OAB XIV EXAME 2 FASE

Processo do Trabalho
Aryanna Manfredini

PRIMEIRO EXERCCIO DE CONTESTAO (OAB FGV 2011.1) E QUESTES DE 5 A 8

Anderson Silva, assistido por advogado no vinculado ao seu sindicato de classe, ajuizou reclamao
trabalhista, pelo rito ordinrio, em face da empresa Comrcio Atacadista de Alimentos Ltda. (RT n
0055.2010.5.01.0085), em 10/01/2011, afirmando que foi admitido em 03/03/2002, na funo de divulgador
de produtos, para exerccio de trabalho externo, com registro na CTPS dessa condio, e salrio
mensal fixo de R$ 3.000,00 (trs mil reais). Alegou que prestava servios de segunda-feira a sbado, das
9h s 20h, com intervalo para alimentao de 01 (uma) hora diria, no sendo submetido a controle de
jornada de trabalho, e que foi dispensado sem justa causa em 18/10/2010, na vigncia da garantia
provisria de emprego prevista no artigo 55 da Lei 5.764/71, j que ocupava o cargo de diretor suplente
de cooperativa criada pelos empregados da r. Afirmou que no lhe foi pago o dcimo terceiro salrio do
ano de 2009 e que no gozou as frias referentes ao perodo aquisitivo 2007/2008, admitindo, porm, que
se afastou, nesse mesmo perodo, por 07 (sete) meses, com percepo de auxlio-doena. Aduziu, ainda,
que foi contratado pela r, em razo da morte do Sr. Wanderley Cardoso, para exerccio de funo
idntica, na mesma localidade, mas com salrio inferior em R$ 1.000,00 (um mil reais) ao que era
percebido pelo paradigma, em ofensa ao artigo 461, caput, da CLT. Por fim, ressaltou que o deslocamento
de sua residncia para o local de trabalho e vice-versa era realizado em transporte coletivo fretado pela r,
no tendo recebido vale-transporte durante todo o perodo do contrato de trabalho.
Diante do acima exposto, POSTULOU: a) a sua reintegrao no emprego, ou pagamento de indenizao
substitutiva, em face da estabilidade provisria prevista no artigo 55 da Lei 5.674/71; b) o pagamento de
02 (duas) horas extraordinrias dirias, com adicional de 50% (cinquenta por cento), e dos reflexos no
aviso prvio, frias integrais e proporcionais, dcimos terceiros salrios integrais e proporcionais, FGTS e
indenizao compensatria de 40% (quarenta por cento); c) o pagamento em dobro das frias referentes
ao perodo aquisitivo de 2007/2008, acrescidas do tero constitucional, nos termos do artigo 137 da CLT;
d) o pagamento das diferenas salariais decorrentes da equiparao salarial com o paradigma apontado e
dos reflexos no aviso prvio, frias integrais e proporcionais, dcimos terceiros salrios integrais e
proporcionais, FGTS e indenizao compensatria de 40% (quarenta por cento); e) o pagamento dos
valores correspondentes aos vales-transportes no fornecidos durante todo o perodo contratual; e f) o
pagamento do dcimo terceiro salrio do ano de 2008. Considerando que a reclamao trabalhista foi
distribuda 85 Vara do Trabalho do Rio de Janeiro RJ, redija, na condio de advogado contratado
pela empresa, a pea processual adequada, a fim de atender aos interesses de seu cliente. (Valor: 5,0)
RESOLUO DO EXERCCIO
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DA 85. VARA DO TRABALHO DO RIO DE JANEIRO-RJ.
Processo n 0055.2010.5.01.0.085
COMRCIO ATACADISTA DE ALIMENTOS LTDA., qualificao e endereo completos, vem
respeitosamente perante Vossa Excelncia, por intermdio de seu advogado adiante assinado
(PROCURAO EM ANEXO), com escritrio profissional no endereo completo, onde recebe intimaes
e notificaes, com fulcro no artigo 847 da CLT, OFERECER:
CONTESTAO
Reclamatria Trabalhista que lhe move ANDERSON SILVA, j qualificado nos autos em epgrafe, pelas
razes de fato e de direito a seguir expostas.
I PRELIMINAR DE MRITO

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Processo do Trabalho
Aryanna Manfredini

1. INPCIA DA PETIO INICIAL - AUSNCIA DE CAUSA DE PEDIR

O reclamante, na petio inicial, afirma que no recebeu os valores referentes ao 13 salrio de
2009, contudo, postula o pagamento do 13 salrio de 2008. (Fato)
Segundo estabelece o art. 295, pargrafo nico, I, do CPC, a petio inicial inepta quando lhe
faltar pedido ou causa de pedir. No presente caso a petio inicial inepta quanto ao pedido de
pagamento do 13 salrio de 2008, pois o autor no apontou causa de pedir, uma vez que afirmou que
no recebeu apenas o 13 salrio do ano de 2009.
Esclarece-se que a inpcia da inicial deve ser analisada em preliminar de contestao, nos termos
do art. 301, III do CPC. (Fundamento)
Diante do exposto, requer a extino do processo sem resoluo do mrito, nos termos do art. 267,
I e 295, I, CPC (indeferimento da petio inicial) e, sucessivamente, art. 267, inciso IV do CPC (ausncia
de pressuposto de desenvolvimento vlido e regular do processo), em relao ao pedido de pagamento do
13 salrio de 2008.
Sucessivamente, caso no seja acolhida a preliminar, requer a anlise dos demais itens a seguir
expostos. (Pedido)
SUGESTES DE REMISSO: conforme aula de contestao e de correo desse exerccio.
2. INPCIA DA PETIO INICIAL - AUSNCIA DE PEDIDO
O reclamante, na petio inicial, afirma que no recebeu os valores referentes ao 13 salrio de
2009, contudo, postula o pagamento do 13 salrio de 2008. (Fato)
Segundo estabelece o art. 295, pargrafo nico, I, do CPC, a petio inicial inepta quando lhe
faltar pedido ou causa de pedir. No presente caso a petio inicial inepta quanto ao 13 salrio do ano de
2009, uma vez que apenas afirmou que o mesmo no foi pago sem formular qualquer pedido.
Esclarece-se que a inpcia da inicial deve ser analisada em preliminar de contestao, nos termos
do art. 301, III do CPC. (Fundamento)
Diante do exposto, requer a extino do processo sem resoluo do mrito, nos termos do art. 267,
I e 295, I, CPC (indeferimento da petio inicial) e, sucessivamente, art. 267, inciso IV do CPC (ausncia
de pressuposto de desenvolvimento vlido e regular do processo), em relao ao 13 salrio do ano de
2009.
Sucessivamente, caso no sejam acolhidas as preliminares, requer a anlise dos demais itens a
seguir expostos. (Pedido)
LEGISLAO APLICVEL
I PRELIMINAR DE MRITO
2.INPCIA DA PETIO INICIAL
Art. 301, CPC. Compete-lhe, porm, antes de discutir o mrito, alegar
I - inexistncia ou nulidade da citao;
II - incompetncia absoluta;
III - inpcia da petio inicial;
IV perempo;

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Processo do Trabalho
Aryanna Manfredini

V - litispendncia;
Vl - coisa julgada;
VII - conexo;
Vlll - incapacidade da parte, defeito de representao ou falta de autorizao;
IX - compromisso arbitral;
IX - conveno de arbitragem;
X - carncia de ao;
Xl - falta de cauo ou de outra prestao, que a lei exige como preliminar.
Art. 295, CPC.A petio inicial ser indeferida:
I - quando for inepta;
II - quando a parte for manifestamente ilegtima;
III - quando o autor carecer de interesse processual;
IV - quando o juiz verificar, desde logo, a decadncia ou a prescrio (art. 219, 5o);
Pargrafo nico. Considera-se inepta a petio inicial quando:
I - Ihe faltar pedido ou causa de pedir;
II - da narrao dos fatos no decorrer logicamente a concluso
III - o pedido for juridicamente impossvel;
IV - contiver pedidos incompatveis entre si.
Art. 267, CPC. Extingue-se o processo, sem resoluo de mrito:
I - quando o juiz indeferir a petio inicial;
Il - quando ficar parado durante mais de 1 (um) ano por negligncia das partes;
III - quando, por no promover os atos e diligncias que Ihe competir, o autor abandonar a causa por mais
de 30 (trinta) dias;
IV - quando se verificar a ausncia de pressupostos de constituio e de desenvolvimento vlido e
regular do processo;
V - quando o juiz acolher a alegao de perempo, litispendncia ou de coisa julgada;
Vl - quando no concorrer qualquer das condies da ao, como a possibilidade jurdica, a legitimidade
das partes e o interesse processual;
VII - pelo compromisso arbitral;
Vll - pela conveno de arbitragem;
Vlll - quando o autor desistir da ao;
IX - quando a ao for considerada intransmissvel por disposio legal;

SUGESTES DE REMISSO: conforme aula de contestao e de correo desse exerccio.

II PREJUDICIAL DE MRITO
01. PRESCRIO QINQENAL
O Reclamante postulou em sua reclamatria trabalhista ajuizada em 10.01.2011, parcelas que
retroagem data de sua admisso, que ocorreu em 03.03.2002. (Fato)
Nos termos do art. 7, XXIX da Constituio Federal e art. 11, I, da CLT, o direito de ao quanto a
crditos resultantes das relaes de trabalho prescreve em cinco anos contados da data do ajuizamento
da ao (smula 308, I, do TST). (Fundamento)

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Diante do exposto, requer a extino do processo, com resoluo do mrito, nos termos do art.
269, IV do CPC, quanto s parcelas postuladas anteriores aos ltimos cinco anos contados do
ajuizamento da ao, ou seja, anteriores a 10.01.2006. (Pedido)
LEGISLAO ESPECFICA
II PREJUDICIAL DE MRITO
01.PRESCRIO QUINQUENAL
Art. 7, XXIX, CF. So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria
de sua condio social:
XXIX - ao, quanto aos crditos resultantes das relaes de trabalho, com prazo prescricional de cinco
anos para os trabalhadores urbanos e rurais, at o limite de dois anos aps a extino do contrato de
trabalho
Art. 11, I, CLT. O direito de ao quanto a crditos resultantes das relaes de trabalho prescreve:
I - em cinco anos para o trabalhador urbano, at o limite de dois anos aps a extino do contrato.
Smula 308, TST. Prescrio Qinqenal da Ao Trabalhista
I - Respeitado o binio subseqente cessao contratual, a prescrio da ao trabalhista concerne s
pretenses imediatamente anteriores a cinco anos, contados da data do ajuizamento da reclamao e,
no, s anteriores ao qinqnio da data da extino do contrato.
II - A norma constitucional que ampliou o prazo de prescrio da ao trabalhista para 5 (cinco) anos de
aplicao imediata e no atinge pretenses j alcanadas pela prescrio bienal quando da promulgao
da CF/1988.
Art. 269, IV, CPC. Extingue-se o processo, sem resoluo de mrito:
IV - quando se verificar a ausncia de pressupostos de constituio e de desenvolvimento vlido e regular
do processo;

SUGESTES DE REMISSO: conforme aula de contestao e de correo desse exerccio.

III MRITO
01. REINTEGRAO
O Reclamante postulou a reintegrao ao emprego, ou a equivalente indenizao substitutiva,
tendo em vista a suposta estabilidade que possua na ocasio da dispensa, por ter sido nomeado para
exercer o cargo de diretor suplente de cooperativa criada pelos empregados da r. (Fato)
No assiste razo ao Reclamante, pois conforme estabelece a OJ 253 da SDI-I do TST, o diretor
suplente de cooperativa no beneficirio da estabilidade provisria prevista no art. 55 da Lei 5.764/71, a
qual dirigida, exclusivamente, queles que exeram ou ocupem cargos de direo das cooperativas, no
se estendendo tal garantia aos suplentes. Assim, o reclamante no possui direito estabilidade provisria,
nem sua indenizao substitutiva, por exercer cargo de suplente de cooperativa criada pelos
empregados. (Fundamento)
Diante do exposto, requer a improcedncia do pedido de reintegrao, bem como de indenizao
substitutiva. (Pedido)

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LEGISLAO ESPECFICA
III MRITO
1.REINTEGRAO
OJ 253, SDI-1, TST. ESTABILIDADE PROVISRIA. COOPERATIVA. LEI N 5.764/71. CONSELHO
FISCAL. SUPLENTE. NO ASSEGURADA.
O art. 55 da Lei n 5.764/71 assegura a garantia de emprego apenas aos empregados eleitos diretores de
Cooperativas, no abrangendo os membros suplentes.
Art. 55, Lei 5674/71. Os empregados de empresas que sejam eleitos diretores de sociedades
cooperativas pelos mesmos criadas, gozaro das garantias asseguradas aos dirigentes sindicais pelo
artigo 543 da Consolidao das Leis do Trabalho
SUGESTO DE REMISSO: a) na lei 5.764/71: mencionar a nova lei de cooperativa, 12.690/2012; b) no
art. 55 da Lei 5.764/71: incluir a OJ 253 da SDI-1, TST; c) na Lei 12.690/2012: incluir a Lei 5.764/71; d) na
OJ 253 da SDI-1, destacar o art. 55 da Lei 5.764/71. Destacar na Lei 12.690/2012: art. 1 que possui a
seguinte redao: Art. 1 A Cooperativa de Trabalho regulamentada por esta Lei e, no que com ela no
colidir, pelas Leis 5.764, de 16 de dezembro de 1971, e 10.406, de 10 de janeiro de 2002 Cdigo Custas.
No art. 442, pargrafo nico, da CLT, acrescentar a Lei 5.764/71; a Lei. 12.690/2012 e a OJ 253 da SDI-1
do TST.
02. HORAS EXTRAS
O Reclamante postulou a condenao do reclamado ao pagamento de 02 (duas) horas
extraordinrias dirias, acrescidas do adicional de 50% por laborar de segunda a sbado das 09h00min s
20h00min e reflexos. (Fato)
No assiste razo ao Reclamante, pois conforme estabelece o artigo 62, I, da CLT, no faz jus
percepo de horas extraordinrias os empregados que exercem atividade externa incompatvel com a
fixao de horrio de trabalho, devendo tal condio ser anotada na Carteira de Trabalho e Previdncia
Social e no registro de empregados, requisitos que se verificam no presente caso em que o trabalho
externo foi registrado na CTPS do reclamante e ele mesmo afirma que no estava submetido a controle de
jornada de trabalho. (Fundamento)
Diante do exposto, requer a improcedncia do pedido de 2 horas extras dirias, bem como, dos
reflexos postulados. (Pedido)
LEGISLAO ESPECFICA
2. HORAS EXTRAS
Art. 62, I, CLT. No so abrangidos pelo regime previsto neste captulo:
I - os empregados que exercem atividade externa incompatvel com a fixao de horrio de trabalho,
devendo tal condio ser anotada na Carteira de Trabalho e Previdncia Social e no registro de
empregados.
SUGESTO DE REMISSO: no art. 62 da CLT, destacar no inciso I, a palavra atividade externa; no
inciso II, gerente; no pargrafo nico, 40%; no art. 7, XIII, da CF e no art. 58 da CLT, incluir o art. 62 da
CLT.

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03. FRIAS EM DOBRO

O reclamante postulou o pagamento em dobro das frias referentes ao perodo aquisitivo de
2007/2008, acrescidas de 1/3, pela no concesso a tempo e modo, nos termos do artigo 137 da CLT.
(Fato)
No assiste razo ao Reclamante, pois conforme estabelece o art. 133, IV da CLT, no ter direito
a frias o empregado que no curso do perodo aquisitivo permanecer em gozo de licena, com percepo
prestaes de acidente de trabalho ou auxlio-doena da Previdncia Social, por mais de 6 (seis) meses.
Assim, o reclamante no tem direito s frias pleiteadas, pois afirma ter recebido auxlio-doena por 07
(sete) meses durante o perodo aquisitivo. (Fundamento)
Diante do exposto, requer a improcedncia do pedido de frias. (Pedido)
LEGISLAO ESPECFICA
3.FRIAS EM DOBRO
Art. 133, IV, CLT. No ter direito a frias o empregado que, no curso do perodo aquisitivo:
IV - tiver percebido da Previdncia Social prestaes de acidente de trabalho ou de auxlio-doena por
mais de 6 (seis) meses, embora descontnuos.
SUGESTO DE REMISSO: destacar no art. 133 da CLT a expresso No ter direito a frias.
04. DIFERENAS SALARIAIS
O Reclamante postulou equiparao salarial, alegando que foi contratado em razo da morte do Sr.
Wanderley Cardoso, com salrio inferior em R$ 1.000,00 (um mil reais) ao que era percebido pelo
paradigma, para exercer funo idntica e reflexos. (Fato)
No assiste razo ao Reclamante, pois conforme estabelece a smula 159, II do TST no so
devidas diferenas salariais, pois o reclamante ocupou o cargo que se tornou anteriormente vago em
definitivo com o falecimento do paradigma apontado. Ainda, no h que se falar em equiparao salarial,
pois no houve simultaneidade/concomitncia na prestao dos servios, o que requisito indispensvel
equiparao nos termos do art. 461 da CLT e smula 6, IV, TST. Dessa forma, no poderia o Reclamante
pleitear equiparao ao Sr. Wanderley Cardoso. (Fundamento)
Diante do exposto, requer a improcedncia do pedido de equiparao salarial, bem como de seus
reflexos. (Pedido)
LEGISLAO ESPECFICA
04. DIFERENAS SALARIAIS
Smula 6, IV, TST. desnecessrio que, ao tempo da reclamao sobre equiparao salarial, reclamante
e paradigma estejam a servio do estabelecimento, desde que o pedido se relacione com situao
pretrita.
Smula 159, II, TST. Empregado Substituto - Carter No Eventual - Vacncia do Cargo.
II - Vago o cargo em definitivo, o empregado que passa a ocup-lo no tem direito a salrio igual ao do
antecessor.
Art. 461, CLT. Sendo idntica a funo, a todo trabalho de igual valor, prestado ao mesmo empregador,
na mesma localidade, corresponder igual salrio, sem distino de sexo, nacionalidade ou idade.

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1 - Trabalho de igual valor, para os fins deste Captulo, ser o que for feito com igual produtividade e
com a mesma perfeio tcnica, entre pessoas cuja diferena de tempo de servio no for superior a 2
(dois) anos.
2 - Os dispositivos deste artigo no prevalecero quando o empregador tiver pessoal organizado em
quadro de carreira, hiptese em que as promoes devero obedecer aos critrios de antigidade e
merecimento.
3 - No caso do pargrafo anterior, as promoes devero ser feitas alternadamente por merecimento e
por antingidade, dentro de cada categoria profissional.
4 - O trabalhador readaptado em nova funo por motivo de deficincia fsica ou mental atestada pelo
rgo competente da Previdncia Social no servir de paradigma para fins de equiparao salarial.
SUGESTO DE REMISSO: no art. 461 da CLT, incluir a smula 159 do TST, smula 6, TST.
05. VALE-TRANSPORTE
O Reclamante postulou o pagamento dos valores correspondentes aos vales-transportes no
fornecidos durante todo o perodo contratual. Ressaltou, entretanto, que o deslocamento de sua
residncia para o local de trabalho e vice-versa era realizado em transporte coletivo fretado pela r, no
tendo recebido vale-transporte durante todo o perodo do contrato de trabalho. (Fato)
No assiste razo ao Reclamante, tendo em vista que o vale-transporte concedido para uso no
deslocamento residncia-trabalho e vice-versa, em transporte coletivo pblico (art. 1, Lei 7418/85), o que
no ocorreu no caso em tela, considerando que o empregador fornecia transporte coletivo fretado por ele,
estando, portanto, nos termos do art. 4, do Decreto 95247/87, desonerado da obrigao de fornecer valetransporte. (Fundamento)
Diante do exposto, requer a improcedncia do pedido de vale-transporte. (Pedido)
LEGISLAO ESPECFICA
05. VALE-TRANSPORTE
Art. 4, Decreto 95247/87. Est exonerado da obrigatoriedade do Vale-Transporte o empregador que
proporcionar, por meios prprios ou contratados, em veculos adequados ao transporte coletivo, o
deslocamento, residncia-trabalho e vice-versa, de seus trabalhadores.
Pargrafo nico. Caso o empregador fornea ao beneficirio transporte prprio ou fretado que no cubra
integralmente os deslocamentos deste, o Vale-Transporte dever ser aplicado para os segmentos da
viagem no abrangidos pelo referido transporte.
Art. 1, Lei 7418/85. Fica institudo o vale-transporte, (Vetado) que o empregador, pessoa fsica ou
jurdica, antecipar ao empregado para utilizao efetiva em despesas de deslocamento residnciatrabalho e vice-versa, atravs do sistema de transporte coletivo pblico, urbano ou intermunicipal e/ou
interestadual com caractersticas semelhantes aos urbanos, geridos diretamente ou mediante concesso
ou permisso de linhas regulares e com tarifas fixadas pela autoridade competente, excludos os servios
seletivos e os especiais.
SUGESTO DE REMISSO: na lei 7418/85, incluir o decreto 95247/87.
III - REQUERIMENTOS FINAIS
Diante do exposto, requer a produo de todos os meios de prova em direito admitidos, em
especial o depoimento pessoal do Reclamante, sob a consequncia de confisso.

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Por fim, requer o acolhimento da preliminar de mrito para que seja determinada a extino do
processo, sem resoluo do mrito, nos termos do art. 267, I e IV, do CPC, em relao ao pedido de 13
salario do ano de 2008 e quanto ao 13 salrio de 2009. Sucessivamente, o acolhimento da prejudicial de
mrito para que seja determinada a extino do processo, com resoluo do mrito, nos termos do art.
269, IV, do CPC, quanto s parcelas anteriores aos ltimos cinco anos contados do ajuizamento da ao,
e, sucessivamente, no mrito, requer a improcedncia de todos os pedidos do Reclamante, condenando-o
ao pagamento de custas processuais.
Nesses termos,
Pede deferimento.
Local e data.
Advogado.
OAB n

ESPELHO DE CORREO INDIVIDUAL - PROVA PRTICO-PROFISSIONAL

DIREITO DO TRABALHO PEA
QUESITO AVALIADO
VALORES POSSVEIS
1. Estrutura inicial - Encaminhamento
0 / 0,25 / 0,5
adequado (0,25) e correta identificao
das partes e do processo (0,25).
2. Arguio de inpcia OU 2. Dcimo
0 / 0,25
terceiro salrio - Pedido de dcimo
terceiro salrio. Indicao do art. 267, I,
CPC. Indicao do art. 295, I, CPC.
Indicao do art. 295, pargrafo nico, I,
CPC. OU - Impugnao do pedido de
pagamento do dcimo terceiro do ano de
2008 (defesa de mrito)
3. Prescrio quinquenal - Prescrio das
0 / 0,25 / 0,5
parcelas anteriores a 10/01/2006 OU
cinco anos anteriores ao ajuizamento da
ao (0,25). Indicao do art. 7, XXIX,
da CRFB/88 OU art. 11, I, da CLT (0,25).
4. Estabilidade e reintegrao - No
0 / 0,25 / 0,5 / 0,75
abrange os membros suplentes (0,5).
Indicao da OJ 253 da SDI-1 do TST
(0,25).
5. Horas extras e reflexos - Atividade
0 / 0,35 / 0,7
externa incompatvel com controle (0,35).
Indicao do art. 62, I, CLT (0,35).
6. Frias do perodo 2007/2008 - Perda
0 / 0,35 / 0,7
do direito em face do afastamento
previdencirio (0,35). Indicao do art.
133, IV, CLT (0,35).
7. Equiparao salarial - Ausncia de
0 / 0,2 / 0,4 / 0,6
contemporaneidade com o paradigma OU
substituio de cargo vago (0,4).
Indicao da Smula 6, IV, do TST OU
Smula 159, II, do TST (0,2).
8. Vales-transportes - Exonerao da
0 / 0,25 / 0,5
obrigao pela concesso de transporte

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(0,25). Indicao do art. 4 do Decreto

95.247/87 (0,25).
9. Requerimentos - Acolhimento da
prescrio (0,25). Improcedncia dos
pedidos (0,15). Protesto pelos meios de
prova (0,1).

0 / 0,1 / 0,15 / 0,25 / 0,35 / 0,4 / 0,5

QUESTES 5 A 8
QUESTO 5 - (OAB/FGV 2010.2 - I Exame de Ordem) Em reclamao trabalhista ajuizada em face da
empresa Y, Jos postula assinatura da CTPS, horas extras e diferenas salariais com fundamento em
equiparao salarial e pagamento de adicional de periculosidade.
Na defesa oferecida, a empresa nega ter o empregado direito assinatura da CTPS, dizendo ter o obreiro
trabalhado como autnomo; quanto s horas extras, nega o horrio alegado, se reportando aos controles
de frequncia, que demonstram, segundo alega, que o reclamante no as realizava; e, quanto s
diferenas salariais, sustenta que o reclamante era mais veloz e perfeito na execuo do servio do que o
paradigma apontado.
Considerando as normas processuais sobre a distribuio do nus da prova, estabelea, atravs
de fundamentos jurdicos, a quem cabe o nus da prova em relao a cada uma das alegaes
contidas na defesa apresentada pelo reclamado?
RESPOSTA: Quanto s horas extras, em sua defesa, o reclamado apenas nega o horrio de trabalho
alegado pelo autor, razo pela qual permanece com o reclamante o nus da prova de suas alegaes,
uma vez que o trabalho alm da 8 e/ou 44 semanais fato constitutivo do direito do autor s horas
extras. Nos termos do art. 818 da CLT cabe a cada uma das partes comprovar as suas alegaes. Dada a
simplicidade do dispositivo citado aplica-se concomitantemente o art. 333, I, do CPC, segundo o qual do
autor o nus da prova dos fatos constitutivos de seu direito.
J em relao ao pedido de anotao da CTPS, a reclamada afirma que indevida, pois o reclamante era
autnomo. Ao admitir a prestao de servios, alegando, entretanto, a autonomia, ops fato que impede o
reconhecimento do vnculo de emprego, atraindo para si o nus da prova. Nos termos do art. 818 da CLT
cabe a cada uma das partes comprovar as suas alegaes. Como j mencionado a simplicidade do
dispositivo citado permite a aplicao concomitantemente do art. 333, II, do CPC, segundo o qual do
autor o nus da prova dos fatos impeditivos, modificativos e extintivos do direito do autor.
Por fim, quanto ao pedido de diferenas salariais decorrentes da equiparao salarial, a reclamada
confessa que o prprio reclamante era mais veloz e mais perfeito que o paradigma, sem opor qualquer
fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor. Nos termos do art. 348 do CPC h confisso,
quando a parte admite a verdade de um fato, contrrio ao seu interesse e favorvel ao adversrio.
Diante da confisso, no existe mais qualquer prova a ser produzida, razo pela qual no h que se falar
em nus da prova (art. 334, II, CPC).
LEGISLAO ESPECFICA
Art. 334, CPC. No dependem de prova os fatos:
I - notrios;
II - afirmados por uma parte e confessados pela parte contrria;
III - admitidos, no processo, como incontroversos;
IV - em cujo favor milita presuno legal de existncia ou de veracidade.
Art. 348, CPC. H confisso, quando a parte admite a verdade de um fato, contrrio ao seu interesse e
favorvel ao adversrio. A confisso judicial ou extrajudicial.

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Aryanna Manfredini

Quesitos avaliados
HORAS EXTRAS
nus
da
prova
do
empregado, uma vez que
reclamante apenas negou
as horas extras (0,30); Indicao das normas:
arts. 818 da CLT c/c 333, I,
do CPC (0,1)
AUTONOMIA
- Autonomia: nus da
prova do empregador que
admitiu
prestao
de
servios - fato impeditivo
(0,3)
- Indicao das normas:
art. 818, CLT c/c 333, II,
CPC (0,1)
EQUIPARAO
- Equiparao salarial: no
h que se falar em nus
da prova no h prova a
produzir confisso do
empregador (0,4)
- Indicao das normas:
arts.
334,
II/CPC
e
Art.348/CPC (0,05)

Notas Possveis

Nota

0/ 0,10/ 0,30/ 0,40

0/ 0,10/ 0,30/ 0,40

0/ 0,05/ 0,45

SUGESTO DE REMISSO: no art. 818 da CLT, acrescentar o art. 333 do CPC.

QUESTO 6 (OAB/FGV 2010.2 I Exame da Ordem questo 5)
Vindo de sua cidade natal, Aracaju, Jos foi contratado na cidade do Rio de Janeiro, para trabalhar como
pedreiro, em Santiago do Chile, para empregador de nacionalidade uruguaia. Naquela cidade lhe prestou
servios por dois anos, ao trmino dos quais foi ali dispensado.
Retornando ao Brasil, o trabalhador ajuizou reclamao trabalhista, mas o Juiz, em atendimento a
requerimento do reclamado, extinguiu o processo, sob o fundamento de que a competncia para apreciar
a questo da justia uruguaia, correspondente nacionalidade do ex- empregador.
Considere que entre Brasil, Chile e Uruguai no existe tratado definindo a questo da competncia para a
hiptese narrada.
a) O Juiz agiu acertadamente em sua deciso? Justifique.
RESPOSTA: O juiz no agiu acertadamente em sua deciso, uma vez que nos termos do art. 651, 2,
CLT, empregado brasileiro contratado para trabalhar no estrangeiro pode ajuizar sua reclamao no Brasil
desde que no haja tratado internacional prevendo o contrrio e no presente caso este no existe.
b) Informe se cabe recurso da deciso proferida?
Apesar do carter interlocutrio da deciso em apreo, trata-se de deciso terminativa do feito, cabendo
recurso de imediato, nos termos do Art. 799, 2, da CLT. O recurso cabvel neste caso o recurso
ordinrio, cujo prazo de 8 dias, nos termos do art. 895, I, CLT.

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LEGISLAO ESPECFICA
Art. 651, CLT - A competncia das Juntas de Conciliao e Julgamento determinada pela localidade
onde o empregado, reclamante ou reclamado, prestar servios ao empregador, ainda que tenha sido
contratado noutro local ou no estrangeiro.
2 - A competncia das Juntas de Conciliao e Julgamento, estabelecida neste artigo, estende-se aos
dissdios ocorridos em agncia ou filial no estrangeiro, desde que o empregado seja brasileiro e no haja
conveno internacional dispondo em contrrio.
Art. 799, CLT - Nas causas da jurisdio da Justia do Trabalho, somente podem ser opostas, com
suspenso do feito, as excees de suspeio ou incompetncia.
2 - Das decises sobre excees de suspeio e incompetncia, salvo, quanto a estas, se terminativas
do feito, no caber recurso, podendo, no entanto, as partes aleg-las novamente no recurso que couber
da deciso final.
Art. 895, CLT - Cabe recurso ordinrio para a instncia superior:
I - das decises definitivas ou terminativas das Varas e Juzos, no prazo de 8 (oito) dias;
Quesitos avaliados
Item A
Afirmar que a deciso do
juiz era incorreta (0,30);
Indicar o art. 651, 2, CLT
(0,30).
Item B
Afirmar que apesar da
deciso
ter
carter
interlocutrio terminativa
do feito (0,20);
Indicar o art. 799, 2, CLT
(0,20);
Afirmar que o recurso
cabvel o RO (0,20),
segundo o art. 895, I, CLT
(0,05).

Notas possveis

Nota

0 / 0,30/ 0,60

0 / 0,05/ 0,2/ 0,25/ 0,40/

0,45 /0,6 /0,65

SUGESTO DE REMISSO: no art. 651 destacar a palavra estrangeiro e incluir os arts. 2 e 3, Lei
7064/82; no art. 799, 2, incluir a smula 214, c, do TST e o art. 895, I, CLT. No art. 799, 2, da CLT
marcar a expresso terminativas do feito.
QUESTO 7 (OAB/FGV 2011.3 - VI EXAME DE ORDEM UNIFICADO)
Tcio ajuizou ao trabalhista em face da empresa Hora Certa Ltda., na qual pretendia receber horas
extras e reflexos. Na prpria petio inicial j havia impugnado os controles de ponto aduzindo que no
havia variao de horrio. Na audincia, a r trouxe os documentos, juntando-os com a contestao e
declarou que pretendia produzir prova testemunhal acerca do pedido do autor. O juiz, aps examinar a
documentao, indeferiu a prova testemunhal da r. Na sentena, o juiz julgou procedente o pedido do
autor. Considerando as regras de distribuio do nus da prova, o juiz agiu corretamente? Fundamente.
(Valor: 1,25)
RESPOSTA: Considerando que os controles de ponto no revelavam variao de horrio, nos termos da
smula 338, III, do TST, presume-se verdadeira a jornada da inicial, porm, com a possibilidade da
empresa elidir a presuno por prova em contrrio, dada a inverso do nus da prova. O juiz,
portanto, no agiu corretamente ao indeferir a produo da prova testemunhal do reclamado, cerceando
seu direito de defesa.

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Quesitos avaliados
Notas possveis
No.
Embora os controles fossem invariveis, a 0/ 0,9/ 1,25
veracidade do horrio alegado na inicial apenas
presumida e o empregador podia elidir a presuno
mediante prova em contrrio (0,90). Indicao da Smula
338, III, do TST (0,35). Obs: A mera resposta no e a
mera indicao do fundamento legal ou jurisprudencial
no pontuam; a indicao deve ser precisa.

Nota

LEGISLAO ESPECFICA
Art. 74, CLT. O horrio do trabalho constar de quadro, organizado conforme modelo expedido pelo
Ministro do Trabalho, Indstria e Comercio, e afixado em lugar bem visvel. Esse quadro ser
discriminativo no caso de no ser o horrio nico para todos os empregados de uma mesma seo ou
turma.
1 - O horrio de trabalho ser anotado em registro de empregados com a indicao de acordos ou
contratos coletivos porventura celebrados.
2 - Para os estabelecimentos de mais de dez trabalhadores ser obrigatria a anotao da hora de
entrada e de sada, em registro manual, mecnico ou eletrnico, conforme instrues a serem expedidas
pelo Ministrio do Trabalho, devendo haver pr-assinalao do perodo de repouso
Smula 338, TST. JORNADA DE TRABALHO. REGISTRO. NUS DA PROVA (incorporadas as
Orientaes Jurisprudenciais ns 234 e 306 da SBDI-1) - Res. 129/2005, DJ 20, 22 e 25.04.2005
I - nus do empregador que conta com mais de 10 (dez) empregados o registro da jornada de trabalho
na forma do art. 74, 2, da CLT. A no-apresentao injustificada dos controles de frequncia gera
presuno relativa de veracidade da jornada de trabalho, a qual pode ser elidida por prova em contrrio.
(ex-Smula
n
338

alterada
pela
Res.
121/2003,
DJ
21.11.2003)
II - A presuno de veracidade da jornada de trabalho, ainda que prevista em instrumento normativo, pode
ser elidida por prova em contrrio. (ex-OJ n 234 da SBDI-1 - inserida em 20.06.2001)
III - Os cartes de ponto que demonstram horrios de entrada e sada uniformes so invlidos como meio
de prova, invertendo-se o nus da prova, relativo s horas extras, que passa a ser do empregador,
prevalecendo a jornada da inicial se dele no se desincumbir. (ex-OJ n 306 da SBDI-1- DJ 11.08.2003)
SUGESTO DE REMISSO: no art. 74, 2, da CLT destacar a expresso estabelecimentos de mais de
dez trabalhadores e acrescentar a smula 338 do TST.
QUESTO 8 (elaborada pela professora Aryanna Manfredini)
Murilo Perdulrio ajuizou reclamao trabalhista postulando horas extras e reflexos, sob a alegao de
que trabalhava 60 horas semanais. O juiz proferiu a sentena julgando procedente o pedido do autor,
condenando a reclamada ao pagamento de R$ 35.000,00. Nenhuma das partes interps recurso ordinrio
no prazo de 8 dias, transitando em julgado a reclamao. Antes de iniciada a fase de liquidao, a
reclamada props ao reclamante a realizao de acordo no valor de R$ 6000,00. Murilo vislumbrado com
a possibilidade de receber de imediato o dinheiro para comprar roupas novas, aceita prontamente o valor
oferecido. As partes, ento, celebraram acordo no valor de R$ 6000,00, o qual foi homologado pelo juiz.
Diante do exposto, responda fundamente as seguintes indagaes.
a) O juiz era obrigado a homologar o acordo celebrado entre as partes? Caso se recusasse caberia
a impetrao de mandado de segurana?
RESPOSTA: No, faculdade do juiz a homologao do acordo, assim a recusa no implicaria violao a
direito lquido e certo das partes, razo pela qual incabvel mandado de segurana nesta hiptese.

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Aryanna Manfredini

b) Sobre qual valor incidem as contribuies previdencirias?

RESPOSTA: As contribuies previdencirias incidem sobre o valor do acordo celebrado e homologado
aps o trnsito em julgado, R$ 6.000,00, nos termos do art. 43, 5, da Lei 8212/9, o qual inclusive
revogou o art. 832, 6, da CLT, que determinava que mesmo que celebrado acordo aps o trnsito em
julgado da sentena, resguardava-se as contribuies devidas Unio, calculadas sobre o valor deferido.
No mesmo sentido do art. 43, 5, da Lei 8212/91.
Quesitos avaliados
Letra a: No. faculdade do juiz a homologao de
acordo (0,25). Fundamentao: smula 418, TST (0,25)
Letra b: As contribuies incidem sobre o valor do acordo
- R$ 6000,00 (0,25). Fundamentao: art. 43, 5, Lei
8212/91 (0,50)

Notas possveis Nota

0/ 0,25 / 0,50 /
0,75 / 1,00 /
1,25

LEGISLAO ESPECFICA
LETRA A)
Smula 418, TST. MANDADO DE SEGURANA VISANDO CONCESSO DE LIMINAR OU
HOMOLOGAO DE ACORDO (converso das Orientaes Jurisprudenciais ns 120 e 141 da SBDI-2) Res. 137/2005, DJ 22, 23 e 24.08.2005
A concesso de liminar ou a homologao de acordo constituem faculdade do juiz, inexistindo direito
lquido e certo tutelvel pela via do mandado de segurana. (ex-Ojs da SBDI-2 ns 120 - DJ 11.08.2003 - e
141 - DJ 04.05.2004)
LETRA B)
Art. 43, Lei 8212/91. Nas aes trabalhistas de que resultar o pagamento de direitos sujeitos incidncia
de contribuio previdenciria, o juiz, sob pena de responsabilidade, determinar o imediato recolhimento
das importncias devidas Seguridade Social.
5o Na hiptese de acordo celebrado aps ter sido proferida deciso de mrito, a contribuio ser
calculada com base no valor do acordo.
Art. 832, 6, CLT. O acordo celebrado aps o trnsito em julgado da sentena ou aps a elaborao dos
clculos de liquidao de sentena no prejudicar os crditos da Unio.
OJ 376, SDI-1, TST. CONTRIBUIO PREVIDENCIRIA. ACORDO HOMOLOGADO EM JUZO APS O
TRNSITO EM JULGADO DA SENTENA CONDENATRIA. INCIDNCIA SOBRE O VALOR
HOMOLOGADO
(DEJT
divulgado
em
19,
20
e
22.04.2010)
devida a contribuio previdenciria sobre o valor do acordo celebrado e homologado aps o trnsito em
julgado de deciso judicial, respeitada a proporcionalidade de valores entre as parcelas de natureza
salarial e indenizatria deferidas na deciso condenatria e as parcelas objeto do acordo.

SUGESTO DE REMISSO: no art. 832, 6, da CLT acrescentar o art. 43, 5, da Lei 8212/91, a OJ
376 da SDI-1, do TST e a smula 418 do TST.

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