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: Ordinario.
Materia
Demandante
Cdula de Identidad N
: 5.452.024-7
Domicilio
Abogado Patrocinante
y Apoderado (1)
Cdula de Identidad N
: 14.160.516-K
Domicilio
Abogado Patrocinante
y Apoderado (2)
Cdula de Identidad N
: 12.114.044-6
Domicilio
Demandado
RUT
: 81.111.700-5
Domicilio
Cdula de Identidad N
: 7.050.864-8
Domicilio
Cdula de Identidad N
: 7.050.865-6
Domicilio
Cdula de Identidad N
: 7.050.863-K
Domicilio
cdula de identidad nmero 7.050.864-8, domiciliado para estos efectos en calle Eliodoro
Yez nmero 2258, comuna de Providencia, ciudad de Santiago, Regin Metropolitana,
en conjunto y solidariamente con don Enrique Byron Gigoux Cabello, chileno, ignoro
profesin u oficio, cdula de identidad nmero 7.050.865-6, domiciliado para estos efectos
en calle Mirasol nmero 1440, comuna de Las Condes, ciudad de Santiago, Regin
Metropolitana, y con don Gastn Francisco Gigoux Cabello, chileno, arquitecto, cdula
de identidad nmero 7050863-K, domiciliado para estos efectos en calle Mirasol nmero
1430, comuna de Las Condes, ciudad de Santiago, Regin Metropolitana, los tres en sus
calidades de herederos de don Enrique Gigoux Renard socio fundador de la sociedad ya
individualizada (actualmente todos los socios se encuentran fallecidos), a fin de que se
acoja a tramitacin y en definitiva se declare el despido indirecto, condenando a la
demandada a pagar las indemnizaciones que la normativa laboral contempla para estos
casos, y a las dems prestaciones adeudadas, con costas, en atencin a los
antecedentes y fundamentos que a continuacin paso a exponer:
socios fundadores de la sociedad; pues mientras l vivi, con el mantuvo por largos aos
un trato directo, pues l era quien estaba a cargo de dar instrucciones acerca de las
labores que deban realizar tanto mi representado como los otros empleados. Con el
transcurso de los aos, solo don Enrique Gigoux Renard, fue quedando a cargo de todo, y
ste a su vez deleg funciones a sus hijos y al contador de la sociedad don Juan Soto
Espinoza.
Al fallecer don Enrique Gigoux Renard, quedaron dos de sus hijos, don Andrs
Ernesto Gigoux Cabello y don Enrique Byron Gigoux Cabello, a cargo de la sociedad y
especialmente el contador de la demandada don Juan Soto Espinoza, quien es adems la
persona que paga a todos los trabajadores y est a cargo de toda el rea financiera de la
sociedad, lo cual se acredita al constatar su firma en las liquidaciones de sueldo, que
acompaamos en un otros de sta presentacin.
El da 4 de enero del 2016, don Enrique Gigoux Cabello, en sus funciones de
conduccin de la sociedad, convers con mi representado la posibilidad de un eventual
despido y le ofrece en ese mismo acto a modo de finiquito y por 52 aos de servicio, la
suma total de $ 500.000 pesos, en virtud de que eso era lo que su fallecido padre don
Enrique Gigoux Renard entregaba a los trabajadores al finalizar su relacin laboral con
estos, a lo cual por supuesto mi representado no accedi.
A raz de estos hechos don Juan Paredes Lara, consult a un abogado, pues no
consideraba justo que despus de tantos aos en que se desempe fielmente como
trabajador de la sociedad, slo le ofrecieran dicha suma, y fue a raz de ello que se enter
posteriormente y con mucha desilusin que la empleadora haba incurrido en un grave
incumplimiento de las obligaciones del contrato, pues no se haba efectuado el pago de
un periodo total de 4 aos y 4 meses de cotizaciones, de acuerdo a los certificados de
pago de la institucin previsional y certificado de imposiciones del Instituto de Previsin
Social del Ministerio del Trabajo y Previsin Social, del Gobierno de Chile, emitido con
fecha 12 de enero de 2016, en que consta que no hay registro alguno de haberse pagado
los periodos impositivos (desde que entre a trabajar para la demandada el 13 de abril del
ao 1964) que van desde el 1 de octubre de 1964 hasta el 30 de junio de 1968, luego
desde el 1 de agosto de 1975 al 31 de diciembre de 1975, y por ltimo desde el 1 de
noviembre de 1980 al 31 de diciembre de 1980, a continuacin el mismo certificado
seala un total de 12 aos 8 meses de imposiciones pagadas en un periodo que va desde
el 1 de enero del ao 1962, hasta el 31 de mayo de 1981, siendo que durante ese periodo
debiera estar pagados 18 aos 5 meses de imposiciones.
Por tanto queda claramente demostrado en dicho certificado de imposiciones, del
cual acompao copia en un otros de esta presentacin, que la demandada incurri en el
grave incumplimiento de las obligaciones del contrato, ya descrito.
Primero que todo, y en virtud del artculo 171 del Cdigo del Trabajo, que
precepta que: Si quien incurriere en las causales de los nmeros 1, 5 o 7 del artculo
160 fuere el empleador, el trabajador podr poner trmino al contrato y recurrir al juzgado
respectivo, dentro del plazo de sesenta das hbiles, contado desde la terminacin, para
que ste ordene el pago de las indemnizaciones establecidas en el inciso cuarto del
artculo 162, y en los incisos primero o segundo del artculo 163, segn corresponda,
aumentada en un cincuenta por ciento en el caso de la causal del nmero 7; en el caso de
las causales de los nmeros 1 y 5, la indemnizacin podr ser aumentada hasta en un
ochenta por ciento.
Tal como se ha enunciado a lo largo del relato de los hechos materia de la
presente demanda laboral, el empleador ha incurrido en las conductas referidas en el
artculo 171, en relacin con el artculo 160 del Cdigo del Trabajo en sus nmeros 7 y 5,
lo cual permite al trabajador poner trmino al contrato de trabajo y recurrir al juzgado
respectivo, con el fin de solicitar las indemnizaciones establecidas en el inciso cuarto del
artculo 162 y en los incisos primero o segundo del artculo 163 del mismo cuerpo legal,
segn corresponda, invocando que el empleador ha incurrido en la causal del (entre otros)
nmero 7 y 5 del artculo 160 del Cdigo del Trabajo, cumpliendo con las formalidades
preceptuadas en el artculo 162 del Cdigo del Trabajo, adems de infringir otras
numerosas normas laborales, que a continuacin pasamos a detallar:
Respecto de la causal sealada en el nmero 7 del artculo 160 del Cdigo del
Trabajo, es decir lo concerniente al incumplimiento grave de las obligaciones que impone
el contrato, debemos sealar que la demandada ha incurrido en diversas faltas, siendo la
ms grave de ellas el no pago de las cotizaciones previsionales durante extensos
periodos, recordemos que sta obligacin que tiene el empleador de descontar, y pagar
las obligaciones sociales, podemos encontrarla en diversas disposiciones tales como nos
indica el artculo 58 del Cdigo del Trabajo, el cual establece que: El empleador deber
deducir de las remuneraciones los impuestos que las graven, las cotizaciones de
seguridad social, las cuotas sindicales en conformidad a la legislacin respectiva y las
obligaciones con instituciones de previsin o con organismos pblicos.
Asimismo, con acuerdo del empleador y del trabajador, que deber constar por
escrito, el empleador podr descontar de las remuneraciones cuotas destinadas al pago
de la adquisicin de viviendas, cantidades para ser depositadas en una cuenta de ahorro
para la vivienda y sumas destinadas a la educacin del trabajador, su cnyuge,
conviviente civil o alguno de sus hijos. Para estos efectos, se autoriza al empleador a
otorgar mutuos o crditos sin inters, respecto de los cuales el empleador podr hacerse
pago deduciendo hasta el 30% del total de la remuneracin mensual del trabajador. Sin
embargo, el empleador slo podr realizar tal deduccin si paga directamente la cuota del
mutuo o crdito a la institucin financiera o servicio educacional respectivo.
Slo con acuerdo del empleador y del trabajador que deber constar por escrito,
podrn deducirse de las remuneraciones sumas o porcentajes determinados, destinados
a efectuar pagos de cualquier naturaleza. Con todo, las deducciones a que se refiere este
inciso, no podrn exceder del quince por ciento de la remuneracin total del trabajador.
Esto en relacin al artculo 1, inciso primero de la Ley 17.322, que seala: Las
normas establecidas en esta ley se aplicarn a la cobranza de las cotizaciones de
seguridad social adeudadas por los empleadores a las instituciones de ese carcter, sea
que el cobro judicial lo inicien stas o el propio trabajador.
Y finalmente en relacin a los incisos primero y segundo del artculo 3 de la misma
ley 17.322, que nos dicen: Para los efectos dispuestos en el artculo anterior, las
cotizaciones que no fueren enteradas oportunamente se calcularn por las instituciones
de seguridad social y se pagarn por los empleadores conforme a la tasa que haya regido
Respecto de la causal sealada en el nmero 5 del artculo 160 del Cdigo del
Trabajo, esto es Actos, omisiones o imprudencias temerarias que afecten a la
seguridad o al funcionamiento del establecimiento, a la seguridad o a la actividad de los
trabajadores o a la salud de estos, est claro que al no cumplir el lugar en donde
trabajaba mi representado con los requisitos mnimos de higiene y seguridad necesarios
para el correcto desempeo de sus labores, pues como ya mencion no contaban con un
bao propiamente pues no existe ningn cuarto destinado a ello, y solo existe una tasa
higinica en el lugar, por lo cual ellos mismos (los trabajadores), pusieron un par de
latones de zinc para intentar tapar un poco y tener algo de privacidad, dicha tasa higinica
adems no contaba con un estanque de agua, por ello deban llenar con una manguera
un tambor de plstico que se encuentra en las cercana de dicha tasa el cual les serva
como estanque de agua, y con esa manguera tambin se lavaban las manos, pues
tampoco existe ningn lavamanos para ese propsito, y nunca se les proporcion papel
higinico.
Producto de la situacin recin descrita, su lugar de almuerzo tambin se vea
afectado, pues coman con el piso inundado por el agua que caa cada vez que llenaban
el tambor que hace de estanque de la tasa higinica. El lugar tampoco contaba con algn
comedor, por eso los mismos trabajadores tuvieron que fabricarse pisos de madera y una
mesa improvisada para poder almorzar, adems para calentar la comida deban todos los
das hacer fuego, pues no exista ningn microondas u horno para tal propsito.
Dichas omisiones, claramente afectaban la seguridad tanto de mi representado
como de todos los trabajadores pues al estar permanentemente el piso hmedo
cualquiera que transitara por ah poda resbalar y lesionarse, ello claramente los dejaba
expuestos a sufrir algn accidente grave al no contar con las medidas apropiadas de
seguridad, todo lo cual sin duda afectaba la salud tanto fsica como mental de mi
representado, pues para nadie es grato tener que hacer sus necesidades y adems
almorzar en tales condiciones, las que ellos intentaron mejorar en la medida de sus
posibilidades, las cuales lamentablemente siempre resultaron insuficientes.
Como puede apreciar US., respecto a lo recin sealado, la empresa no cumple
en absoluto con lo dispuesto por el artculo 184 del Cdigo del Trabajo que seala en
su primer inciso que El empleador estar obligado a tomar todas las medidas
necesarias para proteger eficazmente la vida y salud de los trabajadores,
informando de los posibles riesgos y manteniendo las condiciones adecuadas de
higiene y seguridad en las faenas, como tambin los implementos necesarios para
prevenir accidentes y enfermedades profesionales. Norma incorporada de pleno
derecho en mi contrato de trabajo y, que siendo as entendido, tambin configurara con
ello la causal del artculo160 N 7 del Cdigo del Trabajo. Incumplimiento grave de
las obligaciones que impone el contrato - Pues en las condiciones de trabajo
impuestas por la demandada se desprende un evidente y flagrante incumplimiento de la
disposicin del artculo 184 del citado Cdigo, y recalcamos la vulneracin de la garanta
constitucional consagrada en el artculo 19 nmero 1 inciso primero de la
Constitucin Poltica de la Repblica.
En efecto, todos los antecedentes antes sealados y que motivaron la decisin de
mi representado de poner trmino a su relacin laboral con la parte demandada, han sido
para poder resguardar de algn modo su salud, entendiendo su avanzada edad, y que
lamentablemente la ltima unificacin de jurisprudencia relativa al tema, no le permite
hacer uso de la tutela constitucional y la accin de despido indirecto, de manera conjunta.
La empresa asimismo tampoco cumple con la Ley N 16.744, en especial lo que
indica en sus artculos 66, 67 y siguientes, adems de la infraccin del artculo 210 del
Cdigo del Trabajo, en relacin con los ya mencionados artculos 3, 12, 21, 28 y 37 del
Decreto Supremo N 594 del Ministerio de Salud que aprueba el Reglamento sobre
condiciones sanitarias y ambientales bsicas en los lugares de trabajo.
Por lo cual, la nica manera de preservar la salud de mi representado ha sido
terminar su relacin laboral, con la demandada.
POR TANTO, con el mrito de lo expuesto, y de conformidad con los artculos 160,
162, 171, 184, 446 y siguientes del Cdigo del Trabajo y dems normas legales
pertinentes,
A US. PIDO: Se sirva tener por interpuesta demanda por despido indirecto y cobro
de prestaciones, en contra de la Sociedad Constructora Gigoux y Compaa Limitada,
ya individualizada, acogerla a tramitacin y en definitiva dar lugar a ella y declarar que la
demandada incurri en las causales del artculo 160 N 7 y 160 N 5 en atencin al
artculo 184, todos ellos del Cdigo del Trabajo, y que en consecuencia el despido
indirecto es justificado, condenando a la demanda al pago de $ 68.417.827,2.-pesos, con
costas, como se detalla en el cuerpo de este escrito. Todo lo anterior, con los reajustes e
intereses contemplados en el artculo 63 del Cdigo del Trabajo.
PRIMER OTROS: Ruego a US. que de conformidad al inciso 2 del artculo 446 y al
artculo 490, ambos del Cdigo del Trabajo, se sirva tener por acompaados los
siguientes documentos que dan cuenta de las actuaciones administrativas que se refieren
a los hechos de la demanda, de la forma legal que corresponda:
1. Copia autorizada de mandato judicial de fecha 29 de enero de 2016, otorgada en la
Duodcima Notara de Santiago de don Patricio Hernn Cathalifaud Moroso.
2. Fotocopia de la renovacin de contrato de trabajo suscrito entre mi representado y
la demandada.
3. Copia de carta de despido indirecto, de fecha 29 de febrero de 2016 y de su
respectivo voucher de Correos de Chile de fecha 29 de febrero de 2016.
4. Copia de carta de despido indirecto remitida a la Inspeccin del Trabajo de
Santiago, con el correspondiente cargo de fecha 1 de marzo de 2016.
SEGUNDO OTROS: Ruego a US., tener presente que en estos autos me valdr de todos
los medios de prueba legal, especialmente documental, testimonial y confesional.
TERCER OTROS: Solicito a US., conforme a lo dispuesto en los artculos 433 y 442 del
Cdigo del Trabajo, que las notificaciones a esta parte sean realizadas por correo
electrnico a la cuenta waldo.silva.p@gmail.com y a maximiliano.retamalsm@gmail.com
solicitando adems a US., que autorice a esta parte, a que todas las presentaciones a
realizar en la presente causa puedan efectuarse por medios electrnicos.
CUARTO OTROS: Srvase US., tener presente que tanto mi personera como la de don
Maximiliano Manuel Retamal San Martn para representar a la demandante consta de
escritura pblica de fecha 29 de enero de 2016, Repertorio N: 495-2016, otorgada en la
Duodcima Notara de Santiago de don Patricio Hernn Cathalifaud Moroso, con oficio en
calle Teatinos nmero 331, comuna y ciudad de Santiago, cuya copia solicito que se tenga
a la vista, por exhibida, por acompaadas con citacin y por acreditadas dichas
personeras en esta causa, en conformidad a lo dispuesto en los artculos 6 y 7 del
Cdigo de Procedimiento Civil.
QUINTO OTROS: Ruego a US., tener presente que tanto yo Waldo Gabriel Silva Prez,
cdula nacional de identidad nmero 14.160.516-K, como don Maximiliano Manuel
Retamal San Martn, cdula nacional de identidad nmero 12.114.044-6, en nuestras
calidades de abogados habilitados para el ejercicio de la profesin, asumimos
personalmente el patrocinio y poder del demandante en stos autos, con todas y cada
una de las facultades indicadas en ambos incisos del artculo 7 del Cdigo de
Procedimiento Civil segn consta en el mandato judicial acompaado en stos autos, y
para efectos del artculo 49 del Cdigo de Procedimiento Civil, ambos venimos en sealar
como domicilio la calle Hurfanos nmero 1373, oficina 1304, comuna y cuidad de
Santiago.