J. M.

Delgado-Ocando
Revi:ta de la Famkad de Ciencia: ]uridm y Po!tim.r, N? 80.
Universidad Central de Venezuela
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SULLARIO
L La eficacia del derecho y el problema de las lagunas.
2. Lagunas de conocimiento y lagunas de reconocimiento. 3. La laguna axiolgica como laguna de reconocimiento. 4. Las lagunas normativas en el Cdigo Civil
venezolano. 5. Condiciones de la laguna normativa. 6.
Obligacin alternativa y laguna del derecho. 7. La integracin supone la modificacin del derecho preestablecido.
La integracin como accin normativa primaria. 8. Argumemum e contrario e interpretacin restrictiva, Argumenmm e contrario y "clausura" del sistema. 9. Completidad
y coherencia de los sistemas cientficos. Ideal y postulado
de la completidad. 10. La regla de clausura md!um crimen, m::: paena, .rr'ne lege.
l. LA EFICACIA DEL DERECHO Y El. PROBLEMA DE LAS LAGUNAS
La eficacia del derecho en cuanto sistema de normas generales puede
resultar afectada, bien por dificultades relativas a la duda o ignorancia
acerca de la solucin que corresponde a un caso individual, ora por incum_plimiento o transgresin de las normas (vid. Carlos E. Alchourrn y
Eugenio Bulygin: Introduccin a la metodologa de la: ciencias jurdicas
y sociales, Buenos Aires, Editorial Astrea, 1974, p. 202). La duda o ignorancia acerca de la calificacin normativa de una conducta determinada
en un caso dado es un problema de conocimiento. Este puede provenir
de un defecto del sistema, que, a su vez, puede consistir en la ausencia de
solucin (caso de laquna normativa} n en' la existencia de variaz :cluciones incompatibles (caso de incoherencia). En estos caso se i;n ra cul

es la solucin porque no hay solucin o no hay solucin univoca (ibidem). Podemos liamor tambin 2 la l::'una nonnntivn laguna verdadera
o autntica; y a la laguna que Surge de la cxistencia de varias soluciones
incompatibles podemos llamarla laguna de conflicto. La falta de conocimiento acerca de la solucin del caso puede provenir tambin "de que
el sistema solucione casos genricos, mientras que es necesario sabe:
[adems] cul es la solucin correspondiente a los casos individuales...
Aqu agregan Alchourrn _v Bulygin el caso tiene solucin, pero no se
sabe cul es ella, ya porque falta informacin acerca de algn hecho
relevante (laguna de conocimiento), ya porque el caso (individual) cae
dentro de la zona dc vaguedad (zona de penumbra) de algn concepto
relevante (laguna de recon0cimiento)" (ibidem, p. 205). Por lo que
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atae al incumplimiento o transgresin de las normas, el derecho prev
la imposicin de sanciones y/o la obligacin de resarcir daos causados por el incumplimiento (dem). r
2. LAGUNAS DE CONOCIMIENTO Y LAGUNAS DE RECONOCIMIENTO
Como puede advertirse fcilmente, las llamadas lagunas de coaccimiento y las de reconocimiento no son en verdad lagunas. La falta de
conocimiento que ellas implican es un problema de subsuncin, es decir,
de duda o ignorancia en cuanto a las propiedades del caso individual, de
modo que no se sabe si ste pertenece o no a una clase determinada de
casos (falta de informacin tctica) 0 de indeterminacin semntica
de los conceptos que caracterizan a un caso genrico, lo que impide saber
si el caso individual es sub5umible o no en ste (Alchourrn y Bulygin:
op. cit., p. 65).
5. LA LAGUNA AXIOLOGICA COMO LAGUNA DE RECONOCIMIENTO
Un caso particular de laguna de reconocimiento sera la laguna
axiolgica. Este trmino se aplica al poder de concretizacin acordado
al juez per el legislador, lo que configura un caso de discrecionalidad

judicial y no una laguna normativa (ilaidern, pp. 166 y 167; vid. tambin, E. Wolf: uLes lacunes du droit et leur solution en droit suisse",
en Logigue et analyse, Nouvelle Srie, 10e Anne, Avril 1967, 37 pp. 81
y 82). De acuerdo con Walter Burckhardt, sin embargo, no hay diferencia de mtodo sino slo de grado, entre la integracin de lagunas, la
extensin de una regla por analoga y la interpretacin pura y simple.
En los tres casos el juez debe decidir cmo lo hara un legislador que
busca la solucin justa mediante una apreciacin objetiva de los intereses en juego. Wolf aprueba la tesis de Burckhardt con la reserva, en
cuanto a la interpretacin, de que se trate de interpretar trminos genricos. "Pensamos dice Wolf que la interpretacin de un trmino preciso de la ley deja poca libertad al juez, por lo que la interpretacin de
dicho trmino no podra confundirse con la integracin de lagunas; pero
en la medida en que los trminos escogidos por el legislador sean genricos, la interpretacin se aproximar a la integracin (ibidem, p. 90).
4. LAS LAGUNAS NORMATIVAS EN EL CDIGO CIVIL VENEZOLANO
Veamos algunos casos de lagunas normativas en el sistema del Cdigo Civil venezolano. El articulo 1.188 dice: "No es responsable el que
causa un dao a otro en su legitima defensa o en defensa de un tercero.
El que causa un dao a otro para preservarse a si mismo o para proteger a un tercero de un dao inminente y mucho ms grave, no est obligado a reparacin sino en la medida en que el juez lo estime equitativo".
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Esta prescripcin considera lcito causar un dao a la cosa ajena para
proteger a un tercero de un dao inminente y mucho ms grave. Prescribe tambin una obligacin de indemnizar frente al propietario, siempre
que el juez lo estime equitativo. Sin embargo, el articulo 1.188 deja
abierta la cuestin respecto del obligado a indemnizar. En efecto, el
obligado es el agente del dao necesario o el tercero en cuyo provecho
se realiz el dao necesario? El Cdigo Civil no contesta esta pregunta.

Estamos, pues, frente a una laguna normativa. El artculo 1.178 ejmdem

prescribe: Todo pago supone una deuda: lo que ha sido pagado sin
deberse est sujeto a repeticin. La repeticin no se admite respecto de
las obligaciones naturales que se han pagado espontneamente. Ahora
bien, qu es una obligacin natural? Dnde se la define? Cules son
sus caractersticas, sus lmites, sus efectos? El Cdigo no lo dice. Se trata,
por lo tanto, de un caso de laguna (vid. Paul Foriers: uLes lacunes du
droit, en la revista citada Logigne e: analyse, p. 68). El artculo 1.227
del mismo Cdigo Civil prev que "el deudor ser condenado al pago
de los daos y perjuicios, tanto por la inejecucin de la obligacin como
por retardo en la ejecucin, si no prueba que la inejecucin o el retardo
provienen de una causa extraa que no le sea imputable, aunque de su
parte no haya habido mala fe. Pero, qu decir de los daos y perjuicios derivados de la ejecucin culposa de la obligacin contractual, como
es el caso de la venta de ganado infectado de fiebre aftosa? Es verdad
que el artculo 1.525 del mismo Cdigo dice que la accin redhibitoria,
en las ventas de animales, no es procedente sino por los vicios determinados por la ley o por los usos locales; sin embargo, el Cdigo no
seala dichos vicios y la remisin a los usos locales parece ser un caso
de laguna intencional en el sentido sealado po: King (cf. Ulrich Klug:
"Observations sur le problme des lacunes en droit, en Errider de Legique ]:tridique, Vol. II, Draft et Logiqzte. Las Laczmer en Dr0it, Bruxelles,
Emile Bruylant, p. 99). El artculo 1.491 dci Cdigo Civil prev que
los gastos de la tradicin son de cuenta del vendedor, salvo los de
escritura y dems accesorios de la venta que son de cargo del c0mprador. Tambin son de cargo de ste los gastos de transporte, si no hay
convencin en contrario". Y el articulo 1.564 ejurdem dice que "salvo
convencin en contrario, los gastos de escritura y dems accesorios de
la permuta sern satisfechos de por mitad por los contratantes". Ahora
bien, el Cdigo Civil nada dispone sobre tales gastos en el contrato de
arrendamiento. Puede decirse que aqu el rgimen normativo es incom-

pleto, es decir, que Sufre una laguna (cf. Paul Foriers: op. cit., p. 57).
En todos estos casos se puede hablar de laguna normativa, verdadera o
autntica.
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S. CONDICIONES DE LA LAGUNA NORMATIVA
Para que exista una laguna normativa se requieren dos condiciones:
a) Que haya ausencia pura y simple de regulacin; b) Que el juez est
habilitado para integrar la laguna. Esta ltima condicin hace del sistema normativo incompleto e intgrable (v.gr., el sistema del Cdigo
Civil) un sistema abierto (iidem, p. 71). La_norma que hace el Cdigo Civil un sistema abierto es ei articulo 4. Los reglamentos universitarios son tambin sistemas abiertos que suelen incluir una clu5ula del
siguiente tenor: "Lo no previsto en este reglamento o las dudas que
pudiere suscitar su interpretacin, sern resueltas por el Consejo Universitario". Lo importante de esto es que la Existencia misma de la laguna,
como veremos luego, depende de que el sistema sea susceptible de ser
integrado. En caso contrario el sistema es cerrado (p. ej., el derecho
penal), por lo que la ausencia de regulacin es slo de lege ferenda, es
decir, no constituye una laguna verdadera.
6. OBLIGACIN ALTERNATIVA Y LAGUNA DEL DERECHO
Aiehourrn y Bulygin incluyen entre las lagunas normativas el caso
de las "obligaciones alternativas" (ap. rit., pp. 215 y 216). Dei sistema primario escribenu no se infiere que el demandado tenga la obligacin de realizar el acto en Cuestin, pero tampoco se infiere que le est
permitido abstenerse de realizarlo. En otras palabras, la conducta del
demandado no est normativamente determinada por el sistema; nos
hallamos en presrancia de una laguna... Situaciones semejantes son muy
frecuentes en derecho; la doctrina civilista las estudia bajo ei rtulo de
"obligaciones alternativas La Seccin Tercera, Capitulo II, Titulo III
del Cdigo Civil, se refiere a esta clase de obligaciones, y la tipifica en

ei artculo 1.216, cuando dice: "El deudor de una obligacin alternativa

se liberta con la entrega de una de las cosas separadamente comprendidas en la obligacin; pero no puede obligar al acreedor a recibir parte
de la una y parte de la otra. Como observan Ripert y B0ulauger, "una
tal obligacin tiene por objeto dos o varias prestaciones, de las cuales
una sola debe ser ejecutada. En los artwlos 1.217 y'siguientes, el Cdigo Civil prev las diversas situaciones en que la obligacin alternativa
debe ser cumplida, lo que no excluye, claro est, alguna posible ausencia de regulacin en el rgimen de dicho cumplimiento. Pero de all a
sostener que por el hecho de que el deudor puede libertarse con la entrega
de una de las cosas separadamente comprendida en la obligacin, no
estando obligado a entregar ninguna en especial, haya una laguna. es
algo muy discutible. El concepto de obligacin alternativa, tal 0mo apa
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rece en el artculo 1.217 del Cdigo Civil, implica la eleccin del deudor
en el cumplimiento de la prestacin, a menos que la eleccin se haya
c0ncedido expresamente al acreedor; aparte de que dicho articulo prescribe la eleccin hecha por un tercero o, en ltimo trmino, por el juez.
Cmo es entonces, que la obligacin alternativa supone una laguna? No
es la alternatividad de la prestacin lo que crea la laguna sino la posible
no completidad del rgimen de eleccin. En todo caso, la obligacin
alternativa podra presentar problemas de sub5uncin (laguna de conocimiento o de reconocimiento en la terminologa de Alchourrn y Bulygin), pero no laguna normativa, salvo que haya ausencia de solucin
en lo que atae al modo de cumplimiento de la prestacin del deudor.
7. LA INTEGRACIN SUPONE LA MODIFICACION DEL DERECHO
PREESTABLECIDO. LA INTEGRACION COMO ACCION
NORMATIVA PRIMARIA
Alchourrn y Bulygin se preguntan si el juez puede resolver un
caso de laguna normativa sin modificar el derecho preestablecido (vid.

0p. ct., p. 217). La respuesta es que incluso en las llamadas sentencias

"denegatorias" (que rechazan la demanda o absuelven al acusado) "el
juez no puede rechazar la demanda sin modificar previamente el sistema
(llenando la laguna), so pena de que su decisin sea arbitraria, esto es,
carente de fundamento suficiente (ibidem, p. 221). El mero hecho
diceu Alchourrn y Bulygn de que no haya una norma que obligue
al demandado no justifica el rechazo de la,demanda". La tesis de que el
rechazo o absolucin del demandado se basa en que ste no tiene la obligacin que el actor le atribuye, en vista de que no hay ninguna norma
aplicable al caso, ni hay regla de clau5ura (sistema abierto), es para los
autores argentinos un error que confunde normas y proposiciones normativas, error que resulta favorecido por la ambigedad sistemtica de las
expresiones de la forma "No obligatorio p (o "p no es obligatorio").
Como expresin de norma, este enunciado equivale a Permitido --\ p",
lo cual implica la permisin fuerte de xp; como proposicin metaiingistica acerca del sistema, el enunciado dice que no existe (en el sistema) ninguna norma de la forma Op, es decir, afirma la permisin dbil
de s-\p. (Alchourrn y Bulygin: 0p. cit., p. 220). La conclusin es
que el juez, en el caso de la sentencia denegatoria, lo mismo que en el
de la condenatoria, "no puede solucionar los casos individuales que
corresponden a los casos genricos carentes de solucin (Casos de laguna), sin solucionar antes esos casos genricos, so pena de que sus decisiones sean arbitrarias" (ibidem, p. 223). O dicho con otro giro: la integracin Supone siempre la modificacin previa del sistema incompleto.
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Hasta aqu no hay nada que objetar. Pero, qu decir respecto de la
posibilidad de entender la habilitacin para integrar como accin normativa primaria, es decir, como reconocimiento de normas primarias en el
sentido de fuentes no 0bjetivadas tal como lo entiende Ross? La plausibilidad de esta hiptesis se basa en: a) La modificacin del sistema

supone el remnocimiento de una norma que no forma parte del sistema

(norma primaria); b) El sistema modificado es un subsistema o un parasistema respecto de las fuentes no objetivadas o parcialmente objetivadas; c) La plenitud de ias fuentes del derecho (normas primarias y
secundarias) surge del carcter superestructural de stas: no hay problema jurdico para el que no haya respuesta en la conciencia 50cial
jurdicamente relevante. Cmo podra haberlo, si la modificacin del
sistema se impone a la competencia del juez como exigencia de integracin ineludible (prohibicin de denegacin de justicia) a menos que
opte, de lege late, por el rechazo de la demanda? Sugerimos, en consecuencia, que integrar una laguna egnz'nele a rerolner el caro no regalado
Por las normar secundarias, de acuerdo con una norma Primaria (fuente
no ojetieade o tradicin de cultura) reconocida 0 identificada Por el
juez en nirtnd de en Permiso que lo habilita: Pam hacer/0. Sugerimos,
asimismo, que las proposiciones no:mativas (reglas de derecho) que
identifican las normas primarias son normas de c0mpetencia, esto es,
normas que confieren famitades para crear nuevas normas (Hart).
S. ARGUMENTUM E CONTRARIO E INTERPRETACIN RESTRICTIVA.
ARGUIENTUM E CONTRARIO Y "CLAUSURA" DEL SISTEMA
El ergnn2entzrm e contrario se basa en el supuesto de que "si la ley
ha vinculado la consecuencia jurdica C (slo) al Supuesto de hecho A,
esta consecuencia no rige (aunque sea similar a A) para el supuesto
.
de hecho que no es Au B (K. Larenz: Metodologa de la ciencia del
derecho, Barcelona, Ariel, 1966, trad. de Enrique Gimbernat Ordeig,
p. 507). El nexo del ergnrnentmn e contmrz'o con la interpretacin restrictiva es obvio. Como dice Ross, la conclusin a contrario "slo significa que el contenido de una regla jurdica nicamente se aplica en cierta
limitacin, excluyendo, de tal modo la interpretacion extensiva por analoga respecto de esa limitacin" (Alf Ross: Sore el derecho y la junicz'a, Buenos Aires, Endeba, 1965, trad. de Genaro R. Carri, p. 145).

Ahora bien, la exclusin de la analoga en la interpretacin de una regla

de esta clase slo ser procedente si del anlisis de la misma resulta
que se ha querido limitar la consecuencia jurdica C a Precisamente el
supuesto de hecho A, o cuando ello viene exigido por el sentido de la
regulacin legal (K. Larenz: op. cit., p. 307). Tales son los casos del
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derecho penal, las n0rmas que prescriben enumeracones exhaustivas
(taxativas) o las disposiciones excepcionales estrictamente delimitadas
(ibidem, p. 308). ["En la teora alemana dice Kiug se indica sobre
todo que las prescripciones de excepcin exigen el argumento a contrario. Y se dice justamente que la permisibilidad del argumento a
contrario no es un efecto de la propiedad excepcin, sino que c0nstituye
ms bien el contenido de tal propiedad. Se parte de que las palabras
solamente, a no ser que, y parecidas, dan a conocer el carcter de
excepcin de una prescripcin. Sobre todo si se emplean expresiones muy
justas, el argumento a contrari est permitido, por lo cual incidentalmente se habla a veces, en lugar de una conclusin por inversin, de
una conclusin rigurosa. Re5ulta en este caso inmediatamente evidente
la conexin de tal empleo con la implicacin intensiva. Si con todo, el
contexto no permite definir de manera univoca qu carcter tiene la
relacin de implicacin, ser preciso echar mano de principios de finalidad. Tanto en la sentencia como en la teora habr que proce'der segn
lo que los axiomas teleolgicos permitan considerar cmo definido y
establecido" (U. Klug: Lgica ]z:rfdim, Caracas, UCV, 1961, trad. de
J. Garca Bacca, pp. 193 y 194)]. De acuerdo con lo dicho y segn lo
indicado Sub 5, la laguna queda excluida cuando en virtud del argumentam e contrario se produce la "clau5ura" del sistema, es decir, la no
habilitacin al juez para integrarlo. Fuera de los casos del derecho penal
o de disposiciones taxativas o excepcionales rige la regla de la admisibilidad de la analoga, pues la excepcin es la aplicacin del argumen-

tum e contrario (Larenz: 0p. cit., p. 307). As, el artculo 1.267 del
Cdigo Civil que proscribe la estipulacin de no enajenar ni gravar inmuebles determinados, por virtud de un Prstamo con bipmeca, debe ser
interpretado extensivamente, es decir, en todo caso en que se pacte tal
estipulacin y no slo en el Supuesto del artculo 1.267, pues ello se
infiere del nico aparte del artculo 1.144 ejmdem, cuya ratio legir consiste en que el orden pblico est interesado, desde el punto de vista
econmico, en la circulacin de la riqueza" (sentencia de la hoy Corte
Suprema de Justicia, del 28-1-35). La improcedencia de la conclusin a
contrario en esta hiptesis no depende de reglas lgicas sino del "fin
exigido por la regulacin legal". El carcter "tpic0 o razonable de
las tcnicas de interpretacin ha sido destacado por Ross en el siguiente
texto: "El [el jurista] tiene que saber cmo justificar tcnicamente, mer
diante argumentos interpretativos la solucin jurdica que considera
justa o deseable. Pero sera un error aceptar los argumentos tcnicos como si fueran las razones verdaderas. Estas deben ser buscadas en
la conciencia jurdica del juez 0 en los intereses defendidos por el abo
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gado. La funcin de los mtodos de interpretacin es establecer lmites
a la libertad del juez en la administracin de justicia. Ellos determinan
el rea de soluciones justificables (Ross: 0p. rit., p. 148).
9. COMPLETIDAD Y COHERENCIA DE LOS SISTEMAS CIENTIFICOS.
iDEAL Y POSTULADO DE LA COMPLETIDAD
Alchourrn y Bulygin observan que los sistemas cientficos plantean
una doble exigencia, a saber: la de completidad y la de coherencia. La
exigencia de completidad es un ideal racional que se funda en el principio de razn suficiente (ni/Ji! en rrze mti0ne). El ideal de coherencia,
que exige que ningn caso tenga dos o ms soluci0nes incompatibles, se
funda en el principio de no contradiccin. A su vez, es preciso distinguir
entre "ei ideal de completitud y el postulado de la completitud, es

decir, entre la exigencia de que los sistemas normativos sean c0mpletos

y la afirmacin de que algunos o todos ellos lo sean" (Alchourrn y
Bulygin: ap. rit., p. 254). Ei ideal de completidad es la versin normativa del principio de razn suficiente y es, por tanto, independiente de
toda ideologa poltica o filosfica. El postulado de la completidad, en
cambio, se lo suele vincular con ciertas ideologas: el liberalismo, el
positivismo, etc. (iidem, p. 232). En efecto, c0nsiderar completo el
orden jurdico puede implicar ideolgicamente varias cosas: mantener
el tata gao, garantizar el monopolio de la produccin de las normas
jurdicas generales al poder legislativo, zanjar la tensin axiolgica a
favor de iia certeza del derecho, encubrir el carcter creador de la jurisdiccin judicial o de la decisin administrativa. Pero el postulado de la
compietidad puede significar tambin que el derecho es superestructural y que su contextura normativa rebasa los lmites de las fuentes
totalmente objetivadas (cf. rz;piu, 7). En este ltimo sentido, la autntica laguna supondra la ineptitud normativa del sistema de derecho
positivo frente a intereses nacidos de relaciones econmicas heterclitas.
El carcter ideolgico del postulado de la completdad en dicha hiptesis estaria determinado por la solucin inercial del conflicto, es decir,
por una solucin conforme a una cierta supervivencia del nivel normativo respecto de las nuevas relaciones efectivas que se establecen entre
los h0mbres en el proceso social de produccin (cf. Jorge Plejnov: La
corrrepdiz materia/rin de a historia, Mxico, Roca, 1975, p. 51).
10. 1A REGLA DE CLAUSURA NULLUM CRIMEN, NULL/1 POENA SINE LEGE
La regla de clausura nal[um crimen, z
La regla de clausura nal[um crimen, zulia Poem, sine age hace del
sistema que la contiene un sistema cerrado. Este sistema es slo relativamente cerrado por dos razones: una, porque falta la regla nulla abra
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lnti0 sine lege (cf. P. Floriers: op. cit., p. 72); dos, porque la clausura

es relativa a un universo de soluciones determinado, que podramos

llamar el de las prohibiciones penales, que son prohibiciones vincu
ladas con una sancin de un tipo determinado", de modo que el verdadero enunciado de la regla sera ms bien: Todo lo que no est penalmente prohibido, est penalmente permitido (Alcheurrn y Buiygin:
0p. cit., p. 198). El postulado de la plenitud es, pues, verdadero, en el
sistema del derecho penal liberal, en virtud de la regla de clau5ura
mdlzmz crimen. En un tal sistema una laguna de lege lata est excluida
a consecuencia de la misma regla de clausura. Una laguna de lege fereda slo apuntara, c0m0 dice Foriers, a un ulterior trabajo legislativo