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RESUMEN
No basta en materia de excarcelacin o eximicin de prisin para su
denegacin la imposibilidad de futura condena de ejecucin condicional, o que
pudiere corresponderle al imputado una pena privativa de la libertad superior a
ocho aos (arts. 316 y 317 del C.P.P.N.), sino que deben valorarse en forma
conjunta con otros parmetros tales como los establecidos en el art. 319 del
ordenamiento ritual a los fines de determinar la existencia de riesgo procesal".-
Daz Bessone, R. G. s/recurso de inaplicabilidad de ley" - CNCP -EN PLENO 30/10/2008 Acuerdo N 1/2008, en Plenario N 13.
En la ciudad de Buenos Aires, a los treinta (30)) das del mes de octubre del
ao dos mil ocho, reunidos los seores Jueces de la Cmara Nacional de
Casacin Penal, en virtud de la convocatoria a Tribunal pleno ordenada a fs.
222 de la causa Nro. 7480 del registro de la Sala II del Cuerpo, caratulada
"DAZ BESSONE, R. G. s/recurso de casacin", para resolver sobre el siguiente
temario: "No basta en materia de excarcelacin o eximicin de prisin para su
denegacin la imposibilidad de futura condena de ejecucin condicional, o que
pudiere corresponderle al imputado una pena privativa de la libertad superior a
ocho aos (arts. 316 y 317 del C.P.P.N.), sino que deben valorarse en forma
conjunta con otros parmetros tales como los establecidos en el art. 319 del
ordenamiento ritual a los fines de determinar la existencia de riesgo
procesal".//
El seor juez doctor Pedro R. David dijo:
La cuestin a dilucidar, segn quedara determinado en el temario, se centra en
despejar la incgnita de "si en materia de excarcelacin o eximicin de prisin
basta, para su denegacin, la imposibilidad de futura condena condicional o
que pudiere corresponderle al imputado una pena privativa de la libertad
superior a ocho (8) aos (arts. 316 y 317 del C.P.P.N.); o si, pese a ello, pueden
otorgarse ante la comprobada inexistencia de riesgo procesal: peligro de fuga o
de entorpecimiento de la investigacin (art. 319 del C.P.P.N.)".Lleva razn Cafferata Nores al afirmar que lo que realmente importa al
imputado es estar en libertad y que los nombres, las cauciones y hasta las
obligaciones que se le imponen son asuntos accesorios, por cuanto, por ms
sujeciones o instrucciones que se deban acatar, la situacin no es la de
encarcelamiento -la ms (caucionada) de las libertades ser siempre libertad-.
As planteado, libertad y encarcelamiento se presentan como anverso y reverso
de una sola moneda, las dos caras posibles de una misma realidad. El meollo
del problema reside en resolver cundo el sujeto sometido a proceso deber
esperar la sentencia encarcelado, en qu casos podr hacerlo en libertad y
cules son los criterios a tener en cuenta para resolver el asunto (confr.: "La
excarcelacin", 2 edicin, Buenos Aires, Depalma, 1988, pg. 3 y 4).
PRINCIPIOS RECTORES
El fundamento constitucional bsico que debe iluminar al intrprete en la
materia que viene a estudio es que la ley fundamental impide que se trate
como culpable a la persona a quien se le atribuye un hecho punible, mientras
el Estado, por medio de los rganos judiciales establecidos para exteriorizar la
voluntad en esta materia, no () pronuncie la sentencia penal firme que declare
su culpabilidad y lo someta a una pena (confr.: Maier Julio B.J. "Derecho
Procesal Penal", Bs. As. Ed. Editores del Puerto, 1999, T. I, 2 edicin, 1
reimpresin, p. 490).Ello es as, por cuanto el articulo 18 de la Constitucin Nacional dice que "nadie
puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho del
proceso". Esto de que nadie ser penado sin juicio previo ha dado pie a que se
le asigne a la llamada presuncin de inocencia jerarqua constitucional. El
argumento sera ste: puesto que slo despus de un juicio alguien puede ser
declarado culpable, previo a ese momento toda persona debe recibir el trato de
inocente (confr.: Carri Alejandro, "La libertad durante el proceso penal y la
Constitucin Nacional -una relacin cambiante y difcil", Editorial Abeledo
Perrot, Bs. As., 1988, pg. 13).As se ha pronunciado nuestro ms Alto Tribunal, sealando "que cuando el art.
18 de la C.N. dispone categricamente que ningn habitante de la Nacin ser
penado sin juicio previo, establece el principio de que toda persona debe ser
considerada y tratada como inocente de los delitos que se le imputan hasta
que en un juicio respetuoso del debido proceso se demuestre lo contrario
mediante una sentencia firme. As lo entendi esta Corte en un viejo
precedente de 1871, al decir que (...es tambin un principio de derecho que
todo hombre se reputa bueno, mientras no se le prueba lo contrario"(Fallos:
10:338), axioma que tiempo despus acu en la definicin de "presuncin de
inculpabilidad" (Fallos: 102:219 -1905- ) ((confr.: C.S.J.N. causa N.284 XXXII
(Npoli, Erika Elizabeth y otros s/infraccin art. 139 bis del C.P., rta. el 22 de
diciembre de 1998, considerando 5).En esta lnea de pensamiento la Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha
manifestado que (la excarcelacin procede como garanta constitucional y no
como simple concesin de la ley de forma (Fallos: 7:368; 16:88; 54:264;
64:352; 102:219 y 312:185), y que las normas procesales dictadas por el
Congreso de la Nacin en esa materia son inmediatamente reglamentarias del
derecho consagrado por el art. 18 de la Constitucin Nacional (causa: R.324
XXIII, "Rodrguez Landvar, Blanca Sofa s/incidente de excarcelacin", del 6 de
agosto de 1991).-
Esta ltima afirmacin equivale a sealar que como correlato de este estado de
inocencia, surge el derecho de la persona a gozar de libertad durante el
proceso, que tiene jerarqua constitucional (Fallos: 314:451, considerando 2).Sin embargo, "los derechos de cada persona estn limitados por los derechos
de los dems, por la seguridad de todos y por las justas exigencias del bien
comn, en una sociedad democrtica (art. 32 de la Convencin Americana
sobre Derechos Humanos, Pacto de San Jos de Costa Rica); y el derecho a la
libertad durante el proceso est condicionado a las leyes que reglamentan su
ejercicio" (Fallos: 304:319, 1524).En verdad, el condicionamiento viene dado por cuanto la afirmacin de que el
inculpado de un delito debe ser tratado como inocente hasta tanto no se
demuestre lo contrario, (no se ha podido sostener al punto de eliminar toda
posibilidad de utilizar la coercin estatal, incluso sobre la misma persona del
imputado, durante el procedimiento de persecucin penal ((confr.: Maier, ob.
cit., pg. 510). Sucede que es propio ya del concepto de poltica criminal la
tensin entre inters en la libertad y el inters en la persecucin y para
conseguir un equilibrio entre ambos se trata de llegar efectivamente a una
sntesis dialctica (confr.: Roxin C., "Poltica Criminal y Sistema del derecho
penal", pg. 110).Resulta que, "si bien es cierto que existe un derecho constitucional a la libertad
durante el trmite del proceso penal no lo es menos que ese derecho (como
todos) no es absoluto; ello significa que los habitantes gozan de l, conforme
las leyes que lo reglamentan; el Estado puede reglamentarlo en funcin de una
legtima finalidad: la de evitar que el individuo sometido a proceso eluda la
accin de la justicia, sea impidiendo u obstaculizando la investigacin del
hecho o no cumpliendo la eventual pena que se imponga (confr.: Pessoa,
Nelson R. "Fundamentos Constitucionales de la exencin de prisin y de la
excarcelacin", pgs. 55/157)" (confr.: Sala II de esta Cmara in re: "Albarracn,
M. G.", causa n 2783, reg. 3561, rta. el 26 de septiembre de 2000).En este entendimiento, "el derecho de gozar de libertad hasta el momento en
que se dicte la sentencia de condena no constituye una salvaguardia contra el
arresto, detencin o prisin preventiva, medidas cautelares stas que cuentan
con respaldo constitucional" (Fallos: 305:1022).Entonces, especficamente la prisin preventiva "consiste en la restriccin
coactiva de la libertad ambulatoria de una persona, y esa restriccin de
naturaleza cautelar se aplica sobre una persona que, por imperio del art. 18 de
la Constitucin Nacional, goza del estado de inocencia hasta tanto una
sentencia final y dictada con autoridad de cosa juzgada no lo destruya
declarando su responsabilidad penal"(Fallos: 320:212).-
Causa Nro. 13.106 CNCP Sala II- Almada, Rubn Antonio s/ recurso de
casacin
///la Ciudad de Buenos Aires, a los 02 das del mes de noviembre del ao dos
mil diez, se rene la Sala II de la Cmara Nacional de Casacin Penal integrada
por el doctor W. Gustavo Mitchell como Presidente y los doctores Luis M. Garca
y Guillermo J. Yacobucci como Vocales, asistidos por el Prosecretario Letrado de
la C.S.J.N., doctor Gustavo Javier Alterini, a los efectos de resolver el recurso
interpuesto contra la resolucin de fs. 63/68 vta. de la causa n 13.106 del
registro de esta Sala, caratulada: "Almada, Rubn Antonio s/ recurso de
casacin", representado el Ministerio Pblico por el seor Fiscal General doctor
Pedro Narvaiz y la Defensa Oficial por el doctor Guillermo Lozano. Habindose
efectuado el sorteo para que los seores jueces emitan su voto, result
designado para hacerlo en primer trmino el doctor Guillermo J. Yacobucci y en
segundo y tercer lugar los doctores Luis M. Garca y W. Gustavo Mitchell,
respectivamente.
Consign que tampoco puede invocarse el dao social como fundamento para
denegar la excarcelacin, con cita del fallo "Npoli" de la C.S.J.N..
Sostuvo tambin que "agravia a esta Defensa que se utilice como argumento
en contra del seor Almada, el hecho de que no se ha demostrado su real
ocupacin, as como tampoco su arraigo familiar ni su falta de peligrosidad
procesal". En este sentido, expres que "corresponde al titular de la accin
penal y, en su caso, al magistrado, acreditar en los presentes la existencia del
peligro de fuga o de entorpecimiento de la investigacin".
Seal adems que "casi todos mis defendidos pertenecen a las clases ms
desposedas de la sociedad, presentando en su mayora ocupaciones de
carcter informal", y que "parece que la Alzada desconoce el dato de la cifra
negra de trabajadores existente en nuestro pas, ya que no es la primera vez
que utiliza en contra de mis pupilos el hecho de que no puedan acreditar
fehacientemente sus ocupaciones".
Ello, por cuanto "se gana la vida haciendo changas de albailera, es decir,
realizando pequeos trabajitos de manera espordica por los cuales recibe
algunos pesos que de casualidad le alcanzan para subsistir, no existiendo
razones para desconfiar de sus dichos, resultando, adems, que no se ha
incorporado a la causa ninguna probanza que sugiera lo contrario".
Respecto al domicilio del encartado, dijo que "no puede dejar de llamar la
atencin de esta Defensa que se tome en contra de Almada el hecho de no
haber acreditado fehacientemente su domicilio, mas ste s se tenga por
probado a la hora de endilgarle a aqul el estupefaciente secuestrado en dicho
mbito".
-III-
Los criterios expuestos arriba como c) y d) por los cuales los jueces
pretendieron cumplir con la manda del Plenario arriba citado, no resultan
pertinentes, ni an en conjunto, para dar por acreditados riesgos procesales.
Por otra parte, tampoco resulta vlido acudir a los antecedentes del imputado
para revocar la libertad, si como en el caso no se realiza respecto de ellos
ningn tipo de inferencia que permita tener por acreditado el peligro de fuga o
entorpecimiento de la investigacin.
En este sentido, concuerdo con el doctor Garca, quien dijo que "si bien la
defensa tiene a su cargo ofrecer elementos de juicio que ilustren al tribunal
sobre las circunstancias que despejaran el temor de fuga del imputado,
compete a la fiscala, o eventualmente el tribunal establecer la inexistencia de
arraigo y vnculos personales o laborales cuando la defensa ha ofrecido
informaciones para indagar esos extremos, porque la carga de demostrar el
riesgo de fuga, y de fundamentar la necesidad de continuacin de la medida
cautelar fundada en ese riesgo recae sobre las autoridades estatales, y no
sobre la defensa (confr. principio n 12 de los Principios de Siracusa sobre las
Disposiciones de Limitacin y Derogacin del Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Polticos, Doc. ONU E/CN.4/1985/4, que establecen que "La carga de
justificar una limitacin a un derecho garantizado por el pacto incumbe al
Estado")" (confr.: voto del doctor Luis Garca, en causa n 11.242, del registro de
esta Sala, caratulada "Gasser, Rubn Arnoldo s/ recurso de casacin", reg.
15.043, rta. el 2/9/09 ).
-IV-
Tal es mi voto.
"Y en vas de tal armonizacin debo atender a las razones que se tuvieron en
cuenta para la referida denegatoria; en ellas se invoc el peligro de fuga el que
a su vez se fund en la gravedad de los hechos atribuidos y la severidad de las
penas que pudiesen corresponder." (sic "Gmez, Leonardo David s/ recurso de
casacin" c. 10.515 Registro n 14.249 del 14/4/09 y "Paredes, Gabriel Mariano
s/ recurso de casacin" c. 10.687 Registro n 14.343 del 24/4/09, entre otras).
Ahora bien, esa extrema gravedad del hecho -para que por s sola haga
inviable la excarcelacin- no podr basarse nicamente en los montos
punitivos previstos en la especie acriminada, sino en un conjunto de
circunstancias objetivas -por ejemplo, el dao potencial o concreto que puede
producir, la alarma social causada, etc.- que deben ser valoradas en cada caso
concreto por el tribunal de la causa.
Por ello, por entender que el fallo recurrido cumple con tales exigencias
propongo que se rechace elrecurso de casacin incoado por la Defensa Pblica
Oficial, y se confirme la resolucin, con costas (arts. 471 a contrario sensu, 530
y concordantes del C.P.P.N.).
Tal es mi voto.
Sumario:
Secretara de Jurisprudencia: Excarcelacin. Procedencia. Doctrina: Daz
Bessone. Caucin real. Revocatoria. Contrabando de estupefacientes.
Si bien la gravedad del delito y del monto de pena previsto para el delito
endilgado, resultan criterios pertinentes para evaluar la existencia de
peligrosidad procesal, por s solos no resultan suficientes para fundar la
revocatoria de la excarcelacin. Desde ya que el singular dao social que
genera la comisin de delitos anlogos al investigado en autos, no da pauta
alguna de riesgo de fuga o entorpecimiento de la investigacin. Esa
argumentacin se reconduce tan slo a dar por acreditada la gravedad del
delito. As, como la carencia del informe socio ambiental para dar certeza a los
dichos de los imputado, son argumentos que resultan impertinentes para dar
por acreditado el riesgo procesal que habilita la revocacin de la excarcelacin.
La disidencia sostuvo, que el fallo recurrido cumpla con las formalidades
exigidas por la ley. En las causas 13.102 Agero - Sala II - Reg. 17.457 y 13.106
Almada - Sala II - Reg. 17.459, se dict anloga resolucin a la que antecede.
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Z-BESSONE, ESTUPEFACIENTES, EXCARCELACIN
Causa: 40.283. Autos: G., J. A. s/ excarcelacin. Sala IV CNCC
El Dr. Hitters, en su voto individual, agreg que la ley 14.434 emplea, prima
facie, el recurso de la prisin preventiva que es la consecuencia necesaria de
la improcedencia de la excarcelacin- como instrumento de disuasin de
delitos, en contra de la jurisprudencia antes aludida, y no deja margen de
apreciacin al juez para que evale si cierta conducta del imputado frente a un
control policial o de otra ndole, permite inferir que obstaculizar la accin de la
justicia. Por lo tanto, acarreara en ciertos supuestos, obligatoriamente, la
consecuencia del encierro cautelar para individuos que podran acceder, si
Los Dres. Kogan y Pettigiani tambin se pronunciaron en igual sentido, por sus
propios fundamentos por lo que, en consecuencia, se dispuso, como medida
cautelar, la suspensin de los efectos de la ley 14.434, hasta tanto se dicte
sentencia definitiva.
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Causa Nro. 13.106 CNCP Sala II- Almada, Rubn Antonio s/ recurso de
casacin
///la Ciudad de Buenos Aires, a los 02 das del mes de noviembre del ao dos
mil diez, se rene la Sala II de la Cmara Nacional de Casacin Penal integrada
por el doctor W. Gustavo Mitchell como Presidente y los doctores Luis M. Garca
y Guillermo J. Yacobucci como Vocales, asistidos por el Prosecretario Letrado de
la C.S.J.N., doctor Gustavo Javier Alterini, a los efectos de resolver el recurso
interpuesto contra la resolucin de fs. 63/68 vta. de la causa n 13.106 del
registro de esta Sala, caratulada: "Almada, Rubn Antonio s/ recurso de
casacin", representado el Ministerio Pblico por el seor Fiscal General doctor
Pedro Narvaiz y la Defensa Oficial por el doctor Guillermo Lozano. Habindose
efectuado el sorteo para que los seores jueces emitan su voto, result
designado para hacerlo en primer trmino el doctor Guillermo J. Yacobucci y en
segundo y tercer lugar los doctores Luis M. Garca y W. Gustavo Mitchell,
respectivamente.
El seor juez doctor Guillermo J. Yacobucci dijo: