EN LO PRINCIPAL: SOLICITA SER ODO EN AUDIENCIA PBLICA

PRIMER OTROS: ACOMPAA DOCUMENTO

SEGUNDO OTROS: ACOMPAA INFORME CON OBSERVACIONES A LOS
REQUERIMIENTOS

DE

INCONSTITUCIONALIDAD

PRESENTADOS

EN

CONTRA DEL PROYECTO DE LEY BOLETN N 9835-13.

TERCER OTROSI: PATROCINIO Y PODER

EXCELENTSIMO TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

RAFAEL CARVALLO SANTELICES, cdula nacional de identidad nmero 5.267.1442,

abogado,

Presidente

de

la

ASOCIACIN

LABORALISTAS (A.G.), con domicilio en

GREMIAL DE ABOGADOS

calle Profesora Amanda Labarca N 96,

Oficina 94, Comuna y ciudad de Santiago, solicito a Su Seora Excelentsima tenga a

bien permitir a la asociacin que presido, hacer una presentacin en la audiencia
pblica que se ha fijado para el da Lunes 25 de Abril de 2016, en ocasin de la
tramitacin de los procesos acumulados ROL 30126-16-CPT y ROL 3026-16-CPT,
relativos

a los requerimientos que un grupo de Senadores y de Diputados han

presentado en contra del Proyecto de Ley que moderniza el sistema de relaciones

laborales, introduciendo modificaciones al Cdigo del Trabajo (Boletn N 9835-13),
que actualmente se tramitan ante Vuestra Excelencia.
POR TANTO: Solicito a Us. Excma. acceder a lo solicitado.
PRIMER OTROS: Solicito a Vuestra Excelencia tener por acompaado certificado de
la Divisin de Asociatividad y Economa Social de la Subsecretara de Economa y
Empresas de Menor Tamao, en el que consta mi calidad de Presidente de la
ASOCIACIN GREMIAL DE ABOGADOS LABORALISTAS (A.G.).
POR TANTO: Solicito a Us. Excma. acceder a lo solicitado.
SEGUNDO OTROS: Solicito a Vuestra Excelencia tener por acompaado informe con
observaciones a los requerimientos de inconstitucionalidad presentados por un grupo
de Senadores y Diputados en contra proyecto de ley boletn N 9835-13, que

inconstitucionalidad que reclaman dichos requerimientos, pidiendo el rechazo de

todos ellos por las razones que expone.
POR TANTO: Ruego a Us. Excma. Tener por acompaado dicho informe.
TERCER OTROS: Solicito a Us. Excma. se sirva tener presente que designo como
abogado patrocinante y apoderado, al abogado habilitado para la profesin don
DIEGO LPEZ FERNNDEZ, con domiciliado en calle Hurfanos N 669, Oficina
505, Santiago, quien firman al pie en seal de aceptacin, para que me represente en la
audiencia pblica que se ha fijado para el da Lunes 25 de Abril de 2016.

INFORME

CON

OBSERVACIONES

LOS

REQUERIMIENTOS

DE

INCONSTITUCIONALIDAD PRESENTADOS EN CONTRA DEL PROYECTO DE

LEY BOLETN N 9835-13 POR UN GRUPO DE SENADORES Y DIPUTADOS

I.- INTRODUCCIN:
1) LA FINALIDAD DEL PROYECTO DE LEY ES PROMOVER AL SINDICATO
COMO PRINCIPAL SUJETO DE NEGOCIACIN COLECTIVA
El Proyecto de Ley que moderniza el sistema de relaciones laborales introduciendo
modificaciones al Cdigo del Trabajo, tiene por declarada finalidad promover el
fortalecimiento de los sindicatos como sujetos principales de la negociacin colectiva.
Tal objetivo es reconocido por los requerimientos de autos como legtimo y necesario y
del todo acorde con nuestra Constitucin.
En efecto, el legislador puede, sin vulnerar derechos reconocidos en la Constitucin,
promover la accin de sujetos determinados con el fin de lograr mayor eficacia en el
ejercicio de derechos fundamentales, como son los de libertad sindical y negociacin
colectiva, sin que ello implique excluir a otros sujetos de los mismos derechos.
Precisamente, el Tribunal Constitucional ha reconocido la legitimidad de un trato
preferencial de parte del legislador a algunos sujetos, siempre y cuando se persiga con
ello un fin lcito, de manera que las consecuencias jurdicas de tal distincin resulten
adecuadas y proporcionales al objetivo buscado (STC Rol 1463).
De manera que el Proyecto de Ley que present el gobierno y los legisladores que
presentan estos requerimientos, comparten la idea bsica que es del todo legtimo y
acorde con la Constitucin, que la ley promueva al sindicato como actor principal de la
negociacin colectiva, sin convertirlo en titular exclusivo de tal derecho, y conforme a
la doctrina del Tribunal Constitucional, tal trato promocional a favor de las
organizaciones sindicales es permitido por la Constitucin, siempre y cuando sea
adecuado y proporcional a la finalidad que se persigue.
Esta idea base la promocin del sindicato como actor principal de la negociacin

De hecho, es urgente la necesidad de proteger a los sindicatos y promoverlos. Segn la

encuesta ENCLA 2014 de la Direccin del Trabajo, que encuest a 3.374 empresas de
todo el pas, en la actualidad en el 82% de las empresas que funcionan en el pas nunca
ha existido un sindicato y en el 31% de las grandes empresas tampoco ha existido
nunca un sindicato. En la actualidad, en el 37% de las grandes empresas que operan en
el pas an no existe sindicato.
Sin embargo, las alegaciones que hacen valer los requirentes revelan que para ellos es
ms valioso el derecho de los trabajadores a no participar en sindicatos que el derecho
a incorporarse a ellos, toda vez que impugnan las disposiciones del Proyecto de Ley
que ms directamente apuntan a que el sindicato se convierta en el actor principal de la
negociacin colectiva y en representante legtimo de los intereses y necesidades de los
trabajadores en una empresa, intentando, en cambio, que la ley conceda un trato
privilegiado a quienes buscan sacar provecho de la accin de los sindicatos, sin
pertenecer a ellos, lesionando de esa forma la igualdad de los medios de que pueden
disponer los sindicalizados y quienes prefieren no participar en ellos y erosionando
severamente la utilidad que puede presentar para los trabajadores asociarse a una
organizacin sindical.
Tal propsito no puede sino provocar que la promocin de los sindicatos que persigue
legtimamente el Proyecto de Ley fracase, ya que el requerimiento busca que pervivan
en nuestra legislacin ventajas desiguales a favor de quienes no se sindicalizan
respecto del quienes s lo hacen, lo que no puede sino producir una prdida real y
efectiva de la capacidad de accin que puedan ejercer los sindicatos.
En su calidad de grupos intermedios, los sindicatos son expresin de poder social, tal y
como ya lo ha sealado el Tribunal Constitucional (STC Rol 1295). En esta misma
sentencia, el Tribunal tambin declar que reconocer y amparar los grupos intermedios
demanda de parte del Estado, protegerlos y colaborar con ellos, as como ayudarles y
fomentar su existencia y desenvolvimiento.
Pues bien, el poder social de los sindicatos consiste en el empoderamiento colectivo
que logran los trabajadores organizados ante la empresa para la que trabajan, lo que les
permite obtener espacios de deliberacin y negociacin con su empleador de los que

constituirse en la contraparte laboral de la empresa, para que ella tome en cuenta los
intereses y necesidades de sus trabajadores en sus decisiones.
Para que ello pueda ser efectivo es imprescindible que el sindicato disponga de
prerrogativas y facultades propias, que lo distinga como organizacin legtimamente
representativa de los trabajadores, permitiendo que pueda llevar a cabo sus acciones
sin impedimentos ilegtimos e innecesarios, y otorgndoles medios de accin de los
que no dispongan los trabajadores que se abstengan de asociarse y organizarse y
decidan permanecer actuando individualmente ante el empleador. El estatus que
otorgue la ley a los sindicatos debe reconocerlos como las organizaciones que
legtimamente pueden adoptar los trabajadores para ser representados ante la empresa
y por ello mismo, se les debe garantizar el ejercicio de medios legtimos para que
desarrollen precisamente esa funcin representativa y la potencien.
En efecto, la capacidad negociadora de un sindicato ante la empresa el poder social
que pueda ejercer - depende directamente de la representatividad que logre reunir, es
decir, de la cantidad de socios que afilie, de manera que se cumplir el propsito de
promover a los sindicatos en la medida que la ley facilite y promueva la afiliacin a
ellos. Pero otorgar a quienes decidan no sindicalizarse las mismas condiciones de las
que gozan los sindicatos para representar a los trabajadores ante la empresa, no lograr
sino mermar la representatividad que logren los sindicatos y con ellos limitar su
capacidad negociadora. Y por cierto, se permitir que la empresa aproveche esta
situacin para preferir relacionarse con trabajadores suyos que no constituyan una
organizacin representativa ni que logren reunir poder social.
Los requerimientos, sin embargo, plantean que las disposiciones del Proyecto de Ley
que impugna, limitan el derecho de los trabajadores a no afiliarse a sindicatos,
forzndolos a participar en ellos para poder negociar colectivamente y para aprovechar
los beneficios que se obtengan en negociaciones colectivas. En otras palabras, los
requirentes sostienen que los trabajadores que no participan en sindicatos (que no se
afilien a ellos; no sean representados por ellos en negociacin colectiva ni participen en
las decisiones de lo sindicatos) deben tener todos los beneficios de la accin sindical
pero ninguno de su deberes y obligaciones.
Lo que se busca con ello es que los trabajadores que no aporten con su esfuerzo y

consideran deseable que la empresa pueda relacionarse en igualdad de condiciones con

los sindicatos y con trabajadores que no se sindicalicen y que slo se renan
circunstancialmente para plantear un pliego de peticiones, sin que conformen una
organizacin que represente y acte ante la empresa como una contraparte colectiva.
Las ventajas que esto otorga a las empresas son evidentes: para qu sera necesario un
sindicato si se podrn establecer beneficios para los trabajadores sin que exista uno?
Pues bien, la proteccin legal del derecho a no participar en sindicatos no puede
redundar en una prdida de poder social de los sindicatos ni una disminucin de la
utilidad que supone para los trabajadores afiliarse a ellos Cmo se espera promover la
accin sindical si se permite que quienes se mantengan apartados de ella disfruten de
los mismos beneficios que los sindicalizados, con menos esfuerzos y sin ningn costo?
Si lo que se persigue es promover la participacin sindical, evidentemente deben
otorgarse estmulos que la incentiven y un trato legal que, en efecto, consiga que los
sindicatos sean los actores principales de la negociacin colectiva. Ello, por cierto, sin
excluir de la negociacin colectiva a trabajadores que no deseen sindicalizarse, tal y
como lo instituye el Proyecto de Ley, pero sin llegar al extremo de otorgar a los no
sindicalizados las mismas posibilidades de beneficiarse con las conquistas colectivas
sin participar en organizaciones sindicales.
Pues bien, las ventajas injustificadas que nuestra legislacin otorga a los trabajadores
no sindicalizados, para que se mantengan apartados de la accin sindical y pese a ello
disfruten de igual modo de las conquistas sindicales, que el requerimiento trata se
mantengan vigentes, provocan una debilidad evidente del derecho a sindicalizarse e
impacta negativamente en la eficacia del derecho a negociar colectivamente,
disminuyendo dramticamente el poder social de que puedan disponer los sindicatos.
Tal y como afirmaremos en este informe, la defensa del derecho a no sindicalizarse no
debe redundar en una debilidad del derecho a sindicalizarse; ambas libertades
fundamentales deben convivir de tal manera que nadie se vea obligado a sindicalizarse
en contra de su voluntad, pero salvaguardando asimismo que para ejercer a cabalidad
los derechos colectivos en el trabajo debe otorgarse legitimidad y preeminencia a la
accin sindical, sin la cual, en los hechos, no existe una verdadera negociacin colectiva
en la empresa ni una verdadera representacin de los intereses y necesidades de los

2) EL PROYECTO DE REFORMA DEBE SER ANALIZADO A LA LUZ DE LA

LIBERTAD SINDICAL
Tal y como aseveran los requerimientos, el contenido de las disposiciones impugnadas
del Proyecto de Ley as como todo el resto de su contenido, debe apreciarse a la luz de
la proteccin eficaz de la libertad sindical.
Varias de las alegaciones de los requerimientos se sustentan en que debe respetarse la
decisin de un trabajador de no afiliarse a un sindicato, arguyendo incluso que otorgar
beneficios preferentes o especiales a las organizaciones sindicales respecto del ejercicio
del derecho a negociar colectivamente y al acceso a los beneficios que se obtengan en
dicha negociacin, sera discriminatorio ya que establece la exigencia de sindicalizarse
para ejercer tales derechos colectivos.
Sin embargo, una proteccin autentica y eficaz de la libertad sindical, exige garantizar
y promover el rol representativo del sindicato entre los trabajadores de la empresa y
por tanto, reconocerle un mbito de accin efectiva, que le permita plantearse ante el
empleador como una contraparte colectiva y organizada, que representa ante l los
intereses y necesidades de los trabajadores asociados, de manera que aquellos que no
deseen formar parte de dicha organizacin puedan constituir la suya propia o bien
decidan abstenerse de ser colectivamente representados ante la empresa, optando por
tratar directamente con l de forma individual.
Para ello, es menester establecer requisitos que permitan otorgar a los sindicatos
preferencia en el ejercicio de derechos colectivos en el trabajo, ya que otorgar los
mismos beneficios y prerrogativas a quienes decidan no asociarse para obtener una
representacin colectiva permanente ante su empleador, obviamente provocar un
desincentivo a la afiliacin sindical, constituyndose as en ventajas injustificadas a
favor de quienes decidan no participar de organizaciones sindicales, discriminando
con ello de forma arbitraria a quienes s decidan afiliarse a un sindicato. En efecto,
otorgar a quienes no se sindicalicen los mismos medios para acceder a los beneficios de
la accin sindical de la que disponen los sindicatos, no puede sino ser discriminatorio
para aquellos que s han decidido sindicalizarse.
No es pues arbitrario ni abusivo que el Proyecto de Ley exija participar en sindicatos

existen en nuestra legislacin normas actualmente vigentes que exigen que las
personas naturales participen en experiencias asociativas para acceder a beneficios que
tienen una naturaleza colectiva, esto es, que no pueden ser aprovechados
individualmente. Respetando tal naturaleza colectiva, la ley establece como requisito
habilitante para acceder a tales beneficios, que los interesados constituyan
organizaciones colectivas que les representen permanentemente y les permitan
gestionar los beneficios de que se trata. Tales exigencias no son inconstitucionales ya
que tienen por objeto salvaguardar la naturaleza colectiva de los beneficios de que se
trata. Se puede disfrutar de beneficios colectivos, pero para ello hay que formar parte
de una autntica organizacin colectiva.
Respecto a la regulacin legal de las organizaciones sindicales existe el mismo
propsito: consecuentemente con la naturaleza colectiva de los beneficios que se
consiguen mediante las tratativas que llevan a cabo los representantes de los
trabajadores organizados con la empresa para la cual trabajan, la ley puede establecer
requisitos para otorgar preeminencia y protagonismo a dichas organizaciones en el
ejercicio del derecho a negociar colectivamente con la empresa, de manera que la
representacin colectiva que han decidido otorgarse esos trabajadores, sea eficaz en la
defensa de los intereses de los as asociados y los represente de forma permanente.
En cambio, permitir que quienes deciden no constituir una organizacin que les
represente ante la empresa, accedan a los mismos beneficios y prerrogativas de quienes
s lo hacen, elimina la utilidad de pertenecer a organizaciones sindicales,
enfrentndolas de esa forma a una verdadera competencia desleal, en la que es posible
acceder a los mismos beneficios obtenidos por el sindicato sin tener que asociarse a
ellos ni constituir otra organizacin sindical. Ello no puede sino afectar severamente la
libertad sindical y discrimina injustamente a quienes la ejercen.
En efecto, el ejercicio de la libertad sindical supone reconocer y amparar el derecho a
afiliarse, a desafiliarse y a no participar de sindicatos, pero no incluye el derecho a que
los trabajadores acten circunstancialmente, sin constituir organizaciones laborales
permanentes ni estables, con el nico propsito de competir con los sindicatos en la
obtencin de beneficios ante la empresa al momento de negociar colectivamente con
ella, sin que lleguen nunca a constituir una expresin autnticamente representativa de
trabajadores en la empresa, limitndose a sacar provecho de la contingencia de

sindicato, que dificulta su representatividad, inhibe su poder social y reduce su mbito

de accin efectivo.
Una proteccin efectiva de la libertad sindical debe reconocer que los sindicatos
detentan la legtima representacin de los intereses y necesidades de los trabajadores,
de manera que all donde existan, la forma en que se expresen tales intereses y
necesidades debe ser, precisamente, mediante la creacin de otros sindicatos o la
afiliacin a alguno de los que ya existen. De otra forma se reduce el estatus de los
sindicatos as como su mbito legtimo de accin.

II) REPROCHES DE CONSTITUCIONALIDAD A LAS MODIFICACIONES

LEGALES DEL PROYECTO RESPECTO A LA TITULARIDAD PARA EJERCER EL
DERECHO A NEGOCIAR COLECTIVAMENTE
II.A) LA SUPUESTA DISCRIMINACIN PROVOCADA POR LA EXIGENCIA DE
PERTENECER A UN SINDICATO PARA NEGOCIAR COLECTIVAMENTE
El Proyecto de Ley que moderniza el sistema de relaciones laborales introduciendo
modificaciones al Cdigo del Trabajo, establece disposiciones para salvaguardar la
titularidad principal, pero no exclusiva, de los sindicatos del derecho a negociar
colectivamente, exigiendo que en las empresas en las que haya sindicato, los
trabajadores que deseen negociar colectivamente con el empleador deben afiliarse a un
sindicato ya existente o constituir el suyo propio. En las empresas donde no haya
sindicato, en cambio, pueden negociar grupos de trabajadores que se renan
transitoriamente nica y exclusivamente para ese solo efecto.
Los requirentes parecieran creer que el proyecto instituye la figura del sindicato nico
en la empresa, de manera que slo ese podr negociar con el empleador, lo que no es
efectivo: se salvaguarda la diversidad sindical y el derecho a formar sindicatos y a
participar en ellos, afilindose y desafilindose de los mismos. Tampoco se instaura un

inmensa mayora de las empresas del pas, se pueda negociar con grupos de
trabajadores que se disuelven en cuanto termina la negociacin.
De manera que los trabajadores que no quieran participar en un sindicato que se
apresta a negociar tendrn la opcin de constituir el suyo propio en la empresa, para
negociar con el empleador. De hecho, el Proyecto de Ley refuerza esta opcin ya que
an estando vigente un contrato colectivo en la empresa, celebrado por un sindicato,
los trabajadores no regidos por l podrn constituir su propio sindicato para negociar
directamente con la empresa, sin tener que esperar que termine la vigencia del contrato
colectivo en vigor. No existe pues en el Proyecto de Ley disposicin alguna que
instituya el sindicato nico ni uno preferente para negociar.
Lo que s instaura el Proyecto de Ley es que en las empresas en las que hay sindicato se
requiere estar asociado a un sindicato a ese o a otro- para ejercer en propiedad el
derecho a negociar colectivamente.
Esto disgusta a los requirentes, para quienes la exigencia de pertenecer a un sindicato,
cuando lo haya, como requisito habilitante para negociar colectivamente, supone
discriminar arbitrariamente a quienes deseen negociar colectivamente sin pertenecer a
un sindicato ni formar uno.
Sin embargo, para evitar discriminaciones arbitrarias en contra de los sindicatos, es
imprescindible que la ley declare que cuando un sindicato existe en una empresa, el
derecho a negociar colectivamente debe ejercerse en ella a travs de un sindicato; del
que existe o de otro que se constituya al efecto. De lo contrario, el derecho a no
sindicalizarse gozara de preeminencia por sobre el derecho de los sindicatos a
conformar poder social para negociar colectivamente, permitiendo que la accin
colectiva propia de los sindicatos, que la ejercen mediante el esfuerzo conjunto y
permanente de todos sus asociados, compita en desigualdad de condiciones con el
accionar de aquellos que prefieren no constituir organizaciones sindicales ni participar
en las que ya existen, limitndose slo a presentar directamente un pliego de peticiones
al empleador, sin que sea necesario para ello constituir un sindicato ni participar en los
que ya existen, eludiendo as las cargas, los deberes y las obligaciones que supone
conformar una organizacin que represente permanentemente a los trabajadores en la
empresa. Con ello, los sindicatos ejerceran el derecho a negociar colectivamente de

con el empleador, lo haran de forma mucho ms fcil, sin costos, cargas ni

responsabilidades.
No puede otorgarse al grupo de trabajadores reunido circunstancialmente para
competir con un sindicato que ya existe en la empresa, el mismo trato que a ese
sindicato, so riesgo de discriminar arbitrariamente a ese sindicato y a sus miembros,
que contemplaran impotentes cmo los otros trabajadores acceden a los mismos
medios y obtienen los mismos beneficios sin constituir una organizacin permanente
que les represente ante la empresa. Otorgar a ambos el grupo transitorio y ocasional
que se rene slo para negociar con la empresa y al sindicato - los mismos medios,
supone instituir entre ambos un trato abiertamente favorable para quienes optan por
no participar de la accin sindical.
En efecto, el Tribunal Constitucional ha advertido que las normas jurdicas deben ser
iguales para quienes se encuentren en las mismas circunstancias y consecuencialmente,
deben ser diversas para aquellos que se encuentren en situaciones diferente (STC 53,
219 y 1254). Si se otorgan a los grupos transitorios de trabajadores y a los sindicatos los
mismos medios para negociar en la empresa, pese a que se encuentran en situaciones
del todo distintas, se privilegia la opcin de no constituir sindicatos ni participar en
ellos, favoreciendo arbitrariamente esa opcin, desincentivando de ese modo la
participacin en los sindicatos.
La ley debe otorgar un rol principal a los sindicatos en el ejercicio de los derechos
colectivos, precisamente porque tales derechos demandan, para ser eficaces y
autnticamente ejercidos, la existencia de una organizacin permanente, que
represente ante la empresa las necesidades e intereses de los trabajadores, y que sea
resultado de la participacin conjunta y el esfuerzo colectivo de todos sus miembros,
que funcione y perviva gracias al compromiso, participacin, constancia y aportes
peridicos de sus socios. Si se otorgaren las mismas oportunidades de negociar con la
empresa a quienes deciden no conformar un organizacin permanente, que en la
prctica desiste de levantar una representacin colectiva ante el empleador, se estara
privilegiando arbitrariamente la decisin de no ejercer la libertad asociativa por sobre
la de s ejercerla; se beneficiara a quienes buscan obtener todas las ventajas sin
soportar ninguna de las cargas, deberes y responsabilidades de sostener un sindicato,
resultando de todo ello un evidente retroceso y debilitamiento de la libertad sindical.

El requisito de afiliarse a un sindicato para participar de la negociacin colectiva en las

empresas en las que ya existan sindicatos, no es discriminatorio para quienes no
deseen formar uno: existen tambin otros casos en que la ley, en atencin a la
naturaleza colectiva de los beneficios de que se trata, exige como requisito habilitante
para acceder a tales beneficios que los interesados conformen asociaciones que los
representen, para gestionar tales beneficios y no desvirtuar su naturaleza colectiva,
esto es, que son resultados del esfuerzo conjunto y asociativo de quienes se asocian
para obtenerlos.
Por ejemplo, la exigencia de constituir comits de pavimentacin para acceder a planes
de pavimentacin y repavimentacin segn lo dispuesto en el Decreto Supremo N 114
del Ministerio de Vivienda y Urbanismo de 1994, o la obligacin de constituir clubes
deportivos para beneficiarse de proyectos estatales en beneficio de sus asociados,
segn la Ley N 19.712. Claramente en estos casos, de lo que se trata es incentivar que
las personas se asocien, participen o constituyan comits, agrupaciones y asociaciones
que funcionen permanentemente y no slo en ocasin de acceder a beneficios cuyo
otorgamiento responde precisamente a que exista una autntica organizacin que
velar por mantener la naturaleza colectiva de los beneficios de que se trata,
representando la voluntad colectiva de los beneficiarios.
Lo anterior puede aplicarse con toda propiedad a los beneficios obtenidos por
sindicatos en negociacin colectiva, resultado fiel del poder social de cada sindicato y
de su representatividad y legitimidad: si se permite a la empresa negociar directamente
con trabajadores no sindicalizados de la misma forma en que lo hacen los sindicatos y
con el fin de obtener los mismos beneficios a los que aspiran los sindicatos luego de
lograr representatividad en la empresa, en realidad lo que se consigue es otorgar
ventajas desiguales y del todo injustificadas a los trabajadores que deciden no
sindicalizarse.
No existe pues en el Proyecto de Ley discriminacin alguna en contra de quien decide
no sindicalizarse; de hecho, incluso si un trabajador se desafilia de su sindicato seguir
disfrutando de los beneficios de la negociacin colectiva obtenida por ste. Lo que se
hace es que all donde haya sindicatos, se impide que grupos no asociativos, compitan
deslealmente con ellos, buscando aprovechar las ventajas colectivas de negociar con la
empresa, pero sin soportar ninguna de las cargas y deberes de organizar

con ese sindicato derechos colectivos ante el empleador. Si como los requerimientos
proponen, se otorgara igualdad de medios a quienes no se sindicalizan, se estara
tratando igual a quienes estn en posiciones distintas, resultando de todo ello un trato
injustamente favorable a quienes deciden no sindicalizarse, daando as la libertad
sindical.
En realidad, en la medida que se otorgue a los trabajadores no sindicalizados el mismo
acceso que a los sindicatos a los beneficios de la actividad sindical, se estar
permitiendo que la empresa aproveche esta situacin para preferir relacionarse con
trabajadores suyos que no constituyan una organizacin representativa ni que logren
reunir poder social.
Precisamente, el Tribunal Constitucional ya ha tenido ocasin de advertir que, en
materia de derechos sindicales, debe tenerse en cuenta la asimtrica condicin de los
sujetos intervinientes en el sistema jurdico laboral, por lo tanto debe estarse atento a
esos desequilibrios y a las ventajas que se generan como resultado de nuevas
negociaciones, colectivas o individuales. (STC 2272). Estas consideraciones acerca de
las posiciones que ocupan los trabajadores individualmente considerados, los
sindicatos y la empresa, claramente llevan a concluir que la existencia de grupos de
trabajadores no sindicalizados que negocian con la empresa en igualdad de
condiciones que los sindicatos constituidos en ella, ofrecer una oportunidad a la
empresa para negociar por separado con los diversos trabajadores, impidiendo de esa
forma que el sindicato o los sindicatos que existen en la empresa renan poder social
suficiente como para mejorar sus posicin negociadora ante la empresa. Finalmente,
defendiendo la igualdad de medios para los grupos negociadores y para los sindicatos,
lo que se persigue es que las empresas puedan aprovechar la ventaja de dividir y
separar a los trabajadores, obteniendo as una mejor posicin negociadora ante los
sindicatos.

II.B) LA SUPUESTA DISCRIMINACIN DE LA DISPOSICIN QUE ESTABLECE

PARA LOS GRUPOS NEGOCIADORES UNA MODALIDAD DISTINTA DE
NEGOCIACIN COLECTIVA
Los requerimientos reprochan tambin al Proyecto de Ley otorgar a los grupos
negociadores acceso a una negociacin colectiva distinta respecto a la que pueden
acceder los sindicatos, toda vez que la de los primeros no gozar de fuero para los
trabajadores durante el transcurso de la negociacin ni podrn hacer efectivo el
derecho de huelga.
Sin embargo, como ya hemos dicho, no pueden otorgarse los mismos medios para
relacionarse con la empresa a los grupos negociadores y a los sindicatos, porque ello
supondra favorecer arbitrariamente a los primeros por sobre los segundos,
permitindoles acceder a los mismos derechos propios de los sindicatos, pero sin
involucrarse en acciones propiamente colectivas, reunindose solamente en forma
transitoria y circunstancial slo para obtener beneficios ante el empleador, para luego
disolverse, lo que opera como una competencia desleal para con los sindicatos. Tal
desventaja en contra de quienes s deciden sindicalizar sera discriminatoria y no
tendra otro motivo que favorecer la no sindicalizacin, permitiendo que se alcancen
iguales beneficios permaneciendo fuera de ella.
En todo caso, que la ley otorgue facultades especiales a los sindicatos, de forma de
promoverlos como actores principales de la negociacin colectiva, no slo es admitido
por los requirentes, sino aceptado por ellos, ya que no han impugnado otras
disposiciones del Proyecto de Ley, que otorgan a los sindicatos ya no facultades para
ser ejercidas principalmente por ellos, sino de forma exclusiva, excluyendo del todo a
los grupos negociadores.
En efecto, en el ttulo VI del proyecto, titulado DE LOS PACTOS SOBRE
CONDICIONES ESPECIALES DE TRABAJO, se establece la posibilidad de pactar
colectivamente modificaciones a las condiciones de trabajo previamente pactadas por
los trabajadores, mediante la negociacin colectiva con la empresa. Pues bien, el art.
374 establece que nica y exclusivamente sern los sindicatos quienes puedan acordar
con el empleador pactos sobre condiciones especiales de trabajo de que trata este
Ttulo, impidiendo que lo hagan los grupos de trabajadores. Esta disposicin,

No existe, por tanto, coherencia en los requerimientos, cuando reclaman una supuesta
discriminacin en contra de quienes renan un grupo transitorio de trabajadores con el
nico fin de proponer al empleador un acuerdo que les otorgue beneficios, para lo cual
el Proyecto de Ley les concede un forma especial de negociacin, distinta a la que
pueden ejercer los sindicatos, pero a la vez aceptan que slo los sindicatos puedan
negociar con la empresa adecuaciones a las condiciones de trabajo.

II.C) LA SUPUESTA VULNERACIN AL DERECHO DE ASOCIACIN DEL

REQUISITO

DE

PERTENECER

UN

SINDICATO

PARA

NEGOCIAR

COLECTIVAMENTE
Los requerimientos en contra del Proyecto de Ley que moderniza el sistema de
relaciones laborales, cuestionan tambin la titularidad sindical del derecho de
negociacin colectiva, cuando hay sindicato en la empresa, porque considera que con
ello se impide el desarrollo de los grupos de trabajadores que deciden reunirse para el
slo efecto de negociar colectivamente, ya que tales grupos no podrn operar si ya
existe sindicato en la empresa y por aadidura cuando puedan operar slo pueden
ejercer un derecho parcial a negociar colectivamente, sin la proteccin de fuero laboral
para los involucrados ni derecho a hacer efectiva la huelga.
Pero tales afirmaciones se sustentan en la premisa de que el grupo de trabajadores que
se rene circunstancial y oportunamente slo para negociar con el empleador,
disolvindose de inmediato una vez que se firma el acuerdo, es expresin fiel de la
voluntad asociativa de quienes lo conforman, esto es, un deseo compartido de
constituir una organizacin que les represente ante la empresa, de manera de operar
como un actor colectivo ante ella, y sumiendo el compromiso de cooperar
conjuntamente en procura de los intereses de todos, aportando al colectivo de forma
igualitaria.
Pues bien, nada de ello acontece en los grupos que se renen para slo negociar con el
empleador: no constituyen una autntica experiencia asociativa, ya que no tienen

representa. Reunirse para lograr un fin determinado y luego disolverse no es lo mismo

que asociarse permanentemente para lograr una representacin ante la empresa. El
siguiente cuadro comparativo entre sindicatos y grupos negociadores explica
sistemticamente las diferencias entre unos y otros:

SINDICATOS

GRUPOS NEGOCIADORES

1) Para pertenecer a ellos es necesario

2) No existe un acto de afiliacin para

que cada trabajador manifieste su

reunir un grupo negociador. Los

decisin

aceptando

involucrados se limitan a elaborar un

regirse por sus normas estatutarias y

pliego de peticiones que presentan al

asumiendo los deberes y obligaciones

empleador.

de

afiliarse,

que como socio le corresponden.

2) El sindicato tiene personalidad

2) El grupo slo tiene existencia de

jurdica,

facto,

domicilio

patrimonio

propios.

sin

constituir

una

entidad

distinta a los miembros individuales

que lo renen.

3) El sindicato se financia con las

3) Los trabajadores involucrados en el

cuotas mensuales de los socios, cuyo

grupo negociador no efectan a l

deber es aportarlas.

ningn aporte econmico.

4)

Los

representan

directores
permanente

sindicales
a

4) El grupo negociador designa entre

los sus miembros a quienes llevaran a

asociados ante la empresa y en temas

cabo las tratativas con la empresa, sin

colectivos pueden representarlos ante

que

tribunales de justicia por el slo

trabajadores involucrados, ni en la

ministerio de la ley.

negociacin colectiva ni en ninguna

sean

representantes

de

los

otra materia.

5) En la negociacin colectiva, los

5) En la negociacin colectiva, quienes

directores sindicales representan a los

llevan adelante las tratativas con la

socios del sindicato.

empresa,

no

representan

trabajadores agrupados.

los

6) Celebrado que sea un acuerdo

6) Celebrado que sea un acuerdo

colectivo de trabajo, el sindicato

colectivo de trabajo, el grupo no tiene

controla y verifica su cumplimiento

representacin

en representacin de todos los socios,

implicados, cada uno de los cuales

durante la vigencia del mismo.

deber exigir por s mismo ante el

de los trabajadores

empleador el cumplimiento de lo
acordado, durante la vigencia del
acuerdo

7)

El

sindicato

como

entidad

7) Trabajadores involucrados en el

representativa de los trabajadores, acuerdo negociado por el grupo, no

dispone de los mismos medios que el

disponen de representacin alguna

empleador

ante

para

denunciar

incumplimientos al contrato colectivo

el

empleador

en

caso

de

incumplimiento de lo acordado.

que se haya celebrado y exigir su

aplicacin.

8)

El

sindicato

funciona

permanentemente representando a

7) Una vez concluida la negociacin, el

grupo se disuelve de inmediato.

los socios en diversos aspectos de la

vida laboral en la empresa.

Tal y como puede apreciarse, los grupos negociadores son slo un sucedneo de
asociatividad:

no

constituyen

una

organizacin

con

voluntad

propia

representatividad en la empresa, que se diferencie de los socios que lo componen y se

constituya en contraparte laboral permanente del empleador. No es, en realidad, una
experiencia colectiva sino una meramente pluri individual, que rene transitoriamente
a quienes slo tienen en comn el deseo de obtener circunstancialmente beneficios de
parte de la empresa, sin siquiera constituir una representacin permanente que
defienda tales beneficios durante la vigencia del acuerdo que se celebre.
Los sindicatos s se constituyen en grupos intermedios; son expresin de poder social y
de iniciativa asociativa, sus socios aportan peridicamente para que funcionen

participar en las instancias del sindicato como la comisin revisora de cuentas o la

comisin electoral. Los miembros de un grupo, en cambio, no tienen ninguna carga,
deber ni responsabilidad colectiva y el grupo que renen ni siquiera puede
representarlos en la negociacin colectiva en la que participan, ya que cada trabajador
debe aceptar la oferta que haga la empresa en forma individual, de manera que la
propia ley reconoce que en el grupo no hay representatividad ni delegacin alguna de
decisiones de parte de los involucrados.
El grupo, en realidad, es slo una coordinacin oportunista de trabajadores, concebida
por la ley nicamente como una alternativa a la participacin sindical, desvirtuando la
accin colectiva, al desnaturalizarla, permitiendo que un grupo no asociativo aparente
serlo para el slo efecto de competir circunstancialmente con sindicatos autnticamente
asociativos en la obtencin de beneficios ante la empresa. De hecho, el grupo de
trabajadores transitorio que puede negociar colectivamente sin constituir un sindicato
o una organizacin laboral permanente con representacin activa de trabajadores ante
la empresa, existe slo en nuestro pas y su existencia es ampliamente rechazada en la
experiencia comparada y por la OIT por constituir una competencia antisindical1.
Los datos actualmente disponibles de sindicalizacin y negociacin colectiva en
nuestro pas, revelan que, en efecto, los grupos negociadores no surgen
espontneamente en la gran cantidad de empresas en las que no existe sindicato, sino
la gran parte de ellos surge precisamente en empresas en las que ya existe sindicato, de
manera que su propsito es competir con sindicatos ya constituidos, permitiendo a la
empresa negociar con trabajadores no sindicalizados: segn la encuesta ENCLA 2014
de la Direccin del Trabajo, el 70% de las empresas que declararon tener grupos
negociadores ya contaban con sindicatos que negociaban colectivamente.
En realidad, es evidente que all donde no hay sindicato probablemente no habr
tampoco negociacin colectiva: la encuesta ENCLA 2014 muestra que el 83% de las
empresas que funcionan en el pas no han negociado colectivamente con sus
trabajadores los ltimos cinco aos. El 88% de ellas afirman que no han negociado
porque no tenan sindicato. La existencia de sindicatos es la condicin necesaria para
que exista negociacin colectiva. Debe, por tanto, permitirse que los sindicatos ejerzan

El comit de libertad sindical del Consejo de Administracin de la OIT ha resuelto en varias
ocasiones que la negociacin colectiva directa entre la empresa y sus trabajadores, slo es

libremente tal derecho sin tener que soportar la competencia desigual de grupos que
no son reflejo de voluntad asociativa sino meros sucedneos, que buscan obtener
beneficios de la empresa impidiendo que los sindicatos renan poder social.
En suma, la ley no puede distinguir entre un sindicato y otro, dando a alguno
facultades exclusivas que otro no dispone. Pero s puede hacerlo, otorgando un trato
diferente a un sindicato y a un grupo informal, transitorio y circunstancial, ya que uno
y otro estn en situaciones diferentes: el sindicato es una autntica experiencia
asociativa que conforma un grupo intermedio de aquellos que la Constitucin ampara;
el grupo es slo una reunin temporal y circunstancial de trabajadores, cuya nica
funcin es permitir a quienes lo componen acceder a beneficios colectivos sin
sindicalizarse. De no diferenciar entre ambos y otorgar los mismos medios de accin
colectiva a sindicatos y a grupos de trabajadores, la ley estara discriminando
arbitrariamente a quienes deciden sindicalizarse.

III)

MODIFICACIONES

LEGALES

RESPECTO

LA

EXTENSIN

DE

BENEFICIOS OBTENIDOS EN NEGOCIACION COLECTIVA

III.A)

LA

SUPUESTA

DISCRIMINACIN

DE

LA

DISPOSICIN

QUE

ESTABLECE LA EXTENSIN AUTOMTICA DE BENEFICIOS PACTADOS EN

NEGOCIACIN COLECTIVA A QUIENES SE AFILIEN AL SINDICATO QUE
LOS NEGOCI
Segn plantean los requerimientos presentados en contra del Proyecto de Ley que
moderniza el sistema de relaciones laborales, otorgar acceso a los beneficios colectivos
pactados entre un sindicato y una empresa slo a los trabajadores de dicha empresa
que se afilien a l, sera discriminatorio con aquellos que decidan no afiliarse pero que
igualmente esperan acceder a los beneficios que tienen los socios del sindicato.
Consideran los requirentes que debiera mantenerse la norma actual segn la cual es el
empleador unilateralmente quien decide si extiende los beneficios acordados con un
sindicato a trabajadores suyos que no estn asociados a l.

naturaleza colectiva de dicho contrato y del efecto relativo de sus clusulas: como
fuente de derecho el contrato colectivo produce efectos slo entre sus celebrantes - el
empleador y el sindicato -. No puede, por tanto, extenderse la aplicacin de las
clusulas de un contrato colectivo celebrado por un sindicato a trabajadores no
afiliados a l, so pena de desvirtuar con ello la naturaleza colectiva del contrato y
eliminando de esa forma la legitimidad activa de detenta el sindicato como parte
celebrante de dicho acuerdo.
De la misma forma, no puede restringirse la aplicacin de las clusulas de un contrato
colectivo firmado por un sindicato nica y exclusivamente a sus socios actuales,
impidiendo que los nuevos socios tambin aprovechen las conquistas del sindicato,
porque ello supondra afirmar que los sindicatos no son parte celebrante de un
contrato colectivo sino slo los socios que individualmente pertenecan a l al
momento en que se negoci el acuerdo, lo que contravendra expresamente lo
dispuesto en la ley laboral.
En efecto, segn lo establece la actual ley laboral y lo confirma el Proyecto de Ley,
quienes negocian los acuerdos colectivos de trabajo son las organizaciones sindicales y
no los trabajadores individualmente considerados, quienes son representados por su
organizacin sindical en la respectiva negociacin: Los actuales artculos 6 y 344 del
Cdigo Laboral indican que un contrato colectivo es el celebrado por uno o ms
empleadores con uno o ms organizaciones sindicales. El Proyecto de Ley confirma
aquello sustituyendo en el artculo 6 la voz organizaciones sindicales por la de
sindicatos y estableciendo en el nuevo artculo 321 que son contratos colectivos de
trabajo aquellos celebrados segn las reglas de los artculos 328 y siguientes, que
precisamente se refieren a la negociacin de las organizaciones sindicales.
Es, por tanto, al sindicato a quien la ley considera como parte de un acuerdo colectivo y
no a los trabajadores que individualmente se han asociado a l. Afirmar lo contrario
que son parte de un contrato colectivo todos y cada uno de los trabajadores que
estaban asociados al sindicato y no el sindicato que lo negoci- contradice lo dispuesto
en los actuales artculo 6 y 344 del Cdigo Laboral y los artculos 6, 321 y 328
modificados por el Proyecto de Ley y desnaturalizara por completo al contrato
colectivo, transformndolo en un acuerdo meramente pluri individual, que se aplicara
slo al conjunto determinado de individuos que eran socios del sindicato al momento

colectivo. No existe norma legal alguna en nuestra legislacin laboral - ni en la actual ni

en la que es modificada por el Proyecto de Ley - que declare que los contratos
colectivos slo rigen a los trabajadores que eran socios del sindicato cuando se firm el
acuerdo colectivo con la empresa y en cambio, s hay normas que expresamente
sealan que las organizaciones sindicales son parte de los contratos colectivos. De esta
forma, el legislador garantiza que los contratos colectivos no son pluri individuales
sino propiamente colectivos, es decir, se negocian y celebran por organizaciones
representativas de los trabajadores y no por los trabajadores individualmente
considerados, de manera que sus clusulas deben aplicarse a todos los socios del
sindicato.
En efecto, el contrato colectivo se distingue de los acuerdos individuales, por sus
efectos erga omnes: su eficacia no se restringe slo a quienes concurrieron
individualmente a su celebracin sino tambin a aquellos que se afilien al sindicato que
obtuvo el acuerdo colectivo durante la vigencia del mismo. Al ordenar la ley que es el
sindicato el que debe ser considerado como parte de un contrato colectivo, el legislador
no distingui a qu socios de ese sindicato se les debe aplicar el acuerdo colectivo
celebrado: es el sindicato el que pact el acuerdo y por tanto ste debe aplicarse a todos
sus socios, sin importar si participaron o no en el respectivo proceso reglado de
negociacin, porque no existen, en propiedad, partes individuales en un acuerdo
colectivo: quin lo celebr es el sindicato, en representacin de todos sus socios.
Esto es esencial: los beneficios obtenidos por una organizacin sindical se aplican a
todos los individuos que se incorporen a ella, aun cuando no hayan concurrido
directamente a su celebracin, porque la forma en que aprovechan los beneficios
obtenidos por un sindicato no es haber ratificado individualmente lo acordado por l
sino asociarse a l, ya que quin negoci el acuerdo colectivo y lo firm no fueron los
trabajadores individualmente considerados sino el propio sindicato, con entidad y
autonoma propia distintas a la de cada uno de los socios, de manera que durante la
vigencia del acuerdo celebrado con la empresa, todos quienes se asocien al sindicato
aprovecharn los beneficios logrados por l desde el momento en que se afilien a la
organizacin sindical.
Si como pretenden los requirentes, los acuerdos colectivos que obtengan los sindicatos
con la empresa se aplicaran a trabajadores que decidan no participar en dichos

sindicato y quedara severamente disminuido su rol de legtimo representante de los

intereses y necesidades de los trabajadores.
Ese es precisamente el efecto que busca prevenir el Proyecto de Ley, otorgando a los
sindicatos el derecho a decidir sobre la extensin de los beneficios conseguidos a
trabajadores que decidan no afiliarse.
La amplia experiencia comparada de regulacin legal de la negociacin colectiva ha
equilibrado el derecho individual a no afiliarse a sindicatos con la necesidad de
garantizar estructuras de negociacin lo ms representativas posible para los
sindicatos, con el fin de obtener efectos generales de los acuerdos colectivos. Para ello
se ha reconocido el derecho de organizaciones autnticamente asociativas y
representativas de los trabajadores, a llevar a cabo negociaciones colectivas con la
empresa en representacin de lo trabajadores de la misma, pudiendo tambin hacerlo
organizaciones que no sean propiamente sindicatos, como por ejemplo, los comits de
empresa, que son organizaciones que permanentemente representan a los trabajadores
de la empresa y pueden, por tanto, participar en negociaciones colectivas.
En nuestro ordenamiento jurdico laboral, sin embargo, no existen los comits de
empresa y la nica organizacin que legtimamente puede representar a los
trabajadores de una empresa ante el empleador son los sindicatos. Podran entonces
los trabajadores de un empresa constituir en nuestro pas una organizacin que los
representa en forma permanente ante el empleador, sin que fuera por ello un
sindicato? Esa es una pregunta meramente retrica ya que una organizacin de
trabajadores, que los representara permanentemente ante la empresa, que fuera
dirigida por dirigentes elegidos por los propios asociados y que se sostuviera con los
aportes, compromiso y esfuerzo colectivo de sus asociados, presentando a la empresa
las inquietudes, reclamos y necesidades de sus asociados, podra no llamarse sindicato,
pero hara exactamente lo mismo que hace un sindicato, funcionara como tal y sus
asociados esperaran de ella lo mismo que hoy esperan de un sindicato sus asociados.
No es pues un arbitrio ni un capricho que el constituyente haya reconocido
expresamente la libertad sindical, como un derecho con identidad propia y naturaleza
distinta a la libertad de asociacin: las organizaciones de trabajadores que los
representan ante la empresa son los sindicatos y lo que espera de ellos es,

En la experiencia comparada se establecen tambin normas legales que permiten la

aplicacin general de los acuerdos colectivos negociados por los sindicatos a
trabajadores no sindicalizados, exigiendo para ello previo acuerdo entre la empresa y
el sindicato, tal y como lo establece el Proyecto de Ley.
Pero en ningn pas se reconoce el derecho individual de trabajadores no
sindicalizados a acceder a las conquistas sindicales por derecho propio sin que tengan
que asociarse a los sindicatos que los lograron y sin que puedan intervenir de los
sindicatos en tal decisin, porque ello desvirtuara el rol representativo que detenta el
sindicato respecto de los trabajadores de la empresa y operara como un fuerte
desincentivo a la participacin sindical.
En realidad, no puede defenderse con ms vigor el derecho a no sindicalizarse que el
derecho a sindicalizarse, otorgando a quienes no se sindicalicen los mismos medios
para acceder a beneficios colectivos de que dispongan quienes s se afilien a sindicatos,
porque de ello resultara que el legislador finalmente privilegiara la decisin de no
asociarse, optando as por deslegitimizar a los sindicatos y promoviendo la no
afiliacin a ellos de manera arbitraria.
En efecto, reconocerle a quienes decidan no afiliarse a un sindicato el mismo derecho
que los asociados a acceder a las conquistas del sindicato, sin participar en ellos, sera
arbitrariamente discriminador con los socios del mismo, ya que anulara la utilidad y
eficacia de pertenecer al sindicato, y los pondra en una situacin injustamente
desfavorable respecto de quienes no deben soportar ninguna carga, deber ni
responsabilidad para mantener activo al sindicato.
De manera que el derecho exclusivo de los socios de acceder a los beneficios pactados
en un contrato colectivo celebrado por su sindicato, es consecuencia de que el sindicato
sea parte de dicho acuerdo y no los trabajadores individualmente considerados.
Asimismo, permitir que trabajadores no asociados al sindicato se beneficien de sus
conquistas sin que sea necesaria la voluntad del sindicato, rompera el efecto relativo
del contrato colectivo que celebr el sindicato con la empresa, admitiendo que un
tercero no representado por el sindicato ni asociado a l se beneficie de los resultados
de la negociacin, lo que resultara arbitrariamente discriminatorio para los propios
asociados al sindicato.

III.B) LA SUPUESTA INCONSTITUCIONALIDAD DE LA PROHIBICIN DE LA

EXTENSIN DECIDIDA UNILATERALMENTE POR EL EMPLEADOR DE LOS
BENEFICIOS OBTENIDOS POR UN SINDICATO
Los requerimientos presentados en contra del Proyecto de Ley impugnan los incisos
tercero y cuarto del artculo 323 del Proyecto de Ley, que establecen que las partes de
un acuerdo colectivo empresa y sindicato podrn acordar que las clusulas del
mismo se extiendan a trabajadores de la empresa que no estn afiliados y se indican los
criterios que debern observar las partes para acordar tal extensin.
Sin embargo, si el Tribunal Constitucional acogiera este captulo de los requerimientos
y declarara inconstitucionales los incisos tercero y cuarto del artculo 323 del Proyecto
de Ley, tal como se solicita, el resultado sera que no existira norma legal alguna que
permitiera la extensin de las clusulas de un contrato colectivo celebrado entre un
empresa y un sindicato, ya que el actual artculo 346 del Cdigo del Trabajo, que
otorga al empleador la facultad de extender clusulas del contrato colectivo a
trabajadores no afiliados al sindicato que lo negoci, fue derogada por el Proyecto de
Ley, de manera que la decisin del Tribunal Constitucional tendra como resultado que
al no estar expresamente prohibido por la ley, las partes de un contrato colectivo
igualmente podrn, de mutuo acuerdo, decidir la extensin de las clusulas que
pactaron a otros trabajadores de la empresa no sindicalizados, bajo las condiciones que
ambas partes acuerden. Asimismo, el empleador ya no dispondr de la facultad
unilateral de extender discrecionalmente las clusulas de un contrato colectivo a
trabajadores no sindicalizados, de manera que lo solicitado por el requerimiento - que
se impida la extensin del contrato colectivo acordada por las partes - no tendr, en la
prctica efecto alguno si es acogida.
En efecto, los requirentes califican como legtima la facultad del empleador que hoy le
otorga la ley de decidir por s y ante s que trabajadores no sindicalizados aprovechen
de igual modo las conquistas sindicales sin unirse al sindicato, pero el Tribunal
Constitucional no puede revivir ese precepto legal ya derogado por el Proyecto de Ley,
a riesgo de violar la Constitucin si as lo declara; por tanto, lo nico que se lograr con
este captulo de los requerimientos es que, en efecto, la extensin de clusulas del
contrato colectivo deje de pertenecer en exclusiva al empleador y pase a ser objeto de
acuerdo entre las partes de un contrato colectivo.

Sin perjuicio de lo anterior, es necesario decir que es del todo pertinente y sujeto a
derecho que el Proyecto de Ley derogue la facultad superlativa del empleador de
extender de motu propio las clusulas de un contrato colectivo a trabajadores no
sindicalizados, estableciendo ahora que la extensin en beneficio de trabajadores no
sindicalizados slo puede llevarse a cabo mediante mutuo acuerdo de las partes (el
sindicato y el empleador que negociaron el acuerdo).
Para los requirentes, en cambio, la disposicin compartida y de comn acuerdo de los
beneficios pactados entre sindicato y empresa adolecera de inconstitucionalidad. Sin
embargo, el requerimiento no explica los motivos que le llevan a creer a los requirentes
que es mejor (y compatible con los derecho de libertad sindical y negociacin colectiva)
que sea nica y exclusivamente el empleador quien disponga de la facultad
discrecional de extender el contrato colectivo a trabajadores no asociados al sindicato.
La facultad del empleador de decidir unilateralmente la extensin de beneficios
pactados por un sindicato a quienes no se encuentren afiliados a l es una institucin
exclusiva de nuestro pas: ninguna otra legislacin reconoce tal sper-derecho a los
empleadores. Y la razn de ello es que tal facultad tiene claros y evidente efectos anti
sindicales (reduce considerablemente la utilidad y eficacia de la afiliacin sindical) y
atenta tambin contra el derecho a negociar colectivamente, ya que impone a
trabajadores beneficios que ellos no han aceptado ni negociado, de manera que quedan
as sujetos a la vigencia de un acuerdo en cuya negociacin no fueron representados y
que impide que negocien colectivamente con la empresa hasta que termine su vigencia.
Los argumentos que plantean los requirentes en contra de la extensin pactada de
beneficios entre empresa y sindicato, son los mismos que utilizan para reprochar la
constitucionalidad de la extensin automtica de los beneficios logrados por un
sindicato a quienes decidan asociarse a l durante la vigencia del contrato colectivo
obtenido precisamente por ese sindicato, todos los cuales han sido debidamente
criticados en prrafos anteriores.
Con estos argumentos, los requirentes parecen desconocer la naturaleza transaccional
y convencional de los acuerdos conseguidos en negociacin colectiva, vindolos ms
bien como imposiciones que los sindicatos imponen a las empresa, proponiendo como
medio defensivo de ellas que tengan el derecho, del todo excepcional en nuestro

En efecto, al ser el acuerdo colectivo que celebra un sindicato un contrato bilateral,

ninguna de sus partes (empresa y sindicato) puede disponerse unilateralmente de sus
clusulas, por la sencilla razn que tal facultad sera incompatible con la naturaleza
contractual del acuerdo y supondra, para la parte que debe soportar que la otra decida
soberanamente la extensin de lo acordado a terceros, una flagrante expropiacin de su
libertad contractual y autonoma, despojando a una de las partes de igualdad de
medios ante lo pactado.
No puede, por tanto, reconocerse, ni al sindicato ni al empleador, el derecho a extender
el acuerdo a terceros que no sean el empleador o no estn asociados al sindicato, cuya
representatividad precisamente le legitim como parte en la respectiva negociacin.
Tal y como ya se explic, la aplicacin de las clusulas de un contrato colectivo a socios
del sindicato no es en realidad una extensin de lo acordado a otros trabajadores sino
es consecuencia de la naturaleza colectiva del acuerdo, el que no fue negociado y
celebrado por cada uno de los trabajadores asociados individualmente considerados
sino por el propio sindicato, que detenta una entidad y voluntad propias, distintos de
la de cada uno de sus afiliados.
Por otra parte, no existe el supuesto dilema que sugiere el requerimiento para quienes
prefieran mantenerse al margen de los sindicatos y de la accin sindical y a la vez
desean sacar provecho de los beneficios logrados por los sindicatos en negociacin
colectiva: para disfrutar legtimamente de los beneficios de la accin colectiva debe
formarse parte de una autntica experiencia asociativa de trabajadores en la empresa,
que representen permanentemente ante ella los intereses y necesidades de los
asociados, ya que la negociacin colectiva es precisamente reflejo del esfuerzo conjunto
y colectivo de una organizacin de trabajadores. Si se quiere aprovechar beneficios
colectivos en el trabajo se debe participar en un organizacin colectiva de trabajadores.
De otro modo, permitiendo que trabajadores que se mantienen como sujetos
estrictamente individuales, sin participar de la asociacin sindical, saquen igual
provecho de los resultados que se logran con el esfuerzo colectivo de otros que s se
organizan y asocian, se estara permitiendo que los primeros injustamente aprovechen
el esfuerzo colectivo de los otros, lo que no podra sino ser una discriminacin
arbitraria a su favor, sustentada slo en la ilegtima e inconstitucional conviccin de
que es ms valioso no asociarse a organizaciones sindicales que hacerlo.

Adicionalmente, los requerimientos alegan que la prohibicin de la extensin

unilateral de los beneficios sindicales decidida por el empleador permitir a los
sindicatos disponer del patrimonio del empleador sin su consentimiento, privndolo
as de atributos de su derecho de propiedad y su libertad de actividad econmica.
En realidad, los atributos del derecho de propiedad y la libertad econmica del
empleador son ejercidos por l al momento de negociar colectivamente con un
sindicato que representa a trabajadores suyos. En dicha negociacin el empleador har
las contra propuestas y proposiciones que estime pertinentes, en miras a alcanzar un
acuerdo con su contra parte laboral, debiendo hacerlas de buena fe. Pero la ley no
garantiza a los sindicatos un resultado determinado de esa negociacin y el contenido
mnimo de la oferta que haga el empleador al sindicato - o piso - instituido en la ley (y
que confirma el Proyecto de Ley) opera como una garanta para que la negociacin
parta al menos de los beneficios que ya tienen los trabajadores, y no como una deber
del empleador de mejorar lo que ya tienen los socios del sindicato que negocia. De
manera que la ley deja el resultado de la negociacin a lo que las partes libremente
puedan negociar.
No existe pues imposicin legal alguna sobre la empresa que impida su libre y
soberana negociacin con los sindicatos. Que los resultados de esa negociacin puedan
extenderse de comn acuerdo entre las partes es precisamente garanta cabal de que se
respetar la libertad de contratacin del empleador y la del sindicato, derogndose la
actual norma que somete la voluntad del sindicato respecto a lo acordado a lo que
unilateral y discrecionalmente decida el empleador. As como los requirentes incurren
en el error de valorar ms el derecho a no sindicalizarse que el derecho a hacerlo,
tambin incurren en el error de valorar ms la libertad de contratacin del empleador
que la del sindicato.

III)

MODIFICACIONES

LEGALES

RESPECTO

AL

DERECHO

DE

LAS

ORGANIZACIONES SINDICALES A REQUERIR INFORMACIN DE SUS

ASOCIADOS Y DE LOS DEMS TRABAJADORES A LA EMPRESA

informacin sobre las remuneraciones de sus asociados, para preparar la negociacin

colectiva.
Asimismo cuestiona que la empresa deba entregar informacin innominada sobre
remuneraciones de todos sus trabajadores no sindicalizados a las organizaciones
sindicales que se lo pidan, para preparar la negociacin colectiva.
Sorprendentemente, ambos requerimientos no objetan la constitucionalidad de la
misma facultad que el Proyecto de Ley tambin le otorga a los grupos de trabajadores
que se renan para el slo efecto de negociar con la empresa, de exigir al empleador
informacin sobre las remuneraciones de los trabajadores reunidos en tales grupos
(Art. 318 inciso quinto), admitiendo as los requirentes que para ellos el grupo
negociador merece una proteccin legal superior a la que ampara el accionar de los
sindicatos, pudiendo incluso ellos pedir al empleador las remuneraciones de quienes
se agrupan, lo que revela que para los requirentes es ms deseable la decisin de no
sindicalizarse que la decisin de hacerlo, pese a no existir en nuestra Constitucin
sustento alguno para afirmar aquello.
Esta diferenciacin del todo discriminatoria y arbitraria que hacen ambos
requerimientos a favor de los grupos negociadores y en perjuicio de los sindicatos,
objetando una facultad que otorga el Proyecto de Ley para negociar mejor, nica y
exclusivamente cuando sea ejercida por los sindicatos pero no cuando lo sea por los
grupos negociadores, expone al Tribunal Constitucional a ratificar el trato
discriminatorio que los requirentes proponen, ya que deber pronunciarse nica y
exclusivamente sobre los puntos de inconstitucionalidad propuestos por los
requerimientos, sin posibilidad alguna de extender su anlisis a otros puntos del
Proyecto de Ley, de manera que si acoge este captulo, y declara inconstitucional la
facultad que el Proyecto de Ley le otorga a los sindicatos de exigir al empleador la
entrega de informacin sobre las remuneraciones de sus asociados, pervivira, empero,
la misma facultad nica y exclusivamente para los grupos negociadores, instaurando
as una diferenciacin injustificadamente discriminatoria a favor de tales grupos.
Respecto al contenido material de la facultad de los sindicatos de exigir al empleador
la entrega de informacin sobre las remuneraciones de sus asociados, el Proyecto de
Ley declara expresamente que se trata de una facultad limitada para preparar la

Tampoco es efectiva la supuesta discrecionalidad que ambos requerimientos le

adjudican a esta facultad para los sindicatos: para que pueda ser ejercida requiere
previa probacin mediante una reforma de los estatutos sindicales, la que debe ser
aprobada por la mayora absoluta de los socios, de manera que existen mecanismos
participativos y democrticos mediante los cuales los socios deben ratificar esta
facultad sindical para que pueda ser ejercida.
Ahora bien, no debe perderse de vista que esta facultad que otorga el Proyecto de Ley
a los sindicatos tiene por finalidad mejorar la eficacia del derecho a negociar
colectivamente, precisamente para que el debate que se d en dicha negociacin sea
ms objetivo y tcnico, lo que se lograr, obviamente, facilitando a la parte laboral el
acceso a la informacin relevante sobre los costos implicados en la negociacin. La
justificacin y legitimidad del acceso a esta informacin, por tanto, debe apreciarse
mediante un juicio de proporcionalidad, ya que se trata de atenuar un derecho de los
socios, como el de privacidad, con el fin de reforzar la fuerza de otro derecho, cual es el
del negociar colectivamente y que precisamente en la medida que se ejerza de forma
ms adecuada, ir en beneficio de los propios asociados.
Tal juicio de proporcionalidad en virtud del cual puede concluirse que el derecho a la
privacidad

experimente

atenuaciones,

no

es

desconocido

para

el

Tribunal

Constitucional, quien ha resuelto que tal derecho admite alguna limitaciones en vistas
al logro de una finalidad fundada y razonable (STC 1683 y 1365).
En este caso, de lo que se trata es proveer informacin actualizada y pertinente al
sindicato para proponer a la empresa un proyecto de contrato colectivo razonable, que
refleje tanto las aspiraciones de los trabajadores como las verdaderas posibilidades
econmicas de la empresa. En la medida que ambas partes dispongan de la misma
informacin sobre cunto cuesta financiar las proposiciones que presente el sindicato y
las contra propuestas que proponga la empresa, la bsqueda de un acuerdo ser ms
expedita. De manera que el acceso a la informacin sobre la remuneracin de los
trabajadores es esencial para facilitar el dilogo social, de forma tal que est del todo
justificado.
Por otra parte, difcilmente puede afirmarse que el monto de las remuneraciones de los
asociados a un sindicato, que libremente se han afiliado a l en miras a obtener mejoras

como ya tuvo ocasin de establecer el Tribunal Constitucional, precisamente respecto

de las remuneraciones de gerentes de una empresa pblica, cuya publicacin se
solicitaba, (STC 1800 y 1732), los datos que acarrean repercusiones para la ordenacin
de la vida social y que puedan afectar derechos de terceros e interese legtimos de la
comunidad, se encuentran fuera del mbito protegido de la vida privada.
En efecto, en ambas sentencias el TC concluy que el mbito de informacin sensible o
esencial, propia de la esfera privada, se refiere a los datos personales relativos a
caractersticas fsicas o morales de las personas o hechos o circunstancias de su vida
privada o intimidad, tales como sus hbitos personales, origen racial, sus ideologas y
opiniones polticas, creencias y convicciones religiosas, los estados de salud fsicos o
psquicos y la vida sexual, tal y como lo establece el art.2 de la Ley N1 19.628. E incluso
dentro de dicho mbito de datos privados y sensibles, la ley puede autorizar un
conocimiento parcial o completo de ciertos datos. De manera que las remuneraciones
no forman parte del mbito protegido de datos personales, ms an cuando se busca el
acceso a ellas precisamente para un mejor ejercicio del derecho a negociar
colectivamente y en pro de los intereses de los propios involucrados.
Estas sentencias del Tribunal Constitucional destacan que el art. 154 bis del Cdigo del
Trabajo declara la reserva de informacin sobre datos privados de los trabajadores, sin
referirse expresamente a las remuneraciones y an si ellas se consideraran incluidas,
ello no podra impedir el cumplimiento de la legislacin laboral, ni podra tampoco
redundar, agregamos nosotros, en la ineficacia o debilidad del derecho a negociar
constitucionalmente.
Respecto al derecho de los sindicatos a acceder a informacin innominada sobre las
remuneraciones de todos sus trabajadores no sindicalizados, a todo lo anterior se suma
que la ley otorga suficiente privacidad a los implicados, precisamente ordenando que
la informacin entregada sea innominada, es decir, sin sealamiento de las personas
sobre las que se informa. Al cuestionar tambin esta disposicin los requirentes, en
realidad, se muestran del todo contrarios a que los sindicatos dispongan de
informacin adecuada para negociar colectivamente de forma ms tcnica y objetiva, lo
que no puede sino entenderse como una inclinacin a impedir que los sindicatos
dispongan de mejores medios para negociar colectivamente.

IV) MODIFICACIONES LEGALES RESPECTO A LA OBLIGATORIEDAD DE LA

NEGOCIACIN COLECTIVA CON SINDICATOS INTEREMPRESA
Finalmente los requerimientos presentados en contra del Proyecto de Ley se aboca a
cuestionar la constitucionalidad de sus disposiciones que instituyen el derecho de los
sindicatos inter empresa a negociar colectivamente en representacin de sus afiliados,
conforme las reglas legales, porque en su concepto ello establece en nuestro
ordenamiento jurdico laboral la negociacin ramal o sectorial, lo que no es de modo
alguno cierto, y porque consideran adems que de esta forma se estara extendiendo la
negociacin colectiva ms all de la empresa en la que laboran los trabajadores
involucrados, alterando as supuestamente la norma constitucional segn la cual la
negociacin debe ser a nivel de empresa.
Pues bien, los requerimientos se equivocan cuando afirman que el Proyecto de Ley
instituye la negociacin ramal en nuestro pas o la negociacin a un nivel superior al de
la empresa en la que laboran los trabajadores que el sindicato representa. De hecho, el
Proyecto se encarga de establecer disposiciones para asegurar precisamente que la
negociacin colectiva se lleve a cabo nica y exclusivamente a nivel de cada empresa
que negocie, permitiendo a los sindicatos inter empresa negociar por separado con
cada una de ellas en las que laboren asociados suyos e impidiendo concienzudamente
que tales negociaciones involucren a dos ms empresas en forma conjunta.
En efecto, tal y como est regulada la negociacin de sindicatos inter empresa en el
Proyecto de Ley, ninguna empresa estar obligada a negociar conjuntamente con otras
empresas sino slo se atendr a negociar condiciones de trabajo con el sindicato inter
empresa, respecto de lo trabajadores suyos que se asocien a dicho sindicato. Asimismo,
un sindicato inter empresa no podr obligar a dos o ms empresas a negociar de
manera conjunta con l sino deber hacerlo en forma separada con cada una de ellas,
de manera que cada una har las propuestas y contrapropuestas que estime pertinente
en su respectiva negociacin, sin que el sindicato pueda de algn modo vincular a
ambas empresas ni a los acuerdos que con cada una de ellas celebre.
Lo que propone el Proyecto de Ley es que un sindicato inter empresa pueda iniciar por
separado procesos de negociacin colectiva con cada una de las empresas en las que
laboran sus asociados, pudiendo representarlos ante la empresa que los emplea,

tambin se afilien a ese mismo sindicato inter empresa, ni a decidir en conjunto con
ellas las condiciones laborales y beneficios que otorgar a los socios.
De hecho, la contraparte empresarial del sindicato inter empresa en una negociacin
colectiva no ser nunca una comisin conjunta que represente a dos ms empresas ni
una asociacin gremial empresarial, sino estar conformada nicamente por los
representantes de la empresa implicada en esa negociacin, de manera que la empresa
estar directamente representada en dicha negociacin en forma directa sin que tenga
que aceptar que otras empresas decidan por ella.
An ms, incluso si el sindicato inter empresa presenta el mismo proyecto en la misma
fecha a dos o ms empresas en las que se emplean asociados suyos, tal presentacin no
dar lugar a un solo proceso de negociacin conjunto que las incluya a todas ellas sino
originar tantos procesos de negociacin separados como empresas haya con las que
negociar, y en cada uno de ellos el sindicato inter empresa deber tratar directamente
con los representantes de cada empresa que est negociando, sin que exista posibilidad
alguna de unir o vincular los resultados de cada una de esas negociaciones. Asimismo,
cada una de estas negociaciones dar lugar a un contrato colectivo diferente, del que
slo sern partes el sindicato y la empresa que lo celebr, sin que sea posible aplicar a
una de esas empresas clusulas pactadas en un contrato colectivo que no concurri a
celebrar.
Por aadidura, el Proyecto de Ley cuida de otorgar legitimidad a la negociacin
colectiva de un sindicato inter empresa ordenando que la comisin negociadora que lo
represente est conformada slo por directores y delegados sindicales que hayan sido
contratados por la empresa con la que se negocia, para impedir que el empleador
enfrente a trabajadores que no hayan sido contratados por l.
No existe disposicin alguna en el Proyecto de Ley que obligue a una empresa a
concurrir con otras en un mismo proceso de negociacin colectiva con un solo
sindicato inter empresa: no existe representacin delegada de una empresa en un
proceso de negociacin colectiva ni se puede obligar a una empresa a acatar
condiciones de trabajo que el sindicato inter empresa haya negociado con otras
empresa distintas.

empresa, sera necesario que cada una de ellas aceptara negociar as en forma previa,
otorgando poder de representacin a directores de otra empresa para que acten en su
nombre o a una entidad gremial a la que est asociada, todo lo cual requerira el
otorgamiento de facultades especficas para ello. En suma, no es efectivo que, como
afirma el requerimiento, se est obligando a las empresas a negociar conjuntamente
con un mismo sindicato inter empresa ni a verse obligadas a aceptar condiciones de
trabajo que hayan decidido otras empresas diferentes.
A todo ello se suma que la ley no permite ni promueve que dos o mas empresas
concurran a celebrar un mismo contrato colectivo en forma conjunta que las rija a todas
ellas. El Proyecto de Ley opta por instituir la diversidad de negociaciones colectivas
una por cada empresa con la que se negocie - en cada una de las cuales se expresarn
los acuerdos y decisiones e cada empresa involucrada en ella.
De manera que no son ciertas las amenazas en contra de la igualdad y de la libertad
econmica que cree ver el requerimiento en las disposiciones del Proyecto de Ley que
otorgan al sindicato inter empresa el mismo derecho que tienen los sindicatos de
empresa de presentar proyectos de contrato colectivo y negociarlos en representacin
de sus asociados. En efecto, ni se impone a las empresas la obligacin de concertarse
con otras empresas para negociar colectivamente ni se las somete a aceptar acuerdos
laborales que no hayan suscritos por s mismas.
La nica modalidad de negociacin colectiva por sobre el nivel de empresa que
instituye el Proyecto de Ley, es aquella que podrn iniciar Federaciones y
Confederaciones de trabajadores, con uno o ms empleadores o con una o ms
asociaciones gremiales de empleadores. Esta negociacin ser estrictamente voluntaria
para las empresas, tal y como expresamente lo exige el Proyecto de Ley (art. 409), de
manera que no habr posibilidad alguna de arrastrar a empresas o asociaciones
empresariales a un negociacin colectiva con Federaciones o Confederaciones de
trabajadores que no hayan previamente aceptado celebrar.
Lo que escapa a los requirentes es que al otorgarle el Proyecto de Ley el mismo derecho
a negociar colectivamente en representacin de sus asociados que actualmente
disponen los sindicatos de empresa, se pone fin a una flagrante discriminacin
arbitraria que actualmente establece la ley, impidiendo que los sindicatos inter

instituido una injustificada diferencia entre sindicatos de primera categora, con

derecho a representar a sus asociados en negociacin colectiva, y de segunda categora
que no disponen de tal derecho. Tal y como ya se dijo en este informe, la ley no puede
distinguir entre unos y otros sindicatos, dndole en exclusiva slo a algunos de ellos la
titularidad del derecho a negociar colectivamente, porque ello implica tratar diferente
y de forma injustificada a sindicatos que debieran ser tratados en pie de igualdad por
el legislador. Tal discriminacin que ha afectado a los sindicatos inter empresa viene a
ser, por fin, resuelta por el Proyecto de Ley.