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12 de Agosto
La economa de la opcin permite organizar la estructura para hacer ms eficiente
la carga econmica, lo que tiene como efecto que se pagan menos impuestos.
Se dijo que no es legtima razn de negocios el evitar pagar impuestos, esto se
discute porque puede serlo porque pagar menos impuestos da una utilidad mayor a
final de ao y esto genera una estructura eficiente.
14 de Agosto
Circular n65 y Normas anti elusin
Una circular del SII debera interpretar la norma, esta circular tiene una estructura
distinta porque buscar dar una especie de clase de moralidad y asentar el
principio de buena fe en el actuar del SII. Tiene un carcter que se acerca ms un
mensaje de ley. El profesor realiza una crtica a la circular, pues es muy descriptiva,
cuando en realidad debiese ser interpretativa.
Las circulares obligan a los miembros de SII y les explica el marco dentro del cual
podrn fiscalizar. No es normal que el SII dicte una clase de tica en la circular.
Puede ser peligroso que se d un marco en una norma que debe ser interpretativa
par un rgano administrativo, esto es propio de un mensaje de ley.
El SII al emitir la circular no recurri al espritu de la ley, preguntando a Hacienda y
a los asesores parlamentarios qu se quera decir con la ley.
En el art. 4 bis reconoce la buena fe en materia general. El SII puede revisar la
sustancia por sobre la forma de los actos jurdicos, sin dejar de lado el principio de
buena fe. Luego se tratan dos variables de la elusin: el abuso y simulacin. Por lo
dems, lo importante de esta circular son los artculos 4 BIS, TER y QUTER, en
donde se regula la Buena Fe en el BIS, junto con hablar de las dos formas de lo que
es la Elusin.
En la primera versin de la circular, toda conducta que no fuera ms cara se
consideraba elusiva. Es decir, los contribuyentes, para no caer en conductas
abusivas, deban siempre tomar la opcin ms cara. Esto fue reformado de manera
de moderar la circular.
El art. 4 bis, inc. 1 seala que las obligaciones tributarias nacen de hechos reales
y se van a exigir conforme al hecho real, independiente a la forma que le hayan
dado las partes (no se debe burlar a travs de las formas el hecho imponible real).
Esto se puede hacer slo en medida que se haya hecho de forma abusiva o
simulada. Por ejemplo, una compraventa que trata de simular una donacin. Frente
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a esta, el SII me cobrar impuestos como si fuera donacin. Sin perjuicio de que
civilmente el acto contine siendo una compraventa.
Luego, el inciso segundo del BIS dice que el SII presumir la Buena Fe de quienes
son los contribuyentes, y el profesor dice que esto no vena en la reforma originaria.
Por lo dems, el mismo inciso menciona que no hay buena fe cuando el SII logra
demostrar que una persona ha actuado elusivamente, tanto por Abuso como por
Simulacin.
No habr buena fe cuando existan conductas abusivas: abuso y simulacin.
El profesor menciona adems que en la circular, para materias elusivas ni siquiera
se requiere DOLO, lo que es muy grave, porque entramos en el campo de la
responsabilidad objetiva, o sea, el mero hecho de eludir sin dolo constituye elusin
inmediatamente. Tendra que existir una intencin detrs del eludir, pero la circular
es objetiva, por lo tanto no tiene eso en consideracin. De esta manera, deja en
muy mal pie a la economa de opcin. El hecho de que sea objetivo es poco
razonable, pues debe ser el SII quien pruebe que se intent y logr eludir el
impuesto.
*La diferencia entre las circulares y los oficios, es que las primeras son de un
carcter interno (dentro del SII), y oficios son consultas de los contribuyentes que
responde el SII y se hacen externos, a todos.
Abuso
El art. 4 ter. Seala que existe el abuso, que implica rebajar o eliminar un impuesto
mediante medios abusivos, mediante actos o negocios jurdicos que,
individualmente considerados o en su conjunto, no produzcan resultados o efectos
jurdicos o econmicos relevantes para el contribuyente o un tercero, que sean
distintos de los meramente tributarios.
La circular pone el ejemplo de los rostros televisivos. Los rostros televisivos, que
mediante vnculos de subordinacin y dependencia, prestaban servicios a los
canales, lo hacen mediante sociedades, ya que el impuesto fijo que pagan las
sociedades (personas jurdicas pagan un 22,5%) es inferior al que pagan las
personas (impuesto a la renta que va del 0 al 40%). De esta manera, los rostros de
televisin, prestan servicios mediante sociedades, lo que no tiene un fin
jurdicamente relevante que no tiene una razn salvo eludir impuestos. Pero una
persona puede legtimamente organizarse como sociedad para invertir y hacer ms
eficiente la carga tributable siempre que la ley lo permita.
Empero, la misma circular trae el ejemplo de generar una sociedad de desarrollo
que es inmobiliario de figura pasiva, en donde se discute si se est eludiendo o no.
En cuanto al inciso tercero del artculo 4 TER; este menciona siempre que estos
efectos sean consecuencia de la ley tributaria. A juicio del profesor, esto est mal,
ya que es imposible saber qu es lo que pretenda el legislador en leyes anteriores.
La circular da pinceladas buenas de lo que es la economa de opcin pero da malos
ejemplos, debera permitir organizarme y realizar una serie de actos que permitan
rebajar e incluso evitar el pago de impuesto. La economa de opcin lo que debe
hacer es presumir la buena fe y permitir a la persona moverse dentro de todo el
marco legtimo, y no restringir el actuar de las personas a una serie de ejemplos
que se transforman en un listado taxativo. La economa de opcin supone que los
contribuyentes, sabiendo qu es lo que no se puede hacer, porque est prohibido
por ley, puedan moverse entre las opciones ms convenientes que sean conforme a
la ley.
Si se determina que un acto es abusivo, se cobrar el impuesto que la ley pretenda
cobrar en caso de que no hubiere habido abuso.
Caso Baha
El arriendo de inmueble amoblado paga IVA. EN Baha Inglesa se vendan cabaas
amobladas, lo que hacan era entregar dos boletas: una por el arriendo de la cabaa
y otra por el arriendo de los muebles, que pertenecan a distintas sociedades (baha
hotel / baha mueble). De esta forma solo el arriendo de muebles paga impuesto.
Pero esto le llam la atencin a SII, que dijo que se estaba evadiendo el pago de
impuesto. Esto lleg hasta la CS, que dijo que esto era perfectamente vlido y dijo
que si la astucia del contribuyente deriva en que no incurre en el hecho gravado,
que es un hecho objetivo, entonces el legislador deba preocuparse de tapar el hoyo
de otra manera: la norma anti elusin.
17 de agosto
Apuntes artculo 4 BIS (circular N65):
Ac prima el principio de la SUSTANCIA por sobre la FORMA, es decir, el SII debe
verificar si es que efectivamente se est efectuando lo mencionado por las partes.
Debe revisar la operacin para as aplicar el impuesto correspendiente.
Asimismo, la circular presenta un concepto de Responsabilidad Objetiva, de
manera que se prescinden de los elementos subjetivos del dolo o la culpa. O sea, en
virtud del art. 4 bis, el SII si bien supone la biena fue de los contribuyentes, en caso
que uno de ellos no acte conforme a los criterios del SII, se entender que ha
actuado de mala fe. De esta manera, se prescinde de la intencionalidad de las
partes, y a la vez, se presume la buena fe, lo que representa una mezcla rara y un
poco peligrosa.
6. La jurisprudencia
7. La doctrina
La Ley (incluidos DL y DFL)
Dentro de la ley, se incluyen:
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Los DL: En un gobierno de facto, se dictan los decretos leyes. Por ejemplo, DL
824 (ley de la renta), DL 825 (ley del IVA), DL que crea el Cdigo Tributario.
Los DFL: se crean en un gobierno democrtico, consisten en mandato que da
la ley al ejecutivo para que dicte una ley. Por ejemplo, el DFL 2, que es una
norma que incentiva la actividad inmobiliaria otorgando ciertos beneficios,
pues no se pagaban impuestos.
Ley ordinaria:
Se refiere a leyes autnticas que se preocupan de mandatar e interpretar. Por
ejemplo, en el DL 825 (ley del IVA), se seala que ciertas materias se
regularn a travs de reglamento, de manera que se interprete va ley o va
decreto. El reglamento no puede ir ms all de la ley, sino que nicamente la
interpreta.
En la sentencia estado espaol se vio en los alegatos que los reglamentos no
podan aplicar impuestos. La CGR dijo que las municipalidades no podan
cobrar rentas pasivas; pero las municipalidades se negaron a dejar de cobrar
este impuesto. La discusin de fondo era que el reglamento no poda ir ms
all de su funcin interpretativa y crear impuestos.
Doctrina alemana:
Esta doctrina seala que en temas de interpretacin se debe atender a la
realidad econmica que hay detrs del impuesto, preocupndonos ms de la
sustancia que de la forma. La ley tributaria se debe interpretar en el sentido
que produzca un efecto econmico, pero siempre en la medida que haya
sustancia sobre forma y que produzca los efectos de un acto o contrato.
Cuando tengamos que interpretar se debe ver: (1) el sentido econmico del
hecho gravado que puso el legislador e (2) intentar interpretar la tributacin
de la realidad de un acto jurdico con prescindencia de la forma que le den las
partes.
Interpretacin autntica.
Leyes ordinarias.
Arts. 19 a 24 CC, art. 2 CT. El CC seala que primero hay que atenerse al
tenor literal de las palabras, luego a la historia de la ley.
Artculo 2.- En lo no previsto por este Cdigo y dems leyes tributarias, se
aplicarn las normas de derecho comn contenidas en leyes generales o
especiales.
El espritu de la ley en la reforma tributaria (circular 65) debiese saberlo el
grupo de parlamentarios que la redact. Sin embargo, el SII interpreta la
norma de manera distinta al legislador. El SII no puede tomar la ley e
interpretarla a su modo, debe ir al origen, que est en el legislador. El SII no
puede ser el que interprete.
Nuevo principio de sustancia sobre forma, arts. 4 bis, ter y quter CT.
Es materia interpretativa del derecho tributario, ya que los actos se
interpretarn de manera especfica. El SII va a cobrar el impuesto segn lo
que las personas realmente quisieron hacer. En el art. 108 CT hay una
limitacin:
Artculo 3.- En general, la ley que modifique una norma impositiva, establezca
nuevos impuestos o suprima uno existente, regir desde el da primero del mes
siguiente al de su publicacin. En consecuencia, slo los hechos ocurridos a
contar de dicha fecha estarn sujetos a la nueva disposicin. Con todo, tratndose
de normas sobre infracciones y sanciones, se aplicar la nueva ley a hechos
ocurridos antes de su vigencia, cuando dicha ley exima tales hechos de toda pena o
les aplique una menos rigurosa.
La ley que modifique la tasa de los impuestos anuales o los elementos que sirven
para determinar la base de ellos, entrar en vigencia el da primero de Enero
del ao siguiente al de su publicacin, y los impuestos que deban pagarse a
contar de esa fecha quedarn afectos a la nueva ley.
La tasa del inters moratorio ser la que rija al momento del pago de la deuda a
que ellos accedan, cualquiera que fuere la fecha en que hubieren ocurrido los
hechos gravados.
Por ejemplo, cuando el Presidente Piera subi el impuesto a la renta para financiar
los gastos del terremoto de febrero de 2010, hacindolo regir a partir del 2011. En
abril del 2011 se estableci que ya era 2011 y que se poda aplicar el 20% respecto
del ao de comercial 2010. Nunca haba sido as, pero desde esta interpretacin es
que los gobiernos han seguido establecindolo as porque les conviene, pero no
deja de ser alegado por las empresas, porque la planificacin la hicieron con los
impuestos existentes al inicio del ao anterior.
El resquicio que se ocupa es respecto del ao tributario, que siempre es respecto
del ejercicio comercial del ao anterior.
Efectos de la ley tributaria en cuanto al territorio
Los principios habituales son la nacionalidad, domicilio o residencia y fuente. En
Chile no se tributa por nacionalidad, pero en USA s se tributa por nacionalidad,
donde sea que se est en el mundo y sin importa que tambin se tribute en el pas
de residencia.
Con todo, el extranjero que constituya domicilio o residencia en el pas, durante los
tres primeros aos contados desde su ingreso a Chile slo estar afecto a los
impuestos que gravan las rentas obtenidas de fuentes chilenas. Este plazo podr
ser prorrogado por el Director Regional en casos calificados. A contar del
vencimiento de dicho plazo o de sus prrrogas, se aplicar, en todo caso, lo
dispuesto en el inciso primero.
Cualquier persona que se encuentre domiciliada en Chile, pagar impuestos en
Chile, no importa la fuente de sus rentas. No as los no domiciliados ni residentes en
Chile, caso en el que slo pagarn impuestos por las rentas de fuentes chilenas.
Una particularidad respecto de los extranjeros que llegan a pas, es que respecto de
ellos, los primeros 3 aos slo se pagar el impuesto respecto de las rentas de
fuente chilena.
Art. 8 Para los fines del presente Cdigo y dems leyes tributarias, salvo que de
sus textos se desprenda un significado diverso, se entender:
8. Por "residente", toda persona natural que permanezca en Chile ms de seis
meses en un ao calendario, o ms de seis meses en total dentro de dos aos
tributarios consecutivos.
No dice que los 6 meses tengan que ser de corrido, basta con que sea dentro de un
ao.
Respecto del segundo caso, el SII ha interpretado que los 6 meses deben ser
consecutivos, as como tambin la permanencia en el pas. A pesar de que por la
ley se entiende que podra no ser de corrido, el SII no lo ha interpretado as porque
no les convena, ya que la gente no declaraba sus rentas de fuente mundial, en
cambio, les convena que no se considerara consecutivo, porque as poda aplicarse
el impuesto adicional (especial para extranjeros) por las fracciones de tiempo, y no
el global complementario (que es ms bajo) que es lo que tendra que cobrar en el
caso que fuera residente en Chile (y son menos las ocasiones en que estn 6 meses
consecutivos en el pas).
La CS dice que se es residente si est en total ms de 6 meses, por el contrario al
supuesto del SII. De esta manera, en teora, el SII no tiene la razn, pero es el
criterio que prima, ya que es quien cobra, a pesar de que por ley debiese aplicarse
el otro criterio, criterio que adems comparte la CS (1058 2003).
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Una persona puede ser residente sin ser domiciliado. La residencia a la que se
refiere este art. no es la del CT, sino que se refiere ms bien a la permanencia.
Segn el domicilio, uno podra estar en un lugar ms de 6 meses sin nimo de
permanencia. Lo difcil en este artculo es el elemento subjetivo que implica el
nimo.
A muchos extranjeros les conviene decir que tienen nimo de permanencia, porque
as pueden pagar el impuesto global complementario, y debern probar dnde est
su vnculo real o centro de intereses. Aunque de todas formas, si est domiciliado,
ser residente a la larga (porque eventualmente si se queda, en algn minuto
cumplir 6 meses, pero en los primeros 6 meses, ser considerado domiciliado).
La dificultad est en perder el domicilio, ya que a pesar de irse del pas, su centro
de intereses puede seguir en l. Ser residente de otra parte del mundo, pero el
domicilio es difcil de perder, ya que se debe perder el centro vital de intereses
(empresario que lleva muchos aos en Chile, tendrn que vender sus empresas e
irse fuera del pas).
Por ejemplo, Dj Mndez viva en Suecia y no pagaba impuestos en Chile porque
viva fuera y no reciba rentas de fuente nacional. Si luego se fue a vivir al pas
asentndose como domiciliado, desde el primer da paga por rentas de fuente
mundial, ya que es chileno. Si se viene slo por un tiempo, pagar por las rentas de
fuente chilena.
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con su sueldo, el impuesto global complementario, por ser progresivo, era de 40%,
y como no estaba ms de 6 meses seguidos en Chile, poda atenerse a la
interpretacin del SII y pagar el impuesto adicional.
Si se tiene un activo en Chile que valga ms de 200 millones de dlares, o sea el
20% del activo total contenido en el extranjero, tambin deber pagar el impuesto
en Chile (art. 10 inc. 3). La idea de esta ley era proteger la venta de las minas,
pero finalmente es un criterio de extraterritorialidad bastante extremo (en otras
partes existe este criterio tambin, pero exigen 50%).
31 de agosto
La fuente ms relevante o ms habitual del derecho tributario es la ley.
Reglamentos y Decretos
Potestad Reglamentaria del Presidente: puede determinar que se dicten ciertos
reglamentos que regulen las leyes en materia tributaria. Los reglamentos no
pueden extender o limitar lo previamente establecido por la ley. Por ejemplo, el
reglamento del IVA (explica e interpreta lo que dice la ley ero no puede hacer
modificaciones al hecho gravado), o el reglamento de SA.
De manera que no pueden extender o limitar la aplicacin de la ley que
reglamentan.
Los Tratados Internacionales
Sirven como fuente del derecho tributario limitando el hecho gravado o dndole
nociones especificas al hecho gravado. En materia tributaria, hablamos
generalmente del TDLC y tratados que evitan la doble tributacin internacional.
Estos TI regulan que los domiciliados en ambos pases no tributen dos veces o no
paguen dos veces impuestos por la misma renta. Por ejemplo, ingeniero alemn que
reside en Espaa, se le aplicar un impuesto especfico en Chile, el tratado dir que
podr acreditar la tasa que se le aplique en Chile, en Espaa, de manera que los
tratados tienden a que se tribute donde se gener la renta correspondiente,
atribuyndole potestad tributaria a los pases segn su negocio.
Generalmente, los tratados definen quin es el residente y cul es el vnculo que
tiene con aqul territorio. Asimismo, definen que las empresas que prestan servicios
en un pas y que no lo hagan a travs de un establecimiento permanente (empresas
que prestan servicios espordicos). Tratndose de estos servicios, se tributar en
los pases a los que corresponda el domicilio. De esta manera, un ingeniero espaol
que presta servicios a un chileno, el tratado dir que en Chile no se le podr retener
el impuesto, ya que el tratado con Espaa seala que se tributar nicamente en el
pas de domicilio.
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Funciones:
o Recaudatoria: cobranza judicial, extrajudicial o administrativa de
impuestos fiscales en mora, intereses, multas y crditos discales en
general, art 2)
o Custodiar y conservar fondos
o Girar egresos fiscales
Quien determina los impuestos es el SII, y ante l se pueden hacer todas las
alegaciones, pero una vez que el impuesto est determinado, nada se puede
decir en contra de la Tesorera, que solo se encarga de cobrar.
2 de septiembre
Sujeto pasivo, deudor o contribuyente
Es quien debe la obligacin tributaria principal.
Es el contribuyente (art. 8 n5 CT): las personas naturales y jurdicas o los
administradores y tenedores de bienes ajenos afectados por impuestos.
Por "persona", las personas naturales o jurdicas y los "representantes".
Dentro de el concepto persona se comprende a los representantes de las
personas jurdicas. Esto podra llevar a que cualquier persona que represente
a la empresa, otorgada por algn poder (aunque no haya participado de la
operacin, no haya ideado ni aprobado nada) podra ser responsable en caso
de infraccin o delito.
Dentro de representante, se incluye hasta al agente oficioso.
6. Por "representante", los guardadores, mandatarios, administradores,
interventores, sndicos y cualquiera persona natural o jurdica que obre por
cuenta o en beneficio de otra persona natural o jurdica.
Por ejemplo, en el caso de la sociedad conyugal, el marido es el que declara
los impuestos de manera unificada con la seora.
Es el Estado sujeto pasivo de impuestos? El Estado cobra los impuestos,
pero los paga? El Estado no tiene ingresos propiamente tal, ya que todos los
ingresos son mediante los mismos impuestos, por lo que no tiene sentido
pagar impuestos sobre impuestos. Eso s, si queda afecto a impuestos
mediante sus empresas, ya que stas son de administracion autnoma
(Codelco paga impuestos).
El receptor, el sujeto pasivo de derecho, es el sujeto del impuesto directo. Es
el contribuyente es el sujeto de la obligacin tributaria.
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(sujeto indirecto, el que afecta a una persona distinta a la que paga, como el
IVA. Es pagado por cada vendedor, pero financiado por el consumidor).
Excepin: 91 N 19 CT
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