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6 Etapa:
SENTENA
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7 Etapa:
RECURSOS
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5.1.
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Smula 384
Smula que saiu em junho de 2009:
STJ Smula: 384 - Cabe ao monitria para
haver saldo remanescente oriundo de venda extrajudicial
de bem alienado fiduciariamente em garantia.
O DL 911/69 que trata do tema, diz que o credor pode pegar o bem do
devedor que no pagou a dvida para vender extrajudicialmente no leilo. Vende no
leilo, e abate o valor da dvida que ele tem com voc. O cara deve 20 voc vende o
fusca do cara por 10. Abate 10 da dvida, mas o cara ainda deve 10 mil. O que ele
pode fazer? Pegar o contrato, o demonstrativo do dbito do 20 e o recibo de venda
do carro por dez. Junta todos esses documentos e: monitria contra o devedor.
Monitria porque existe uma prova escrita sem eficcia de ttulo executivo que
representa adequadamente a obrigao. Eu nunca vi na minha vida uma venda
extrajudicial que desse valor maior do que o da dvida.
(Intervalo)
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HISTRICO
Vamos fazer uma breve anlise histrica porque naquela maldita prova de
certo e errado da Cespe cai parte histrica.
O fato que antes de 1934, no havia no Brasil previso de cabimento do
mandado de segurana. Antes de 1934, vale destacar, a Constituio vigente era a
de 1891, a constituio Republicana. Essa Constituio no previu o mandado de
segurana. Na poca, entendia-se que o habeas corpus servia para a tutela de
todos os direitos, mesmo aqueles que no fossem para proteger liberdade de
locomoo. Ento, antes de 1934, no havia mandado de segurana, mas havia a
possibilidade de voc usar o habeas corpus para controle de qualquer situao em
que o Estado praticasse um ato ilegal. O HC, portanto, fazia as vezes de MS antes
de 1934.
Getlio assumiu em 1930. Em 1934 fez uma nova Constituio. Mandado de
Segurana igual jabuticaba. S tem no brasil. Ele nasce em 1934, j com essa
finalidade que ele tem hoje, de controlar os atos de poder, de Estado.
instrumento tipicamente brasileiro. Hoje, todo mundo sabe que cabe mandado de
segurana contra direito lquido e certo. Antigamente falava-se em direito certo e
incontestvel. Isso durou at 1988: Direito certo e incontestvel. Se voc vir essa
referencia numa prova, no se assuste. Era a referencia que se fazia antigamente.
Em 1937, Getlio fechou o congresso e outorgou a Constituio de 1937. Em
1937 h uma terceira etapa da vida do mandado de segurana. Num momento
totalitrio, foi suprimido do texto constitucional a previso do mandado de
segurana. Entretanto, o destaque que eu fao nessa terceira etapa que, apesar
de cair fora do texto constitucional, ele continuou existindo. No CPC de 1939 havia
previso do mandado de segurana. Em 1939, o mandado de segurana era
legislao especial do CPC e no de legislao extravagante como hoje. Ento,
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Smulas do STJ:
Smulas do STF:
101, 266 at 272, 304, 392, 405, 429, 430, 433,
474, 506, 510 at 512, 597, 622 at 632 e 701.
CONCEITO
Existe um conceito da doutrina e da lei. E temos que trabalhar com ambos.
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Para voc ter ideia do que garantia, Rui Barbosa conseguiu explicar isso.
Ele fazia uma distino entre direitos, deveres e garantias. E isso merece sua
ateno.
Direitos e deveres so dispositivos declaratrios, variando entre eles
apenas a sujeio.
Ou seja, toda vez que a CF enuncia algo, ela faz isso apontando para mim
como sujeito passivo ou para mim como sujeito ativo. Se sou o sujeito passivo do
enunciado, dever. Se eu sou o sujeito ativo, direito.
Garantias, para Rui Barbosa, seriam os dispositivos assecuratrios, os
dispositivos garantidores dos direitos.
E ele at faz a seguinte observao: inclusive, costumam constar do mesmo
dispositivo constitucional. Ele enuncia o direito e j d a garantia.
Rui Barbosa, para explicar essa sua teoria, d o seguinte exemplo: a
Constituio vem e diz que todos so livres, portanto, um direito, j que est
apontado para mim. Portanto, se for afrontada minha liberdade, eu tenho as
seguintes garantais para poder restabelecer ou reparar a liberdade:
Habeas corpus e a
Indenizao por erro judicial, prevista especificamente para as
hipteses de crime.
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Toda vez que voc entra com uma ao, essa ao tem um suporte. Esse
suporte, ns no Brasil, chamamos de causa de pedir. Toda ao, sem exceo, no
Brasil pelo menos, onde adotamos a teoria da substanciao, composta de dois
tipos de suporte:
1)
Suporte de fato quando eu entro com uma ao, eu narro uma
situao de fato, conto para o juiz uma histria. Mas, sem prejuzo dessa
situao de fato, apresentamos tambm um:
2)
Suporte de direito Isso no responde aquilo que a doutrina
confusamente chama de causa de pedir prxima e remota. E quem j est
estudando isso h mais tempo, sabe que uma baguna,
porque tem autores
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No amparado por HC ou HD
(Intervalo)
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afim
Eu gostaria, aqui, algumas consideraes preliminares. bvio que o que
voc vai atacar pela via do MS uma conduta, um ato. Essa conduta poder ser:
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Ato
Ato
Ato
Ato
administrativo
legislativo
judicial
poltico ou interna corporis.
Ato administrativo
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Ato legislativo
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Ato judicial
Para o ato judicial, a regra geral que no cabe. Onde est escrito que no
cabe mandado de segurana contra ato judicial, como regra? Isso est no art. 5.,
II e III, da nova Lei de Mandado de Segurana que nada mais fez do que repetir o
teor das Smulas 267 e 268, do Supremo Tribunal Federal.
Art. 5 No se conceder mandado de segurana
quando se tratar:
I - de ato do qual caiba recurso administrativo com
efeito suspensivo, independentemente de cauo;
II - de deciso judicial da qual caiba recurso com
efeito suspensivo;
III - de deciso judicial transitada em julgado.
As smulas falam exatamente a mesma coisa. Lembram que eu falei que um
dos objetivos da nova lei foi incorporar o entendimento jurisprudencial?
STF Smula n 267 - 13/12/1963 - No cabe
mandado de segurana contra ato judicial passvel de
recurso ou correio.
STF Smula n 268 - 13/12/1963 - No cabe
mandado de segurana contra deciso judicial com
trnsito em julgado.
Anota ainda uma coisa na regra geral, antes de eu passar para as excees.
No cabe mandado de segurana contra ato judicial, ainda que a deciso proferida
seja inconstitucional. O STF j disse isso vrias vezes. Nessa poca do controle
absoluto da constitucionalidade, em que voc pode decretar a inexigibilidade de
ttulos por inconstitucionalidade, ningum est dizendo que no possvel rever
uma deciso inconstitucional. Mas qual a maneira de fazer isso? Voc pode fazer
por rescisria e por embargos ou impugnao. Lembra que tem uma hiptese de
inexigibilidade do ttulo, que a hiptese do art. 475-L, 1? Voc pode impugnar,
embargar a execuo e falar que o ttulo inexigvel por falta de correspondncia
constitucional. Mas em mandado de segurana, no.
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