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de Gobierno Corporativo
Eficiencia, equidad y transparencia en el manejo empresarial
Abril 2005
(Revisin Marzo 2006)
Prlogo
L. Enrique Garca
Presidente Ejecutivo - CAF
Los mercados de capital en los pases de Amrica Latina y en particular en los pases andinos se
caracterizan por un escaso nivel de desarrollo relativo que se refleja en una baja profundizacin
financiera e incipiente capitalizacin burstil. Esta situacin limita las oportunidades de acceso a mayores
y ms eficientes fuentes de financiamiento para la produccin e inversin del sector empresarial, constituyndose en un importante obstculo para incrementar la competitividad en la regin.
Varios factores explican este comportamiento, entre otros, problemas de inestabilidad macroeconmica, debilidad del estado de derecho y limitaciones en el marco regulatorio y en las instituciones responsables de la supervisin de los mercados. Sin embargo, uno de los factores que ms ha captado la
atencin de analistas financieros es la falta de transparencia empresarial y las dbiles prcticas de
buen gobierno corporativo.
El nfasis en el tema de gobierno corporativo se origin a principios de los aos noventa, como resultado de
los procesos de privatizacin en los pases de Europa Oriental. Pero fue hace slo unos aos que adquiri
mayor difusin y anlisis en los medios especializados, a raz de los escndalos producidos en importantes
empresas de Estados Unidos y otros pases desarrollados, como los casos de Enron, Worldcom y Parmalat.
Se podra definir gobierno corporativo como el conjunto de prcticas, formales e informales, que gobiernan
las relaciones entre los administradores y todos aquellos que invierten recursos en la empresa, principalmente accionistas y acreedores. Es obvio que unas buenas prcticas de gobierno corporativo garantizan
un mejor uso de los recursos en las empresas, contribuyen a una mayor transparencia contable y mitigan
los problemas de informacin asimtrica que caracterizan a los mercados financieros. En estas circunstancias, unas buenas prcticas de gobierno corporativo son la clave para el acceso de las empresas a los
mercados de capital.
Por el contrario, la ausencia de estas buenas prcticas se manifiesta en muchas formas: fallas en la oportunidad y transparencia en la divulgacin de informacin financiera, abuso de los inversionistas minoritarios,
falta de independencia e integridad en los procesos de auditora, contratacin de personal no idneo para
desempear sus funciones, entre otras. Estas fallas no permiten garantizar un manejo eficiente de los recursos de las empresas, ni precautela el patrimonio entregado por inversionistas y acreedores. Como resultado, se limita el acceso de las empresas a los mercados de capital.
En este contexto y en apego a su compromiso con el desarrollo sostenible y la integracin regional, la CAF
ha venido promoviendo un proyecto sobre mejores prcticas de gobierno corporativo, destinado a fortalecer
este proceso a nivel regional. Este trabajo se ha efectuado en alianza con la firma espaola "IAAG, S.A." y
varias instituciones de la regin que aportaron sus valiosos esfuerzos, comentarios y recomendaciones.
Como resultado del proyecto, la CAF presenta estos "Lineamientos para un Cdigo Andino de Gobierno
Corporativo", cuyo objetivo es poner a consideracin de las empresas de la regin, operadores de los mercados de capital y responsables de polticas pblicas, un conjunto de normas bsicas que constituyen las
bases para un buen gobierno corporativo.
Este documento es exhaustivo y aplicable a un espectro muy diverso de empresas; tiene un carcter
dinmico y podr enriquecerse con las sugerencias y recomendaciones que surjan de su puesta en prctica. Est compuesto por 51 medidas concretas, ordenadas de forma sistemtica, que definen estndares
internacionalmente aceptados de gobierno corporativo y que se soportan y explican en el Informe que lo
acompaa. Recoge, adems, otras recomendaciones de carcter secundario, de tal forma que su implementacin material contribuya a una gestin empresarial ms transparente, eficiente y honesta, con un buen
manejo del riesgo y ms competitiva al servir de referencia para buena parte de las inversiones ticas.
A travs de esta publicacin, la CAF aspira a brindar un slido apoyo a las empresas en la creacin
de una verdadera cultura de buen gobierno corporativo. Si bien esta tarea es de largo plazo, la adopcin de los lineamientos puede constituir un significativo aporte en el desarrollo de los mercados de
capital de la regin y contribuir a optimizar las relaciones de las empresas con otros proveedores de
recursos financieros.
Indice
PRLOGO
EQUIPO DE TRABAJO
Seccin I
INFORME EXPLICATIVO SOBRE LOS LINEAMIENTOS PARA UN CDIGO ANDINO DE GOBIERNO CORPORATIVO (LCAGC)
I. INTRODUCCIN
9
1.
2.
3.
4.
ANTECEDENTES
DESTINATARIOS
APLICABILIDAD
FUNDAMENTOS DE
CUMPLIMIENTO
9
10
11
11
12
MBITO
ALCANCE Y OBJETO
INTERPRETACIN Y APLICACIN
INTERPRETACIN Y APLICACIN
12
14
15
15
16
16
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17
18
19
19
21
21
21
22
22
23
23
23
4.
DERECHO
(MEDIDA N 11)
INVERSORES INSTITUCIONALES Y ACCIONISTAS SIGNIFICATIVOS
(MEDIDA N 12)
FIJACIN DE REGLAS DE DESARROLLO DE LA ASAMBLEA
EL QURUM Y LAS MAYORAS EXIGIBLES (MEDIDA N 5)
INTERVENCIN DE LOS ACCIONISTAS
LA REGULACIN DE LA REPRESENTACIN Y MECANISMOS
DE DELEGACIN DE VOTO (MEDIDA N 14)
LA REGULACIN DEL DERECHO DE VOTO. LA VOTACIN
DELEGACIN EN BLANCO (MEDIDA N 17)
VOTO DE LOS MIEMBROS DEL DIRECTORIO (MEDIDA N 16)
ASISTENCIA DE OTRAS PERSONAS ADEMS DE LOS ACCIONISTAS
(MEDIDA N 18)
25
32
EL DESARROLLO DE LA MISMA
5.
6.
7.
8.
9.
10.
11.
12.
13.
26
27
27
28
28
29
29
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V. EL DIRECTORIO
32
33
33
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50
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60
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2. INFORMACIN A INCORPORAR
EN EL INFORME
61
DE GOBIERNO CORPORATIVO
Seccin II
62
Seccin III
66
66
67
68
69
71
72
ANEXO II:
ASAMBLEA GENERAL DE ACCIONISTAS
ANEXO III:
EL DIRECTORIO
ANEXO IV:
INFORMACION FINANCIERA Y NO
ANEXO V:
RESOLUCIN
GLOSARIO
57
59
59
DE
CONTROVERSIAS
74
76
79
86
88
89
EQUIPO DE TRABAJO
Los Lineamientos para un Cdigo Andino de Gobierno
Corporativo han sido redactados en el marco de un
proyecto patrocinado por la Corporacin Andina de
Fomento (CAF), actuando como coordinador del mismo el Dr. Camilo Arenas, director de Mercados Financieros. Por su parte el Dr. Andrs Langebaek Rueda,
ejecutivo principal de la Vicepresidencia de Estrategias de Desarrollo de la CAF coordina el trabajo de
revisin y actualizacin del documento.
El proyecto fue encargado a la firma espaola IAAG,
S.A., (www.iaag.com), con la participacin en el equipo de trabajo de:
D. Juan Jos Fernndez-Armesto, supervisor del
Proyecto.
D. Alfredo Ibargen, director del Proyecto.
D. Javier Zapata, abogado.
D. Jos Gmez-Zorrilla, abogado y economista.
D. Jaime Hergueta, ingeniero de procesos.
D. Miguel Vela, ingeniero de procesos.
Las contrapartes del proyecto en cada uno de los pases de la regin andina fueron las siguientes:
Bolivia: Bolsa Boliviana de Valores, Dr. Armando
lvarez y Dra. Sandra Serrate y Dr. Nabil Miguel.
Colombia: Confecmaras, Dr. Eugenio Marulanda
y Dr. Andrs Bernal y Dra. Paola Gutirrez.
Ecuador: Bolsa de Valores de Quito, Dr Patricio
Pea y Dra. Mnica Villagmez.
Per: Procapitales, Dr. Guillermo Garrido y Dra.
Cayetana Aljovn.
Venezuela: Asociacin Venezolana de Ejecutivos,
Dr. Italo Pizzolante y Dra. Sonia de Paola y Dr. Desmond Dillon.
La compaa consultora y las contrapartes del proyecto han acogido propuestas y sugerencias de un gran
nmero de instituciones, gremios y entes de regulacin de la regin. Las opiniones y argumentos expresados en este documento no necesariamente reflejan
los de la Corporacin Andina de Fomento.
Los comentarios e inquietudes sobre el documento
pueden ser enviados a la siguiente direccin electrnica: kemmerer@caf.com.
Versin en lnea de este documento:
www.caf.com/publicaciones
www.caf.com/kemmerer
Seccin I
Informe explicativo
sobre los Lineamientos
para un Cdigo Andino
de Gobierno Corporativo (LCAGC)
I.
INTRODUCCIN
El presente trabajo est estructurado en dos secciones. La presente Seccin I constituye el Informe
explicativo sobre el que se fundamentan las medidas
propuestas en los Lineamientos para un Cdigo Andino
de Gobierno Corporativo (LCAGC en adelante).
Al final de los sucesivos epgrafes de esta seccin
se ha incluido una serie de tablas en las que se concretan las recomendaciones ms relevantes asociadas a cada medida de los LCAGC, sealando su
aplicabilidad concreta segn el tipo de empresa, tal
y como quedan definidas en el epgrafe II.1.
Independientemente de la denomincacin concreta
que en cada pas de la Comunidad Andina (en adelante
CAN) se utilice para definir o designar un determinado
tipo de sociedad, la reunin de los accionistas, el
rgano colegiado de administracin, los ejecutivos de
la sociedad, preceptos legales, regulatorios, o prcticas
societarias o de mercados concretas, en la redaccin
del Informe de los LCAGC se ha cuidado especialmente la utilizacin de trminos genricos, con el fin de
evitar que la lectura del texto se haga demasiado confusa, lo que sin duda ocurrira si para cada materia o
precepto se utilizara la terminologa propia de cada
pas. Consecuentemente, invitamos al lector a fijar su
atencin en el contenido de cada definicin, evitando
as una utilizacin equvoca de los trminos, por ofrecer
significados diferentes o, incluso, una interpretacin o
aplicacin contraria en cada uno de los pases.
La Seccin II recoge las cincuenta y una (51) medidas concretas de los LCAGC cuya implementacin
se recomienda a las empresas destinatarias, mientras la Seccin III presenta un resumen y recomendaciones por tipo de empresa.
Finalmente, se incluye un Glosario de Trminos utilizados.
1. ANTECEDENTES
De acuerdo con los trminos de referencia de la consultora de la Corporacin Andina de Fomento (en
adelante CAF), destaca como elemento normativo
fundamental y autntico ncleo central del Proyecto
el Objetivo Especfico II, definido como la Preparacin de los Lineamientos para un Cdigo Andino de
Gobierno Corporativo con base en los Principios
establecidos en el White Paper elaborado por el Global Forum of Corporate Governance de la OECD.
En esta lnea, se ha desarrollado una primera fase
de estudio y recoleccin de informacin sobre la
realidad jurdica y econmica de las empresas en
los pases de la Regin Andina, a la luz de las
experiencias internacionales en materia de buen
gobierno de los ltimos aos y la aparicin de
varias iniciativas legislativas as como de diversos
trabajos de buen gobierno.
Entre esas experiencias internacionales se ha tenido
en cuenta a las ms avanzadas, como las que se han
producido en el mbito de la Unin Europea y el plan
de accin de derecho de sociedades partiendo del Informe del Grupo Winter, el Combined Code britnico,
el Informe de la Comisin Aldama espaol, y otros informes, cdigos posteriores y leyes recientemente
aprobadas en algunos pases, as como, en el mbito
norteamericano, la Sarbanes-Oxley Act de 2002.
A nivel de pases de la CAN, se ha analizado los
Principios y marco de referencia para la elaboracin
de un cdigo de buen gobierno corporativo, elaborados por CONFECAMARAS-CIPE en Colombia en
Agosto de 2002, y los "Principios de Buen Gobierno
para las Sociedades Peruanas, publicados por la
CONASEV en julio de 2002.
2. DESTINATARIOS
Los LCAGC se dirigen, fundamentalmente, a las empresas y a sus organizaciones, en forma secundaria
a los Gobiernos, los rganos reguladores de las sociedades o los mercados de capital o sus operadores. Se propone que las empresas lo adopten y lo
recojan en sus normas estatutarias y reglamentarias
y en su prctica diaria, como medio de dotar a las
mismas de competitividad internacional, mejorar la
eficiencia de su gestin y por ende permitir que, en
general, los proveedores de financiacin, bancos y
entidades financieras, y en particular los inversores,
nacionales y extranjeros, que operan en los mercados de capital valoren la adopcin de medidas de
gobierno corporativo y su cumplimiento sistemtico
como una herramienta adecuada para reducir los
niveles de riesgo de una nueva inversin.
3. APLICABILIDAD
En primera instancia, la aplicabilidad de los LCAGC depender de la libre voluntad de las empresas. No obstante, y en segunda instancia, otros colectivos y entidades, como los citados anteriormente, podrn con su
actuacin activa a favor de la adopcin de los LCAGC
y, cuando proceda, la exigencia de su cumplimiento
influir de manera determinante en el sector empresarial, de tal forma que ste perciba la necesidad impostergable de adoptar prcticas de buen gobierno.
Sobre la base de la experiencia vivida en muchos pases que en los ltimos aos han transitado desde la
ms pura autorregulacin a la obligatoriedad de determinados preceptos de gobierno corporativo, y una vez
contrastada la eficacia y plena adecuacin de estos
preceptos a la realidad empresarial de los pases de
la CAN, se podr, si se considerase adecuado, dar
fuerza de norma jurdica vinculante a alguna de las
medidas que se recomiendan. Para ello, no debe olvidarse la recomendacin de los expertos de la OCDE
contenida en el White Paper para Latinoamrica sobre buen gobierno corporativo, de que cualquier tipo
de ajustes en el marco regulatorio debe hacerse despus de un cuidadoso anlisis de los costos y beneficios de introducir nuevas reglas, de manera que se
eviten los efectos negativos no pretendidos que terminen por superar los beneficios que se pretenden y
lleven a obstaculizar la actividad empresarial.
4. FUNDAMENTOS
CUMPLIMIENTO
DE
Mientras que determinadas medidas no sean recogidas por el marco legal de los pases de la CAN, este
Cdigo no impide por s mismo que cada empresa
adopte la estructura de gobierno que considere ms
oportuna. Sin embargo, los LCAGC asumen el principio fundamental e internacionalmente aceptado de
"cumplir o explicar" ("comply or explain"), de modo
que las empresas que decidan acogerse a los mismos, o que, eventualmente, estuvieran obligadas a
su adopcin, debern cumplir estrictamente con cada
una de las medidas que en l se incluyen o bien justificar las razones particulares que les impidan observarlas o hacerlo parcialmente, lo que dependiendo
del tipo de empresa, debern hacer mediante la publicacin del correspondiente Informe anual de Gobierno Corporativo o explicando el grado de cumplimiento de las medidas de gobierno corporativo en el
Informe de Gestin de fin de ejercicio.
El uso por parte de las empresas del principio de
"cumplir o explicar" ofrece, sin duda, grandes ventajas. En primer lugar, es un mecanismo ptimo para
que una sociedad que, total o parcialmente, adopte
las medidas de gobierno corporativo incluidas en los
LCAGC que le sean aplicables, pueda publicitar ante
los terceros interesados (accionistas, inversores, bancos, reguladores, etc.) los progresos alcanzados en
gobierno corporativo. En segundo lugar, es un mecanismo que compromete y, simultneamente, es muy
flexible. Compromete, ya que tanto el Informe de
Gobierno Corporativo como el Informe de Gestin son
documentos societarios cuya responsabilidad corresponde en exclusiva al Directorio, por lo que ste
deber ser especialmente riguroso en la explicacin
que haga pblica sobre el grado de cumplimiento de
cada una de las medidas de gobierno corporativo; es
flexible, ya que permite a la Sociedad explicar y
demostrar la implementacin material de una determinada medida de gobierno corporativo o bien dar
1. MBITO
Las reglas de gobierno corporativo nacen y se desarrollan en el mbito de los mercados de valores, de
manera que una parte muy importante de los princi-
COLOMBIA: en una lnea congruente con la Resolucin 275 de 2001 de la Superintendencia de Valores Art. 6, como obligacin de
las empresas que quieran ser objeto de la inversin institucional se fija la de tener un Cdigo de Buen Gobierno.
das incluidas en los LCAGC pudieran eventualmente quedar incorporadas a la legislacin societaria aplicable a todas las compaas en los pases
de la CAN, de tal forma que su adopcin voluntaria
facilita este proceso.
Desde otro punto de vista, es innegable que la
adopcin de algunas de las medidas de los LCAGC
es un primer paso para que las empresas cerradas
se abran y para facilitar, en un futuro prximo, el
trnsito de la familia y de las fuentes ms tradicionales de financiacin hacia los mercados de capital, lo que sin duda beneficiara tanto el desarrollo
de estos mercados concretos como, lgicamente, el
de los pases de la regin.
En particular, son especialmente adecuadas para las
sociedades cerradas aquellas recomendaciones que
se refieren a la organizacin corporativa, como las
que hacen referencia al eficaz funcionamiento, convocatoria y designacin de los miembros del Directorio, profesionalidad de la gerencia, el control de
riesgos y de la gestin, la independencia de la compaa auditora si la hubiere, la aplicacin de clusulas de arbitraje para la resolucin de los conflictos internos y, en particular para este tipo de sociedades
y, en general, para las no cotizadas, las reglas sobre
proteccin de los minoritarios (tag along) en caso de
cambio en el control accionarial de la sociedad.
2. ALCANCE
OBJETO
Los LCAGC recogen una serie de medidas que deber incorporarse a los estatutos y/o normas internas de las sociedades en relacin con su gobierno
COLOMBIA: "Principios y Marco de referencia para la elaboracin de un Cdigo de Buen Gobierno Corporativo" de CONFECAMARAS establece que sus estndares estn dirigidos a las sociedades que obtienen financiamiento a travs del mercado pblico de valores. De la misma manera, las recomendaciones plasmadas en cada una de las secciones servirn como punto de referencia para
las cerradas que en el mediano plazo puedan encontrar en el mercado de capitales, una fuente alternativa de financiacin. En una
lnea similar, el Cdigo peruano reconoce que algunos principios slo aplicaran a empresas inscritas en el Registro Pblico del
Mercado de Valores. No cabe duda de que el gobierno corporativo est referido fundamentalmente a las empresas que cotizan, pero
es vlido que se recomiende la aplicacin de algunos de sus principios a empresas no listadas e incluso cerradas.
PER / CONASEV: todos los principios y prcticas descritas en los captulos anteriores, en lo pertinente, son aplicables a las
sociedades no inscritas en el Registro Pblico del Mercado de Valores, incluyendo a las sociedades annimas cerradas. Es importante destacar respecto a las sociedades no inscritas en el Registro Pblico del Mercado de Valores que: 1. El Directorio debe sesionar regularmente, sin descartar la participacin de directores independientes que, adems de sus conocimientos y experiencia, contribuyan con un punto de vista imparcial. 2. La sociedad debe contar con una estructura organizacional lgica y alineada con sus objetivos, en la que sea clara la lnea de mando y el proceso de toma de decisiones. A su vez, debe contar con una gerencia profesional
remunerada de acuerdo con los estndares del medio. Las polticas de contratacin y sucesin deben ser claras y adecuadamente
comunicadas. 3. Es recomendable la aplicacin de estndares de suministro de informacin como el que se aplica a las sociedades
inscritas en el Registro Pblico del Mercado de Valores. Asimismo, debe existir una poltica clara sobre el manejo y difusin de la informacin respecto a la marcha de la sociedad.
corporativo y la constitucin, organizacin y funcionamiento de los rganos corporativos de las mismas. Se refiere, por tanto, al rgimen de convocatoria, preparacin, informacin, concurrencia, desarrollo y ejercicio de los derechos, en las Asambleas y en
los Directorios. Asimismo, las recomendaciones se
extendern a las relaciones que mantengan las empresas con algunos proveedores de servicios y, en
concreto, con los auditores externos.
Las medidas contenidas en los LCAGC obedecen al
propsito de fomentar la participacin de los accionistas en la vida corporativa, su acceso a la informacin societaria, el reforzamiento de la tutela de sus
intereses en el gobierno de las sociedades, as como la potenciacin de la Asamblea como rgano soberano y el fortalecimiento de los sistemas de control de la gestin y administracin.
3. INTERPRETACIN
Y
APLICACIN
4. INTERPRETACIN Y APLICACIN
DE LOS
ESTATUTOS SOCIALES
Se utilizan en este Informe y en los LCAGC los siguientes trminos: "Directorio" para referirse al rgano colegiado de administracin
de la sociedad (por tanto abarca a la Junta Directiva y al Consejo de Administracin), mientras que se utiliza "Asamblea General" para
referirse a la reunin del conjunto de los accionistas de una sociedad (por lo que incluye a la Junta General). Para ms detalles ver
Glosario de Trminos.
1. PRINCIPIO DE IGUALDAD
DE VOTO (MEDIDA N 1)
Un principio fundamental es el de la necesaria proporcin que debe guardar el porcentaje de la participacin en el capital con los correspondientes derechos de voto. El principio general reconoce el derecho de una accin un voto, o la igualdad entre accin y voto, de modo que a una misma participacin
en el capital social de una compaa se le debe atribuir los mismos derechos de voto.
5
6
PASES DE LA CAN: las leyes de sociedades recogen los derechos fundamentales de los accionistas.
Se trata de una materia que los Estatutos deben regular, de modo que la admisin generalizada de clases o series distintas de
acciones podra en la prctica hacer posible que algunas empresas pretendan atribuir derechos distintos a las diferentes clases.
D E S T I N ATA R I O S
GRANDES
COMPAAS
PUNTOS CLAVE
UNA ACCIN
UN
EMPRESAS
LISTADAS
SOCIEDADES
ANNIMAS
Y ABIERTAS
EMPRESAS
CERRADAS
VOTO
2. DERECHO A LA NO
DILUCIN DE LA PARTICIPACIN
EN EL CAPITAL DE LA
SOCIEDAD (MEDIDA N 2)
Existe una preocupacin evidente por los casos de
apropiacin indebida de la riqueza generada por la
compaa por parte de los directores, accionistas y
miembros de la alta gerencia.
D E S T I N ATA R I O S
PUNTOS CLAVE
GRANDES
COMPAAS
EMPRESAS
LISTADAS
SOCIEDADES
ANNIMAS
Y ABIERTAS
EMPRESAS
CERRADAS
INFORME DIRECTORIO
OPININ ASESOR EXTERNO
PUBLICIDAD INFORMES
3. FOMENTO
PARTICIPACIN
E INFORMACIN
DE LOS ACCIONISTAS
(MEDIDA N 3)
DE LA
puedan velar adecuadamente por sus legtimos derechos tanto econmicos como polticos.
Por tanto, la compaa deber tener establecidos los
cauces precisos para facilitar la comunicacin con
los accionistas, a travs de los cuales estos puedan
dirigirse a la misma para requerir informacin o para
plantear cuestiones de inters a la compaa o asociadas a su condicin de accionistas.
Las grandes compaas debern atender las solicitudes de sus accionistas, para lo que podrn organi-
Esta norma no es contradictoria con las leyes aplicables, si bien las normas de compaas no la recogen.
D E S T I N ATA R I O S
GRANDES
COMPAAS
PUNTOS CLAVE
COMUNICACIN CON ACCIONISTAS
DEPARTAMENTO ESPECFICO
(1): AMPLIA BASE ACCIONARIAL (MS
DE
EMPRESAS
LISTADAS
(1)
SOCIEDADES
ANNIMAS
Y ABIERTAS
EMPRESAS
CERRADAS
(1)
50 ACCIONISTAS)
4. CAUCES ELECTRNICOS
DE COMUNICACIN Y DIFUSIN
DE INFORMACIN A TRAVS
DE LA PGINA WEB
CORPORATIVA
(MEDIDA N 4)
Adems de difundir informacin por los medios tradicionales de comunicacin, las grandes compaas y
las empresas listadas con una gran base accionarial
debern fomentar el uso de las nuevas tecnologas
de comunicacin a distancia (caso del correo electrnico) y mantendrn una pgina web corporativa
que deber contener, de forma permanente y actualizada, al menos la siguiente informacin:
(i) Estatutos; (ii) Reglamento Directorio y
Reglamento Asamblea, as como otras normas
corporativas, y (iii) Estructura y organizacin
de la Sociedad y del Directorio. Adems informacin para accionistas e inversores, tal como
D E S T I N ATA R I O S
GRANDES
COMPAAS
PUNTOS CLAVE
INFORMACIN CORPORATIVA EN WEB
SISTEMA DE ALERTA
ACCESO RESTRINGIDO A WEB
REGISTRO DE ACCIONISTAS
COMUNICACIN ELECTRNICA
(1): AMPLIA BASE ACCIONARIAL (MS
DE
EMPRESAS
LISTADAS
SOCIEDADES
ANNIMAS
Y ABIERTAS
(1)
(1)
(1)
(1)
EMPRESAS
CERRADAS
(1)
50 ACCIONISTAS)
5. LA
TRANSMISIN
DE LAS ACCIONES
gn caso, ni para las clusulas limitativas o que traten de obstaculizar las OPAs en la prctica, ni tampoco para aqullas que favorezcan su presentacin.
El rgimen de OPAs debera establecer con claridad
el supuesto de cambio de control de una sociedad
cotizada. Esto con independencia de que dicho cambio se produzca por la adquisicin de la mayora del
capital, de tal modo que se imponga al adquirente la
obligacin de lanzar una OPA a todos los accionistas
que no hayan aprobado o no consientan dicho cambio de control por el mismo precio al que se adquiri
el porcentaje de capital en virtud del cual se haya tomado el control de la compaa8/9.
Finalmente, por lo que respecta a las sociedades no
cotizadas o aqullas que los accionistas de control
han retirado de negociacin burstil, siempre que lo
permita la ley, se debera establecer, normalmente a
travs de pactos entre accionistas, que en el caso de
que un accionista con una participacin tal que su
transmisin represente un cambio en el control de la
sociedad, entre en juego un derecho de coventa
("tag along"), entendido como la obligacin que tiene el adquirente de ofrecer la compra a los accionistas minoritarios de sus ttulos, en todo o en parte
dependiendo de que la adquisicin se haga por el todo o por parte del capital social10/11.
D E S T I N ATA R I O S
PUNTOS CLAVE
GRANDES
COMPAAS
EMPRESAS
LISTADAS
SOCIEDADES
ANNIMAS
Y ABIERTAS
EMPRESAS
CERRADAS
10
11
VENEZUELA / COLOMBIA: en general, la regulacin por las autoridades reguladoras de OPAs en Venezuela, Colombia y Per, no
establecen la OPA por la totalidad del capital, sino slo para los casos en que el adquirente vaya a pasar a controlar porcentajes
muy superiores al cincuenta por ciento (50%) del capital y, por tanto, no en una buena parte de los casos de cambio del control de
la compaa.
BOLIVIA / ECUADOR: no hay regulacin de OPAs. Por tanto, no seran admisibles las limitaciones a la transmisin que se
recomiendan, pero tampoco imponen la realizacin de OPAs en ningn caso.
PASES CAN: tales pactos parecen admitirse con carcter general en las legislaciones societarias de todos los pases, y en particular para las sociedades cerradas en cuyos estatutos se podrn establecer pactos, plazos y condiciones para la transmisin de las
acciones y su valuacin, inclusive suprimiendo el derecho de preferencia para la adquisicin de acciones.
PER / BOLIVIA: se considera que para las Sociedades Annimas no deberan admitirse las limitaciones legales a la libre transmisibilidad de las acciones. La legislacin de mercado de valores se aplica a las sociedades listadas adems de las sociedades
registradas ante la autoridad reguladora de valores, y en la legislacin de mercado de valores quedan prohibidas esas limitaciones
a la transmisibilidad.
1. FUNCIN
Y COMPETENCIA
(MEDIDA N 7)
D E S T I N ATA R I O S
PUNTOS CLAVE
RECONOCIMIENTO
DE
GRANDES
COMPAAS
EMPRESAS
LISTADAS
SOCIEDADES
ANNIMAS
Y ABIERTAS
EMPRESAS
CERRADAS
COMPETENCIAS
EXCLUSIVAS E INDELEGABLES
2. REGLAMENTO DE
RGIMEN INTERNO
FUNCIONAMIENTO DE LA
ASAMBLEA GENERAL
DE ACCIONISTAS
(MEDIDA N 8)
existencia del qurum deber valorarse en cada caso por las sociedades.
No obstante lo anterior, nuestra opinin es contraria al establecimiento de un qurum reforzado, ya que concede un derecho de veto a algunos
minoritarios sobre la decisin acerca del reglamento de la Asamblea, lo que podra paralizar el gradual ajuste de esta norma reglamentaria a las necesidades de la compaa o a las mejoras en materia de gobierno corporativo.
D E S T I N ATA R I O S
GRANDES
COMPAAS
PUNTOS CLAVE
REGLAMENTO
DE
RGIMEN INTERNO
FUNCIONAMIENTO
DE ORGANIZACIN Y
INEXISTENCIA
DE QURUM REFORZADO
DE
EMPRESAS
LISTADAS
SOCIEDADES
ANNIMAS
Y ABIERTAS
(1)
(1)
(1)
(1)
EMPRESAS
CERRADAS
50 ACCIONISTAS)
3. CLASES Y CONVOCATORIA
(MEDIDAS N 9, N 10 Y N 13)
ordinaria. Adicionalmente, y con carcter obligatorio, deber de ser convocada cuando as lo pidan
accionistas que representen una participacin significativa en el capital social de la compaa, y
deber de ser celebrada en un plazo que entendemos no debera ser superior a un mes desde el
requerimiento al Directorio.
Si no fuere convocada expresamente, los estatutos podrn fijar una fecha y hora concreta para su
celebracin anual en el domicilio social o en la
oficina principal de la compaa. Cualquier limitacin al derecho de asistencia deber ser conocida por los accionistas.
12
PASES DE LA CAN: se admiten diversas soluciones en la legislacin nacional, de modo que la recomendacin incluida es una
propuesta bsica que podra ser superada por las leyes societarias de cada pas.
PLAZO
Todo parece indicar que se est dando una cierta
competencia entre las empresas por tener una mayor
asistencia a la Asamblea de Accionistas, ya que parece haber calado el principio de que cuantos ms
accionistas acudan a la Asamblea ms fuerte es el
apoyo a la gestin del Directorio. Sin embargo, el escaso tiempo entre la convocatoria y la celebracin de
la Asamblea juega en contra de este principio.
El Directorio deber convocar la Asamblea con un plazo suficiente de antelacin, y con observancia del
plazo que fijen los estatutos, que podrn establecer plazos mnimos de publicacin y difusin de los anuncios
de convocatoria superiores a los legalmente previstos.
En cualquier caso, entendemos que los estatutos
deberan establecer un plazo de, al menos, quince das
calendario para el anuncio de la convocatoria13/14 .
Asimismo, no debera olvidarse que la importancia
de las Asambleas se ve determinada por los temas
que se tratan en las mismas, as como que no ser
en todo caso igual la dificultad de comprensin o extensin de los documentos relativos a los asuntos incluidos en la agenda de la Asamblea. Estas consideraciones deberan tenerse en cuenta por el Directorio a la hora de determinar el plazo con el que se
convoca una Asamblea.
13
14
15
MEDIOS DE DIFUSIN
DEL ANUNCIO DE LA CONVOCATORIA
Adems de los medios obligatorios previstos en la
Ley, la compaa deber tratar de asegurar la
mxima difusin y publicidad de la convocatoria y, segn lo sealado anteriormente en este
Informe, deber utilizar, adems de los medios
tradicionales, medios electrnicos (correo electrnico, servicio de alertas y pgina web de la compaa, fundamentalmente)15.
Sin perjuicio del cumplimiento de otros requisitos
adicionales que, en su caso, las leyes especiales
aplicables a la compaa pudieran establecer, el Directorio deber convocar la Asamblea mediante un
anuncio que deber publicarse en un peridico de
amplia difusin pblica en la zona territorial de la sede de la compaa, y adems, si fuera aplicable, de
comunicarlo al rgano supervisor en materia de valores o de compaas y, en su caso, a la Bolsa donde se negocien los valores. El Directorio deber valorar la importancia del asunto a tratar en la Asamblea y debera asegurar la mayor difusin de su
anuncio, en los casos en los que la agenda de temas
a deliberar y eventualmente aprobar fuera de especial trascendencia para la compaa.
Las sociedades determinarn estatutariamente el
derecho de los accionistas que representen una
participacin significativa del capital social a promover la convocatoria de una Asamblea General
de Accionistas que deber celebrarse en un plazo
razonable y respetando ntegramente la Agenda
propuesta por los promotores. Asimismo, los estatutos deben reconocer el derecho de los accionistas de introducir puntos a debatir, dentro de un
lmite razonable, en la agenda de las Asambleas
Generales de Accionistas.
PASES CAN: las medidas recogidas son, en general, plenamente respetuosas con las normas legales aplicables sobre sociedades
de los pases de la CAN, en cuanto que tales normas recogen unos plazos de carcter mnimo (desde 3, 5 10 das) que podrn
ser ampliados hasta, al menos, quince (15) das, en los trminos previstos en este informe.
PASES CAN: en la legislacin societaria de los pases de la zona el plazo legal fijado es el de tres (3) meses siguientes a la terminacin del ejercicio econmico, el cual parece perfectamente adecuado desde una perspectiva de buen gobierno corporativo.
VENEZUELA: esta medida no afecta a la posible aplicacin de otras reglas previstas en la ley, como hace el Cdigo de Comercio
de Venezuela, al sealar el derecho del accionista a ser convocado a su costa por carta certificada, haciendo eleccin de domicilio
y depositando en la caja de la compaa el nmero de acciones necesarias para tener un voto en la Asamblea.
EN LA AGENDA
los temas de trascendencia se oculten o enmascaren bajo menciones imprecisas o genricas o demasiado generales o amplias como "otros". Los puntos de la agenda debern precisarse para su
comprensin y para hacer posible que en el acto de
celebracin de la Asamblea se vaya a discutir cada
tema por separado, facilitando su anlisis, y se evite
la votacin conjunta de temas que deberan resolverse individualmente.
En el caso de que la ley atribuya un derecho de retiro o separacin de los accionistas, el anuncio deber
mencionarlo expresamente con la referencia a la
norma legal que lo establezca.
En cuanto al lugar de celebracin de la Asamblea, debera ser o la sede social u otro emplazamiento de fcil acceso, y en su caso, sera recomendable que el
anuncio detallara el modo de llegar si no fuera sencillo,
de modo que el Directorio trate de facilitar que acuda
a la Asamblea el mayor nmero de accionistas posible.
En el caso de que la compaa no tenga un registro de accionistas ni conozca por otros medios su identidad, realizar los mayores esfuerzos para que la convocatoria de la Asamblea y la
informacin correspondiente lleguen a sus accionistas a travs de las entidades depositarias
de sus acciones.
DE CONVOCATORIA
El anuncio deber ser adecuado para que todo accionista sea capaz de entenderlo y de estar suficientemente advertido de los temas a tratar en la Asamblea.
A este fin, la agenda debera contener con precisin
el contenido de las propuestas a tratar, evitando que
16
A este fin, sera recomendable que las normas aplicables a las entidades depositarias aseguren su
colaboracin en el envo de informacin a los titulares de las acciones que tengan depositadas o
anotadas en cuenta.
PER / CONASEV: el lugar de celebracin de la Asamblea se debe fijar de modo que se facilite la asistencia de los accionistas a
las mismas.
D E S T I N ATA R I O S
GRANDES
COMPAAS
PUNTOS CLAVE
PLAZO SUFICIENTE CONVOCATORIA
MXIMA DIFUSIN CONVOCATORIA
PRECISIN PUNTOS AGENDA
CONVOCATORIA Y DOCUMENTACIN EN
PGINA WEB
COLABORACIN ENTIDADES
DEPOSITARIAS
CONVOCATORIA ASAMBLEA
EXTRAORDINARIA POR ACCIONISTAS
EMPRESAS
LISTADAS
SOCIEDADES
ANNIMAS
Y ABIERTAS
(1)
(1)
(1)
(1)
EMPRESAS
CERRADAS
CAPACIDAD
DE INTRODUCIR
TEMAS EN LA AGENDA
DE
50 ACCIONISTAS)
4. DERECHO
DE INFORMACIN
DE LOS ACCIONISTAS
CON CARCTER PREVIO
A LA CELEBRACIN
DE LA ASAMBLEA GENERAL Y
DURANTE EL DESARROLLO
DE LA MISMA
(MEDIDA N 11)
El principio de transparencia informativa debe impregnar todas las relaciones de la compaa con
sus accionistas, de modo que el ejercicio del derecho de informacin slo podr ser matizado o modulado por razones justificadas en razones de confidencialidad, razonabilidad o irrelevancia de la
informacin que se solicite.
Si bien este principio de transparencia se debe predicar a lo largo de la actividad cotidiana de la empre-
17
18
PASES DE LA CAN: todas las legislaciones de la regin reconocen un derecho a pedir informacin con anterioridad a la celebracin
de la Asamblea.
VENEZUELA: el Cdigo de Comercio reconoce una previsin relativa a las Sociedades Annimas que debera ser aplicada en la
prctica con toda cautela, que establece que todo accionista tiene derecho a obtener los informes relacionados con los puntos en
discusin. Si alguno de los accionistas declarare que no est suficientemente instruido podr pedir que la reunin se difiera por tres
(3) das. Si la proposicin fuere apoyada por un nmero de accionistas que represente la cuarta parte del capital pagado por los concurrentes a la junta, sta quedar diferida. Si se pidiere trmino ms largo, decidir la mayora que represente por lo menos la mitad
del capital pagado por los concurrentes. Este derecho no puede ejercerse sino una vez sobre el mismo objeto. No se diferir la
reunin cuando hubiere sido convocada por los comisarios con el carcter de urgente.
D E S T I N ATA R I O S
PUNTOS CLAVE
DERECHO A SOLICITAR
GRANDES
COMPAAS
EMPRESAS
LISTADAS
SOCIEDADES
ANNIMAS
Y ABIERTAS
EMPRESAS
CERRADAS
INFORMACIN
5. INVERSORES
INSTITUCIONALES
Y ACCIONISTAS SIGNIFICATIVOS
(MEDIDA N 12)
D E S T I N ATA R I O S
PUNTOS CLAVE
GRANDES
COMPAAS
6. FIJACIN
DE REGLAS
DE DESARROLLO DE LA ASAMBLEA
El Reglamento de Rgimen Interno de la Asamblea establecer normas de organizacin, constitucin y desarrollo de la misma. Es recomendable
formar una mesa de la Asamblea, integrada por el
presidente y secretario y otras personas como los
19
20
21
EMPRESAS
LISTADAS
(1)
SOCIEDADES
ANNIMAS
Y ABIERTAS
EMPRESAS
CERRADAS
(1)
BOLIVIA: la Ley del BONOSOL impone la obligacin de que las Administradoras de Fondos designen representantes en los
Directorios de las empresas capitalizadas.
PER: se observa una nueva tendencia en la que los inversores institucionales estn participando con la designacin de representantes en el Directorio.
VENEZUELA: no se ha desarrollado la figura de los Fondos de Pensiones.
7. EL
D E S T I N ATA R I O S
PUNTOS CLAVE
PARA
GRANDES
COMPAAS
Dentro de la Asamblea, los accionistas deberan tener la posibilidad de formular preguntas sobre algn
punto de la agenda, siempre que tales puntos sean
de inters social y propio de la competencia legal o
estatutaria de la Asamblea.
Los estatutos deberan recoger expresamente la
posibilidad de que los accionistas puedan solicitar en la Asamblea el cese o el ejercicio de
acciones de responsabilidad contra los miembros del Directorio, sin necesidad de que para
ello deba de estar previamente incluido en la
agenda de la Asamblea23.
23
SOCIEDADES
ANNIMAS
Y ABIERTAS
EMPRESAS
CERRADAS
AMPLIO RESPALDO
OPERACIONES ESTRATGICAS
8. INTERVENCIN DE LOS
ACCIONISTAS (MEDIDA N 15)
22
EMPRESAS
LISTADAS
9. LA REGULACIN
DE LA REPRESENTACIN
Y MECANISMOS DE DELEGACIN
DE VOTO (MEDIDA N 14)
Con carcter general los Estatutos y el Reglamento de
la Asamblea deberan facilitar que todo accionista con
derecho a participar en la Asamblea pueda hacerse
representar por la persona que designe.
El coste de la participacin para el accionista en la
Asamblea es en algunos casos muy elevado, lo que
dificulta notablemente su asistencia a la Asamblea.
Las compaas deberan intentar reducir al mximo
dicho coste, lo que refuerza la conveniencia de introducir los mecanismos de voto electrnico, compu-
PASES DE LA CAN: las normas aplicables contienen reglas especiales de qurum para determinados acuerdos de especial
trascendencia.
PASES DE LA CAN: no es aplicable en todos los pases de la CAN.
D E S T I N ATA R I O S
GRANDES
COMPAAS
PUNTOS CLAVE
POSIBILIDAD DE VOTO A DISTANCIA
AGRUPACIN DE ACCIONISTAS
CMPUTO COMO PRESENTES A
EMPRESAS
LISTADAS
(1)
SOCIEDADES
ANNIMAS
Y ABIERTAS
EMPRESAS
CERRADAS
(1)
CESE
O EJERCICIO DE ACCIONES
DE RESPONSABILIDAD CONTRA
LOS ADMINISTRADORES EN CUALQUIER
MOMENTO DE LA
ASAMBLEA
DE
50 ACCIONISTAS)
10. LA REGULACIN
DEL DERECHO DE VOTO
LA VOTACIN
En general, respecto al voto a distancia, los estatutos no deberan poner obstculos al ejercicio del
derecho de voto a travs de correspondencia postal
u otro sistema de votacin a distancia, con independencia de la implementacin del voto electrnico.
24
25
26
27
28
Una prctica muy extendida y que consideramos especialmente perniciosa es la de conceder delegacio-
PER: respecto al voto a distancia, la Ley General de Sociedades slo permite que voten los presentes a la Asamblea.
BOLIVIA: el Cdigo de Comercio slo permite que voten los accionistas presentes, por lo que no se admite el voto a distancia.
ECUADOR: no es admisible el voto a distancia al establecer la Ley de Compaas que las decisiones de las juntas generales
sern tomadas por mayora de votos del capital pagado concurrente a la reunin.
COLOMBIA: conforme a la Ley 222/1995, para que se admita el voto a distancia en las Asambleas de las sociedades registradas
o listadas debera votar el cien por ciento (100%) del capital social, lo que en la prctica, hace inviable el voto a distancia.
VENEZUELA: conforme el Cdigo de Comercio, los accionistas deben de asistir a las Asambleas.
nes de voto en blanco a favor de miembros del Directorio o de las entidades depositarias, de modo
que el accionista, adems de delegar su voto, deje a
la total voluntad de su representante el sentido del
mismo. Esta es una prctica que, lejos de favorecerse, debera tratar de erradicarse, lo que no obstante,
presenta muchos problemas de orden prctico.
En cualquier caso, es imprescindible que el documento que recoja la delegacin de voto contenga el
detalle de las propuestas de acuerdos objeto de la
deliberacin y decisin en la Asamblea. La delegacin de voto debera tambin prever la votacin en
aquellas propuestas que pudieran ser introducidas
en el debate de la Asamblea por los accionistas,
como seran las que hacen referencia al cese de
los directores o al ejercicio de acciones de
responsabilidad contra ellos.
D E S T I N ATA R I O S
GRANDES
COMPAAS
PUNTOS CLAVE
MINIMIZAR DELEGACIN
EN
12. VOTO
SOCIEDADES
ANNIMAS
Y ABIERTAS
EMPRESAS
CERRADAS
BLANCO
DE LOS MIEMBROS
DEL DIRECTORIO29
(MEDIDA N 16)
29
EMPRESAS
LISTADAS
BOLIVIA / COLOMBIA / ECUADOR / VENEZUELA: la legislacin mercantil de estos pases prohbe la delegacin del voto en los
administradores de la compaa, e incluso en algunos de ellos, el propio voto sobre determinadas materias de los accionistas cuando sean asimismo administradores.
cisas por parte del representado en lnea con lo previsto en el epgrafe 11 anterior.
D E S T I N ATA R I O S
GRANDES
COMPAAS
PUNTOS CLAVE
NO
EMPRESAS
LISTADAS
SOCIEDADES
ANNIMAS
Y ABIERTAS
EMPRESAS
CERRADAS
REPRESENTACIN
D E S T I N ATA R I O S
PUNTOS CLAVE
ASISTENCIA DE ASESORES EXTERNOS,
ALTA GERENCIA Y MIEMBROS DIRECTORIO
GRANDES
COMPAAS
EMPRESAS
LISTADAS
SOCIEDADES
ANNIMAS
Y ABIERTAS
EMPRESAS
CERRADAS
V. EL DIRECTORIO
1. LA NECESIDAD DE TENER UN
DIRECTORIO (MEDIDA N 19)
Dado el universo de sociedades al que los LCAGC y el
presente Informe se refieren, bien podra plantearse que
fuera admisible que, segn la naturaleza de cada sociedad, la administracin fuere encomendada a distintas
variantes de rganos de administracin, como podra
ser, por tanto, un administrador nico, varios administradores solidarios o mancomunados, o un Directorio.
No obstante lo anterior, entendemos que entre las reglas fundamentales que debe tenerse en cuenta desde
un punto de vista de buen gobierno, resalta la de que
las sociedades mercantiles cuenten con un rgano de
carcter colegiado como el Directorio que tenga una
estructura definida y una dimensin adecuada al tamao y a las necesidad de gobierno de la sociedad.
Por ello y con carcter general, las sociedades que
se acojan a este Cdigo, cualquiera que fuera su tipo societario, debern tener un Directorio con un
nmero de miembros que sea suficiente para el adecuado desempeo de sus funciones.
Si bien las figuras de administracin de sociedades
distintas del Directorio son plenamente vlidas para
determinado tipo de sociedades, hoy da existe un
reconocimiento universal de las ventajas que la figu-
D E S T I N ATA R I O S
PUNTOS CLAVE
NECESIDAD DE DIRECTORIO
SIMETRA DEL DIRECTORIO
CON LA ESTRUCTURA DE CAPITAL
GRANDES
COMPAAS
EMPRESAS
LISTADAS
SOCIEDADES
ANNIMAS
Y ABIERTAS
EMPRESAS
CERRADAS
2. ATRIBUCIN
DE
FUNCIONES DE SUPERVISIN
Y DEFINICIN DE ESTRATEGIA
AL DIRECTORIO
CARCTER INDELEGABLE
DE ALGUNAS FUNCIONES
(MEDIDA N 20 Y N 21)
Los estatutos de la sociedad debern definir claramente la misin del Directorio y aquellas funciones
que son claramente indelegables.
LA FUNCIN GENERAL
DE SUPERVISIN Y CONTROL30
Salvo en las materias reservadas en exclusiva a la
competencia de la Asamblea, el Directorio es el mximo rgano de administracin de la compaa al
que corresponde la representacin, la direccin y supervisin de la misma, as como la realizacin de
cuantos actos resulten necesarios para la consecucin del objeto social. El Directorio tiene como
principal misin el gobierno, la supervisin y la evaluacin, delegando la gestin ordinaria de la compaa en los rganos ejecutivos y en el equipo de direccin, y concentrando su actividad en la funcin general de supervisin y control.
En el caso de las grandes empresas, entre las funciones de supervisin, tiene inters resaltar que debera, por la importancia creciente de la materia,
cuidar el cumplimiento de la poltica de comunicacin e informacin con los accionistas y por extensin con los dems grupos de inters, como mercados, empleados, proveedores, clientes, comunidad
y opinin pblica general.
Como regla para todas las compaas es aconsejable que sea el Directorio y no el ejecutivo principal de
la Compaa el que asuma las funciones de seleccionar, nombrar y cesar, evaluar y controlar a la alta
gerencia de la entidad.
30
31
32
Las normas internas debern establecer algunas facultades que no debern ser objeto de delegacin:
a) La aprobacin de los presupuestos anuales y
plan de negocio, las estrategias corporativas y
los planes y polticas generales de la compaa.
b) La garanta de que el proceso de propuesta y
eleccin de Directores es formal y transparente31.
c) La definicin de la estructura de la sociedad
y/o grupo societario.
d) La poltica de Responsabilidad Social Corporativa.
e) El nombramiento, retribucin y, en su caso, destitucin de los altos directivos de la compaa.
f) El control de la actividad de gestin, la eficiencia de las prcticas de gobierno corporativo implementadas y la evaluacin de los
altos directivos.
g) La identificacin de los principales riesgos de
la compaa, incluidos los asumidos en operaciones fuera de balance y en especial la implantacin y seguimiento de los sistemas de
control interno y de informacin adecuados. Si
se realizaran operaciones off shore, debern
hacerse de conformidad con los procedimientos, sistemas de control de riesgos y alarmas
que hubiera aprobado el Directorio.
h) La determinacin de las polticas de informacin y comunicacin con los distintos tipos de
accionistas, los mercados y la opinin pblica.
i) Servir de enlace entre la compaa y los accionistas, aplicando los principios de transparencia y paridad de trato, creando los mecanismos adecuados para prestar una veraz informacin transmitida en tiempo til sobre la
marcha de la compaa.
j) Proponer la poltica en materia de recompra
de acciones propias o (autocartera).
k) En general, proponer las operaciones que comprometan la disposicin de activos estratgicos
de la compaa as como las grandes operaciones societarias32, incluyendo la gestin de
los conflictos de inters entre accionistas, alta
PER / COLOMBIA: la regulacin propuesta recoge algunas de las menciones que el Cdigo peruano del CONASEV y "Principios
y Marco de referencia para la elaboracin de un Cdigo de Buen Gobierno Corporativo" de CONFECAMARAS han establecido e n
relacin con las funciones del Directorio.
COLOMBIA: La ley reserva el proceso de proposicin y eleccin de miembros del directorio a la Asamblea General, estableciendo
el sistema cuociente electoral. (Art. 436 Cdigo de Comercio)
PER / CONASEV: funciones claves del Directorio: evaluar, aprobar y dirigir la estrategia corporativa; establecer los objetivos y metas
as como los planes de accin principales, la poltica de seguimiento, control y manejo de riesgos, los presupuestos anuales y los planes
de negocios; controlar la implementacin de los mismos; y supervisar los principales gastos, inversiones, adquisiciones y enajenaciones.
D E S T I N ATA R I O S
GRANDES
COMPAAS
PUNTOS CLAVE
DE
EMPRESAS
LISTADAS
SOCIEDADES
ANNIMAS
Y ABIERTAS
EMPRESAS
CERRADAS
FACULTADES INDELEGABLES
INTEGRIDAD DE LOS SISTEMAS
CONTABILIDAD, CONTROL DE RIESGOS
Y OPERACIONES OFF-SHORE
PREVISIN
3. REGULACIN
DEL FUNCIONAMIENTO
DEL DIRECTORIO MEDIANTE
UN REGLAMENTO DE RGIMEN
INTERNO DE ORGANIZACIN
Y FUNCIONAMIENTO
(MEDIDA N 22)
Al igual que ocurre con la Asamblea General de Accionistas, las tendencias actuales sobre gobierno
corporativo estn enfatizando la necesidad de revitalizar y dinamizar la actuacin de los Directorios, de
tal forma que sus integrantes participen de forma activa mediante el requerimiento de la necesaria informacin con el fin de poder emitir su opinin y, en su
caso, su voto, de forma razonada y justificada sobre
asuntos de la competencia del Directorio.
En esta direccin y sin ninguna duda, parece obvio
que las grandes compaas y las empresas listadas
deberan contar con un Reglamento de Rgimen Interno que regule la organizacin y funcionamiento del
Directorio, que ser de carcter vinculante para sus
miembros y cuya trasgresin acarree responsabilidad.
Con carcter general, el Reglamento de Rgimen Interno del Directorio debera ser aprobado por el propio Directorio, ya que de otra forma, se perdera parte de la flexibilidad que este tipo de norma interna
tiene como una de sus mayores ventajas y, cuando
proceda y la legislacin aplicable as lo permita, deber ser inscrito en el Registro Mercantil, para que
goce del carcter de oponibilidad.
Dado que las dems categoras de empresas han de
tener asimismo un Directorio, deberan tambin contar con un Reglamento de Rgimen Interno del mismo, en el que se contengan reglas de organizacin
y funcionamiento adaptadas a las necesidades y a la
realidad de este tipo de empresas, aunque no obs-
tante, tendra que recoger la mayor parte de las reglas contenidas en los LCAGC.
Si la sociedad carece de dicho reglamento, todo indicara que la asuncin por esa sociedad de las medi-
das de buen gobierno busca ms bien un efecto cosmtico respecto a esta materia, y no institucionalizar
una verdadera divisin de poderes y una eficiente
estructura de control.
D E S T I N ATA R I O S
PUNTOS CLAVE
REGLAMENTO
GRANDES
COMPAAS
EMPRESAS
LISTADAS
SOCIEDADES
ANNIMAS
Y ABIERTAS
EMPRESAS
CERRADAS
DE RGIMEN INTERNO
4. DIMENSIN
DEL DIRECTORIO
(MEDIDA N 19 Y N 23)
En la direccin del objetivo anteriormente sealado de revitalizar la actuacin del Directorio, se ha
de abordar un aspecto crtico del mismo, como es
el de su dimensin, ya que est comprobado que
Directorios excesivamente amplios en nmero de
miembros pierden de forma significativa su nivel
de efectividad.
Para evitar este problema, la dimensin del Directorio deber ser la adecuada a los efectos de hacer
posible una eficaz administracin y gobierno de la
compaa y la participacin en ella de los accionistas
relevantes en el capital social.
Teniendo en cuenta adems que, en nuestro criterio y como veremos ms adelante, el Presidente
del Directorio no debera tener voto dirimente,
sera recomendable que el nmero de directores
fuera impar, en orden a evitar la formacin de
posibles empates.
33
COLOMBIA: en los "Principios y Marco de referencia para la elaboracin de un Cdigo de Buen Gobierno Corporativo" de
CONFECAMARAS se seala que haya no menos de cinco (5) y no ms de nueve (9) Directores.
lar o no esta figura en sus estatutos, aunque siempre respetando la observancia de lo sealado en el
prrafo anterior34/35.
D E S T I N ATA R I O S
PUNTOS CLAVE
GRANDES
COMPAAS
EMPRESAS
LISTADAS
SOCIEDADES
ANNIMAS
Y ABIERTAS
EMPRESAS
CERRADAS
IMPAR DE
DIRECTORES
5. CATEGORAS DE
MIEMBROS DEL DIRECTORIO
(MEDIDA N 24)
Para el caso de las grandes compaas, recomendamos considerar el criterio del capital flotante
(free float) para la determinacin del nmero de
directores externos independientes, de modo que
el porcentaje de free float se corresponda en la
mayor medida posible con el porcentaje de directores externos independientes en el Directorio.
b1) Directores No Independientes: son aquellos propuestos por quienes sean titulares
de participaciones significativas y estables
en el capital de la compaa.
34
35
PASES DE LA CAN: se dan diversas soluciones al tema de la suplencia o la sustitucin. En general los estatutos debern tener
establecido un rgimen de suplencia o sustitucin de miembros.
COLOMBIA: la ley impone que cada uno de los Directores deber tener un suplente. A falta de estipulacin expresa en contrario,
los suplentes sern numricos.
miembro del Directorio o de la alta gerencia se exijan estrictos criterios de profesionalidad, de cuya
aplicacin razonablemente se podra dudar si la
mayora del Directorio estuviera formada por miembros de una misma familia.
De esta forma, se consolidara el principio generalmente aceptado de que en la empresa familiar hay
que buscar el mayor grado de profesionalidad en la
gestin, independientemente de quin aporte los recursos humanos: la familia o el mercado.
D E S T I N ATA R I O S
PUNTOS CLAVE
DISTINTAS
CATEGORIAS DE
GRANDES
COMPAAS
37
SOCIEDADES
ANNIMAS
Y ABIERTAS
EMPRESAS
CERRADAS
MIEMBROS
6. NOMBRAMIENTO
(MEDIDA N 25)
SELECCIN DE LOS DIRECTORES
36
EMPRESAS
LISTADAS
COLOMBIA: conforme a la ley colombiana, no podr haber en los Directorios una mayora cualquiera formada con personas ligadas
entre s por matrimonio, o por parentesco dentro del tercer grado de consanguinidad o segundo de afinidad, o primero civil, excepto en
las sociedades reconocidas como de familia. Si se eligiere un Directorio contrariando esta disposicin, no podr actuar y continuar
ejerciendo sus funciones el anterior, que convocar inmediatamente a la Asamblea para nueva eleccin.
COLOMBIA / ECUADOR / BOLIVIA: presentan sistemas de eleccin de Directores que, en mayor o menor medida , dificultan por un
lado, la eleccin de Directorios que respeten proporciones definidas de cada categora de miembros y por otro, la verificacin, previa a
la eleccin, de los requisitos para ser Director.
las reglas que limitan la edad de los directores no tienen por qu ser categricas hasta el punto de que
obliguen a desaprovechar el buen juicio de los directores simplemente porque lleguen a una determinada edad, sino que deberan estar redactas de un modo tal que confieran a la sociedad un margen de
apreciacin caso a caso.
En este sentido, nuestra recomendacin es que se
adopten reglas que contengan la limitacin de la
pertenencia al Directorio entendida con carcter
global, es decir, en vez de limitar la pertenencia individual de cada uno de los miembros del Directorio
en razn de su edad, limitar la media de edad del
conjunto del Directorio.
De esta manera, se permite la pertenencia al Directorio de miembros de cualquier edad, siempre que
mantengan una adecuada condicin intelectual y fsica, y con el fin de asegurar una oportuna rotacin de
los miembros del Directorio, recomendamos que la
media de edad del mismo est comprendida entre los
cincuenta y cinco y sesenta y cinco aos de edad.
En este punto es conveniente sealar que la limitacin de la edad de los miembros del Directorio ha sido y sigue siendo en la actualidad objeto de intensos
debates, ya que no limitar la pertenencia al Directorio por razones de edad puede ir en contra de uno
de los objetivos que todo buen gobierno persigue como es el de dinamizar la actuacin del Directorio.
Sin embargo, la no limitacin por edad de la pertenencia al Directorio permite contar con miembros
cuya experiencia y conocimiento tanto del sector
como de la propia compaa constituye un activo
de primer orden. Por el contrario, la limitacin por
edad permite una mayor automatizacin en la renovacin de los directores, evitando en muchos casos
tensiones innecesarias.
Una medida en este sentido permite conjugar la experiencia y conocimiento de los directores de ms
edad con el establecimiento de una cierta automatizacin para el cese de los directores, que minimice
las posibles tensiones que se podran producir en
caso de no existir ninguna limitacin. Asimismo, con
una medida de este tipo se reduce significativamente la posibilidad de que se produzca una cierta dejadez en el ejercicio de sus funciones en aquellos directores que, en caso de ver limitada su pertenencia
al Directorio en razn de su edad, vean cercana la
fecha forzosa del final de su mandato. Y por ltimo,
la sustitucin de miembros del Directorio por otros
de menos edad consigue dinamizar el Directorio,
amn de conciliar esa dinamizacin con la veterana
y buen juicio de los directores de ms edad.
REPRESENTACIN
MAYORA DE
EXTERNOS EN EL DIRECTORIO
DECLARACIN DE INDEPENDENCIA
D E S T I N ATA R I O S
GRANDES
COMPAAS
PUNTOS CLAVE
PROCEDIMIENTO
EMPRESAS
LISTADAS
SOCIEDADES
ANNIMAS
Y ABIERTAS
EMPRESAS
CERRADAS
CONCRETO
PROPUESTA
PROPUESTA JUSTIFICADA COMISIN
NOMBRAMIENTOS Y RETRIBUCIONES
REQUISITOS PARA SER DIRECTOR
LIMITACIN MEDIA EDAD DIRECTORIO
DE SELECCIN Y
INFORMACIN
(1)
(1)
(1)
(1)
RELACIONES FAMILIARES
ASAMBLEA
EXISTENCIA DIRECTOR INDEPENDIENTE
DIRECTORES A
SENIOR
DIRECTORES
EN EL DIRECTORIO
INDEPENDENCIA ECONMICA
DE DIRECTORES INDEPENDIENTES
CONDICIONES
INDEPENDIENTE
DECLARACIN INDEPENDENCIA
(1): AMPLIA BASE ACCIONARIAL (MS
DE
50 ACCIONISTAS)
7. CESE
DE LOS DIRECTORES
(MEDIDA N 27)
Los estatutos deberan fijar la relacin de causales
de cese de los directores como "numerus clausus"38/39, de modo que se asegure el mantenimiento
en el puesto de los mismos, en particular de los externos no independientes e independientes, durante
el periodo para el que hayan sido elegidos.
El Directorio no podr proponer a la Asamblea el
cese sino por alguna de esas causales determinadas en los estatutos y previo informe favorable
al cese por parte de la Comisin de Nombramientos y Retribuciones.
No obstante lo anterior, cuando el director dejara de
cumplir las condiciones para su designacin, y espe38
39
PER: parece dudoso que se admita en Per, al establecer la Ley General de Compaas que los Directores pueden ser removidos en cualquier momento, bien sea por la Junta General o por la Junta Especial que los eligi, aun cuando su designacin hubiese
sido una de las condiciones del pacto social.
VENEZUELA / COLOMBIA / ECUADOR / BOLIVIA: parece admisible que los estatutos establezcan una relacin como "numerus
clausus" de causales de cese de los directores que vincule a la Asamblea, aunque lgicamente sta siempre podra modificar los
estatutos de la compaa.
D E S T I N ATA R I O S
GRANDES
COMPAAS
PUNTOS CLAVE
CAUSALES CESE DE DIRECTORES
INFORME PREVIO FAVORABLE AL CESE
SUPUESTOS DIMISIN DE DIRECTORES
(1): AMPLIA BASE ACCIONARIAL (MS
DE
DE LOS DEBERES Y
DERECHOS DE LOS
MIEMBROS DEL DIRECTORIO
O ADMINISTRADORES40/41/42
(MEDIDA N 28)
La regulacin de, entre otros, los deberes de diligencia y lealtad de los miembros del Directorio o administradores es un tema crucial en la materia de gobierno corporativo. No cabe duda de que el buen gobierno corporativo, en particular, a la vista de las lamentables experiencias vividas en los ltimos aos,
exige no slo defender a la compaa de la posible
incompetencia o negligencia de los directores sino,
sobre todo y en primer lugar, de los actos de apropiacin indebida de los bienes de las compaas por
parte de los directores y gestores de las mismas que
en muchos casos han antepuesto sus intereses personales a los intereses societarios.
Ante la dificultad de incorporar a travs de la autorregulacin todas las reglas y medidas derivadas de la
definicin de los deberes de los administradores, su
resolucin est directamente relacionada con la exigencia de responsabilidad de los directores que pue-
41
42
(1)
SOCIEDADES
ANNIMAS
Y ABIERTAS
EMPRESAS
CERRADAS
(1)
50 ACCIONISTAS)
8. REGULACIN
40
EMPRESAS
LISTADAS
COLOMBIA: la Ley 222 recoge con detalle los deberes de los administradores.
ECUADOR / VENEZUELA: muy escasa regulacin sobre los deberes de los directores, salvo menciones muy generales a la diligencia ordinaria y prudente.
BOLIVIA: el Cdigo de Comercio recoge bsicamente la responsabilidad de los directores administradores y representantes y los
deberes de diligencia, prudencia y lealtad.
43
PER: la Ley General de Sociedades recoge una regulacin detallada de los conflictos de intereses. Los directores no pueden adoptar acuerdos que no cautelen el inters social sino sus propios intereses o los de terceros relacionados, ni usar en beneficio propio
o de terceros relacionados las oportunidades comerciales o de negocios de que tuvieren conocimiento en razn de su cargo. No
pueden participar por cuenta propia o de terceros en actividades que compitan con la sociedad, sin el consentimiento expreso de
sta.
El director que en cualquier asunto tenga inters en contrario al de la sociedad debe manifestarlo y abstenerse de participar en la
deliberacin y resolucin concerniente a dicho asunto. El director que contravenga las disposiciones de este artculo es responsable
de los daos y perjuicios que cause a la sociedad y puede ser removido por el Directorio o por la Junta General (Asamblea) a propuesta de cualquier accionista o director.
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EN EL CASO DE QUE SE ADMITA TAL POSIBILIDAD: en general todos los Directores son personas fsicas o naturales.
Derecho a contar con el auxilio de expertos (MEDIDA N 28): Los estatutos debern tratar de concretar
la posibilidad de que los Directores obtengan el auxilio
de expertos externos o internos de la compaa.
Los directores, en el ejercicio de sus funciones,
deberan poder obtener el auxilio de los expertos
internos de la compaa, as como proponer al
Directorio la contratacin de asesores externos que
les auxilien en relacin con los posibles problemas
que se puedan plantear en el ejercicio del cargo, en
caso de que fuesen problemas concretos de cierto
relieve y complejidad.
Los estatutos deberan prever excepciones al ejercicio de ese derecho en caso de que el Directorio lo
considere innecesario, de coste desproporcionado
en relacin con la importancia del problema y los
activos e ingresos de la compaa, o si tal asesoramiento pudiera ser adecuadamente prestado por
expertos y tcnicos de la propia compaa.
D E S T I N ATA R I O S
PUNTOS CLAVE
GRANDES
COMPAAS
EMPRESAS
LISTADAS
SOCIEDADES
ANNIMAS
Y ABIERTAS
EMPRESAS
CERRADAS
DECLARACIN
CONFLICTO DE
INTERS DE DIRECTORES
PREVISIN
EN
ESTATUTOS
DEL MANEJO
9. LA
RETRIBUCIN DE LOS
DIRECTORES (MEDIDA N 32)
En la tendencia actual de consolidar un marco de
transparencia informativa por parte de las sociedades, el conocimiento de la remuneracin de los directores y alta gerencia se ha convertido en uno de
los puntos de mayor debate.
Como principio general podra afirmarse que para
el buen funcionamiento de una empresa, el Directorio debe estar suficientemente remunera-
do. La tendencia imperante de forzar rebajas permanentes de las retribuciones de los directores
entendemos no conducen a ninguna parte, ya que,
de darse, pueden provocar pagos injustificados y
sin control que son el origen de muchos problemas
que acentan la brecha de los intereses y motivaciones propios del accionista minoritario (el dividendo y la creacin de valor) y de los accionistas
ms significativos, que, por la posibilidad que
tienen de participar en la administracin y gestin
de la empresa, aaden a las motivaciones anteriores la derivada de una remuneracin elevada y, en
Por tanto, podra afirmarse que los accionistas esperan que las remuneraciones de los miembros del
Directorio no excedan lo que sea necesario para vincular a la empresa a personas competentes y que,
de una u otra forma, esas remuneraciones sean
congruentes con el rendimiento del propio director y de la compaa. Esta aspiracin necesariamente supone la necesidad de unos determinados
niveles de informacin que permita a los accionistas
escrutar o evaluar la razonabilidad de las remuneraciones a percibir por sus directores.
PROPUESTA Y APROBACIN
Aunque en la retribucin de los directores se pueda
y, de hecho, se distinga en muchos casos entre la retribucin del ejecutivo principal, la de los directores
ejecutivos, y la del resto de directores, las recomendaciones que se sealan a continuacin deberan
aplicarse con carcter general.
En primer lugar, se debe abordar la fijacin de la poltica de retribucin de los directores. En general,
consideramos que debera ser la Asamblea el rgano social con competencia para aprobar las lneas
directrices de la poltica de retribucin del Directorio,
siempre previa propuesta razonada del mismo, con
informe previo de la correspondiente Comisin de
Nombramientos y Retribuciones, si existiera, o, en
caso contrario, de un director independiente designado a tal efecto.
La Asamblea debera fijar la poltica de retribucin de los directores adoptando las medidas que
estime ms convenientes para su mantenimiento,
correccin o mejora y, en particular, en orden a
ajustar dicha poltica a los principios de moderacin y en relacin con los rendimientos obtenidos por la compaa.
Independientemente de que en muchas legislaciones nacionales la fijacin de la retribucin
concreta de cada Director sea una competencia
de la Asamblea General de Accionistas, lo ms
flexible sera que de acuerdo con la poltica de
retribucin previamente aprobada por la Asamblea, sea la Comisin de Nombramientos y Retribuciones si la hubiere, y en su defecto, el Directorio con el informe previo del Director Externo
(MEDIDA N 33)
La retribucin de los directores ser transparente. El Directorio debera incluir en la informacin anual y en el informe anual de gobierno corporativo la informacin de la remuneracin total y
global percibida por los directores de cualquier
empresa del grupo.
A estos efectos, se entender comprendida dentro
de la remuneracin el importe de los sueldos, dietas
y otros emolumentos de cualquier clase devengados
en el curso del ejercicio por los directores, cualquiera que sea su causa, en dinero o en especie, as
como las obligaciones contradas por la sociedad en
materia de pensiones o de pago de primas de seguros de vida, respecto tanto de los directores antiguos
como actuales, as como aquellas primas de seguro
por responsabilidad civil contratadas por la compaa a favor de los directores.
CONTENIDO DE LA RETRIBUCIN
En el caso de los directores internos es recomendable que parte de su remuneracin se fije en funcin
de los resultados de la empresa, de sus responsabilidades, as como de su rendimiento individual, de
manera que se trate de incentivar el objetivo de maximizar el beneficio de la compaa.
La Comisin de Nombramientos y Retribuciones deber valorar con prudencia cada una de las modalidades
de retribucin. Para el caso de las grandes compaas
y de las empresas listadas, deber vigilarse con especial nfasis los paquetes retributivos que por sus caractersticas vinculan su atractivo para el que los percibe,
normalmente directores ejecutivos o internos, con la
creacin de valor a corto plazo. Estas variantes retributivas (opciones sobre acciones) pueden animar a la
toma de decisiones contrarias al crecimiento sostenido
y a la permanencia de la empresa en el tiempo.
En el caso de los directores externos, su remuneracin debe estar vinculada a su dedicacin y grado de
responsabilidad. Con carcter general, su paquete
retributivo no debe incluir opciones sobre acciones.
No obstante, en aquellos casos en los que esta modalidad sea utilizada, deber ser autorizada por la
D E S T I N ATA R I O S
GRANDES
COMPAAS
PUNTOS CLAVE
EMPRESAS
LISTADAS
SOCIEDADES
ANNIMAS
Y ABIERTAS
EMPRESAS
CERRADAS
REMUNERACIN ADECUADA
DEL DIRECTORIO
REMUNERACIONES ACORDES
CON RENDIMIENTOS
POLTICA RETRIBUTIVA APROBADA
POR LA ASAMBLEA
RETRIBUCIN PERSONAL APROBADA POR
COMISIN DE NOMBRAMIENTOS
RETRIBUCIN TRANSPARENTE
INEXISTENCIA DE RETRIBUCIONES
NO CONTEMPLADAS EN EL INFORME
DE GOBIERNO CORPORATIVO
(1): AMPLIA BASE ACCIONARIAL (MS
DE
(1)
(1)
(1)
(1)
(1)
(1)
50 ACCIONISTAS)
10. LA
ORGANIZACIN
DEL DIRECTORIO
(MEDIDA N 35)
En nuestra opinin, el presidente del Directorio debera ser elegido entre los miembros externos del mismo, por lo que podr ser o un director no independiente
lo que resultara, en principio, lo ms habitual o un
director independiente. Esta regla debera ser, en cualquier caso, de aplicacin para las grandes compaas.
EL VICEPRESIDENTE
DEL DIRECTORIO
PASES DE LA CAN: Salvo que el Directorio delegue todas sus funciones en su Presidente, o eventualmente en un Director concreto, la figura de Primer Ejecutivo normalmente se identifica con el Gerente General, que a priori no suele ser miembro del
Directorio. Por tanto, para que se pueda producir la acumulacin de cargos, primero el Gerente General debe ser elegido miembro
del Directorio, opcin que los LCAGC recomiendan, y en segundo lugar, debera ser elegido Presidente del Directorio y en muchos
casos recibir una expresa delegacin de las funciones del Directorio, algo que los LCAGC desaconsejan.
(MEDIDA N 37)
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EL EJECUTIVO PRINCIPAL46
(MEDIDA N 34)
COLOMBIA: el Cdigo Marco de CONFECAMARAS detalla las funciones del ejecutivo principal, que, en general tiene la misin de
ejecutar las directrices y estrategia corporativa aprobadas por el Directorio.
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COLOMBIA: "Principios y Marco de referencia para la elaboracin de un Cdigo de Buen Gobierno Corporativo" de
CONFECMARAS considera que los ejecutivos clave de la sociedad, no podrn ser miembros de la Junta Directiva (Directorio) as
como ningn empleado de la misma.
LA ALTA GERENCIA
(MEDIDA N 38)
De forma congruente con la separacin entre administracin o gobierno, propia del Directorio, y gestin, sta se deber delegar en el ejecutivo principal
y en la alta gerencia de la compaa, como colectivo
tcnico y ejecutivo de gestin bajo la direccin del
ejecutivo principal48.
Por tanto, la importancia de la figura del ejecutivo
principal49 motiva que le sea de aplicacin el mismo
rgimen de derechos y deberes aplicable a los
miembros del Directorio, aun en el caso de que el
ejecutivo principal no sea director.
Sin embargo, para la alta gerencia se debera prever un rgimen de derechos y deberes similar,
aunque con un alcance ms limitado. La prctica
habitual por la que la actividad de los miembros de
la alta gerencia no suele ser conocida o monitoreada por los accionistas o el mercado, as como su
mayor cercana al capital, motivan que se deba producir una extensin subjetiva del deber de lealtad
aplicable a los directores, as como otros deberes
de naturaleza anloga (secreto y no competencia
fundamentalmente), a la alta gerencia. Esta extensin de responsabilidad deber estar contemplada
en los Estatutos de la sociedad, sealando los
deberes que se consideran de aplicacin tambin
para la alta gerencia.
D E S T I N ATA R I O S
PUNTOS CLAVE
PRESIDENTE
GRANDES
COMPAAS
EMPRESAS
LISTADAS
SOCIEDADES
ANNIMAS
Y ABIERTAS
EMPRESAS
CERRADAS
ELEGIDO
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DE LA
PASES DE LA CAN: de forma congruente con lo previsto en varias regulaciones de los pases de la zona consideramos que, no
debera haber mas de una cuarta parte de miembros del Directorio que adems fueran gerentes de la compaa.
PASES DE LA CAN: En algunos pases de la CAN, el ejecutivo principal suele quedar identificado con la figura del Gerente
General, el que, en algunos marcos legales, es considerado administrador de la sociedad y sujeto, por ley, a los mismos derechos
y deberes de los directores, independientemente de si es o no miembro del Directorio.
Con el fin de aumentar la eficacia en el funcionamiento del Directorio, es necesario que su Reglamento de Rgimen Interno establezca las reglas de
convocatoria, la periodicidad de las reuniones, los
procedimientos para su desarrollo, y el alcance de
su facultad de propuesta de candidatos a Director.
Es claro que en una buena parte de las empresas de
los pases de la CAN, los Directorios no cumplen
adecuadamente sus funciones por cuanto que no
tienen una organizacin sistemtica de sus reuniones y en muchos casos funcionan como verdaderos
"Directorios de papel".
Como ya se ha sealado anteriormente, con el objetivo de hacer ms efectiva la actuacin del Directorio
mediante la participacin activa de sus miembros, la
convocatoria del mismo debe acompaarse de los
documentos o la informacin suficiente, con el fin
de que los directores puedan tomar sus decisiones
de manera razonada y justificada.
La asistencia de los directores titulares a las sesiones
del Directorio es considerada en gobierno corporativo
un elemento fundamental, en tanto stos han sido
elegidos por los accionistas para aportar sus
conocimientos, experiencias y perfil a la Sociedad. En
consecuencia, la Sociedad debera hacer pblica la
asistencia de los directores a las sesiones del
Directorio as como a los eventuales Comits de los
que forme parte, tanto en el Informe anual como, para
los casos aplicables, en la pgina web corporativa.
Finalmente, el Directorio deber , al menos una vez
al ao, autoevaluar la eficacia de su trabajo como
rgano colegiado, la razonabilidad de sus normas
internas y la dedicacin y rendimiento de sus
miembros, proponiendo, en su caso, las modificaciones a su organizacin y funcionamiento que
considere pertinentes.
D E S T I N ATA R I O S
PUNTOS CLAVE
GRANDES
COMPAAS
EMPRESAS
LISTADAS
50
SOCIEDADES
ANNIMAS
Y ABIERTAS
EMPRESAS
CERRADAS
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LA COMISIN
DE AUDITORA51
BOLIVIA: ley del BONOSOL Art 21. (Comit de Auditora). I. En las sociedades en las que los Fondos de Pensiones tengan al menos
un veinte por ciento (20%) del Capital Social, el Directorio designar un Comit de Auditoria conformado por tres miembros independientes, dos de los cuales sern obligatoriamente directores que representen a los socios minoritarios. II. El Comit de Auditoria tiene las
siguientes atribuciones: a) examinar los Estados Financieros, b) proponer a la Junta General Ordinaria de Accionistas la designacin de
los Auditores Externos, c) revisar peridicamente las remuneraciones de los ejecutivos, d) examinar y evaluar los contratos y operaciones
con partes relacionadas con el socio que ejerce el control de la administracin, e) controlar el rea de Auditoria Interna de la empresa.
Entendemos que deben asistir aunque no sean miembros del Directorio precisamente para cumplir ms a decididamente su funcin sin
que tal asistencia le pueda quitar independencia.
Habra que prever que actuara en coordinacin con la persona que segn la legislacin de cada pas esta encargado de la verificacin
de cuentas como el comisario o revisor fiscal.
me a los mismos principios y prcticas profesionales que las cuentas anuales, supervisando esa informacin antes de su difusin.
Los miembros de la Comisin, que deberan ser externos, y que tienen tales competencias, estn obligados a hacer uso de ellas, so pena de incurrir en
responsabilidad "in vigilando". Evitar la responsabilidad es, sin duda, el mayor acicate para que un
Director cumpla fielmente con sus deberes.
COMISIN DE NOMBRAMIENTOS
Y RETRIBUCIONES
La Comisin de Nombramientos y Retribuciones debera estar integrada por un mnimo de tres y un mximo de cinco directores que debern ser externos en su mayora. Corresponder al Directorio la
fijacin del nmero concreto de sus miembros y la
designacin de los mismos, para lo que debera
tener en cuenta sus conocimientos y experiencia
profesional en el mbito econmico financiero, y su
cese como miembros de dicha Comisin.
El principal cometido de la Comisin de Nombramientos y Retribuciones es asistir al Directorio en
sus funciones de nombramiento, reeleccin, cese y
retribucin de los directores y de la alta gerencia de
la compaa, autorizar e informar de las operaciones
con partes vinculadas y vigilar la observancia de las
reglas de gobierno de la compaa, revisando peridicamente el cumplimiento de sus reglas, recomendaciones y principios.
D E S T I N ATA R I O S
GRANDES
COMPAAS
PUNTOS CLAVE
EMPRESAS
LISTADAS
SOCIEDADES
ANNIMAS
Y ABIERTAS
COMISIONES ESPECIALIZADAS
COMISIONES CONFORMADAS
POR MIEMBROS EXTERNOS
DE
50 ACCIONISTAS)
(1)
(1)
EMPRESAS
CERRADAS
13. COMPETENCIA
EN MATERIA
DE CONTROL DE LAS
OPERACIONES VINCULADAS:
AUTORIZACIN
DE OPERACIONES VINCULADAS54
(MEDIDA N 41)
En la misma lnea que hemos sealado al hablar de
los deberes de los directores, la combinacin de una
estructura accionarial en la que se da la prevalencia
de los accionistas de control y la ausencia de un
marco jurdico que discipline la realidad55, debera
hacer de las operaciones vinculadas la mayor preocupacin para los accionistas minoritarios, pues genera un riesgo de abuso o apropiacin en su perjuicio y en beneficio de los accionistas significativos.
Por ejemplo, recientes transacciones en las que los
adquirentes han pagado primas muy significativas
para hacerse con paquetes minoritarios de acciones
que, de facto les permitan el control de la sociedad
y que abran un abanico de posibles operaciones
vinculadas entre las empresas involucradas, muestran claramente que un accionista de control hbil
puede extraer de la empresa controlada un flujo de
beneficios, directos e indirectos, muy superior al que
recibe el socio minoritario.
La Comisin de Nombramientos y Retribuciones, o
en su defecto, el Director Externo Independiente,
debern ser los encargados del conocimiento y
54
55
56
valoracin de cualquier transaccin directa o indirecta que pueda realizarse entre la compaa y un
accionista significativo, directores, miembros de la
alta gerencia o empleados de la misma, as como
sus partes vinculadas, con objeto de impedir que
stos puedan hacer uso de su posicin para obtener
ventajas especiales. La valoracin de la transaccin
deber consignarse en un informe, a ser entregado
al Directorio, donde se determine el respeto de la
operacin a la igualdad de trato de los accionistas y
a las condiciones de mercado. Lo anterior es asimismo aplicable a las transacciones directas o indirectas que puedan realizarse entre sociedades
pertenecientes al mismo grupo.
La aprobacin de este tipo de operaciones requerir,
adems del informe anterior, de una mayora cualificada en el Directorio, que en nuestra opinin podra
ser de las tres cuartas partes del mismo56.
No obstante lo anterior, para el caso concreto de
operaciones vinculadas realizadas en virtud de
contratos de adhesin, o contratos marco generales, cuyas condiciones estn perfectamente estandarizadas y se apliquen de forma masiva, sean
realizadas a precios de mercado, fijados con
carcter general por quien acte como suministrador del bien o servicio del que se trate, y cuya
cuanta no sea importante para la sociedad, su
realizacin no requerir de autorizacin expresa
por parte del Directorio.
BOLIVIA: Ley del BONOSOL. En las sociedades en las que los Fondos de Pensiones tenga, al menos, un veinte por ciento (20%)
del capital social, todos los contratos y operaciones que obliguen a las sociedades con partes relacionadas con el socio que tiene
el control de la administracin, requerirn de la autorizacin previa del Directorio por tres cuartos del total de sus miembros. Los contratos y las operaciones sujetos a esta autorizacin por mayora calificada del Directorio son, en forma enunciativa y no limitativa:
crditos de toda naturaleza, compra venta de valores y activos, transferencia de acciones, remuneraciones a ejecutivos, contratos,
compra de bienes y servicios e inversiones, y otros.
VENEZUELA: en el tratamiento de las operaciones con partes vinculadas debera huirse de la mencin a que el Director no puede
actuar en caso de tener "un inters contrario" como hace la ley venezolana por que, en la prctica resulta extraordinariamente complicado determinar que sea un inters contrario a la sociedad, y adems esa nota de "contrario" se suele manifestar en un momento posterior.
BOLIVIA: en nuestra opinin, es vlida la que prev la Ley del BONOSOL.
D E S T I N ATA R I O S
PUNTOS CLAVE
GRANDES
COMPAAS
EMPRESAS
LISTADAS
SOCIEDADES
ANNIMAS
Y ABIERTAS
EMPRESAS
CERRADAS
CONOCIMIENTO Y VALORACIN
DE OPERACIONES VINCULADAS
AUTORIZACIN
PREVIA DE OPERACIONES
VINCULADA POR COMISIN
DE NOMBRAMIENTOS
O DIRECTOR INDEPENDIENTE
Las operaciones vinculadas que sean significativas deberan incluirse en la informacin financiera
de la compaa as como la mencin a la realizacin
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58
59
PER / CONASEV: la sociedad debe contar con auditora interna. El auditor interno, en el ejercicio de sus funciones, debe guardar
relacin de independencia profesional respecto de la sociedad que lo contrata. Debe actuar observando los mismos principios de diligencia, lealtad y reserva que se exigen al Directorio y la Gerencia.
COLOMBIA: revisora fiscal. El revisor fiscal de la respectiva sociedad administradora de fondos ejercer las funciones propias de su
cargo respecto de cada uno de los fondos que dicha sociedad administre. En todo caso, la asamblea de suscriptores podr, en cualquier
tiempo, designar un auditor externo. Los reportes o informes relativos al fondo se debern presentar de forma independiente a los referidos a la sociedad administradora.
ECUADOR: los comisarios, socios o no, nombrados en el contrato de constitucin de la compaa o conforme a lo dispuesto en el
artculo 231, tienen derecho ilimitado de inspeccin y vigilancia sobre todas las operaciones sociales, sin dependencia de la administracin y en inters de la compaa. Los comisarios sern temporales y amovibles. Se establecen los supuestos de ineligibilidad como
comisarios.
contrato, previa evaluacin del desempeo e independencia profesional demostrados durante el ejercicio de sus funciones.
No obstante lo anterior, sera muy recomendable
que, como un estndar mnimo de gobierno corporativo, se establezca la necesidad de rotar al socio responsable y a los equipos de trabajo a partir del quinto ao. Un estndar ms elevado de gobierno corporativo sera que se estableciesen los perodos mximos de desempeo de sus funciones que, incluyendo un periodo inicial y un determinado nmero mximo de prrrogas, debera estar comprendido entre
los siete y los nueve aos desde el inicio de la prestacin de sus servicios. Cumplido este plazo sera
obligatorio rotar a la firma auditora.
La remuneracin percibida por el auditor externo,
normalmente aprobada por la Asamblea de Accionistas, deber ser includa en la informacin pblica de la sociedad.
Asimismo, el Directorio debera informar, con periodicidad anual, a la Asamblea tanto de las decisiones
y la poltica de contratacin y renovacin de los auditores externos como del porcentaje que supone la
remuneracin abonada por la sociedad al auditor
respecto a la facturacin total de ste.
Adems de lo anterior, estatutariamente se deberan
fijar tres reglas que consideramos muy relevantes:
a) La prohibicin de contratar con el auditor servicios distintos (asesora fiscal, auditora de
sistemas y procesos, asesora legal, consultora, corporate finance, etc.) al de auditora. La
prohibicin se deber aplicar a las personas o
entidades vinculadas con el auditor, entre las
que se debern incluir las sociedades de su
grupo, as como las sociedades en las que haya una amplia coincidencia de sus socios con
los de la empresa auditora.
b) Slo en el caso de que, excepcionalmente y
por acuerdo del Directorio, existan razones
que lo hagan preciso, se admitir que se contraten otros servicios con el auditor, para lo
que el Directorio deber informar a la Asamblea, sobre los servicios que el auditor o una
persona o entidad vinculada a l excepcionalmente presten a la compaa, sobre la retribucin que por todos los conceptos, con el respectivo desglose, se haya abonado al auditor
o a la persona o entidad vinculada.
c) Unas reglas de seleccin del auditor, por profesionalidad y honorabilidad, que debern
contemplar que el Directorio no podr proponer auditores que hayan sido objeto de inhabilitacin, suspensin o cualquier otro tipo de
sancin por un juez o una autoridad reguladora del pas correspondiente. En este punto se
trata de evitar el absurdo de que, debido a la
atribucin de competencias entre distintos
entes reguladores, una firma auditora que haya sido sancionada y, por tanto, no puede por
resolucin administrativa auditar a un determinado tipo de compaas, pueda auditar sin
embargo al resto.
En general, con la excepcin de los sectores fuertemente regulados, se aprecia una falta notable de regulacin sustantiva sobre la funcin y ejercicio de la
profesin de auditor, que se queda en gran medida
en el mbito de la autorregulacin de sus organizaciones profesionales o a las disposiciones limitadas
al mbito competencial de algunos reguladores.
60
En virtud de este principio de transparencia informativa, los estatutos deberan sealar que la informacin que se transmita deber ser correcta, veraz
y comparable, transmitida de forma simtrica,
equitativa y en tiempo til.
ENTRE ACCIONISTAS
D E S T I N ATA R I O S
PUNTOS CLAVE
GRANDES
COMPAAS
EMPRESAS
LISTADAS
SOCIEDADES
ANNIMAS
Y ABIERTAS
EMPRESAS
CERRADAS
OPERACIONES
VINCULADAS
(1)
DE SERVICIOS DE AUDITORA
(1)
(1)
Obviamente, si en el futuro la preparacin y publicidad de este informe anual se incorpora al ordenamiento jurdico de los pases de la CAN, la instancia
pblica que sea responsable del cumplimiento de
esta norma deber velar que su contenido responda,
al menos, a lo que se incluye en la norma, independientemente de la valoracin que de su contenido
puedan hacer los mercados de capital.
2. INFORMACIN A
INCORPORAR EN EL INFORME
DE GOBIERNO CORPORATIVO
El Informe de gobierno corporativo, que anualmente
deber ser presentado y hecho pblico por las empresas que asuman los LCAGC, constituye una autntica pieza fundamental del mismo.
61
PER / CONASEV: el Directorio debe realizar ciertas funciones claves, a saber: supervisar la efectividad de las prcticas de gobierno de acuerdo con las cuales opera, realizando cambios a medida que se hagan necesarios.
D E S T I N ATA R I O S
PUNTOS CLAVE
SOBRE
GRANDES
COMPAAS
EMPRESAS
LISTADAS
SOCIEDADES
ANNIMAS
Y ABIERTAS
EMPRESAS
CERRADAS
INFORME ANUAL
GOBIERNO CORPORATIVO
La inexistencia de mecanismos giles para resolver conflictos internos en el seno de una compaa representa en general una preocupacin,
tanto para los accionistas como para una serie de
grupos de inters (proveedores, clientes, entida62
63
PER / CONASEV: informacin exigida por CONASEV Administracin: Descripcin del grado de vinculacin, existente entre dichas
personas, y entre dichas personas y los accionistas principales de la entidad emisora, indicando posteriormente que directores se
consideran independientes. Los directores independientes son aquellos que no se encuentran vinculados con la administracin de
la entidad emisora ni con los accionistas principales de la misma. Los accionistas principales son aquellas personas naturales o
jurdicas que tienen la propiedad del cinco (5%) o ms del capital de la entidad emisora.
COLOMBIA: Cdigo CONFECMARAS. Solucin de controversias derivadas del Gobierno Corporativo: Las sociedades colombianas adoptarn clusulas compromisorias para la resolucin de controversias derivadas de la aplicacin y el cumplimiento de los
preceptos de gobierno corporativo adoptados. Los mecanismos alternativos de solucin de conflictos (negociacin, conciliacin y
arbitraje) debern constituirse en herramientas fundamentales para hacer efectiva cualquier reclamacin derivada de la inobservancia de estos preceptos.
En esta direccin, el arbitraje es una magnifica opcin alternativa a la administracin de justicia, que
en ocasiones se ha demostrado como lenta e ineficaz para la resolucin de conflictos en el mbito de
las compaas, aunque el arbitraje sea desde el punto de vista econmico ms oneroso que la administracin ordinaria de justicia.
Aunque existan eventuales problemas prcticos64,
en general, en las legislaciones de los pases de la
CAN no slo existen leyes concretas sobre el arbitraje, sino que las normas de compaas incluso
mencionan su posible aplicacin. No se nos oculta,
no obstante, que existan ciertas disputas en el mbito societario que por atribucin legal expresa deban dirimirse ante la jurisdiccin ordinaria, lo que no
afecta a la validez de la recomendacin de establecer la sumisin, con carcter general, al arbitraje,
para la prctica generalidad de las mismas.
Los cuatro problemas ms comunes que se plantean en los pases de la CAN son65: (i) que la ejecucin del arbitraje se encuentra con una inadecuada regulacin; (ii) la existencia de unos tribunales poco eficientes; (iii) lo oneroso de su
tramitacin; y (iv) el posible abuso del recurso de
nulidad contra los laudos arbitrales.
Aunque en toda la regin andina existiran tales
riesgos, no parece que se desvirte el arbitraje
como medio ptimo para la resolucin de controversias en el seno de la compaa. Consideramos,
por tanto, que las compaas debern adoptar
clusulas compromisorias de sumisin al arbitraje para la resolucin de controversias derivadas
de la aplicacin y el cumplimiento de las reglas contenidas en los LCAGC y otros preceptos de gobierno corporativo adoptados, que debern incluirse en
los estatutos de la sociedad66.
Es indudable que si se tiene o se asume un cdigo
de buen gobierno, una posible frmula de exigencia
de responsabilidad por el incumplimiento de sus recomendaciones o medidas por parte de los directores o ejecutivos principales se debera articular a
travs del arbitraje.
64
65
66
podra plantearse el arbitraje ante las autoridades supervisoras. El arbitraje por las autoridades sera una
va a explorar y a desarrollar, en caso de imposibilidad
o insuficiencia de los sistemas arbitrales privados del
pas de que se trate. Existen en los pases de economas ms avanzadas muchos ejemplos de sistemas
de proteccin arbitral de inversores por los supervisores de mercado de valores, que podran aconsejar
esa va de solucin de conflictos, si bien la funcin de
resolver los problemas civiles internos de las compaas y la supervisin e inspeccin administrativa de
las sociedades registradas pueden tener elementos
contradictorios en la prctica.
Una variante sobre la que se podra avanzar sera
la creacin de un Tribunal Arbitral de Derecho So-
cietario, tutelado por el propio Supervisor del Mercado, compuesto tanto por juristas como por
personas de otras competencias, al que se
sometan las Sociedades.
Desde el punto de vista del mbito objetivo de los
conflictos que pueden someterse a arbitraje, no
deben olvidarse las posibles limitaciones que las
legislaciones de los pases de la CAN pueden
plantear en el arbitraje, en aquellos casos en los
que el conocimiento de determinadas cuestiones
se reserva necesariamente a la decisin de un
juez o incluso de una autoridad administrativa, lo
que podra exigir un replanteamiento de las normas aplicables en algunos casos67.
D E S T I N ATA R I O S
PUNTOS CLAVE
CLASULAS
EMPRESAS
LISTADAS
SOCIEDADES
ANNIMAS
Y ABIERTAS
EMPRESAS
CERRADAS
COMPROMISORIAS
DE SUMISIN AL
67
GRANDES
COMPAAS
ARBITRAJE
COLOMBIA / BOLIVIA: En Colombia el arbitraje no sera admisible para la impugnacin de acuerdos de la Asamblea y el Directorio,
que quedan legalmente sometidos a la competencia de la justicia ordinaria. En Bolivia algunos de los temas que se sometan al arbitraje, aunque no estn excluidos de esa va, pueden dar lugar a su nulidad o anulabilidad por ser tales competencia de la jurisdiccin ordinaria o de los rganos supervisores.
Seccin II
Medidas contempladas
en los Lineamientos
para un Cdigo Andino
de Gobierno Corporativo
I.
do debern contar con una pgina web corporativa, que acte como mecanismo de
participacin e informacin para con los accionistas y los mercados. Las compaas no
listadas debern mantener una comunicacin fluida con sus accionistas, para lo cual
debern tener identificado al conjunto de su
accionariado.
[Pg. 18 - Epgrafe III.4].
5. Las sociedades deben garantizar el derecho
de todos los accionistas a conocer los qurum
para la constitucin de la Asamblea General
de Accionistas, el rgimen de adopcin de
acuerdos sociales y la posible exigencia de
qurum reforzado para aqullas operaciones
que afecten de manera significativa a los derechos de los minoritarios, as como las limitaciones al derecho de asistencia.
[Pg. 27 - Epgrafe IV.7].
6. El rgimen de transmisin de las acciones deber ser pblico en todo caso. Para las compaas no cotizadas, se deber prever el derecho de coventa (tag along) de los accionistas
minoritarios en el caso de operaciones que
supongan el cambio de control de la sociedad. Para el resto de compaas, se deber
eliminar cualquier mecanismo que pueda considerarse como un blindaje anti-OPA.
[Pg. 19 - Epgrafe III.5].
III. EL DIRECTORIO
24.El Directorio podr estar integrado por directores internos y externos, que podrn ser independientes o no independientes. En el nombramiento de los directores se tratar de reflejar al mximo la estructura accionarial de la
sociedad. El Directorio podr estar formado
en su totalidad por directores externos, que
salvo para las empresas cerradas, sern
siempre una amplia mayora.
[Pg. 36 - Epgrafe V.5].
25.Los directores debern elegirse por un procedimiento formal y transparente, definido por el
Reglamento de Rgimen Interno de Organizacin y Funcionamiento del Directorio, correspondiendo a la Comisin de Nombramientos y
Retribuciones la propuesta inicial de los candidatos, que deber verificar los requisitos de
elegibilidad de los mismos, de tal forma que
los accionistas tengan pleno conocimiento del
perfil de los candidatos.
[Pg. 37 - Epgrafe V.6].
26.La sociedad nicamente podr designar como
directores independientes a aquellas personas que cumplan con los requisitos de trayectoria profesional, honorabilidad, y absoluta
desvinculacin con la compaa o su personal, y promover su carcter independiente
mediante declaracin pblica suscrita tanto
por el propio director designado como por el
Directorio en relacin a su independencia.
[Pg. 37 - Epgrafe V.6].
27.Los Estatutos fijarn las causales por las que
se pueda cesar a los directores as como su
obligacin de dimitir inmediatamente cuando
dejaran de cumplir las condiciones para su designacin o puedan causar un dao al prestigio o buen nombre de la compaa.
[Pg. 42 - Epgrafe V.6].
28.El alcance de los deberes de diligencia, lealtad, no competencia y secreto, as como los
derechos de uso de los activos sociales, informacin y auxilio de expertos, internos o
externos, quedarn recogidos en los Estatutos Sociales.
[Pg. 43 - Epgrafe V.8].
34. Los estatutos fijarn las funciones y competencias del ejecutivo principal, que podr ser
director, y en todo caso, estar sujeto a su
mismo rgimen de responsabilidad
[Pg. 50 - Epgrafe V.10].
39.El Directorio deber ser convocado peridicamente y siempre que lo requieran los intereses de la sociedad a instancia del presidente,
del vicepresidente, o de ms de un director.
[Pg. 53 - Epgrafe V.11].
40.El Directorio conformar en su seno comisiones para ejercer ciertas funciones y en particular, la de auditoria y la de nombramientos y
retribuciones, constituidas exclusivamente por
directores externos. No obstante lo anterior, el
Directorio asignar competencias por reas a
cada uno de los Directores, que sern responsables de su seguimiento y control.
[Pg. 54 - Epgrafe V.12].
41.Las operaciones con partes vinculadas debern ser autorizadas por el Directorio, con informe y propuesta de la Comisin de Nombramientos y Retribuciones, o en su defecto del
Director Externo Independiente,con una mayora cualificada de, al menos, las tres cuartas
partes de los miembros del Directorio y debern ser publicitadas.
[Pg. 56 - Epgrafe V.13].
42.El Directorio deber evaluar con una periodicidad al menos anual el cumplimiento por su presidente, vicepresidente, secretario y las comisiones delegadas que se hayan constituido,
de sus funciones y las medidas reconocidas en
este Cdigo as como otras recomendaciones
que puedan adoptarse de gobierno corporativo.
[Pg. 53 - Epgrafe V. 11].
V. RESOLUCIN
DE CONTROVERSIAS
51.Los Estatutos incluirn una clusula compromisoria que establezca que cualquier disputa,
salvo aqullas reservadas legalmente a la justicia ordinaria, entre accionistas relativa a la
sociedad, entre accionistas y el Directorio, la
Seccin III
Resumen de Medidas
y recomendaciones aplicables
selectivamente por tipo de empresa
M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES
UNA ACCIN
UN
GC
EL
EL1
S.A.A
S.A.A1
EC
S.A.A
S.A.A1
EC
S.A.A
S.A.A1
EC
VOTO
M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES
INFORME DIRECTORIO
GC
EL
EL1
SOBRE
PUBLICIDAD
DE LOS INFORMES
M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES
COMUNICACIN
CON
GC
EL
ACCIONISTAS
DEPARTAMENTO ESPECFICO
GC
EL
EL1
S.A.A
S.A.A1
EC
Grandes Compaas
Empresas Listadas
Empresas Listadas con ms de 50 accionistas
Sociedades Annimas y Abiertas
Sociedades Annimas y Abiertas con ms de 50 accionistas
Empresas Cerradas
EL1
M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES
GC
EL
EL1
S.A.A
S.A.A1
EC
S.A.A
S.A.A1
EC
S.A.A
S.A.A1
EC
INFORMACIN CORPORATIVA
EN WEB
SISTEMAS
ACCESO
DE
ALERTA
RESTRINGIDO A WEB
REGISTRO
DE
ACCIONISTAS
COMUNICACIN
ELECTRNICA
M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES
AMPLIO
GC
EL
EL1
CIONES ESTRATGICAS
M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES
GC
EL
GC
EL
EL1
S.A.A
S.A.A1
EC
DE COVENTA
Grandes Compaas
Empresas Listadas
Empresas Listadas con ms de 50 accionistas
Sociedades Annimas y Abiertas
Sociedades Annimas y Abiertas con ms de 50 accionistas
Empresas Cerradas
EL1
M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES
RECONOCIMIENTO DE
COMPETENCIAS EXCLUSIVAS
GC
EL
EL1
S.A.A
S.A.A1
EC
S.A.A
S.A.A1
EC
S.A.A
S.A.A1
EC
INDELEGABLES
M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES
GC
EL
EL1
QUORUM
REFORZADO
M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES
GC
EL
CAPACIDAD
DE INTRODUCIR
TEMAS EN LA AGENDA
GC
EL
EL1
S.A.A
S.A.A1
EC
Grandes Compaas
Empresas Listadas
Empresas Listadas con ms de 50 accionistas
Sociedades Annimas y Abiertas
Sociedades Annimas y Abiertas con ms de 50 accionistas
Empresas Cerradas
EL1
M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES
PLAZO
GC
EL
1 0
EL1
S.A.A
S.A.A1
EC
S.A.A
S.A.A1
EC
S.A.A
S.A.A1
EC
S.A.A
S.A.A1
EC
SUFICIENTE CONVOCATORIA
MXIMA DIFUSIN
CONVOCATORIA
COLABORACIN
ENTIDADES
DEPOSITARIAS
M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES
GC
EL
11
EL1
SOLICITAR INFORMACIN
EN LA JUNTA
VERBAL
M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES
GC
EL
1 2
EL1
M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES
PRECISIN
PUNTOS
GC
EL
AGENDA
CONVOCATORIA Y DOCUMENTACIN
EN PGINA WEB
GC
EL
EL1
S.A.A
S.A.A1
EC
Grandes Compaas
Empresas Listadas
Empresas Listadas con ms de 50 accionistas
Sociedades Annimas y Abiertas
Sociedades Annimas y Abiertas con ms de 50 accionistas
Empresas Cerradas
EL1
1 3
M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES
POSIBILIDAD
DE
AGRUPACIN
GC
EL
EL1
S.A.A
S.A.A1
EC
S.A.A
S.A.A1
EC
S.A.A
S.A.A1
EC
S.A.A
S.A.A1
EC
S.A.A
S.A.A1
EC
VOTO A DISTANCIA
DE
ACCIONISTAS
M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES
CESE
1 4
GC
EL
1 5
EL1
O EJERCICIO DE ACCIN
DE RESPONSABILIDAD CONTRA
ADMINISTRADORES EN CUALQUIER
MOMENTO DE LA
ASAMBLEA
M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES
NO
GC
EL
EL1
DIRECTORIO
M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES
MINIMIZAR
GC
EL
DELEGACIN EN BLANCO
RECOMENDACIONES
APLICABLES
GC
EL
ASISTENCIA DE ASESORES
ALTA GERENCIA Y
MIEMBROS DEL DIRECTORIO
EXTERNOS,
EL
EL1
S.A.A
S.A.A1
EC
1 7
EL1
M E D I D A
GC
1 6
Grandes Compaas
Empresas Listadas
Empresas Listadas con ms de 50 accionistas
Sociedades Annimas y Abiertas
Sociedades Annimas y Abiertas con ms de 50 accionistas
Empresas Cerradas
EL1
1 8
Se recomienda la adopcin selectiva por parte de las categoras de empresas definidas en los LCAGC de
las siguientes Medidas y Recomendaciones relativas al rea El Directorio conforme a la siguiente tabla:
M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES
NECESIDAD
DE
GC
EL
1 9
EL1
S.A.A
S.A.A1
EC
S.A.A
S.A.A1
EC
S.A.A
S.A.A1
EC
DIRECTORIO
M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES
GC
EL
2 0
EL1
M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES
INTEGRIDAD
GC
EL
SISTEMAS
CONTABILIDAD, CONTROL DE
RIESGOS Y OPERACIONES
OFF-SHORE
GC
EL
EL1
S.A.A
S.A.A1
EC
Grandes Compaas
Empresas Listadas
Empresas Listadas con ms de 50 accionistas
Sociedades Annimas y Abiertas
Sociedades Annimas y Abiertas con ms de 50 accionistas
Empresas Cerradas
EL1
2 1
M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES
GC
EL
2 2
EL1
S.A.A
S.A.A1
EC
S.A.A
S.A.A1
EC
S.A.A
S.A.A1
EC
M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES
GC
EL
2 3
EL1
IMPAR DE
DIRECTORES
M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES
DISTINTAS
GC
EL
CATEGORAS
DE MIEMBROS
CON
DIRECTORES
EXTERNOS COMO
MAYORA EN EL
GC
EL
EL1
S.A.A
S.A.A1
EC
DIRECTORIO
Grandes Compaas
Empresas Listadas
Empresas Listadas con ms de 50 accionistas
Sociedades Annimas y Abiertas
Sociedades Annimas y Abiertas con ms de 50 accionistas
Empresas Cerradas
EL1
2 4
M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES
PROCEDIMIENTO
GC
EL
2 5
EL1
S.A.A
S.A.A1
EC
S.A.A
S.A.A1
EC
S.A.A
S.A.A1
EC
CONCRETO DE
SELECCIN Y PROPUESTA DE
DIRECTORES
PROPUESTA JUSTIFICADA DE LA
COMISIN DE NOMBRAMIENTOS Y
RETRIBUCIONES
LIMITACIN EDAD MEDIA DEL
DIRECTORIO
INFORMACIN RELACIONES
FAMILIARES DIRECTORES A ASAMBLEA
EXISTENCIA DIRECTOR
INDEPENDIENTE SENIOR
INDEPENDENCIA ECONMICA
DIRECTORES INDEPENDIENTES
REQUISITOS
M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES
CONDICIONES
GC
EL
2 6
EL1
PARA SER
CONSIDERADO INDEPENDIENTE
DECLARACIN INDEPENDENCIA DE
DIRECTORES INDEPENDIENTES
M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES
CAUSALES
INFORME
CESE DE
GC
EL
DIRECTORES
PREVIO FAVORABLE
AL CESE
SUPUESTOS
DIMISIN
DE DIRECTORES
GC
EL
EL1
S.A.A
S.A.A1
EC
Grandes Compaas
Empresas Listadas
Empresas Listadas con ms de 50 accionistas
Sociedades Annimas y Abiertas
Sociedades Annimas y Abiertas con ms de 50 accionistas
Empresas Cerradas
EL1
2 7
M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES
GC
EL
2 8
EL1
S.A.A
S.A.A1
EC
S.A.A
S.A.A1
EC
S.A.A
S.A.A1
EC
S.A.A
S.A.A1
EC
M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES
DECLARACIN
GC
EL
2 9
EL1
CONFLICTO DE
INTERS DIRECTORES
M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES
PREVISIN
EN
GC
EL
3 0
EL1
ESTATUTOS
M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES
GC
EL
ENTREGA DE INFORMACIN
SUFICIENTE
GC
EL
EL1
S.A.A
S.A.A1
EC
Grandes Compaas
Empresas Listadas
Empresas Listadas con ms de 50 accionistas
Sociedades Annimas y Abiertas
Sociedades Annimas y Abiertas con ms de 50 accionistas
Empresas Cerradas
EL1
3 1
M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES
GC
EL
3 2
EL1
S.A.A
S.A.A1
EC
S.A.A
S.A.A1
EC
S.A.A
S.A.A1
EC
CON
RENDIMIENTOS
POR
M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES
GC
EL
3 3
EL1
RETRIBUCIN TRANSPARENTE
INEXISTENCIA DE RETRIBUCIONES NO
CONTEMPLADAS EN EL INFORME DE
BUEN GOBIERNO
M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES
GC
EL
SEPARACIN ENTRE
ADMINISTRACIN Y GESTIN
EJECUTIVO PRINCIPAL MIEMBRO
DEL DIRECTORIO
REMUNERACIN VARIABLE DEL
EJECUTIVO PRINCIPAL
GC
EL
EL1
S.A.A
S.A.A1
EC
Grandes Compaas
Empresas Listadas
Empresas Listadas con ms de 50 accionistas
Sociedades Annimas y Abiertas
Sociedades Annimas y Abiertas con ms de 50 accionistas
Empresas Cerradas
EL1
3 4
M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES
PRESIDENTE
DEL
GC
EL
3 5
EL1
S.A.A
S.A.A1
EC
S.A.A
S.A.A1
EC
S.A.A
S.A.A1
EC
S.A.A
S.A.A1
EC
S.A.A
S.A.A1
EC
DIRECTORIO
M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES
GC
EL
3 6
EL1
VOTO DIRIMENTE AL
PRESIDENTE
M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES
GC
EL
3 7
EL1
REFORZAR POSICIN E
INDEPENDENCIA DEL SECRETARIO
M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES
GC
EL
3 8
EL1
DERECHOS Y DEBERES
DE LA ALTA GERENCIA
M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES
GC
EL
REUNIONES PERIDICAS
DEL DIRECTORIO
PUBLICIDAD ASISTENCIA
DE DIRECTORES
GC
EL
EL1
S.A.A
S.A.A1
EC
Grandes Compaas
Empresas Listadas
Empresas Listadas con ms de 50 accionistas
Sociedades Annimas y Abiertas
Sociedades Annimas y Abiertas con ms de 50 accionistas
Empresas Cerradas
EL1
3 9
M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES
REPARTO
GC
EL
4 0
EL1
S.A.A
S.A.A1
EC
S.A.A
S.A.A1
EC
S.A.A
S.A.A1
EC
DE COMPETENCIAS ENTRE
DIRECTORES
COMISIONES
ESPECIALIZADAS
COMISIONES
CONFORMADAS POR
MIEMBROS EXTERNOS
M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES
CONOCIMIENTO Y VALORACIN
GC
EL
4 1
EL1
DE
OPERACIONES VINCULADAS
AUTORIZACIN
PREVIA DE
COMISIN
DE
NOMBRAMIENTOS
DIRECTOR INDEPENDIENTE
M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES
AUTOEVALUACIN
GC
EL
EL1
S.A.A
S.A.A1
EC
DEL
GC
EL
DIRECTORIO
Grandes Compaas
Empresas Listadas
Empresas Listadas con ms de 50 accionistas
Sociedades Annimas y Abiertas
Sociedades Annimas y Abiertas con ms de 50 accionistas
Empresas Cerradas
EL1
4 2
M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES
RENDICIN
GC
EL
4 3
EL1
S.A.A
S.A.A1
EC
S.A.A
S.A.A1
EC
S.A.A
S.A.A1
EC
DE ESTADOS
SISTEMAS
DE
AUDITORA INTERNA
M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES
GC
EL
4 4
EL1
M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES
CONTRATACIN
GC
EL
EXCLUSIVA CON
GC
EL
EL1
S.A.A
S.A.A1
EC
Grandes Compaas
Empresas Listadas
Empresas Listadas con ms de 50 accionistas
Sociedades Annimas y Abiertas
Sociedades Annimas y Abiertas con ms de 50 accionistas
Empresas Cerradas
EL1
4 5
M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES
MISMO AUDITOR
GC
EL
4 6
EL1
S.A.A
S.A.A1
EC
S.A.A
S.A.A1
EC
S.A.A
S.A.A1
EC
S.A.A
S.A.A1
EC
S.A.A
S.A.A1
EC
PARA GRUPO
DE EMPRESAS
M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES
MISMO AUDITOR EXTERNO
GC
EL
4 7
EL1
CON
LIMITACIONES TEMPORALES
M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES
REMUNERACIN AUDITOR
GC
EL
4 8
EL1
EXTERNO
M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES
GC
EL
4 9
EL1
TRANSPARENCIA DE PACTOS
ENTRE ACCIONISTAS
INFORMACIN A LOS MERCADOS
FINANCIEROS
OPERACIONES VINCULADAS
COMO
HECHO RELEVANTE
M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES
GC
EL
GC
EL
EL1
S.A.A
S.A.A1
EC
Grandes Compaas
Empresas Listadas
Empresas Listadas con ms de 50 accionistas
Sociedades Annimas y Abiertas
Sociedades Annimas y Abiertas con ms de 50 accionistas
Empresas Cerradas
EL1
5 0
Se recomienda la adopcin selectiva por parte de las categoras de empresas definidas en los LCAGC de
las siguientes Medidas y Recomendaciones relativas al rea Resolucin de Controversias conforme a la
siguiente tabla:
M E D I D A
RECOMENDACIONES
APLICABLES
CLUSULAS
GC
EL
COMPROMISORIAS DE
SUMISIN AL ARBITRAJE
GC
EL
EL1
S.A.A
S.A.A1
EC
Grandes Compaas
Empresas Listadas
Empresas Listadas con ms de 50 accionistas
Sociedades Annimas y Abiertas
Sociedades Annimas y Abiertas con ms de 50 accionistas
Empresas Cerradas
EL1
5 1
S.A.A
S.A.A1
EC
Glosario
ACCIONISTA SIGNIFICATIVO:
ACCIONISTAS DE UNA SOCIEDAD QUE MANTIENE UNA PARTICIPACIN SIGNIFICATIVA (+ DEL 10%)
TAL, NORMALMENTE DE CARCTER ESTABLE, QUE PUEDE PERTENECER O NO AL DIRECTORIO.
EN EL CAPI-
ADMINISTRACIN DE LA SOCIEDAD:
ACTOS Y DECISIONES
TOMADAS POR EL
DE LA
SOCIEDAD.
AGENDA:
RELACIN DE TEMAS EN LA ASAMBLEA GENERAL DE ACCIONISTAS PROPUESTA
EQUIVALENTE A ORDEN DEL DA. TAMBIN ORDEN DEL DA DEL DIRECTORIO.
POR EL
DIRECTORIO
ALTA GERENCIA:
GRUPO
EQUIVALENTE
A LA
JUNTA GENERAL
DE
CONFLICTO DE INTERS:
EL
CONFLICTO DE INTERS SE ORIGINA CUANDO COLISIONAN LOS INTERESES PERSONALES CON LOS DE LA
COVENTA:
DERECHO
TAG ALONG
EN INGLS.
DIRECTOR:
PERSONA ELEGIDA
DIRECTORIO.
POR LA
ASAMBLEA GENERAL
DE
ACCIONISTAS
DIRECTORIO:
RGANO COLEGIADO
ADMINISTRACIN.
EQUIVALENTE
JUNTA DIRECTIVA
CONSEJO
DE
ESTADOS FINANCIEROS:
LAS
DE CADA
EJERCICIO FISCAL. INCLUYE, ENTRE OTROS, BALANCE, CUENTA DE PRDIDAS Y GANANCIAS, MEMORIA ANUAL Y
PROPUESTA DE APLICACIN DEL RESULTADO.
ESTATUTOS SOCIALES:
NORMA INTERNA MXIMA CONSTITUTIVA DE
UNA COMPAA.
GESTIN DE LA SOCIEDAD:
ACTOS Y DECISIONES
TOMADAS POR LA
ALTA GERENCIA DE
LA COMPAA.
HECHO RELEVANTE:
LA
TRANSMITIR VALORES O INSTRUMENTOS FINANCIEROS Y POR TANTO PUEDA INFLUIR DE FORMA SENSIBLE EN SU
COTIZACIN EN UN MERCADO SECUNDARIO.
EQUIVALENTE A HECHO
DE IMPORTANCIA.
INFORMACIN PRIVILEGIADA:
INFORMACIN DE CARCTER CONCRETO QUE SE REFIERA DIRECTA O INDIRECTAMENTE A UNO O VARIOS VALORES O
INSTRUMENTOS NEGOCIABLES, O A UNO O VARIOS DE SUS EMISORES, QUE NO SE HAYA HECHO PBLICA Y QUE, DE
HACERSE O HABERSE HECHO PBLICA, PODRA INFLUIR O HUBIERA INFLUIDO DE MANERA APRECIABLE SOBRE SU
COTIZACIN EN UN MERCADO O SISTEMA DE CONTRATACIN.
INVERSORES INSTITUCIONALES:
INVERSORES
RGANOS CORPORATIVOS:
LA ASAMBLEA GENERAL DE ACCIONISTAS Y EL DIRECTORIO.
PROCEDIMIENTO ARBITRAL:
EQUIVALENTE A ARBITRAMENTO.
QURUM REFORZADO:
PROPORCIN DE VOTOS NECESARIOS FAVORABLES SUPERIOR A LA MAYORA SIMPLE PARA LA VLIDA ADOPCIN
DE ACUERDOS.