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I. Introduccin:
La regulacin y erradicacin- del trabajo infantil, ha sido una de las
materias a las que el Derecho del Trabajo ha dado prioridad en su tratamiento,
desde los inicios de esta disciplina jurdica.
As una de las primeras tareas que tuvo el Derecho laboral ha sido la de
regular la edad mnima de ingreso al trabajo, as como tambin establecer
limitaciones y protecciones a los menores de edad que son trabajadores. Esta tarea
ha sido adems complementada con otras regulaciones jurdicas de carcter
internacional, como son el Pacto Internacional de Derechos econmicos, sociales y
culturales, el Pacto Internacional de Derechos civiles y polticos, y la Convencin de
los Derechos del nio.
El fundamento de dichas regulaciones, ha sido el reconocimiento de que las
nias y nios constituyen un grupo especialmente vulnerable y los instrumentos
de los que disponen el resto de los ciudadanos para reclamar sus derechos no estn
a su alcance1.
De esta manera, la Organizacin Internacional del Trabajo (en adelante
OIT), tuvo como materia de regulacin ya en sus primeras normas jurdicas, el
establecimiento de limitaciones en cuanto a la edad mnima para trabajar. As, el
Convenio 5 de 1919, fijaba en 14 aos la edad mnima de ingreso al sector
industrial. Lo propio hizo el Convenio 7 de 1920, respecto del sector martimo, y el
Convenio 10 de 1921, respecto del sector de la agricultura.
El Convenio 138 de 19732, recopil los contenidos de los convenios
anteriores, intentando crear una normativa de aplicacin general respecto a la edad
mnima de ingreso al trabajo. As, en su artculo primero se seala que todo
miembro para el cual est en vigor el presente Convenio se compromete a seguir
una poltica nacional que asegure la abolicin efectiva del trabajo de los nios y
eleve progresivamente la edad mnima de admisin al empleo o al trabajo a un
nivel que haga posible el ms completo desarrollo fsico y mental de los menores.
Dicha edad mnima, debe coincidir con la edad de trmino de la escolaridad,
o en todo caso, a los 15 aos, sin perjuicio de establecer tambin ciertas
excepciones3.
1
Vergara Del Ro, Mnica, La prevencin y erradicacin del trabajo infantil, en Revista Laboral
Chilena, abril 2001, pp. 71-82.
2
Ratificado por Chile en noviembre de 1998.
3
Podrn establecer como edad mnima 14 aos, los pases cuya economa y educacin estn
insuficientemente desarrollados; respecto de las actividades artsticas, se permite que puedan ser
realizadas por menores de 15 aos; respecto de actividades que puedan resultar peligrosas para la
salud o moralidad de los menores, deber exigirse como edad mnima 18 aos.
Ratificado por Chile en julio de 2000. Establece que constituyen peores formas de trabajo infantil:
la esclavitud y otras formas anlogas; la utilizacin, oferta y reclutamiento de menores para la
prostitucin o las actuaciones pornogrficas; la utilizacin, reclutamiento y oferta de nios para
actividades ilcitas, como el trfico de estupefacientes; y cualquier trabajo que por su naturaleza
pueda daar la salud, seguridad o moralidad de los nios.
5
Al respecto, ver historia de la ley n 20.189, disponible en la pgina web del Congreso Nacional:
www.bcn.cl
6
Rojas Mio, Irene, Manual de derecho del trabajo, Lexis Nexis, 2004, pp. 53.
-padre o madre,
-a falta de ellos, abuelo o abuela paternos o maternos,
-a falta de stos, guardadores o personas que tengan a su cargo el
menor.
-A falta de todos los anteriores, inspector del trabajo respectivo, quien
deber informar al Tribunal de Familia que corresponda, el que podr
dejar sin efecto la autorizacin si lo considera inconveniente para el
trabajador.
Respecto de este requisito, se entiende que la autorizacin deber contar por
escrito, y deber estar claramente sealado quin otorga el permiso, y tambin para
qu tipo de trabajo se est autorizando.
1.2.3. Acreditar la escolaridad del menor, es decir, que ha culminado su
educacin media, o que est cursando sta o la educacin bsica.
1.2.4. En caso de que el menor est cursando educacin bsica o media, el
trabajo no deber interferir con su asistencia a clases. Adems, no podrn trabajar
ms de 30 horas semanales en perodo escolar.
1.2.5. No exceder una jornada de trabajo diaria de 8 horas.
1.2.6. La empresa que contrate, deber registrarlo en la Inspeccin Comunal
del trabajo respectiva.
Cumplidos estos requisitos, el menor de edad podr trabajar, y se producir
un especial efecto: se entender que el menor es plenamente capaz para poder
ejercitar las acciones correspondientes. Es decir, ser considerado como trabajador
capaz para todos los efectos de las normas laborales, quedando sujeto a las
obligaciones del contrato, y pudiendo exigir el cumplimiento de los derechos que se
le otorgan en virtud de ste.
1.3. Segunda excepcin: los menores de 15 aos: La regla general es que
para los menores de 15 aos, se encuentra prohibido trabajar. Sin embargo, se
permitir su contratacin exclusivamente para la realizacin de actividades
artsticas, y cuando se cumpla adems con los siguientes requisitos:
1.3.1. Que se contrate con personas dedicadas al teatro, cine, radio,
televisin, circo u otras actividades similares.
1.3.2 Que cuente con la autorizacin de su representante legal o del Tribunal
de Familia respectivo.
1.3.3. Que se acredite la escolaridad del menor.
1.2.4. En caso de que el menor est cursando educacin bsica o media, el
trabajo no deber interferir con su asistencia a clases. Adems, no podrn trabajar
ms de 30 horas semanales en perodo escolar.
1.2.5. Que la jornada de trabajo diaria no exceda de 8 horas.
1.2.6. Que la empresa que contrate, lo registre en la Inspeccin Comunal del
trabajo respectiva.
Es importante sealar, que en este supuesto a diferencia del anterior- el
menor actuar representado, y no simplemente autorizado, por lo cual en este caso
no se producira el efecto de que el menor se entienda plenamente capaz. Lo
7
Distingue entre trabajos que pueden resultar peligrosos por su naturaleza o por sus condiciones,
as como determinados factores de riesgos que debern ser considerados.
anterior tiene sentido si pensamos que por el tipo de actividad de que se trata,
podra contratarse a un nio de 8 aos, por ejemplo, quien obviamente deber
actuar siempre representado, y que bajo ninguna circunstancia podra considerarse
como capaz para ningn efecto.
Respecto de las normas de capacidad, se exige adems que el empleador
cuente con una serie de documentos de respaldo como por ejemplo, el certificado
de alumno regular o de egreso del menor-. Adems, tambin deber informar a la
Inspeccin del Trabajo de la terminacin de trabajo respectivo 8.
Finalmente, debemos recordar que estas normas son aplicables respecto de
los menores que formalmente ingresan al mercado laboral lo que excluye, a modo
de ejemplo, a las actividades que se realizan dentro del contexto familiar-, y que en
nuestra realidad nacional lamentablemente nos encontramos con que muchos
menores que deben trabajar, se encuentran al margen de esta proteccin jurdica 9.
2.- Reglas sobre proteccin:
Una vez que los menores de edad son contratados, y por lo tanto son
considerados como trabajadores, estn sujetos a una serie de normas de
proteccin, adicionales a los que todos los trabajadores cuentan en nuestro
ordenamiento jurdico.
Estas normas de proteccin tienen distintas finalidades, y son las siguientes:
2.1. En relacin al tipo de trabajo o lugar donde se realiza:
2.1.1. Los menores de 18 aos, no sern admitidos en trabajos ni en faenas
que requieran fuerzas excesivas, ni en actividades que puedan resultar peligrosas
para su salud, seguridad o moralidad. Al respecto, es aplicable lo sealado
previamente respecto de la regulacin de actividades peligrosas.
2.1.2. Los menores de 21 aos, no podrn ser contratados para trabajos
mineros subterrneos, sin someterse a un examen de aptitud. Es importante notar,
que en este supuesto el requisito est dado por realizar el examen de aptitud y no
por la contratacin-, y al efecto se establece una multa especial en caso de
infraccin, de 3 a 8 UTM, duplicable en caso de reincidencia.
2.1.2. Los menores de 18 aos, no podrn trabajar en cabarets y otros
establecimientos que presenten espectculos vivos, como tambin los que
expendan bebidas alcohlicas que deban consumirse en el mismo establecimiento.
Es interesante la excepcin que se establece al respecto: podrn actuar en
dichos espectculos, los menores que tengan la autorizacin de su representante
legal y del respectivo Tribunal de Familia. Es decir, podra darse el supuesto en
que un menor de edad se presente actuando en vivo en este tipo de
establecimientos por ejemplo un teatro-, pero no que realice otro tipo de trabajos,
-como por ejemplo cajera/o- en el mismo establecimiento, lo cual en nuestra
opinin no tendra sentido. Sin embargo, la proteccin est dada por la exigencia
8
Melis Valencia, Christian- Sez Carlier, Felipe, El contrato de trabajo en los dictmenes de la
Direccin del Trabajo, Legal Publishing, 1 edicin, 2009, pp. 538 y siguientes.
9
Al respecto, puede resultar ilustrativo revisar los datos estadsticos contenidos en el Informe de la
Oficina Internacional del Trabajo, sobre la Normativa nacional e internacional sobre el trabajo de
los nios, nias y adolescentes en Chile: Anlisis y recomendaciones para su regulacin y
cumplimiento, disponible en la pgina web de la OIT.
Esta materia fue modificada en el mes de octubre de 2011, con la entrada vigencia de la Ley n
20.539, que incluy un nuevo artculo 18, prohibiendo el trabajo nocturno a menores de 18 aos.
11
En el mismo sentido, Rojas Mio, Irene, ob. cit. pgina 56.
12
Melis Valencia, Christian- Sez Carlier, Felipe, ob. cit. pgina 538.
13
Ibid., pgina 540.