You are on page 1of 63

Captulo III

LOS MODOS DE EXTINGUIR LAS OBLIGACIONES


O LOS EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES DESDE
LA PERSPECTIVA DEL DEUDOR

h) La prdida de la cosa que se debe.


i) La declaracin de nulidad o rescisin.
j) El evento de la condicin resolutoria.
k) La prescripcin.

1. Los modos de extinguir


las obligaciones en general
1. Concepto de modos de extinguir las
obligaciones. La extincin de las obligaciones est regulada principalmente en los
Ttulos XIV a XX del Libro IV del Cdigo
Civil. El Ttulo XIV se denomina De los modos
de extinguirse las obligaciones y primeramente
de la solucin o pago efectivo.
Los modos de extinguir las obligaciones
son los hechos o actos jurdicos que tienen como
consecuencia el que las obligaciones dejen de
producir efectos jurdicos, quedando por ello el
deudor liberado de la prestacin a que se encuentra obligado. En forma ms simple, RAMOS
PAZOS define a los modos de extinguir las
obligaciones como todo hecho o acto al que
la ley atribuya el valor de hacer cesar los efectos
de la obligacin.212 En el fondo, los modos
de extinguir las obligaciones son las causas
que llevan a diluir el vnculo jurdico que
una al deudor con el acreedor.

3. Crticas a la enumeracin del artculo 1567 del Cdigo Civil. Al artculo


precedente se le hacen fundamentalmente
las siguientes crticas:
A. La enumeracin que hace el artculo 1567
del C.C. es incompleta, ya que omite los siguientes
modos de extinguir las obligaciones:
a) La dacin en pago;
b) La muerte del acreedor o del deudor, en los casos en que ella produce dicho
efecto;
c) El plazo extintivo, y
d) La revocacin unilateral, que en ocasiones tambin extingue las obligaciones,
como en la revocacin de un mandato.213
e) El desahucio.
B. La prdida de la cosa debida slo opera
respecto de las obligaciones de dar. Sin embargo, esta forma de extinguir las obligaciones constituye una de las causales de otro
modo de extinguir las obligaciones mucho

2. Enumeracin de los modos de extinguir las obligaciones. El artculo 1567 del


C.C. hace una enumeracin no taxativa de
los modos de extinguir las obligaciones,
indicando como tales los siguientes:
a) La resciliacin o mutuo consentimiento.
b) El pago.
c) La novacin.
d) La transaccin.
e) La remisin.
f) La compensacin.
g) La confusin.

213

Esta crtica es parcial porque la enumeracin que


haga la ley de los modos de extinguir necesariamente
ser incompleta, ya que existen un sinnmero de
causas de extincin particulares a ciertas obligaciones
que no puede contemplar la ley. En este sentido, a
los modos de extinguir enumerados en la ley slo
se les puede exigir que sean de general aplicacin.
ALBALADEJO GARCA, M., Derecho Civil, tomo II: Derecho de obligaciones, volumen primero: La obligacin y
el contrato en general, novena edicin, Bosch Editor,
S. A., Barcelona, 1994, pp. 283 a 284.

212
RAMOS PAZOS, Ren, De las obligaciones, LexisNexis, Santiago de Chile, 2004, p. 331.

145

Seccin Primera - De las Obligaciones

ms amplio, la imposibilidad sobrevenida en


el cumplimiento de la prestacin debida.

la revocacin unilateral o la condicin resolutoria.


D. Los modos de extinguir, segn si operan en
forma voluntaria o no, pueden ser de la siguiente
clase: La extincin opera en virtud de la
voluntad de las partes en modos tales como
el pago, la novacin, el mutuo disenso, la
dacin en pago, la remisin, etc. La extincin
opera sin consideracin de la voluntad de
las partes, entre otros, en la compensacin,
la confusin y la prescripcin extintiva.
E. Los modos de extinguir, segn si se cumple con la obligacin, pueden ser de la siguiente
clase: el pago, los supuestos tpicos de subrogados
al pago y los supuestos no subrogados al pago.
En realidad esta clasificacin proviene del
Derecho comparado, que distingue entre
el pago y los supuestos que se asimilan al
pago como son el pago por consignacin,
el pago con cesin de bienes, la compensacin y la remisin.215
A continuacin se analizarn brevemente los principales modos de extinguir las
obligaciones.

4. Clasificacin de los modos de extinguir


las obligaciones. Los modos de extinguir
se pueden clasificar desde distintos puntos
de vista:
A. Los modos de extinguir, segn la satisfaccin del acreedor, pueden ser de la siguiente
clase:
a) Modos que extinguen la obligacin satisfaciendo al acreedor, como el pago, que
es el cumplimiento de la obligacin en la
forma que fue convenida y que por ello
difiere de los otros modos de extinguir las
obligaciones.
b) Modos en que se da cumplimiento a la
obligacin, pero no en la forma convenida sino
en otra equivalente, como la transaccin, la
confusin, la novacin, la dacin en pago
o la compensacin.
c) Modos que producen la extincin de la
obligacin, pero no satisfacen al acreedor en
su acreencia ni en la forma convenida ni
en otra equivalente, como la prescripcin
extintiva, la remisin y la imposibilidad en
el cumplimiento, pero que le son inimputables al deudor.214
B. Los modos de extinguir, segn si suprimen
total o parcialmente la obligacin, pueden ser de
la siguiente clase: En general, los modos de
extinguir las obligaciones pueden producir
la extincin total o parcial de la obligacin.
Lo ltimo ocurre cuando se paga la mitad
de la deuda.
C. Los modos de extinguir, segn su generalidad o especialidad, pueden ser de la siguiente
clase: La regla general es que todos los modos de extinguir se apliquen a cualquiera
obligacin. Sin embargo, excepcionalmente
algunos modos solamente pueden operar
respecto de cierto tipo de obligaciones. As
sucede en la muerte de una de las partes,

2. La resciliacin como modo


de extinguir las obligaciones
5. Concepto de resciliacin o mutuo
consentimiento. El artculo 1567.1 del
C.C. se refiere a este modo de extinguir
las obligaciones, sealando que toda obligacin puede extinguirse por una convencin
en que las partes interesadas, siendo capaces
de disponer libremente de lo suyo, consienten en
darla por nula.
La referida norma contiene un grave
error con relacin a la teora de la nuli215
Esta clasificacin proviene del Derecho alemn.
Como seala DEZ-PICAZO, esta distincin se basa en
el concepto de erfullngssurrogate que distingue entre
los modos de extinguir que sustituyen o suplementan
al pago y el pago propiamente tal. DEZ-PICAZO, Luis,
Fundamentos del Derecho Civil Patrimonial, tomo II: Las
relaciones obligatorias, Madrid, Espaa, Civitas, quinta
edicin, 1996, pp. 529 a 531. Esta distincin es de
suma importancia por cuanto las normas del pago
pueden aplicarse como supletorias a estos modos
de extinguir. Lo anterior es evidente, por cuanto la
ratio de dichas normas es similar.

214

Tambin quedan dentro de esta categora


aquellos modos de extinguir que dicen relacin no
con la obligacin en s misma, sino que con el acto
jurdico que la genera, como sucede con la condicin
resolutoria y la nulidad. Estos modos de extinguir
afectan directamente al acto jurdico, e indirectamente a la obligacin.

146

Captulo III - Los modos de extinguir las obligaciones o los efectos de las obligaciones desde la perspectiva del deudor

dad, al sealar que las partes consienten


(se refiere a una obligacin) en darla por
nula.216 En la resciliacin no hay nulidad
porque la obligacin no adolece de ningn
vicio o defecto de invalidacin. Adems, la
declaracin de nulidad no se produce por
el acuerdo de voluntades de las partes, sino
mediante sentencia judicial.
Por ltimo, tanto el acto, la obligacin
y todos los efectos que produjo hasta el
momento de la resciliacin se consideran
vlidos, porque la resciliacin produce efectos para el futuro. La nulidad, en cambio,
produce efectos retroactivos.
La resciliacin consiste, entonces, en
un acuerdo en que las partes, acreedor y
deudor, teniendo la libre disposicin de
sus bienes, dejan sin efecto un contrato por
una convencin, es decir, acuerdan en dar
por extinguidas las obligaciones que los
ligan.

nes, como aquellas destinadas a extinguir


las obligaciones que los unen.
7. Requisitos de la resciliacin:
a) Los necesarios para la validez y eficacia
del acto jurdico que se deja sin efecto.
b) Capacidad para disponer del crdito, ya que el objeto de la resciliacin es,
justamente, ponerle trmino.
c) A pesar que la ley no lo seala expresamente, para que proceda la resciliacin las
obligaciones no deben estar ntegramente
cumplidas. Conforme al artculo 1567 del
C.C., las obligaciones pueden extinguirse
por una convencin de las partes y slo
puede extinguirse aquello que an existe,
pero no lo que ha dejado de producir sus
efectos. De este modo, si ha operado un
modo de extinguir las obligaciones, no
tendr lugar la resciliacin. Por ello, si las
partes han cumplido ntegramente con las
obligaciones del contrato, stas pueden
de comn acuerdo disolverlo, pero no se
configura una resciliacin del mismo.217
Claramente, adems, si no se han ejecutado las obligaciones contractuales, como
si en una compraventa el vendedor no ha
entregado la cosa al comprador, y ste no
ha pagado su precio, habr resciliacin si
ambos acuerdan no cumplir sus obligaciones. Pero, agrega ABELIUK, si el vendedor
entreg la cosa y el comprador pag el
precio, ya no se extingue dicho contrato sino que se crea uno nuevo, porque al

6. Fundamento de la resciliacin. La
resciliacin es expresin del principio de
la autonoma privada.
La resciliacin o mutuo consentimiento
es una aplicacin del principio de que las
cosas se deshacen del mismo modo en que se hacen. Este modo de extinguir es una de las
manifestaciones del principio de la autonoma
privada, ya que si las partes respetan la ley,
las buenas costumbres y el orden pblico
pueden celebrar toda clase de convencio216
En realidad no se puede ser muy exigente
con la redaccin que dio BELLO a esta norma y a
otras tantas, como los artculos 1545, 1567.1, 1490
y 1401 del C.C., ya que la teora de las ineficacias
y la nulidad no tiene sus orgenes en el Derecho
romano, sino que se empezara a elaborar a partir
de la codificacin del Derecho civil. As se explica
que CLARO S. seale a este respecto que darla por
nula, es tenerla como inexistente; negarle sus efectos: la obligacin no adolece de vicio alguno que
la anule, ni est sujeta a un evento que la resuelve;
es una obligacin perfectamente vlida y que las
partes interesadas extinguen liberando al deudor
de la prestacin y privando al acreedor del derecho
correlativo que ya no podr exigir en la prestacin
misma, ni en la forma de una indemnizacin de
daos y perjuicios. CLARO S., L., Explicaciones de
Derecho Civil chileno y comparado, volumen VI: De las
obligaciones, tomo duodcimo, De las obligaciones: III,
Editorial Jurdica de Chile, 1988, p. 40.

217

En este sentido, CLARO S. sostiene que si


el contrato ha tenido un principio de ejecucin,
no pueden las partes dejar sin efecto el contrato,
borrar los efectos que ha producido, ni afectar, por
lo mismo, los derechos de terceros que pudieran
haberse constituido en el tiempo intermedio entre
la formacin del contrato y el mutuo consentimiento
que lo disuelve. As, por ejemplo, en el contrato
de compraventa de un inmueble, si el vendedor ha
entregado el inmueble al comprador, inscribindose
la escritura pblica de compraventa en el Registro
Conservatorio, la adquisicin del dominio del inmueble por ste no podra desaparecer por el mutuo
consentimiento del comprador y el vendedor de
dejar sin efecto el contrato de compraventa que ya
haba producido este efecto; y por consiguiente, ser
necesario que el comprador transfiera al vendedor el
dominio del inmueble por una nueva compraventa
y la competente inscripcin.

147

Seccin Primera - De las Obligaciones

pactar la resciliacin ambas obligaciones


se encontraban ya extinguidas.
As, es slo respecto de los contratos de
ejecucin instantnea. En los contratos de
tracto sucesivo puede pactarse resciliacin a
pesar de la ejecucin del contrato. En este
sentido, pendiente un contrato de arrendamiento a cinco aos las partes pueden
acortar su trmino a dos aos. En estos
contratos la resciliacin es muy comn.

extinguir las obligaciones cualquiera sea


su fuente. Sin embargo, si opera respecto
de una fuente no contractual, equivaldr a
una renuncia al crdito o a una remisin de
la obligacin. De este modo, si frente a un
cuasidelito civil ambas partes concuerdan
en no hacer exigible la indemnizacin que
corresponda, la vctima har una remisin
de la obligacin del autor del dao.
Por otra parte, respecto de las obligaciones legales la solucin es otra. Las obligaciones legales, al ser irrenunciables, por
regla general, dejan fuera toda posibilidad
de resciliacin.
En resumen, la resciliacin es ms un
modo de extinguir obligaciones contractuales que una forma de extincin general de
las obligaciones. En el mbito contractual
lo normal es que cualquier contrato, como
se genera por el acuerdo de voluntades de
las partes, puede ser extinguido por resciliacin.

8. Consentimiento en la resciliacin.
En la resciliacin, las partes interesadas consienten en dejar sin efecto un acto jurdico
vlido. Estas partes son los contratantes en
la convencin que origin la obligacin
que se deja sin efecto, sus herederos o
causahabientes a quienes la convencin
interesa. Slo excepcionalmente una sola
de las partes puede revocar un contrato y
extinguir las obligaciones emanadas de l
como ocurre, por ejemplo, en el mandato.
Alguna jurisprudencia ha establecido que
la resciliacin debe perfeccionarse con las
mismas solemnidades con las que se celebr
el acto jurdico que se deja sin efecto, aun
si las solemnidades son voluntarias. As, un
fallo de la Corte Suprema seal que si las
partes celebraron un contrato consensual por
medio de escritura pblica, la resciliacin del
mismo debe efectuarse tambin mediante
escritura pblica. Ello por cuanto en Derecho
las cosas se deshacen de la misma manera
en que se hacen. Sin embargo, la doctrina
no concuerda con ello, las solemnidades
son de derecho estricto y, en este caso, la
ley no ha exigido solemnidad alguna para
efectuar la resciliacin.218 La solucin, sin
embargo, depender de la naturaleza de
la formalidad.
En definitiva, una solemnidad convencional puede dejarse sin efecto por mutuo
acuerdo. Pero ello no suceder respecto de
las formalidades legales, que operan como
una formalidad habilitante o solemnidad
propiamente tal.

10. Efectos de la resciliacin. Los efectos


de la resciliacin, como los de todos los
modos de extinguir las obligaciones, son
poner trmino a ellas, como a sus accesorios
o garantas. Las partes quedan desligadas
de la obligacin, dejando ella de producir
efectos posteriores. En consecuencia, no
podrn stas exigir indemnizacin de perjuicios por la obligacin as extinguida.
Se suele decir que la resciliacin no opera
retroactivamente y slo produce sus efectos
hacia el futuro. Sin embargo, la resciliacin
tendr los efectos que le otorguen las partes,
para el futuro o retroactivamente, en cuanto
con ello no se afecte a terceros que pudieran
haber celebrado algn contrato sobre la
cosa objeto del contrato resciliado.
La resciliacin no podr afectar los derechos adquiridos por los terceros antes
de ella. A su vez, este modo de extinguir es
inoponible a la parte que no ha concurrido
a la resciliacin. No sucede lo mismo con
aquellos que han adquirido algn derecho
sobre la cosa despus de la resciliacin.
Estos adquirentes deben respetar la resciliacin, afectndoles como todos los dems
actos jurdicos celebrados por su antecesor
o antecesores.

9. mbito de aplicacin de la resciliacin. En principio, la resciliacin puede


218
RAMOS PAZOS, Ren, De las obligaciones, LexisNexis, Santiago de Chile, 2004, p. 333.

148

Captulo III - Los modos de extinguir las obligaciones o los efectos de las obligaciones desde la perspectiva del deudor

Por otra parte, tratndose de las obligaciones de dar, esto es aquellas por las cuales se
transfiere el derecho de dominio o se constituye otro derecho real sobre la cosa, el pago
se confunde con la tradicin. Se efecta el
pago realizando la correspondiente tradicin
y sta extingue la obligacin de dar que se
gener en el ttulo traslaticio de dominio.

3. La solucin o pago efectivo como


modo de extinguir las obligaciones
11. Concepto de solucin o pago efectivo. El pago es, sin lugar a dudas, el modo
de extinguir las obligaciones de mayor importancia, siendo el primero que regula el
Ttulo XIV del Libro IV del C.C.
El artculo 1568 del C.C. define el pago
efectivo como la prestacin de lo que se debe.
En su acepcin jurdica, el pago efectivo es
el cumplimiento de la prestacin convenida,
en la forma en que ella fue estipulada por las
partes, y como la prestacin puede consistir
en un dar, hacer o no hacer, se deber dar
la cosa debida, ejecutar el hecho prometido
o abstenerse del hecho prohibido.219 Por
ejemplo, en un contrato de compraventa
pagar el vendedor cuando entregue la cosa
vendida y lo har el comprador cuando entere
el precio a su contraparte. En el arrendamiento paga el arrendador al proporcionar
el goce pacfico de la cosa arrendada, y el
arrendatario, al completar la renta.
El pago es, ms que un modo de extinguir una obligacin, la forma natural
de cumplirla y supone la satisfaccin de
lo debido. Por ello, si las partes acuerdan
cumplir una obligacin con una cosa distinta
a la convenida, dicho acuerdo ser vlido
y estaremos en presencia de una dacin
en pago.220
El pago supone necesariamente la existencia de una obligacin, civil o natural, destinada
a extinguirse. Si no existe dicha obligacin,
el pago carece de causa, habra pago de lo
no debido y se podr pedir repeticin de
lo dado o pagado.221
El pago es tambin una convencin, esto
es, un acto jurdico bilateral que extingue
obligaciones. En este sentido, el pago es
consecuencia de un acuerdo de voluntades
entre el deudor que paga y el acreedor que
recibe el pago.

12. Reglas que regulan el pago. El Cdigo Civil, en los artculos 1572 y siguientes,
establece una serie de reglas que regulan el
pago. Dichas reglas son las siguientes:
13. Reglas que determinan quin puede
hacer el pago. Conforme al artculo 1572
del C.C., son varias las personas que pueden
pagar por el deudor:
a) El deudor, que ser la situacin ms
usual.
b) Las personas que, sin ser directamente
deudoras, tienen inters en la extincin de
la obligacin.
c) Un tercero totalmente extrao a la
obligacin.222
La regla con relacin a esta materia es
la siguiente:
i) Regla general en torno a por quin
puede hacerse el pago.
Al acreedor le interesa recibir el pago,
por lo que le resulta indiferente quin lo
efecta.
Por ello, el artculo 1572.2 del C.C. establece que puede pagar por el deudor cualquiera
persona a nombre del deudor, y no le ser permitido al acreedor rehusar el pago hecho
por una persona distinta del deudor.
ii) Excepcin a la regla general en torno
a por quin puede hacerse el pago.
Respecto de las obligaciones de hacer, se
permite al acreedor rehusar el pago efectuado por un tercero en los trminos del
artculo 1572.2 del C.C., pero si la obligacin
es de hacer y si para la obra de que se trata se
ha tomado en consideracin la aptitud o talento
del deudor, no podr ejecutarse la obra por otra
persona contra la voluntad del acreedor.

219
En el lenguaje corriente, no obstante, se entiende por pago el cumplimiento de una obligacin
de dinero.
220
RAMOS PAZOS, Ren, De las obligaciones, LexisNexis, Santiago de Chile, 2004, p. 339.
221
Vid. artculos 2295 y siguientes.

222
El hecho que puedan efectuar el pago personas
distintas al deudor, se debe a que lo que interesa al
acreedor es que se le pague, sindole, normalmente,
indiferente quin lo haga.

149

Seccin Primera - De las Obligaciones

A continuacin se analizarn las personas


que pueden hacer el pago:
A. Pago hecho por el deudor.
1. Personas que se entienden dentro
del concepto de deudor.
Se entiende que el pago se hace por el
deudor, en los siguientes supuestos:
a) Cuando lo efecta la persona misma
del obligado.
b) Cuando el pago lo efecta el representante legal del deudor. Conforme al artculo 1448 del C.C., el pago hecho por un
representante legal o convencional del deudor
produce respecto de ste los mismos efectos
que si lo hubiere hecho el mismo.
c) Sus herederos. El pago puede efectuarlo un heredero del deudor, que de acuerdo
al artculo 1097 del C.C. son continuadores
de la persona del difunto. Por ello, dicho
pago se considera como un pago del propio
deudor.
d) El legatario a quien el causante impuso
la obligacin de pagar la deuda, conforme
al artculo 1104 del C.C.
2. Efectos del pago del deudor.
El pago efectuado por el deudor, sus
representantes legales o convencionales,
o sus herederos o legatarios, produce la
extincin de la obligacin sin que se origine
relacin jurdica alguna con posterioridad.
Excepcionalmente ello no acontecer cuando
el mandatario o representante legal pague
con dineros propios; o el heredero ha pagado ms all de lo que estaba obligado o ha
pagado la obligacin que le corresponda al
legatario, caso en que debern efectuarse
las compensaciones recprocas entre las
partes.223
B. Pago hecho por un tercero interesado.
1. Personas que se entienden interesadas
en la deuda:
Hay personas que, no siendo directamente
deudoras, pueden ser obligadas a pagar en
caso que el deudor principal no lo haga.
Estas personas tienen un evidente inters
en que se extinga la obligacin.

Se consideran como terceros interesados


en la extincin de la obligacin del deudor
los siguientes sujetos:
a) El codeudor solidario.
Este deudor est obligado a pagar incluso toda la deuda. Para determinar los
efectos del pago por parte de uno de los
codeudores solidarios se debe distinguir
si el que pag es el nico interesado en la
obligacin o si hay ms interesados, como
tambin si la obligacin se extingui por
una forma onerosa o gratuita.
De este modo, si el pago se efecta por
el nico interesado en la deuda no hay
consecuencias posteriores. En cambio, si
paga uno de varios interesados, conforme
al artculo 1522 del C.C., se subroga en la
accin del acreedor con todos sus privilegios y seguridades, ya sea para cobrar su
cuota a los restantes codeudores solidarios si le
afectaba la deuda, o el total en caso contrario,
pues en esta ltima situacin se le asimila al
fiador.224 Este derecho tambin lo consagra
el artculo 1610.1, N 3 del C.C.
Este ltimo supuesto se refiere el pago
efectuado por un deudor no interesado
en la deuda. Este pago le concede a dicho
deudor una accin contra los deudores interesados por el total de lo pagado.
Finalmente, si la obligacin se extingue
por un modo no oneroso no procede aplicar el principio de la contribucin a las
deudas.225
b) El fiador.
El fiador que paga la obligacin del deudor principal se subroga en los derechos del
acreedor con todos sus privilegios y seguridades (artculo 1610.1, N 3 del C.C.).
c) El tercero poseedor de la finca hipotecada.
Si quien ha hipotecado un bien raz para
garantizar una deuda ajena o ha adquirido
el inmueble gravado con una hipoteca paga
la deuda garantizada con dicha caucin,
se subroga en los derechos del acreedor
en los mismos trminos que el fiador (ar224

ABELIUK MANASEVICH, Ren, Las obligaciones,


tomo II, Editorial Jurdica de Chile, Santiago de Chile,
1993, N 593, p. 493.
225
Vid. supra N 38, 4, captulo I, seccin 1,
tomo III.

223

ABELIUK MANASEVICH, Ren, Las obligaciones,


tomo II, Editorial Jurdica de Chile, Santiago de Chile,
1993, N 592, p. 492.

150

Captulo III - Los modos de extinguir las obligaciones o los efectos de las obligaciones desde la perspectiva del deudor

tculos 2429.2 y 1610.1, N 2 del C.C.).


El tercero poseedor es un deudor propter
rem, en razn de poseer una cosa afecta a
un gravamen real.
2. Efectos del pago hecho por un tercero interesado.
Los efectos del pago efectuado por un
tercero interesado pueden resumirse de la
siguiente forma:
a) El pago extingue la obligacin y
todo vnculo jurdico entre el acreedor y
el deudor.
b) El pago efectuado por un tercero
interesado, sin embargo, crea otras relaciones jurdicas. En virtud del pago con
subrogacin, la obligacin subsiste entre
el deudor principal y el fiador que paga al
acreedor. Al fiador que paga debe reembolsrsele lo pagado (artculo 2370 del C.C.)
y se subroga en los derechos del acreedor
a quien pag (1610.1, N 3 del C.C.). Lo
mismo sucede respecto del pago producido
por el codeudor solidario (artculos 1522 y
1610.1, N 3 del C.C.) y del tercero poseedor
de la finca hipotecada (artculos 1610.1,
N 2 y 2429 del C.C.).
C. Pago hecho por un tercero totalmente extrao a la obligacin.
1. Regla general en torno al pago hecho por un tercero totalmente extrao a
la obligacin.
El pago puede efectuarlo un tercero extrao
porque ello no ocasiona ningn perjuicio al
acreedor, ya que ste ve satisfecho su crdito,
ni tampoco al deudor, ya que deber cumplir
su obligacin. Por ello se acepta que pague
un tercero extrao aun contra la voluntad
del deudor, del acreedor o de ambos.
2. Excepcin a la regla general.
La regla anterior tiene su excepcin en
el artculo 1572.2 del C.C., que regula las
obligaciones de hacer en que la aptitud
o talento del deudor es imprescindible y
determinante en el resultado del cumplimiento. En los dems casos, el acreedor
debe aceptar el pago hecho por un extrao,
y si se niega a ello, ste puede pagar por
consignacin.
Sin embargo, es fundamental que el tercero extrao que paga sepa que est extin-

guiendo una obligacin ajena, porque si


cree que es propia se producir un pago
de lo no debido.226
3. Formas en que el tercero extrao
puede efectuar el pago de la obligacin.
A los supuestos a que puede dar lugar
el pago efectuado por un tercero extrao se refiere el artculo 1572.1 del C.C.,
sealando que puede pagar por el deudor
cualquiera persona a nombre del deudor, aun
sin su conocimiento o contra su voluntad, y aun
a pesar del acreedor.
Esta disposicin ha dado lugar a fuertes
discusiones en la doctrina chilena, por lo que
sern tratadas en detalle a continuacin.
Las formas en que puede actuar el tercero extrao respecto de una obligacin
ajena son las siguientes:
a) Pago hecho por un tercero con el consentimiento del deudor.
En caso que el tercero pague con el consentimiento expreso o tcito del deudor, acta
en calidad de mandatario de ste, es decir,
opera como un diputado para el pago. Para
obtener el reembolso de lo pagado, el tercero
puede ejercitar las acciones del mandato a
las que se refiere el artculo 2158 del C.C.,
que regula las obligaciones del mandante. El
mandante tiene la obligacin de reembolsar
al mandatario los gastos causados en la ejecucin del mandato y los anticipos de dinero
que haya hecho, con intereses corrientes.
El tercero tambin dispondr de la accin
subrogatoria que el artculo 1610.1, N 5
del C.C. otorga al que paga una deuda ajena
consintindolo expresa o tcitamente el deudor.
Pero para que opere esta subrogacin legal
es necesario que el tercero haya pagado
con bienes propios, pues si ellos fueran
del deudor se producir una delegacin
para el pago.
b) Pago hecho por un tercero sin conocimiento
del deudor.
El tercero, en este caso, acta como agente
oficioso. La obligacin se extingue respecto del acreedor. Pero la situacin de este
tercero es diferente de la del que paga con
el consentimiento del deudor, pues a favor
226

151

Vid. N 15, 3, captulo VI, tomo II.

Seccin Primera - De las Obligaciones

del primero no opera la subrogacin legal.


As, el que paga sin el consentimiento del
deudor, dispondr nicamente de accin de
reembolso para que ste le restituya lo enterado. Al respecto, en virtud del artculo 1573
del C.C., el que paga sin el conocimiento del
deudor no tendr accin sino para que ste le
reembolse lo pagado; y no se entender subrogado
por la ley en el lugar y derechos del acreedor, ni
podr compeler al acreedor a que le subrogue. Se
refiere esta norma al tercero que paga sin
el consentimiento del deudor, pero sin que
ste tampoco haya manifestado su voluntad
contraria al pago.
A diferencia de la accin subrogatoria,
la de reembolso, que es propia del gestor,
no goza de los privilegios y cauciones de
la obligacin pagada.
c) Pago efectuado por un tercero contra la
voluntad del deudor.
En este caso, el deudor no ha consentido
expresa o tcitamente en el pago. Es ms
el deudor, a diferencia del caso anterior,
no ha ignorado el pago, sino que lo ha
prohibido.
Como en los casos anteriores, la obligacin se extingue entre acreedor y deudor.
A las relaciones que surgen entre el deudor
que ha prohibido hacer el pago al tercero,
y el tercero que paga se refieren los artculos 1574 y 2291 del C.C.

La contradiccin entre ambas normas


es evidente. Conforme al artculo 1574 del
C.C., el pago contra prohibicin expresa
slo otorga derecho a subrogacin convencional. En cambio, en la medida que se
cumplan los supuestos del artculo 2291 del
C.C. el tercero tendr accin de reembolso
contra el deudor.
La doctrina ha sealado varias posibles
interpretaciones que solucionaran la contradiccin entre ambas disposiciones. Para
Leopoldo URRUTIA, si el pago ha sido til al
deudor se aplica el artculo 2291 del C.C.,
en tanto que si no lo ha sido se recurre al
artculo 1574 del C.C.
Otros autores, en cambio, estiman que
no hay contradiccin entre estas dos disposiciones, ya que tienen campos de aplicacin
distintos. As, el artculo 1574 del C.C. se
refiere al caso de un pago aislado, en tanto
que el artculo 2291 del C.C., a aquel en
que el pago se efecta como una gestin
que el tercero ejecuta como agente oficioso.
Para CLARO S. ambas disposiciones conviven
sin contradiccin, porque el artculo 1574
establece que el tercero no tiene derecho
para que se le reembolse lo pagado por
l. En cambio, el artculo 2291 del C.C. no
ordena el reembolso de lo pagado, sino que
est concediendo una accin in rem verso
para demandar todo aquello que haya sido
de utilidad al beneficiado con la agencia,
y que puede ser inferior a lo pagado efectivamente por el tercero.
Sin perjuicio de lo anterior, es posible
adoptar una tercera postura que se desarroll a raz del estudio del artculo 2291
del C.C. en la agencia oficiosa.227

14. Relacin de los artculos 1574 y 2291


del C.C. Estas disposiciones parecen contradictorias entre s. El artculo 1574 del C.C.
establece que el que paga contra la voluntad
del deudor, no tiene derecho para que el deudor
le reembolse lo pagado, a no ser que el acreedor le
ceda voluntariamente su accin. De este modo,
salvo que el acreedor le ceda su crdito o lo
subrogue convencionalmente, el tercero no
puede pretender que se le reembolse lo que
pag. Sin embargo, el artculo 2291.1 del
C.C. precepta un efecto diferente al sealar
que el que administra un negocio ajeno contra la
expresa prohibicin del interesado, no tiene demanda
contra l, sino en cuanto esa gestin le hubiere sido
efectivamente til, y existiere la utilidad al tiempo
de la demanda; por ejemplo, si de la gestin ha
resultado la extincin de una deuda, que sin ella
hubiera debido pagar el interesado.

15. Requisitos del pago cuando tiene


por objeto transferir el dominio o constituir
otro derecho real (obligaciones de dar).
En este tipo de obligaciones, como se dijo
anteriormente, el pago equivale a la tradicin y, por consiguiente, deber cumplir
los requisitos de ella. El artculo 1575 del
C.C. seala expresamente las siguientes
condiciones que debe reunir el pago:
227

152

Vid. N 8, 2, captulo VI, tomo II.

Captulo III - Los modos de extinguir las obligaciones o los efectos de las obligaciones desde la perspectiva del deudor

artculo 1575.1 del C.C. seala que el pago


en que se debe transferir la propiedad no es vlido sino en cuanto el que paga es dueo de la
cosa pagada, o la paga con el consentimiento
del dueo.
En una obligacin de dar, el deudor
se obliga a transferir el dominio, por lo
cual debe ser dueo de la cosa para poder
transferirlo. Ello es una consecuencia que
nadie puede transferir ms derechos que
los que tiene.230
D. Efectos del pago ajeno. Cabe recordar
que en nuestro sistema jurdico la enajenacin de cosa ajena es vlida. De esta
manera, al acto de enajenacin de una
cosa ajena no le falta ningn requisito de
validez, por lo cual, conforme a la mayora
de la doctrina, el artculo 1575 del C.C.
se equivoca al sealar que tal pago no es
vlido, ya que la sancin a la infraccin del
artculo 1575.1 del C.C. no es la nulidad.
Pero el pago (tradicin), efectuado por
quien no es dueo no es suficiente para
transferir el dominio. Ello se debe a que no
se pueden transferir ms derechos que los
que se tienen, pero de adquirir el accipiens
la posesin de la cosa podr adquirir por
prescripcin adquisitiva, de concurrir los
dems requisitos para ello. Adems, si la
tradicin fuera nula, lo sera absolutamente y no podra procederse a su posterior
validacin, que es lo que expresamente
permite el artculo 682 del C.C. Entonces,
el pago efectuado mediante una cosa ajena
es vlido, pero inoponible al verdadero
dueo mientras su derecho no se extinga
por prescripcin adquisitiva.
En consecuencia, la tradicin de una
cosa ajena es vlida, como se desprende
de las siguientes disposiciones:
a) El pago puede hacerse con el consentimiento del verdadero dueo, el que
puede darse antes (autorizndolo) o despus (ratificndolo). De este modo, conforme al artculo 672.2, una tradicin que
al principio fue invlida por haberse hecho sin
voluntad del tradente o de su representante, se
valida retroactivamente por la ratificacin del que

A. El que paga debe tener capacidad para


enajenar, ya que el pago implica una transferencia de dominio y la realizacin de un acto
de disposicin. De este modo lo dispone el
artculo 1575.2 del C.C.
Sin perjuicio de ello, el pago realizado
por un incapaz de enajenar puede ser vlido
en los siguientes casos:
1. De sanearse la nulidad.
2. El artculo 1575.3 del C.C. valida el
pago de una cosa fungible (consumible)
que es consumida de buena fe por el acreedor, que no tiene la facultad de enajenar.
As, conforme al artculo 1575 del C.C., se
reconoce la validez y la eficacia del pago
hecho por quien no era dueo o no tena
facultad para enajenar, cuando concurren
los siguientes requisitos:
a) Debe tratarse de cosas consumibles.
b) El acreedor las haya consumido de
buena fe.228 La buena fe, en este caso, es la
ignorancia del acreedor de que quien pag
no era el verdadero dueo o que careca
de capacidad para enajenar.
B. El pago debe efectuarse con las solemnidades
legales. Tales formalidades son las exigidas
para la tradicin. De esta forma acontecer si el pago se ejecuta en cumplimiento
de una obligacin de dar sobre un bien
inmueble que emane, por ejemplo, de un
contrato de donacin irrevocable. El pago
deber hacerse mediante escritura pblica,
la que deber inscribirse en el Registro de
Propiedad del Conservador de Bienes Races
(artculo 1400 del C.C.).229
C. El accipiens debe ser el dueo de la cosa
con que se paga, su representante o sucesor o
pagar con el consentimiento del dueo. As, el
228
La ley se refiere a cosas fungibles, pero del
contexto del artculo 1575 del C.C. se desprende
que se refiere ms bien a las cosas consumibles. Vid.
infra N 18, 2, captulo I, tomo IV.
229
No es del caso analizar si la inscripcin competente respecto de la escritura pblica del contrato
de donacin irrevocable cumple una funcin de
solemnidad, como sostiene nuestra jurisprudencia,
o de tradicin, como sealan SOMARRIVA y MEZA
BARROS. LECAROS S., J. M., Libertad y donaciones irrevocables, Sociedad Editora Metropolitana, Santiago
de Chile, 1997, p. 19.

230

153

Vid. infra N 25, 4, captulo IV, tomo IV.

Seccin Primera - De las Obligaciones

dor ser lo usual y producir la extincin


de la obligacin.
Al igual que en el caso del deudor, el
concepto acreedor comprende a los herederos, el legatario del crdito y el cesionario
del mismo.
2. Excepciones a la regla general precedente.
El pago efectuado al acreedor es nulo
y no extingue la obligacin, conforme al
artculo 1578 del C.C., en los siguientes
supuestos:
a) Pago al acreedor que no tiene la administracin de sus bienes o que no administra
libremente sus bienes.
El pago hecho al acreedor incapaz es
nulo, conforme al artculo 1578.1, N 1 del
C.C. Esto no es otra cosa que una aplicacin de los principios generales en materia
de incapacidad. El objetivo de la norma
es proteger los intereses del incapaz. En
consideracin al fundamento de esta excepcin, se establece una contraexcepcin
a ella en el mismo artculo, en virtud del
cual en cuanto se probare que la cosa pagada
se ha empleado en provecho del acreedor (se
refiere al incapaz) el pago ser vlido. En
dicho supuesto la persona incapaz se ha
hecho ms rica, y el pago es vlido.
El artculo 1688.2 del C.C., al que se
remite el artculo 1578 del C.C., seala que
se entender haberse hecho sta ms rica, en
cuanto las cosas pagadas o las adquiridas por
medio de ellas, le hubieren sido necesarias; o en
cuanto las cosas pagadas o las adquiridas por
medio de ellas, que no le hubieren sido necesarias,
subsistan y se quisiere retenerlas.231
b) Pago efectuado al acreedor en caso
de embargo o retencin judicial.
Ser nulo el pago hecho al acreedor
cuando el juez ha ordenado embargar la
deuda o mandado retener su pago. Dicho
embargo o retencin del crdito debe ser
notificado al deudor y desde ese momento
ste no puede pagar al acreedor ni el acreedor exigirle el pago.232 El crdito, como

tiene facultad de enajenar la cosa como dueo o


como representante del dueo.
b) En caso que el tercero adquiera posteriormente el dominio de la cosa pagada
se produce la validacin retroactiva del
pago.
As lo seala el artculo 682.2 del C.C., al
disponer que ...si el tradente adquiere despus
el dominio, se entender haberse ste transferido
desde el momento de la tradicin.
c) El deudor, para liberarse de su obligacin, puede ofrecer el pago de otra cosa
que sea realmente suya, y de esa forma extinguir en forma definitiva la obligacin.
Pero para que ello sea posible el acreedor
debe aceptar el cambio de objeto.
Todas estas situaciones no seran factibles
si se entiende que la tradicin es nula de
nulidad absoluta.
En resumen, en los casos de efectuarse
la tradicin sobre una cosa ajena, el verdadero dueo conservar su dominio y podr
reivindicarla contra el acreedor que posee
la cosa y contra el deudor para la restitucin de lo que hubiera recibido por ella,
ms la correspondiente indemnizacin de
los perjuicios por el dao causado.
16. Reglas que determinan a quin debe
hacerse el pago. Determinar la persona a
quien debe hacerse el pago es una cuestin
de especial importancia, porque si el deudor
paga a quien no corresponde, a quien no es
el acreedor, no se extinguir su obligacin.
Esta regla se consagra a travs del aforismo
que seala el que paga mal paga dos veces. Por
ello, en este supuesto el error que el deudor
comete en el pago lo mantiene obligado al
pago y solamente tendr accin para repetir
lo pagado indebidamente a quien no era
su acreedor.
El artculo 1576 del C.C. seala a quin
debe hacerse el pago para que ste produzca
el efecto de extinguir la obligacin.
A continuacin se analizarn las personas
a quienes debe hacerse el pago:
A. Pago hecho al acreedor.
1. Regla general en torno al pago efectuado al acreedor.
El pago hecho al acreedor es vlido y
extingue la obligacin. El pago hecho al acree-

231

Vid. N 46, 2, captulo IV, tomo I.


LARRAN ROS, Hernn, Teora general de las obligaciones, LexisNexis, Santiago de Chile, 2003, p. 330.
232

154

Captulo III - Los modos de extinguir las obligaciones o los efectos de las obligaciones desde la perspectiva del deudor

consecuencia de estas medidas, deja de ser


exigible, ya que en virtud de ellas se retira el
bien embargado del comercio jurdico. Por
ello, el artculo 1464.1, N 3 del C.C. seala
que hay objeto ilcito en la enajenacin de
las cosas embargadas por decreto judicial,
lo que debe concordarse con lo sealado
en el artculo 681 del C.C.
c) El pago hecho al acreedor declarado
en quiebra y realizado en fraude de acreedores.
Este pago es nulo porque declarada la
quiebra los pagos deben ser efectuados al
sndico de quiebras, quien es el encargado de
cobrar los crditos para hacerlos ingresar a
la masa (artculo 1578.1, N 3 del C.C.).
B. Pago hecho al representante del acreedor.
El pago efectuado al representante del
acreedor produce los mismos efectos que
si se hubiera hecho a ste.
As, la representacin puede ser de las
siguientes clases:
a) Representacin legal es la que tiene su
origen en la ley. Al respecto, el artculo 1579
del C.C. seala que reciben legtimamente
los tutores y curadores por sus respectivos representados; los albaceas que tuvieren este encargo
especial o la tenencia de los bienes del difunto;
los maridos por sus mujeres en cuanto tengan la
administracin de los bienes de stas; los padres
o madres que ejerzan la patria potestad por sus
hijos; los recaudadores fiscales o de comunidades
o establecimientos pblicos, por el Fisco o las
respectivas comunidades o establecimientos; y
las dems personas que por ley especial o decreto
judicial estn autorizadas para ello.
b) La representacin judicial se origina
en una resolucin judicial, y se refieren a
ella los artculos 1576 y 1579 del C.C. Las
personas nombradas por el juez para recibir el pago pueden ser un secuestre o un
depositario judicial.
c) La representacin convencional se
origina en el mandato conferido por el
acreedor para recibir el pago. Este mandato recibe el nombre de diputacin para
recibir el pago, y dicha figura est regulada
en los artculos 1580 a 1586 del C.C. La
diputacin para el pago por su aplicacin
prctica es importante y se analizar en

detalle despus de terminar de analizar las


reglas que regulan a quin debe hacerse el
pago.
C. Pago hecho al poseedor del crdito. El pago
hecho de buena fe al poseedor del crdito
es vlido, aunque despus aparezca que no
le perteneca. As lo dispone expresamente
el artculo 1576.2 del C.C. al sealar que
el pago hecho de buena fe a la persona que estaba entonces en posesin del crdito, es vlido,
aunque despus aparezca que el crdito no le
perteneca.
1. Requisitos de validez del pago hecho
al poseedor del crdito:
a) El pago sea hecho al poseedor del
crdito.
El que se presenta como acreedor debe
estar en posesin jurdica del crdito, no
siendo suficiente la tenencia material del
ttulo en que ste consta. En otras palabras,
debe tratarse de quien aparenta ser su dueo
(acreedor putativo), como el falso heredero o legatario, cesionario del crdito que
despus deja de serlo, etc. Algunos autores
son de la idea que la posesin del crdito
puede estar dada por un error de Derecho;
en este sentido, bastara que el deudor crea
que al que paga est en la posesin de un
crdito, aunque en realidad no se est ante
una posesin propiamente tal.233
b) El pago haya sido hecho de buena
fe.
233

De esta opinin es CORRAL, quien seala que si


una persona deja como heredero universal a un amigo
a travs de un simple papel firmado, en la creencia
que esa es la forma legal de suceder en forma testada,
y dicho amigo hace valer este documento frente a un
deudor, una vez fallecido el causante, entonces frente
al deudor el amigo del causante est en posesin del
crdito, ya que se tratara de un asignatario putativo
o aparente. Ello se debera a que, en esta materia,
para el referido autor se admitira el error de Derecho.
CORRAL TALCIANI, Hernn, De la ignorancia de la ley,
Editorial Jurdica de Chile, Santiago de Chile, 1987,
pp. 182 y 183. El ejemplo planteado por CORRAL es
especialmente esclarecedor porque en realidad el
documento que hace valer el amigo en el ejemplo
no puede ser considerado como una forma de posesin del crdito, a menos que se entienda, como lo
hace CORRAL, que en el artculo 1576.2 del C.C. se
acepta el error de Derecho. Ello es evidente, ya que
no puede considerarse la tenencia de esta informal
ltima voluntad como posesin.

155

Seccin Primera - De las Obligaciones

La buena fe consiste en la conviccin de


que se est pagando al acreedor. Como la
buena fe se presume, el peso de la prueba
recae sobre el verdadero acreedor.
Concurriendo los requisitos precedentes, conforme al artculo 1576.2 del C.C.,
el deudor pagar bien porque es responsabilidad del acreedor no haberse dado a
conocer o haber dejado que otro tomara
su lugar.
D. Pago hecho a otras personas. El pago
hecho a persona distinta de las sealadas
es ineficaz y no extingue la obligacin,
pudiendo el acreedor obligar al deudor a
pagar nuevamente.
Sin embargo el pago, conforme al artculo 1577 del C.C., puede validarse de
las siguientes formas:
a) Por ratificacin expresa o tcita que
hace el acreedor del pago hecho a persona
distinta de las sealadas por la ley, siempre
que legtimamente pueda hacerlo. En tal
caso, la ratificacin opera retroactivamente.
As lo dispone el artculo 1577.2 del C.C.,
preceptuando que cuando el pago hecho a
persona incompetente es ratificado por el acreedor,
se mirar como vlido desde el principio.
b) Cuando el que ha recibido el pago
sucede al acreedor en su crdito, sea como
heredero o a cualquier otro ttulo.

b) Por un mandato especial para la administracin del negocio o negocios en que


est comprendido el pago.
c) Por un poder especfico que se refiere
precisa y exclusivamente al crdito que se
cobra y es a l al que se refiere el artculo
mencionado cuando dice un simple mandato
comunicado al deudor.
B. Reglas en torno a la capacidad en la diputacin para el pago. El mandante debe ser capaz
de contratar. En cambio, el mandatario puede
ser incapaz porque el artculo 1581 del C.C.
establece que puede ser diputado para el cobro
y recibir vlidamente el pago, cualquiera persona
a quien el acreedor cometa este encargo, aunque al
tiempo de conferrsele no tenga la administracin
de sus bienes ni sea capaz de tenerla. Esta norma
es una aplicacin de lo preceptuado en el
artculo 2128 del C.C., que prescribe que si
se constituye mandatario a un menor adulto, los
actos ejecutados por el mandatario sern vlidos
respecto de terceros en cuanto obliguen a stos y al
mandante; pero las obligaciones del mandatario para
con el mandante y terceros no podrn tener efecto
sino segn las reglas relativas a los menores.
C. Facultades del mandatario judicial. El
mandatario judicial estar habilitado para
prohibir o recibir slo en la medida que est
expresamente facultado para ello, segn lo
dispone el artculo 1582 del C.C. La referida
norma seala que el poder conferido por el
acreedor a una persona para demandar en juicio
al deudor, no le faculta por s solo para recibir el
pago de la deuda. A su vez, el artculo 1582 del
C.C. debe concordarse con el artculo 7.2
del C.P.C., que exige mencin expresa para
que se entienda conferida al mandatario
judicial la facultad de percibir.
D. Formas de extincin de la diputacin para
recibir el pago. La extincin o terminacin
de la diputacin para recibir el pago se
produce, en general, por todas las causas
que hacen expirar el mandato (artculo 1586
del C.C.). No obstante lo anterior, el legislador reglament en forma particular
las siguientes causales de extincin de la
diputacin para el pago:
1. La muerte del mandatario.
El mandato es un contrato intuito personae,
por lo que termina por la muerte del man-

17. Reglas que regulan la diputacin para


recibir el pago. Conforme a lo establecido
en el artculo 1580 del C.C., la diputacin
para recibir el pago puede conferirse de
las siguientes maneras:
a) Por un poder general para la administracin de todos los negocios del acreedor.
A este mandato se le denomina como de
libre administracin. A pesar de ser aparentemente muy amplio el poder general, no
le confiere al mandatario facultades absolutas. La clusula de libre administracin
slo le otorgar al diputado las facultades
autorizadas por la ley, y en conformidad
al artculo 2132.2 del C.C. el mandatario
general est facultado para cobrar los crditos del mandante que pertenezcan al giro
ordinario.234
234

Vid. N 127, 2, captulo II, tomo II.

156

Captulo III - Los modos de extinguir las obligaciones o los efectos de las obligaciones desde la perspectiva del deudor

datario. As lo dispone el artculo 2163.1,


N 5 del C.C. y se repite en el artculo 1583
del C.C. para la diputacin para recibir el
pago. Esta norma seala que la facultad
de recibir por el acreedor no se transmite a los
herederos o representantes de la persona diputada por l para este efecto, a menos que lo haya
expresado as el acreedor.
2. Revocacin del mandato.
A. Regla general. Los contratos pueden
ser dejados sin efecto por el mutuo acuerdo
de las partes, pero el mandato, como es un
contrato de confianza, puede quedar sin
efecto por la revocacin unilateral del mandante. Dicha regla tambin es aplicable a
la diputacin para recibir el pago.
B. Excepcin. Por excepcin no puede
revocarse la diputacin para recibir el pago
en los siguientes casos:
a) Cuando se ha designado al diputado
de comn acuerdo por las partes. Si la diputacin se produce por una convencin
entre acreedor y deudor, no le es lcito al
acreedor terminar unilateralmente con la
diputacin. Pero como tal pacto interesa
sobre todo al mismo acreedor, se le autoriza
para solicitar a la justicia revocar el mandato solamente si con ello no se lesionan los
intereses del deudor. En estos trminos, el
artculo 1584 del C.C. seala que la persona
designada por ambos contratantes para recibir,
no pierde esta facultad por la sola voluntad del
acreedor; el cual, sin embargo, podr ser autorizado por el juez para revocar este encargo, en
todos los casos en que el deudor no tenga inters
en oponerse a ello.
b) Cuando se ha convenido que el pago
pueda hacerse indistintamente al acreedor
o a un tercero. Al igual que el caso anterior,
el acreedor no puede revocar el mandato
si se celebr con acuerdo del deudor. Pero
el acreedor puede oponerse al pago del
tercero en los siguientes dos casos, previstos
en el artculo 1585 del C.C.:
i) Cuando antes de la prohibicin haya
demandado en juicio al deudor.
ii) Cuando prueba justo motivo para
ello.
3. Inhabilidad del mandatario. Finalmente,
termina la diputacin para recibir el pago

por las causales que establece el artculo 1586


del C.C., que seala que la persona diputada
para recibir se hace inhbil por la demencia o
la interdiccin, por haber hecho cesin de bienes
o haberse trabado ejecucin en todos ellos; y en
general por todas las causas que hacen expirar
un mandato.
18. Reglas que determinan el lugar y oportunidad en que debe hacerse el pago.
A. Lugar en que debe hacerse el pago. Los
artculos 1587 a 1589 del C.C. contienen
las reglas relativas al lugar en que debe
efectuarse el pago. Dichas disposiciones
se refieren a las obligaciones contractuales
y especficamente a las de dar. Sin embargo,
no existe impedimento para aplicar dichas
reglas a las obligaciones de hacer y no hacer,
desde que el pago es uno de los medios de
extinguir cualquier obligacin. Tambin se
ha estimado que estas reglas son aplicables
a las obligaciones extracontractuales con
las limitaciones propias de stas.
Las reglas en torno al lugar en que debe
hacerse el pago son las siguientes:
1. En primer lugar, y segn lo dispuesto
en el artculo 1587 del C.C., el pago debe
hacerse en el lugar designado por la convencin, esto es, en el lugar que las partes de
comn acuerdo han fijado en el contrato.
Ello conforme al principio de la autonoma
privada.
2. Si no hay estipulacin de las partes a
este respecto, se aplica el artculo 1588 del
C.C., que distingue entre las obligaciones
de especie o cuerpo cierto y de gnero en
los siguientes trminos:
a) Si lo debido es una especie o cuerpo
cierto, el pago debe efectuarse en el lugar en
que dicho cuerpo cierto exista al tiempo de
constituirse la obligacin (artculo 1588.1
del C.C.).
b) Si se trata de otra cosa, es decir, de
una cosa genrica, el pago debe hacerse en
el domicilio del deudor (artculo 1588.2
del C.C.). La doctrina discute lo que se entiende por domicilio del deudor. As, para
algunos dicho domicilio es el que tena el
deudor al momento de celebrarse la convencin. En cambio, para otros es el que
tiene el deudor al momento del pago. La
157

Seccin Primera - De las Obligaciones

doctrina se inclina en general por el primer


criterio, porque el artculo 1589 del C.C. se
pone precisamente en el caso de cambio de
domicilio, sealando que si el acreedor o
el deudor hubieren mudado de domicilio
entre la celebracin del contrato y el pago,
se har siempre ste en el lugar en que sin
dicha mudanza correspondera, salvo que
las partes dispongan de comn acuerdo
otra cosa.235
El lugar donde debe hacerse el pago
tiene la siguiente importancia:
i) Dichas reglas determinan el tribunal competente para demandar el pago
(artculos 135 y 138 del C.O.T.).236
ii) El pago en un lugar distinto del que
corresponde no extingue la obligacin y,
dependiendo del caso, podra dar lugar a
todos los efectos del incumplimiento de
las obligaciones237 o a una indemnizacin
de perjuicio por cumplimiento parcial.
B. Oportunidad para efectuar el pago. El
pago debe hacerse cuando la obligacin
se haga exigible, es decir, en los siguientes
casos:
a) Si la obligacin es pura y simple se
deber pagar inmediatamente.
b) Si la obligacin es a plazo o condicional se deber pagar una vez vencido el
plazo o cumplida la condicin.

obligacin; sin perjuicio de lo que en casos especiales dispongan las leyes.


La doctrina sostiene que la forma de
hacer el pago se rige por los siguientes tres
principios:
a) La identidad del pago, esto es, que
debe pagarse lo establecido y no otra
cosa.
b) La integridad del pago, esto es, debe
cumplirse ntegramente la obligacin.
c) La indivisibilidad del pago, esto es,
que ste debe hacerse de una sola vez.
Estos principios son de vital importancia
en torno al pago y se analizarn a continuacin.
20. Reglas que determinan la identidad
del pago. El pago debe hacerse de acuerdo
con el tenor de la obligacin, y ello porque todo
contrato legalmente celebrado es una ley para
los contratantes. El acreedor no puede ser
obligado a recibir en pago una cosa distinta
de la que se le debe ni aun a pretexto de ser de
igual o mayor valor la ofrecida (artculo 1569
del C.C.), y ciertamente, el deudor tampoco
puede ser obligado a entregar algo distinto
de lo que debe. Sin embargo, si el acreedor
acepta voluntariamente que se le entregue
en pago una cosa diferente de la que se le
debe, estrictamente no se producir un
pago, sino una dacin en pago.
A. Casos en que el acreedor recibe algo distinto
de lo debido.
a) En las obligaciones modales, que pueden
cumplirse por equivalencia.
b) En las obligaciones con clusula facultativa,
en las que el deudor tiene derecho a pagar
con algo distinto de lo debido. Esta es, sin
embargo, una excepcin aparente, puesto
que la obligacin naci con dicha posibilidad,
por lo que el acreedor estaba de antemano
obligado a aceptar esta forma de pago.
c) La dacin en pago. Este modo de
extinguir las obligaciones no es en realidad
una excepcin a la regla anterior, puesto
que el acreedor es quien, por convencin
con el deudor, recibe en pago algo distinto
de lo que se le debe.
B. Alcance de lo que comprende el pago.
La identidad del pago determina lo que
comprende el pago y ella depende de la

19. Reglas que determinan la forma en


que debe hacerse el pago. El artculo 1569.1
del C.C. establece que el pago se har bajo
todos respectos en conformidad al tenor de la
235

La regla analizada tiene importancia, por


cuanto para parte de la doctrina y la jurisprudencia
el artculo 1588.2 del C.C. al referirse a otra cosa
no slo se aplicara a las obligaciones de dar sobre
cosa genrica, sino a cualquier otra obligacin. En
este sentido, la regla general para los casos en que
las partes no hubieren convenido una regla para al
pago de la deuda es la del artculo 1588.2 del C.C.
FUEYO LANERI, F., Cumplimiento e incumplimiento de
las obligaciones, Editorial Jurdica de Chile, Santiago,
Chile, 1992, p. 157.
236
LARRAN ROS, Hernn, Teora general de las
obligaciones, LexisNexis, Santiago de Chile, 2003,
p. 336.
237
FUEYO LANERI, F., Cumplimiento e incumplimiento
de las obligaciones, Editorial Jurdica de Chile, Santiago,
Chile, 1992, p. 157.

158

Captulo III - Los modos de extinguir las obligaciones o los efectos de las obligaciones desde la perspectiva del deudor

naturaleza de la obligacin, distinguindose


las siguientes obligaciones:
a) En las obligaciones de hacer se paga
ejecutando el hecho debido o celebrando
el correspondiente acto jurdico.
b) En las obligaciones de no hacer se
paga abstenindose de efectuar lo prohibido.
c) En las obligaciones de dar es necesario
hacer las siguientes distinciones:
i) Si la obligacin es genrica se paga
dando cualquier individuo del gnero de
mediana calidad.
ii) Si la obligacin es especfica, el deudor
tiene una obligacin de dar, entregar materialmente y conservar la especie o cuerpo
cierto hasta el momento de la entrega.
C. Prdida de la cosa debida. Pendiente
estas obligaciones, puede ocurrir una prdida total o parcial de la cosa debida, producindose las siguientes consecuencias:
a) Si es total, ya no se puede efectuar el
pago, y si la prdida es fortuita, se extingue
la obligacin; si fuese imputable a culpa o
dolo del deudor, en cambio, es reemplazada
por la de indemnizar.
b) Si es parcial, el acreedor se obliga
a recibir la especie en el estado en que se
halle (artculo 1590.1 del C.C.). Respecto
de los deterioros, el deudor estar obligado
a responder de ellos conforme a las reglas
generales del incumplimiento.
D. Derechos del acreedor de haber deterioros.
En caso que se deba una especie o cuerpo
cierto y haya deterioros, se deben distinguir
las siguientes situaciones:
1. Casos en que el deudor no responde.
El acreedor debe recibir la cosa en el
estado en que se encuentre, sin derecho a
reclamo contra el deudor, si el deterioro
es obra de un tercero por el cual el deudor
no es civilmente responsable, teniendo no
obstante derecho a exigir que se le ceda
la accin que tenga el deudor contra el
tercero autor del dao (artculo 1590.3
del C.C.).
2. Casos en que el deudor responde.
Si los deterioros provienen de hecho
o culpa del deudor, o de la persona por

quien ste es responsable o durante la


mora del deudor y no proviene de un
caso fortuito a que la cosa hubiese estado expuesta igualmente en poder del
acreedor, el deudor responde. Sin embargo, se deben distinguir las siguientes
situaciones:
a) Los daos no son de importancia.
El acreedor debe recibir la cosa en el
estado en que se encuentre, pero tiene
derecho a la indemnizacin de perjuicios
por los deterioros.
b) Los daos son de consideracin, dejando la cosa intil para el fin a que la destina
el acreedor. Este supuesto da al acreedor
el siguiente derecho optativo:
i) El acreedor puede llevarse la cosa y
cobra indemnizacin de perjuicios.
ii) El acreedor puede demandar la resolucin del contrato y la indemnizacin
de perjuicios.
21. Reglas que determinan la integridad
del pago. De acuerdo al artculo 1591 del
C.C., el pago debe realizarse total o ntegramente, no pudiendo el deudor obligar
al acreedor a que reciba por partes lo que
se le deba, tanto en lo principal como en
lo accesorio, salvo el caso de convencin
contraria, y sin perjuicio de lo que dispongan las leyes en casos especiales.
A. Consecuencias del principio de la integridad del pago:
a) Conforme al artculo 1591.1 del
C.C., el deudor no puede obligar al acreedor a
que reciba por partes lo que se le deba, salvo el
caso de convencin contraria; y sin perjuicio de
lo que dispongan las leyes en casos especiales.
Este es el principio de la indivisibilidad del
pago.
b) El pago de la deuda debe ser total,
concepto que comprende el de los intereses e
indemnizaciones que se deban (artculo 1591.2
del C.C.).
c) Los gastos producidos por el pago
son generalmente de cargo del deudor.
22. Reglas que determinan los gastos
del pago.
A. Regla general en torno a los gastos del
pago. Conforme al artculo 1571 del C.C.,
159

Seccin Primera - De las Obligaciones

parte que falte, la que se deber pagar en


forma ntegra.238
B. Excepciones a la regla precedente: admisin
del pago por parcialidades. En algunos casos
la ley obliga al acreedor a recibir un pago
parcial:
a) Por el fallecimiento del deudor. Si el
deudor fallece, la obligacin se divide transformndose en simplemente conjunta, y
cada heredero responde solamente de su
cuota y el acreedor est obligado a recibir
de cada heredero su parte en el crdito.
b) Por el beneficio de excusin el fiador
puede pedir al acreedor que antes de accionar en su contra se dirija contra el deudor
principal solicitando el cumplimiento de
la obligacin. Una vez requerido el deudor
principal, de no alcanzar sus bienes a cubrir
la totalidad de la obligacin, el acreedor
est obligado a recibir el pago parcial y no
puede reconvenir al fiador, sino por la parte
insoluta, segn lo prescribe el artculo 2364
del C.C.
c) Por el beneficio de divisin, cuando existen varios deudores subsidiarios, el fiador
puede exigir al acreedor que cobre a cada
uno de ellos su cuota en la deuda.
d) Por orden del tribunal en caso que la
deuda no sea lquida. De este modo, si hay
controversia sobre el monto de la deuda o sobre
sus accesorios, de acuerdo al artculo 1592
del C.C. el juez puede ordenar, mientras se
decide la cuestin, el pago de la cantidad
no disputada.
e) Por la compensacin legal. La compensacin extingue las deudas recprocas
entre acreedor y deudor hasta el monto de
la de menor valor, por lo cual el acreedor
de la obligacin mayor solamente recibir
el saldo hasta enterar su crdito.
f) Por insolvencia del deudor. En los
casos de insolvencia del deudor, el acreedor
puede verse obligado a recibir pagos parciales, y aun a no poder cobrar el saldo.
En realidad este es un supuesto fctico de
no poca influencia por cuanto, como en
Chile no existe la prisin por deudas, en

los gastos en que se incurra para los efectos del


pago sern de cuenta del deudor, sin perjuicio de
lo estipulado y de lo que el juez ordenare acerca
de las costas judiciales.
Esto es as porque si fuesen de cargo
del acreedor, ste no recibira ya el pago
en forma ntegra.
B. Excepciones a la regla precedente: Como
lo seala la propia disposicin citada, la
regla general indicada tiene las siguientes
excepciones:
a) Las partes, de acuerdo al principio
de la autonoma privada, pueden alterar
las reglas del artculo 1571 del C.C., que
por lo dems son supletorias.
b) En ciertos supuestos la propia ley
establece otra forma de distribuir los gastos
del pago, como en el caso del pago por
consignacin (artculo 1604 del C.C.), que
carga los gastos de la oferta y consignacin
vlidas al acreedor.
c) En caso que el juez ordene otra
cosa, como puede hacerlo respecto de las
costas judiciales, como lo seala el mismo
artculo 1571 del C.C.
23. Reglas que determinan indivisibilidad del pago.
A. Regla general en torno a la extensin del
pago. Este principio es una consecuencia del
principio anterior, ya que si el acreedor fuera
obligado a recibir el pago en forma fraccionada no obtendra el ntegro cumplimiento de
la prestacin que se le debe. A su vez, si entre el
mismo acreedor y el mismo deudor existen
deudas diferentes, cada una de ellas deber
ser satisfecha separadamente, pero todas
ellas de forma ntegra. As lo establece por
lo dems el artculo 1594 del C.C., dando
incluso un claro ejemplo de ello: cuando
concurran entre unos mismos acreedor y deudor
diferentes deudas, cada una de ellas podr ser
satisfecha separadamente; y, por consiguiente, el
deudor de muchos aos de una pensin, renta
o canon podr obligar al acreedor a recibir el
pago de un ao, aunque no le pague al mismo
tiempo los otros. El acreedor no puede ser
obligado a recibir un pago parcial, aunque
puede aceptar uno en forma voluntaria,
caso en el cual subsistir la deuda por la

238

ABELIUK MANASEVICH, Ren, Las obligaciones,


tomo II, Editorial Jurdica de Chile, Santiago de Chile,
1993, N 620.III, p. 314.

160

Captulo III - Los modos de extinguir las obligaciones o los efectos de las obligaciones desde la perspectiva del deudor

muchos casos la realizacin de los bienes


del deudor, si los tuviera, no cubrir el total
de lo adeudado.

en contrario y su objeto es relevar al deudor


del peso de la prueba.
25. Reglas que determinan la imputacin del pago.
A. Casos en que deben aplicarse estas reglas.
Se plantea el problema de la imputacin
del pago, cuando entre un acreedor y un
deudor existen varias obligaciones de la misma
naturaleza, o una obligacin principal y otras
accesorias de la misma especie, como intereses,
y el pago que efecta el deudor no es suficiente para satisfacerlas en su totalidad, por
lo que se debe determinar cul de todas las
obligaciones se considera extinguida, es
decir, a cul o cules se imputa el pago.
B. Requisitos de la imputacin del pago:
a) Existan diversas obligaciones entre
el mismo deudor y el mismo acreedor, o,
a lo menos, una obligacin que genere intereses.
b) Dichas obligaciones sean de igual
naturaleza.
c) El pago hecho por el deudor no alcance a satisfacerlas en su integridad.
C. A quin corresponde hacer la imputacin
del pago.
La imputacin del pago corresponde
primeramente al deudor, y si no lo hace le
corresponder al acreedor. En silencio de ambos, la eleccin se har conforme a la ley.
1. Imputacin hecha por el deudor.
En primer lugar corresponder al deudor, quien debe elegir la obligacin a la
cual se va a destinar el pago. Pero como el
ejercicio absoluto de esta facultad podra
causar perjuicios al acreedor, la ley impone ciertas limitaciones a esta facultad del
deudor. Estas son las siguientes:
a) Si se deben capital e intereses, el pago debe
asignarse primeramente a los intereses, salvo
que el acreedor consienta expresamente
que se imputen al capital (artculo 1595
del C.C.).
b) Si hay pluralidad de deudas, el deudor
puede abonar la cantidad que paga a la
deuda que elija, pero sin el consentimiento
del acreedor no puede preferir las deudas
no exigibles, debiendo, en consecuencia,
imputar el pago a las obligaciones que se

24. Reglas que determinan la prueba


y presunciones de pago. Incumbe probar
la extincin de las obligaciones a quien la
alega, o sea, al deudor.
El deudor, para probar el pago, puede
valerse de cualquiera de los medios de prueba que establece la ley, con las limitaciones
propias de la prueba testimonial establecida
en los artculos 1708 y 1709 del C.C.
La forma normal y corriente de probar
el pago es mediante el correspondiente
recibo o carta de pago. El Cdigo de Comercio, en su artculo 119, dispone que
el deudor que paga tiene derecho de exigir un
recibo, y no est obligado a contentarse con la
devolucin o entrega del ttulo de la deuda.
Sin embargo, el Cdigo Civil no exige al
acreedor entregar a su deudor un recibo
o carta de pago.
A. La ley establece ciertas presunciones de
pago.
1. Pagos peridicos.
El artculo 1570 del C.C. dispone que
en los pagos peridicos la carta de pago de tres
perodos determinados y consecutivos har presumir los pagos de los anteriores perodos, siempre
que hayan debido efectuarse entre el mismo acreedor y deudor. A su vez, el artculo 18 de la
LOCD establece que el recibo por los intereses
correspondientes a tres perodos consecutivos de
pago hace presumir que los anteriores han sido
cubiertos. Lo dispuesto en este artculo se aplicar
tambin a los recibos por el capital cuando ste
se deba pagar en cuotas.
2. Recibo del capital.
El recibo que acredite el pago del capital hace presumir el pago de los intereses.
El artculo 1595.2 del C.C. dispone que
si el acreedor otorga carta de pago del capital
sin mencionar los intereses, se presumen stos
pagados. Por su parte el artculo 17 de la
LOCD, relativo a las operaciones de crdito
de dinero, dispone que si el acreedor otorga
recibo del capital, se presumen pagados los intereses y el reajuste en su caso.
Las presunciones precedentes son simplemente legales, ya que admiten prueba
161

Seccin Primera - De las Obligaciones

encuentren vencidas (artculo 1596 del


C.C.).
c) Tambin si hay pluralidad de deudas, el deudor debe imputar el pago a
aquellas que queden canceladas en su
totalidad y no podr preferir aquellas que
solucionen la deuda en parte, porque el
acreedor no puede ser forzado a recibir
pagos parciales.
2. Imputacin hecha por el acreedor.
Si el deudor no efecta la imputacin
en el momento del pago, puede hacerla el
acreedor en la carta de pago, y si el deudor la
acepta sin reclamar, no le ser lcito hacerlo
despus (artculo 1596 del C.C.).
3. Imputacin hecha por la ley.
En caso que ni el deudor ni el acreedor hagan la imputacin, la ley, en el artculo 1597 del C.C., dispone las siguientes
reglas para la imputacin del pago:
a) Se preferir la deuda que al tiempo
del pago estaba devengada sobre la que no
lo estaba.
b) Si todas las deudas son exigibles,
la imputacin la har el deudor. En este
caso la imputacin la hace la ley, pero si
todas las deudas estn en iguales condiciones, vuelve a entregarse esta facultad
al deudor, quien puede elegir cualquiera
de ellas.
c) La imputacin deber efectuarse en
los trminos del artculo 1595 del C.C., que
seala que si se deben capital e intereses, el
pago se imputar primeramente a los intereses,
salvo que el acreedor consienta expresamente que
se impute al capital.
Si el acreedor otorga carta de pago del capital
sin mencionar los intereses, se presumen stos
pagados.

parcial, producindose los efectos propios


de ste.
b) Cuando se presentan algunas de las
modalidades del pago como el pago por
subrogacin, en el cual la deuda subsiste
con distinto acreedor.

4. Las modalidades del pago


En las modalidades del pago se alteran algunas de las reglas propias de ste, y son tales
principalmente el pago por consignacin y
con subrogacin. Tambin se comprenden
dentro de ellas el pago por cesin de bienes, por accin ejecutiva y con beneficio
de competencia. Se discute si tiene dicha
calidad la dacin en pago.
A continuacin slo se analizar el pago
por consignacin y con subrogacin como
modalidades del pago.
27. El pago por consignacin.
A. Concepto de pago por consignacin. Lo
normal es que el acreedor est llano a recibir
el pago, pero puede darse el caso que se
resista a ello. Pues bien, al deudor puede
interesarle insistir en el pago por muchas
razones, como impedir la resolucin del
contrato, liberar bienes constituidos en prenda o hipoteca, evitar que se haga efectiva
una clusula penal, liberarse del pago de
intereses, etc. Por ello, los artculos 1572
y 1598 del C.C. permiten expresamente el
pago efectuado contra la voluntad o sin la
concurrencia del acreedor.
El artculo 1598 establece que para que
el pago sea vlido, no es menester que se haga con
el consentimiento del acreedor; el pago es vlido
aun contra la voluntad del acreedor, mediante
la consignacin.
El pago por consignacin ser la nica
forma en que el deudor podr liberarse de
su obligacin cuando el acreedor no acepte el pago, y producir los mismos efectos
extintivos que el pago aceptado.
Ello se debe a que la negativa del acreedor a recibir el pago no justifica el incumplimiento del deudor, ni purga la mora en
que pueda incurrir. La mora del acreedor

26. Efectos del pago. El pago extingue la


obligacin y todos sus accesorios, como prendas,
fianzas, hipotecas, etc.
Excepciones a la regla precedente:
Sin embargo, el pago puede producir
efectos posteriores en los siguientes supuestos:
a) Cuando es parcial y el acreedor lo ha
aceptado o se ha visto obligado a aceptar,
ya que en tal situacin hay incumplimiento
162

Captulo III - Los modos de extinguir las obligaciones o los efectos de las obligaciones desde la perspectiva del deudor

no es un obstculo que impida al deudor


cumplir, ya que precisamente el deudor
podr liberarse de la obligacin mediante
el pago por consignacin.
Sin perjuicio de lo anterior, la mora del
acreedor tendr un efecto en la responsabilidad del deudor, puesto que ste se exonerar del cuidado ordinario sobre la cosa y
le dar derecho para demandar perjuicios,
segn lo disponen los artculos 1548, 1680
y 1827 del C.C.
El pago por consignacin no es privativo
del deudor, ya que se permite efectuarlo a
cualquier tercero. El artculo 1572.1 del C.C.
autoriza a pagar a cualquier persona capaz,
aun cuando no sea deudor ni representante
del acreedor o deudor, ni tampoco interesado. Esta regla se confirma adems por lo
sealado en el artculo 1598 del C.C.

b) Porque el acreedor no comparece a


recibir el pago.
c) Porque hay incertidumbre respecto
de la persona del acreedor; por ejemplo,
cuando este fallece y no se sabe quines
son sus herederos.
29. Etapas del pago por consignacin.
El pago por consignacin consta de dos
etapas fundamentales:
a) La oferta es simplemente el acto por el
cual el deudor o un tercero manifiesta al acreedor
su intencin de pagar.
b) La consignacin, que conforme al
artculo 1599 del C.C., es el depsito de la
cosa que se debe, hecho a virtud de la repugnancia
o no comparecencia del acreedor a recibirla, o de
la incertidumbre acerca de la persona de ste, y
con las formalidades necesarias, en manos de
una tercera persona.
A continuacin se analizarn estas etapas.

28. Obligaciones que pueden pagarse


por consignacin. Del artculo 1599 del
C.C. se desprende que slo pueden pagarse
por consignacin las obligaciones de dar
y entregar, no as las de hacer y no hacer,
que no pueden ser objeto de depsito. En
caso que el acreedor se niegue a recibir
el pago de una obligacin de hacer, ser
suficiente que el deudor ejecute el hecho
por s mismo, si ello fuese posible, o que
lo ofrezca realizar si no lo puede ejecutar
sin la concurrencia o consentimiento del
acreedor. En las obligaciones de no hacer,
bastar simplemente que el deudor se abstenga del hecho, para lo cual no requiere
el consentimiento del acreedor.239
El deudor puede verse obligado a recurrir al pago por consignacin, por los
siguientes motivos:
a) Por la negativa del acreedor a recibir
el pago. Ello puede deberse, por ejemplo,
a que el acreedor estima que lo que se le
ofrece en pago no corresponde a lo debido,
o bien, a mala fe de ste para hacer incurrir al deudor en incumplimiento de su
obligacin, con las consecuencias propias
de ello.

30. La oferta.
31. Requisitos de la oferta. La oferta
debe cumplir con los requisitos que seala
el artculo 1600 del C.C. Estas condiciones
se han clasificado por la doctrina como de
fondo y de forma.
A. Requisitos de fondo de la oferta. Estos
son los siguientes:
1. La capacidad.
La oferta debe ser hecha por una persona capaz de pagar, al acreedor capaz de
recibir el pago o a su representante legtimo
(artculo 1600.1, Reglas 1 y 2 del C.C.).
2. Lugar del pago.
El deudor debe ofrecer ejecutar el pago
en el lugar debido (artculo 1600.1, Regla 4
del C.C.).
3. La obligacin debe ser exigible.
De este modo, tratndose de obligaciones
a plazo o sujetas a condicin suspensiva debe
haber expirado el plazo o haberse cumplido
la condicin (artculo 1605.2 del C.C.).
Sin perjuicio de ello, el artculo 1600.1,
Regla 3 autoriza al deudor para hacer la
oferta, en las obligaciones a plazo, en los dos
ltimos das hbiles del plazo. As, el deudor
puede anticipar la oferta dos das antes del
vencimiento del trmino.

239

LARRAN ROS, Hernn, Teora general de las


obligaciones, LexisNexis, Santiago de Chile, 2003,
pp. 344 y 345.

163

Seccin Primera - De las Obligaciones

B. Requisitos de forma de la oferta. Estos


requisitos son los siguientes:
1. Intervencin de un ministro de fe.
La oferta debe ser hecha por un notario
o un receptor, sin previa orden judicial.
En las comunas que no sean asiento de
notario la oferta puede hacerla el oficial
de Registro Civil competente. Esta es una
gestin extrajudicial (artculo 1600.1, Regla
5 del C.C.).
2. El ministro de fe debe extender un
acta de la oferta, copiando en ella la minuta
que debe confeccionar el deudor, debiendo
expresarse la respuesta del acreedor o su
representante, y si el uno o el otro la han
firmado, rehusado firmar o declarado no
saber o no poder firmar (artculo 1600.1,
Reglas 6 y 7 del C.C.).

33. Procedimientos especiales o modalidades de la oferta.


A. Oferta en el caso del artculo 1602 del
C.C. Si el acreedor o su legtimo representante no tienen domicilio en el lugar en
que debe realizarse el pago, no es habido,
o hay incertidumbre acerca de la persona
del acreedor, el ministro de fe deber hacer
la oferta al tesorero provincial respectivo,
quien se limitar a tomar conocimiento de
la misma. Hecho ello, el deudor queda en
condiciones de efectuar la consignacin
(artculo 1602 del C.C.).
B. Casos en que se omite la oferta
a) Cuando se trata del pago peridico de sumas provenientes de una misma
obligacin. Para la primera cuota deben
cumplirse todos los trmites normales sealados anteriormente, pero en los pagos
siguientes ya no es necesario cumplir con
ellos, bastando la consignacin en la cuenta
corriente del tribunal (artculo 1601.5 del
C.C.).
b) Tampoco es necesaria la oferta cuando el acreedor demanda judicialmente el
cumplimiento de la obligacin o deduce
cualquier otra accin que pueda enervarse
mediante el pago de la deuda. En tales casos, basta con que el deudor consigne en el
tribunal que est conociendo del litigio el
capital, los intereses y dems cargos lquidos, caso en el cual la suficiencia del pago
ser calificada por el tribunal en el mismo
proceso (artculo 1600 del C.C.).
C. Una vez efectuada la oferta puede presentarse una de las siguientes situaciones
a) Si el acreedor acepta la oferta terminar el procedimiento, ya que efectundose
el pago se extingue la obligacin.
b) Si el acreedor rechaza la oferta, no
es habido o se mantiene la incertidumbre
respecto de su persona deber procederse
a la segunda etapa de esta modalidad del
pago, esto es, la consignacin.

32. Forma en que debe hacerse la


oferta.
a) Si el acreedor est presente, la oferta debe hacerse sujetndose a las normas
establecidas precedentemente, es decir,
conforme al artculo 1600 del C.C.
b) Si el acreedor no tiene domicilio en
el lugar, no es habido o hay incertidumbre acerca de la persona del acreedor, las
normas anteriores se modifican por las del
artculo 1602 del C.C. En este caso, la oferta
se formula al Tesorero Comunal respectivo,
quien no podr aceptar ni rechazar la oferta,
sino que se limitar a tomar conocimiento
de ella y el deudor podr proceder a la
consignacin.
c) El deudor o quien desee hacer el pago
debe poner en manos del ministro de fe
encargado de la diligencia una minuta de
lo que debe con los intereses vencidos, si los
hay, y los dems cargos lquidos, comprendiendo en ella una descripcin individual
de la cosa ofrecida.
El ministro de fe debe levantar un acta
de la oferta, en la cual debe copiar dicha
minuta. Con esta acta se formula la oferta
al acreedor, lo que debe quedar consignado en ella. As, en el acta tambin deber
constar el hecho de si el acreedor o su representante ha firmado, rehusado firmar
o declarado no saber o no poder hacerlo.

34. La consignacin propiamente tal.


A. Forma de hacer la consignacin. La forma
de hacer la consignacin est regulada en
el artculo 1601 del C.C. en los siguientes
trminos:
164

Captulo III - Los modos de extinguir las obligaciones o los efectos de las obligaciones desde la perspectiva del deudor

1. Si lo debido es una suma de dinero.


La consignacin se efecta depositando
la suma correspondiente:
a) En la cuenta corriente del tribunal
competente.
b) En la tesorera comunal (provincial)
correspondiente.
c) En un banco.
2. Si la cosa debida es algo distinto del
dinero se har la consignacin depositndola:
a) En una feria, si se trata de animales.
b) En un martillo, o sea, en una casa de
remates.
c) En un almacn general de depsito.
d) En poder de un depositario nombrado
por el juez competente.

oferta dentro del cual deba hacerse la consignacin; luego, el momento de efectuarla
queda entregado a la voluntad del deudor.
La razn de esto se encuentra en que si el
deudor recurri al procedimiento del pago
por consignacin es porque su deseo es
pagar lo ms pronto posible la obligacin
y porque la extincin de la obligacin, que
es lo que el deudor pretende, se producir
slo con la consignacin.
Una vez efectuada la consignacin, el
deudor deber comunicrsela al acreedor
(artculo 1603 del C.C.). As, siendo el pago
una convencin es necesario contar con la
voluntad del acreedor, por ello es necesario
orlo; de ah que deba notificarse el depsito
al acreedor, con intimacin de recibir la cosa
consignada (artculo 1601.1 del C.C.). Estos
procedimientos especiales de comunicacin
al acreedor son los siguientes:
a) Notificacin al acreedor: efectuada la
consignacin el deudor debe pedir al juez
de Letras del lugar donde deba efectuarse
el pago, que ordene poner la consignacin
en conocimiento del acreedor, con intimacin de recibir la cosa consignada.
b) Notificado el acreedor de la consignacin, ste puede hacer lo siguiente:
i) Aceptar el pago. En dicho caso termina
el procedimiento del pago por consignacin.
ii) Aceptar la consignacin como pago
parcial y demandar el resto, conforme a los
artculos 1591 y 1592 del C.C.
iii) Negarse a recibir lo consignado o no
decir nada. Frente a cualquiera de estos
supuestos, el deudor deber solicitar que
se declare por el juez la suficiencia del pago
y que se ordene alzar las cauciones.

35. Juez competente. La consignacin es


un acto jurdico unilateral y extrajudicial del
deudor que no requiere de previo decreto
judicial, ni tampoco audiencia, traslado o
conocimiento del acreedor, segn lo dispuesto en el artculo 1601.3 del C.C.240
Sin embargo, el inciso final del artculo 1601 del C.C., que regula precisamente la consignacin, seala que es juez
competente para los efectos de dicho artculo el de Letras del lugar en que debe
efectuarse el pago; no obstante, como se ha
dicho, que el juez intervenga en los trmites
posteriores a la consignacin.
36. Intervencin del acreedor. El acreedor solo podr intervenir una vez hecha
la oferta y la consignacin. As, conforme
al artculo 1601.4 del C.C., en el pago por
consignacin no se admitir gestin ni recurso
judicial alguno del acreedor tendiente a obstaculizar
la oferta, o la consignacin. Por consiguiente,
no se dar curso a ninguna oposicin o solicitud
del acreedor.
En resumen, el acreedor fuera de esos
casos no puede intervenir.

38. Juicio para calificar la suficiencia


del pago. Al respecto, el artculo 1603.2
del C.C. dispone que la suficiencia del pago
por consignacin ser calificada en el juicio que
corresponda promovido por el deudor o por el
acreedor ante el tribunal competente segn las
reglas generales. En definitiva, efectuada la
intimacin judicial al acreedor, si ste se
niega a recibir la cosa ofrecida o nada dice,
el deudor deber entablar un juicio para
que se declare la suficiencia del pago, juicio

37. Plazo para hacer la consignacin.


La ley no seala un plazo posterior a la
240

LARRAN ROS, Hernn, Teora general de las


obligaciones, LexisNexis, Santiago de Chile, 2003,
p. 350.

165

Seccin Primera - De las Obligaciones

que tambin puede ser deducido por el


acreedor, solicitando en este caso la declaracin de insuficiencia del pago.
Lo normal ser que el acreedor sea quien
entable esta accin. Ello, en virtud de lo
dispuesto en el artculo 1603.3 del C.C.,
segn el cual si el acreedor no prueba,
dentro del plazo de treinta das hbiles,
contados desde la notificacin de la consignacin, el hecho de existir juicio en
el que deba calificarse la suficiencia del
pago, el juez que orden la notificacin
podr, a peticin del deudor, declarar la
suficiencia de ste. Por ello, lo normal
ser que el deudor no inicie un juicio de
calificacin del pago, sino espere el transcurso de este trmino y si el acreedor lo
demanda, opondr la excepcin de pago
y en dicha litis se calificar la suficiencia
del pago.241

Esto se justifica porque el acreedor es


el causante de los gastos que genera su negativa a recibir el pago.
41. Efectos del pago por consignacin. Su
efecto lgico es que extingue la obligacin
desde el da de la consignacin. En esto no
presenta grandes diferencias con respecto
al pago normal. As se desprende de lo que
seala el artculo 1605.1 del C.C., cuando
precepta que el efecto de la consignacin
suficiente es extinguir la obligacin, hacer cesar,
en consecuencia, los intereses y eximir del peligro
de la cosa al deudor, todo ello desde el da de la
consignacin.
42. Excepcin a los efectos del pago por
consignacin: En el caso de las obligaciones
a plazo o bajo condicin, se considera que
la obligacin ha sido cumplida en tiempo
oportuno, cuando la oferta se efecta a
ms tardar al da siguiente hbil al vencimiento. En otras palabras, los efectos de la
consignacin se retrotraen a la fecha de la
oferta para considerar cumplida la obligacin en tiempo oportuno, no obstante lo
cual, el deudor queda obligado en todo
caso al pago de los intereses que se deban y
al cuidado de la cosa hasta la consignacin
(artculo 1605.2 del C.C.).
La norma anterior se establece porque,
de no ser as, el acreedor podra argumentar que el pago no es oportuno, pues la
consignacin, que es la que extingue la
obligacin, se efectu despus del vencimiento del plazo.

39. Excepciones a la declaracin de suficiencia del pago por consignacin:


a) La declaracin de suficiencia del
pago que hace el juez cuando el deudor,
ante la demanda judicial del acreedor, consigna el capital, los intereses y costas a la
orden del tribunal que est conociendo
del litigio.
b) La declaracin de suficiencia del
pago por consignacin que hace el juez, a
peticin del deudor, cuando han transcurrido treinta das desde la notificacin de
la consignacin al acreedor, y ste no ha
iniciado juicio reclamando la insuficiencia
del pago. Este plazo de treinta das puede
prorrogarse por treinta das ms, si por
causa ajena al deudor no ha sido posible
notificar al acreedor. Se entiende que hay
juicio desde el momento en que se ha notificado la demanda.

43. Retiro de la consignacin. El deudor


puede retirar la consignacin, situacin
reglamentada en los artculos 1606 y 1607
del C.C. El retiro de la consignacin puede
dar lugar a las siguientes situaciones:
a) Si el acreedor no ha aceptado la
consignacin y tampoco ha sido dictada
la sentencia que declara suficiente el pago,
el deudor puede retirar la consignacin.
Se ha resuelto que en esta situacin slo
exista un principio de pago por consignacin que no extingue la obligacin. En
resumen, retirada la consignacin se mira
como de ningn valor y efecto respecto del

40. Gastos del pago por consignacin.


Los cargos del pago por consignacin son
del acreedor, segn el artculo 1604 del
C.C., que dispone que las expensas de toda
oferta y consignacin vlidas sern a cargo del
acreedor.
241

ABELIUK MANASEVICH, Ren, Las obligaciones,


tomo II, Editorial Jurdica de Chile, Santiago de Chile,
1993, N 645, pp. 535 a 537.

166

Captulo III - Los modos de extinguir las obligaciones o los efectos de las obligaciones desde la perspectiva del deudor

consignante y de sus codeudores y fiadores


(artculo 1606 del C.C.).
b) Si la obligacin se ha extinguido, bien
sea porque el acreedor la ha aceptado o
porque se ha declarado suficiente el pago
por sentencia ejecutoriada, el deudor no
puede retirar la consignacin sin el consentimiento del acreedor. Si ello sucede,
la obligacin se mira como enteramente
nueva, lo cual es lgico porque la anterior
se extingui por el pago, y por consiguiente
quedan liberados de ella los codeudores y
fiadores y se extinguirn los privilegios e
hipotecas del crdito primitivo. Sin embargo, las partes pueden renovar las hipotecas
inscribindolas de nuevo y su fecha ser la
de la nueva inscripcin (artculo 1607 del
C.C.).

del subrogante, con todos sus accesorios,


privilegios y gravmenes. As, la subrogacin
implica la sustitucin de un acreedor por
otro a consecuencia del pago, subsistiendo
la obligacin, cambiando nicamente la
persona del acreedor, pero sin que opere
novacin.
45. Requisitos del pago con subrogacin:
a) Se debe pagar una deuda ajena. En
este sentido si se cumple una obligacin
que en parte es propia y en el resto ajena,
el pago extingue la deuda en la porcin
que ella corresponda al que soluciona, es
decir, en la parte propia, y se subroga en
el saldo, es decir, en la deuda ajena.242
b) El pago debe ser voluntario, porque
si se ha pagado por error se estara ante el
pago de lo no debido.
c) El que paga debe hacerlo con fondos
que no sean del deudor, porque si son de
ste se produce la extincin definitiva de
la obligacin. Por esto el mandatario no
se subroga en los derechos del acreedor, a
menos que haya pagado con recursos propios.
d) El que paga debe quedar en la misma
situacin jurdica del acreedor; si ello no
sucede no hay subrogacin.

44. El pago con subrogacin.


A. Introduccin. La subrogacin es un
concepto general del Derecho Civil que
tiene aplicacin en mltiples materias. Y
puede ser de dos clases, personal o real.
La subrogacin es personal o real segn si
una persona o cosa pasa a ocupar idntica
situacin jurdica que una persona o cosa
diferentes.
La subrogacin en el pago es personal
y se puede definir como la sustitucin de
una persona por otra que pasa a ocupar
jurdicamente su lugar.
El artculo 1608 del C.C. da un concepto
de pago con subrogacin, diciendo que es
la transmisin de los derechos del acreedor a un
tercero que le paga.
Se critica esta definicin porque emplea
la expresin transmisin que es propia de
la sucesin por causa de muerte y no de
los actos entre vivos y, adems, porque no
da una idea clara de la subrogacin. Pero
tambin se le critica el que d la equivocada impresin que el pago debe realizarlo
siempre un tercero.
B. Concepto de pago por subrogacin. La
subrogacin es una ficcin jurdica en virtud
de la cual un tercero, denominado subrogante, paga voluntariamente con dineros
propios una obligacin ajena, extinguindola
entre acreedor, denominado subrogado, y
deudor, pero dejndola subsistente a favor

46. Clases de subrogacin. Segn su


fuente la subrogacin puede ser legal o
convencional. Esta clasificacin se desprende
del artculo 1609 del C.C., en virtud del cual
se subroga un tercero en los derechos del acreedor,
o en virtud de la ley, o en virtud de una convencin del acreedor. As, la subrogacin puede
ser legal o convencional. La subrogacin es
legal si opera por el solo ministerio de la ley
y en los casos que la propia ley indica. En
cambio, la subrogacin es convencional si
opera en virtud de una convencin entre
el acreedor y el tercero que paga.
47. Subrogacin legal.
48. Concepto de subrogacin legal. La
subrogacin legal se produce por el solo
242

ABELIUK MANASEVICH, Ren, Las obligaciones,


tomo I, Editorial Jurdica de Chile, Santiago de Chile,
1993, p. 542.

167

Seccin Primera - De las Obligaciones

ministerio de la ley, y aun contra la voluntad


del acreedor, porque no se requiere la voluntad de ste o del deudor (artculo 1610.1
del C.C.). Esta subrogacin opera de pleno
derecho cada vez que el pago se hace de
la forma prescrita por la ley. Su finalidad
es proteger los intereses del tercero que
realiza el pago.
Sin embargo, la subrogacin a la que
se refiere el N 6 del artculo 1610.1 es
solemne, ya que requiere el cumplimiento
de formalidades especiales, y por ende, no
opera de pleno derecho. El artculo 1610.1
N 6 establece un caso de subrogacin en
virtud del cual el que ha prestado dinero
al deudor para el pago se subroga en los
derechos del acreedor en la medida que
conste en escritura pblica el prstamo, y
que el pago ha satisfecho la deuda con el
mismo dinero.
La subrogacin legal requiere de un texto
expreso que la autorice, no cabe aplicarla
a otros casos no establecidos en la ley. As,
sus normas son de excepcin, debiendo
aplicarse restrictivamente.243
Los casos principales de subrogacin legal
estn contemplados en el artculo 1610 del
C.C. Dicha norma no es taxativa, lo cual se
desprende de su propio texto que seala
que se efecta la subrogacin por el ministerio
de la ley y aun contra la voluntad del acreedor,
en todos los casos sealados por las leyes, y especialmente a beneficio....
A continuacin se analizarn las clases
de subrogacin establecidas en nuestro
Derecho.

2. Del que habiendo comprado un inmueble,


es obligado a pagar a los acreedores a quienes el
inmueble est hipotecado;
3. Del que paga una deuda a que se halla
obligado solidaria o subsidiariamente;
4. Del heredero beneficiario que paga con su
propio dinero las deudas de la herencia;
5. Del que paga una deuda ajena, consintindolo expresa o tcitamente el deudor;
6. Del que ha prestado dinero al deudor
para el pago; constando as en escritura pblica
del prstamo, y constando adems en escritura
pblica del pago haberse satisfecho la deuda con
el mismo dinero.
A continuacin se analizarn cada uno
de estos casos:
A. El acreedor que paga a un acreedor de
mejor derecho.
1. Regulacin de este pago con subrogacin.
Conforme al N 1 del artculo 1610.1
del C.C., la subrogacin legal se produce
en favor del acreedor que paga a otro acreedor
de mejor derecho en razn de un privilegio o
hipoteca.
En este caso quien paga no es un tercero
totalmente extrao, sino que tambin es
acreedor del mismo deudor, y con su pago
quedar como titular de dos crditos: su
crdito originario y el del acreedor a quien
pag y en el cual se subroga.
2. Requisitos para que opere esta clase
de subrogacin:
a) El que efectu el pago no sea un tercero totalmente extrao, sino otro acreedor
del mismo deudor; si ello no sucede as, no
se producir esta clase de subrogacin.
b) El pago debe hacerse a un acreedor
de mejor derecho.
La ley seala que el acreedor cumple
con esta caracterstica si su crdito goza de
privilegio o hipoteca superior a la del acreedor que efecta el pago. No es cualquier
preferencia por tanto la que exige la ley;
esta subrogacin slo se da cuando el mejor
derecho se funda en un privilegio o hipoteca
y no en cualquier otra ventaja.244

49. Casos de subrogacin legal. Los


casos de subrogacin legal que contempla el artculo 1610 del C.C., son los siguientes:
Artculo 1610. Se efecta la subrogacin por
el ministerio de la ley y aun contra la voluntad
del acreedor, en todos los casos sealados por las
leyes, y especialmente a beneficio,
1 Del acreedor que paga a otro acreedor de mejor
derecho en razn de un privilegio o hipoteca;
243

244

LARRAN ROS, Hernn, Teora general de las


obligaciones, LexisNexis, Santiago de Chile, 2003,
p. 361.

ABELIUK MANASEVICH, Ren, Las obligaciones,


tomo I, Editorial Jurdica de Chile, Santiago de Chile,
1993, p. 549.

168

Captulo III - Los modos de extinguir las obligaciones o los efectos de las obligaciones desde la perspectiva del deudor

Esta subrogacin permite al acreedor


comn o de menor preferencia evitar la
realizacin de los bienes del deudor, que
pretende llevar a cabo un acreedor de grado
superior, en condiciones desfavorables a
sus intereses. Por este medio los acreedores
de menor preferencia pagan al acreedor
de grado preferente, subrogndose en sus
derechos, pudiendo realizar los bienes del
deudor en una forma que sea ms favorable
a sus intereses.
B. El que adquiere un inmueble y es obligado
a pagar a los acreedores hipotecarios.
1. Regulacin de este pago con subrogacin.
Esta subrogacin legal opera en beneficio del que habiendo comprado un inmueble
es obligado a pagar a los acreedores a quienes el
inmueble estaba hipotecado (artculo 1610.1,
N 2 del C.C.).
2. Condiciones que deben concurrir
para que opere la subrogacin legal:
a) El tercero que paga sea el comprador
de un inmueble hipotecado, ya sea que
lo haya adquirido en venta voluntaria o
forzada.245
b) El pago se haga a un acreedor a
quien el inmueble comprado estaba hipotecado.
3. mbito de aplicacin de la norma.
Esta norma se aplica exclusivamente a
la compraventa, que es el nico ttulo traslaticio al cual se refiere, y no a otros ttulos
traslaticios. El objeto que se persigue con
esta disposicin es proteger al comprador
del inmueble hipotecado que ha pagado
la hipoteca que lo afectaba y que despus
es privado de su dominio.
La Corte Suprema ha sealado respecto de esta disposicin: la justicia moral del
precepto sealado es ostensible. Merced a l se
conservan las hipotecas establecidas en las propiedades que se enajenan, en beneficio de los
que las han comprado, a objeto de resguardar
el capital que se ha invertido en ellas de los perjuicios que puedan sobrevenir a consecuencia de
las posibles evicciones futuras que, por ausencia

de amparo legal de dicho N 2 dara margen a


que la fortuna de los que ejercitaran las acciones
encaminadas a aquel fin prosperara a expensas
del respectivo adquirente, sin la concurrencia
de ninguna causa que contribuyera a legitimar
semejante resultado.246
Tambin se ha resuelto que el comprador que al adquirir una propiedad, en
pago de parte del precio, se hace cargo de
una deuda a favor de la Caja de Crdito
Hipotecario, a la cual le cancela esta deuda,
se subroga legalmente en sus derechos y
puede hacerla valer en caso que se le ordene
restituir la propiedad a un tercero que la
reivindica.247
C. El codeudor solidario o subsidiario.
1. Regulacin de este pago con subrogacin.
Segn el N 3 del artculo 1610.1 del
C.C., la subrogacin legal se produce en
favor del que paga una deuda a que se halla
obligado solidaria o subsidiariamente. Son, por
tanto, dos los sujetos pasivos a los que se
refiere la norma precedente, el codeudor
solidario y el fiador.
La subrogacin en favor del codeudor
solidario tiene lugar en los trminos que
seala el artculo 1522 del C.C., materia ya
analizada en relacin con la contribucin a
la deuda en las obligaciones solidarias.248
Esta clase de subrogacin legal se produce
no slo cuando la obligacin se extingue
por el pago, sino tambin por un modo
oneroso equivalente al pago. En este caso
el que paga no es un tercero extrao, sino
quien tiene la calidad de codeudor, y en
virtud de ello el nuevo acreedor slo puede cobrar a los dems deudores su parte
o cuota en la deuda, salvo que no tenga
inters alguno en ella.
En cambio, si el que paga es un fiador,
est satisfaciendo una obligacin totalmente ajena, y por ello se subroga en los
derechos del acreedor en contra del deudor principal por el total de lo pagado.
Si los fiadores son varios, la obligacin se
246

Vid. R.D.J., tomo 33, p. 245.


Vid. R.D.J., tomo 43, seccin 1, p. 491.
248
Vid. supra N 38, 4, captulo I, seccin 1,
tomo III.

245

247

Vid. LARRAN ROS, Hernn, Teora General de


las Obligaciones, LexisNexis Chile, Santiago de Chile,
2003, p. 364.

169

Seccin Primera - De las Obligaciones

divide entre ellos por partes iguales y se


aplica el artculo 2378 del C.C., que dispone que el fiador que paga ms de lo que
proporcionalmente le corresponde, es subrogado
por el exceso en los derechos del acreedor contra
los cofiadores.
El fiador que paga la obligacin que afianza dispone, adems de la accin subrogatoria
que le otorga el artculo 1610.1, N 3 del
C.C., de la accin personal derivada de la
fianza (artculo 2370 del C.C.).
D. El heredero beneficiario.
1. Regulacin de este pago con subrogacin.
En conformidad al N 4 del artculo 1610.1 del C.C., la subrogacin legal
se produce en favor del heredero beneficiario
que paga con su propio dinero las deudas de la
herencia.
2. Requisitos para que opere este caso
de subrogacin legal:
a) El que paga debe ser un heredero
que goza de beneficio de inventario.
b) El pago debe hacerlo con bienes propios.
El beneficio de inventario consiste en
no hacer a los herederos que aceptan responsables de las obligaciones hereditarias
y testamentarias, sino hasta concurrencia
del valor total de los bienes que han heredado (artculo 1247 del C.C.). Los herederos, como continuadores de la persona
del difunto, son obligados al pago de las
deudas hereditarias y testamentarias sin
limitacin alguna, salvo que hagan uso del
beneficio de inventario. En dicho caso, los
herederos responden hasta concurrencia
del valor recibido.
Este supuesto de subrogacin legal permite conjugar los intereses de los acreedores
del causante y de los herederos beneficiarios, ya que a los primeros les interesa que
el pago se haga lo ms pronto posible. En
cambio, a los segundos les interesa que la
realizacin de los bienes hereditarios se
haga en las mejores condiciones posibles.
Pues bien, el pago hecho por el heredero
de las deudas hereditarias con bienes propios extingue la obligacin respecto de los
acreedores y el que pag puede quedarse,

en virtud de la subrogacin, con los bienes


hereditarios y realizarlos en la forma ms
conveniente a sus intereses.
E. El que paga con el consentimiento del
deudor.
1. Regulacin de este pago con subrogacin.
En conformidad al N 5 del artculo 1610.1 del C.C., la subrogacin legal
se produce en favor del que paga una deuda
ajena, consintindolo expresa o tcitamente el
deudor.
El pago debe hacerlo un tercero extrao
a la obligacin, pero con el consentimiento
del deudor. El que paga es en realidad un
mandatario del deudor.
2. Requisitos para que proceda este caso
de subrogacin:
a) El pago debe efectuarse por un tercero extrao a la obligacin.
b) El deudor debe consentir expresa o
tcitamente en dicho pago (artculo 2123
del C.C.).
c) El tercero debe pagar con dineros
propios, ya que si lo hace con bienes del
deudor, es ste quien cancela producindose
la extincin definitiva de la obligacin, no
siendo procedente la subrogacin.
F. El que presta dinero al deudor para el
pago.
1. Regulacin de este pago con subrogacin.
Se produce la subrogacin legal, conforme al artculo 1610.1, N 6 del C.C.,
en favor del que ha prestado dinero al deudor
para el pago; constando as en escritura pblica
del prstamo, y constando adems en escritura
pblica del pago haberse satisfecho la deuda con
el mismo dinero.
Este es un caso muy particular de subrogacin, porque el pago no lo hace un tercero
sino el mismo deudor con fondos que se
le han dado en prstamo. Adems, es un
caso de subrogacin solemne.
2. Requisitos para que se produzca esta
subrogacin:
a) El tercero preste dinero al deudor
para el pago, es decir, debe tratarse de un
mutuo de dinero suscrito para pagar la
deuda.
170

Captulo III - Los modos de extinguir las obligaciones o los efectos de las obligaciones desde la perspectiva del deudor

b) Debe dejarse constancia en la escritura pblica de mutuo que el dinero est


destinado al pago de la obligacin.
c) El pago debe hacerse con el dinero
prestado por el tercero.
d) Debe dejarse constancia en la escritura pblica de cancelacin o pago que
ste se hizo con las sumas prestadas por el
tercero.
El tercero que prest el dinero tiene dos
acciones en contra del deudor: La accin emanada del mutuo y la accin subrogatoria.
G. Otros casos de subrogacin legal. El artculo 1610 del C.C. no es taxativo en la
enumeracin de los casos de subrogacin
legal. As, fuera de los supuestos enunciados,
se pueden encontrar casos de subrogacin
legal en los artculos 2429, 2430 del C.C. con
relacin a la hipoteca, en el artculo 2295
del C.C. con relacin al pago de lo no debido, etc.249

debe manifestar expresamente que subroga


en sus derechos al tercero que le paga. La
voluntad del deudor no influye.
c) La subrogacin debe hacerse en el
momento del pago, exigencia que se justifica
debido a que el pago extingue la obligacin,
no pudiendo el acreedor hacerla revivir
para traspasar sus derechos al tercero.
d) La subrogacin debe constar en la
carta o recibo de pago que otorgue el acreedor.
e) La subrogacin debe sujetarse a la
regla de la cesin de crditos. De este modo,
esta convencin se perfecciona entre subrogante y subrogado con la entrega del ttulo
del crdito; en cambio, para que la subrogacin se perfeccione respecto del deudor
y los terceros, se necesita la notificacin o
aceptacin del deudor (artculos 1901 a
1904 del C.C.).
51. Efectos de la subrogacin. La subrogacin legal y la convencional producen los
mismos efectos conforme al artculo 1612
del C.C., es decir, la subrogacin, tanto legal
como convencional, traspasa al nuevo acreedor
todos los derechos, acciones, privilegios, prendas e hipotecas del antiguo, as contra el deudor
principal, como contra cualesquier tercero obligados solidaria o subsidiariamente a la deuda.
De acuerdo con este precepto, pasan al
tercero todos los derechos y acciones que
correspondan al acreedor, de modo que si
ste poda obrar ejecutivamente, tambin
podr hacerlo aqul. De este modo, si la
obligacin era mercantil continuar con la
misma calidad en manos del tercero y los
plazos de prescripcin no sufren alteracin
de ninguna especie. Adems, la doctrina
en forma uniforme sostiene que la subrogacin transfiere la calidad de contratante, lo cual tiene importancia porque si el
tercero-subrogante ha pagado el saldo de
precio de una compraventa, por ejemplo,
el tercero-subrogante podr demandar la
resolucin del contrato.250
Pero la subrogacin slo traspasa al tercero las acciones y derechos que son inhe-

50. Subrogacin convencional.


A. Introduccin. Segn lo dispone el artculo 1611 del C.C., se efecta la subrogacin
en virtud de una convencin del acreedor; cuando
ste, recibiendo de un tercero el pago de la deuda,
le subroga voluntariamente en todos los derechos
y acciones que le corresponden como tal acreedor:
la subrogacin en este caso est sujeta a la regla
de la cesin de derechos, y debe hacerse en la carta
de pago.
Esta forma de subrogacin tendr lugar
cuando no pueda aplicarse la subrogacin
legal, y en virtud de un acuerdo entre el
acreedor y un tercero que paga una deuda
ajena con recursos propios.
B. Requisitos de la subrogacin convencional:
a) El pago debe hacerse por una persona
extraa a la obligacin con fondos propios;
si se hace con dineros o medios del deudor,
el que paga ser un representante de ste
y no habr subrogacin.
b) La voluntad del acreedor es primordial
porque como titular que es del crdito, es el
llamado a disponer del mismo. El acreedor
249

ABELIUK MANASEVICH, Ren, Las obligaciones,


tomo I, Editorial Jurdica de Chile, Santiago de Chile,
1993, p. 554.

250
Vid. supra N 116, 6, captulo I, seccin 1,
tomo III.

171

Seccin Primera - De las Obligaciones

rentes al crdito, y no aquellos que se han


otorgado exclusivamente en consideracin
a la persona del acreedor.
Si bien los efectos de la subrogacin legal y convencional son los mismos, existe
una diferencia entre ambas. El acreedor no
puede alterar los efectos de la subrogacin
legal, salvo que cuente con el consentimiento del tercero. Ello se debe a que slo el
tercero puede, conforme al artculo 12 del
C.C., renunciar a ella, pues es un beneficio establecido en su favor. En cambio, en
la subrogacin convencional el acreedor
puede perfectamente alterar o restringir
sus efectos, ya que es la ley la que lo habilita
para no consentir en la subrogacin.

O sea, el crdito va a pertenecer en parte


al acreedor y en parte al tercero que hizo
el pago parcial.
Al respecto, el artculo 1612.2 del C.C.
establece que si el acreedor ha sido solamente
pagado en parte, podr ejercer sus derechos, relativamente a lo que se le reste debiendo, con preferencia
al que slo ha pagado una parte del crdito.
Finalmente, conforme al artculo 1613 del
C.C., si el pago lo recibe de varios terceros
el acreedor, todos ellos se subrogan en los
derechos de ste, segn la parte del crdito
que hayan pagado, no habiendo al respecto
presuncin alguna que han convenido que
alguno tendr preferencia por sobre los
otros.252 As se desprende del artculo 1613
del C.C., que seala textualmente que si
varias personas han prestado dinero al deudor
para el pago de una deuda, no habr preferencia
entre ellas, cualesquiera que hayan sido las fechas
de los diferentes prstamos o subrogaciones.

52. Traspaso de hipotecas en el pago con


subrogacin. El problema que se plantea
a este respecto es el de determinar si el
traspaso de las hipotecas, del acreedor al
tercero que pag, como consecuencia de
la subrogacin, requiere de inscripcin en
el Registro Conservatorio.
En general, se estima que no es necesaria una nueva inscripcin en razn de los
siguientes argumentos:
a) El artculo 1612 del C.C. no requiere
de inscripcin alguna, por el contrario, est
redactado sobre la idea de que el traspaso
se produce de pleno derecho.
b) La inscripcin de la hipoteca es la tradicin del derecho real de hipoteca, y como tal
requiere de la voluntad del tradente, y en la
subrogacin por regla general no existe dicha
voluntad, ya que el traspaso de la hipoteca se
produce por el solo ministerio de la ley.
Sin perjuicio de lo anterior, la Corte
Suprema ha estimado que la escritura de
subrogacin debe subinscribirse al margen
de la inscripcin hipotecaria del primer
acreedor, y slo en virtud de esta subinscripcin se producir la subrogacin.251

54. Pago con beneficio de competencia.


A. Concepto y regulacin del beneficio de
competencia. El pago con beneficio de competencia es una modalidad del pago que
implica una excepcin al pago total.
Segn lo dispuesto por el artculo 1625
del C.C., beneficio de competencia es el que se
concede a ciertos deudores para no ser obligados
a pagar ms de lo que buenamente puedan, dejndoseles en consecuencia lo indispensable para
una modesta subsistencia, segn su clase y circunstancias, y con cargo de devolucin cuando
mejoren de fortuna.
As, el acreedor se ve obligado a aceptar
el pago de la obligacin que le adeuda su
deudor, que posee el beneficio de competencia, con deduccin de lo que le sea
necesario para una modesta subsistencia.
B. Personas que gozan del beneficio de competencia:
a) Los descendientes y ascendientes,
siempre que no hayan inferido al acreedor
una ofensa constitutiva de desheredamiento
(artculo 1626.1 del C.C.).

53. Subrogacin parcial. Hay subrogacin


parcial cuando el tercero paga al acreedor slo parte de su crdito, alcanzando su
efecto slo hasta el monto de lo pagado.
251

252

LARRAN ROS, Hernn, Teora general de las


obligaciones, LexisNexis, Santiago de Chile, 2003,
p. 363.

LARRAN ROS, Hernn, Teora general de las


obligaciones, LexisNexis, Santiago de Chile, 2003,
p. 369.

172

Captulo III - Los modos de extinguir las obligaciones o los efectos de las obligaciones desde la perspectiva del deudor

Se entiende que el acreedor admite que


se deduzca de su crdito lo necesario para
la subsistencia de sus ascendientes y descendientes necesitados.
b) El cnyuge, que no est separado judicialmente por su culpa (artculo 1626.1,
N 2 del C.C.). Esta es una sancin que se
aplica al cnyuge culpable de la separacin
judicial. De este modo constituye una grave
ofensa al otro cnyuge y una violacin de
los deberes del matrimonio.
c) Los hermanos, con tal que no se hayan
hecho culpables para con el acreedor de
una ofensa igualmente grave que las sealadas como causales de desheredamiento
respecto de ascendientes y descendientes
(artculo 1626.1, N 3 del C.C.).
d) Los consocios que no sean autores
de una ofensa de la gravedad anterior, pero
slo en las acciones recprocas que nazcan
del contrato de sociedad (artculo 1626.1,
N 4 del C.C.).
La sociedad colectiva es un contrato intuito
personae, que supone confianza mutua entre
los socios. Es esto lo que justifica que, en
las obligaciones derivadas del contrato de
sociedad, los socios se deban el beneficio
de competencia entre ellos.
e) El donante, pero solamente en cuanto
al cumplimiento de la donacin prometida
(artculo 1626, N 5 del C.C.).
f) El deudor de buena fe que hizo cesin
de bienes y es perseguido en lo que adquiere
despus para el pago completo de las deudas anteriores a la cesin, pero solamente
le deben este beneficio los acreedores en
cuyo favor se hizo la cesin (artculo 1626,
N 6 del C.C.).
g) El fallido.
El artculo 208 de la L. de Q. agrega un
caso, indicando que el fallido rehabilitado
en las condiciones del artculo anterior, gozar del beneficio de competencia que acuerda al
deudor insolvente el N 6 del artculo 1626 del
Cdigo Civil, mientras no se haya sobresedo
definitivamente en el caso del artculo 134 de
la presente ley.
C. Efectos del beneficio de competencia.
El beneficio de competencia debe declararse a instancias del deudor, y en virtud de

ste se le debe dejar lo indispensable para


una modesta subsistencia, segn su clase
y circunstancia, y con el resto, el deudor
pagar las deudas hasta lo que alcance.
Este es un pago parcial que extingue la
obligacin en la parte efectivamente solucionada, pero que la deja subsistente en
el resto, para pagarlo cuando mejore su
fortuna.253

5. La dacin en pago como modo


de extinguir las obligaciones
55. La dacin en pago.
56. Concepto y regulacin de la dacin
en pago. La dacin en pago es un modo
de extinguir las obligaciones en que, por
acuerdo de las partes, el deudor cumple
con una prestacin diferente a la debida.
La dacin en pago es uno de los llamados
modos equivalentes al pago. Adems, no se
puede dejar de lado que aunque tradicionalmente este modo de extinguir se aplica
respecto de la entrega de una cosa, la
dacin en pago procede respecto de cualquier prestacin.
Las obligaciones deben cumplirse en la
forma convenida, por lo que el acreedor
no est obligado a recibir una prestacin
distinta de la que se le debe, ni aun a pretexto de ser de igual o mayor valor que
la ofrecida (artculo 1569 del C.C.). Sin
embargo y por aplicacin del principio de
la autonoma privada, el acreedor puede
renunciar a este derecho y aceptar que se
le pague con una prestacin distinta de la
convenida.
El Cdigo Civil no reglamenta la dacin
en pago en forma sistemtica, slo existen
algunas disposiciones que hacen referencia a
ella, como los artculos 2382, 1773, 1913.2,
2397 y 2424 del C.C. Sin perjuicio de ello,
no cabe duda que las partes pueden convenir en la dacin en pago, en virtud del
principio de la autonoma privada.
253

ABELIUK MANASEVICH, Ren, Las obligaciones,


tomo I, Editorial Jurdica de Chile, Santiago de Chile,
1993, p. 805.

173

Seccin Primera - De las Obligaciones

de un contrato de compraventa. Adems,


esta teora tiene el defecto de restringir la
dacin en pago slo a las obligaciones dinerarias, nicas en que habra precio para
la compraventa.
b) Adems, no puede aceptarse esta teora
a la luz de lo dispuesto en el artculo 1773 del
C.C., que seala que en la liquidacin de la
sociedad conyugal si a la mujer se le adeuda
algo, ella tiene derecho a deducirlo, como
cosa previa a la liquidacin, y que no siendo
suficientes los bienes sociales, puede la mujer
hacer las deducciones que le correspondan
sobre los bienes propios del marido elegidos
de comn acuerdo, y si este no se produce,
elegir el juez. Cuando la mujer recibe en
pago de lo que se le adeuda bienes del marido,
no hay adjudicacin como sucede cuando se
le entregan bienes sociales, ya que sobre los
bienes de aqul no tena derecho alguno. En
este caso se producira una dacin en pago.
Pues bien, el artculo 1796 del C.C. prohbe
la compraventa entre cnyuges no separados
judicialmente y en tanto el artculo 1773 del
C.C. acepta la dacin en pago que hace efectiva la mujer sobre los bienes del marido, sin
hacer cuestin sobre la causal de disolucin
de la sociedad conyugal, quedando el matrimonio subsistente. Entonces, a pesar que
la compraventa entre cnyuges sera nula
por aplicacin del artculo 1796 del C.C., la
dacin en pago es perfectamente vlida.256
B. Teora de la novacin. La novacin es la
sustitucin de una nueva obligacin a otra
anterior que queda, por tanto, extinguida.
La novacin puede producirse por el reemplazo de cualquiera de los elementos de la
obligacin, sea por cambio de deudor, de
acreedor o de objeto.
Una parte importante de la doctrina
estima que la dacin en pago es una novacin por cambio de objeto.257 En virtud de

57. Naturaleza jurdica de la dacin en


pago. La naturaleza jurdica de esta figura
ha sido bastante discutida por la doctrina.254
Dicha determinacin es fundamental para
determinar cundo se produce la dacin en
pago. Las principales doctrinas al respecto
son las siguientes:
A. Teora de la compraventa o permuta. Se
sostiene que entre el acreedor y el deudor
se produce una compraventa con relacin
al objeto dado en pago, en virtud de la cual
el acreedor pasa a ser deudor, debiendo el
precio de la venta a su propio deudor. Por
otra parte, si en virtud de la dacin en pago
la prestacin de una parte era la entrega
de una cosa, y el objeto de la dacin era
tambin la entrega de otra, entonces se
produce una permuta.255
Sin embargo, como el acreedor-vendedor
debe la cosa objeto de la obligacin primitiva,
las partes pasan a ser recprocamente acreedoras y deudoras, producindose la extincin
de las obligaciones por compensacin.
A esta teora se le hacen las siguientes
objeciones:
a) Se critica esta tesis por artificial, ya
que no cabe duda de que las partes, en la
dacin en pago, slo han tenido en consideracin la extincin de una obligacin
existente y en manera alguna la celebracin
254

El problema de la determinacin de la naturaleza jurdica de esta figura no es nuevo y ya se


presentaba en el Derecho romano. Como destacan
BARRIOS C. y VALLS S., en el Derecho romano se
pueden destacar dos corrientes en torno a la naturaleza jurdica de la dacin en pago. En virtud de la
primera, la dacin en pago se produce al momento de
celebrarse la convencin que la contiene. En cambio,
en virtud de la segunda, la datio in solutum slo se
produce una vez que se ejecuta la prestacin que la
constituye. La dacin en pago, para esta ltima posicin, simplemente es una convencin sinalagmtica
creadora de obligaciones. En resumen, su naturaleza
depender del contenido que suscriban las partes,
ya sea compraventa u otra convencin. BARRIOS C.
y VALLS S., Teora general de la dacin en pago. Estudios
de doctrina y legislacin, Editorial Jurdica de Chile,
Santiago de Chile, 1961, p. 17.
255
De esta opinin eran COLMET DE SANTERRE,
LAURENT y TROPLONG. BARRIOS C. y VALLS S., Teora general de la dacin en pago. Estudios de doctrina y
legislacin, Editorial Jurdica de Chile, Santiago de
Chile, 1961, p. 23.

256

ABELIUK critica esta posicin porque en el


artculo 1773 no habra una dacin en pago. ABELIUK MANASEVICH, Ren, Las obligaciones, tomo II,
Editorial Jurdica de Chile, Santiago de Chile, 1993,
pp. 580 y 581.
257
De esta opinin eran AUBRY Y RAU y PLANIOL.
En Chile, LARRAN se inclina a favor de esta posicin.
As, para este autor el acreedor, al consentir en recibir
una cosa distinta que el objeto de su crdito, extingua

174

Captulo III - Los modos de extinguir las obligaciones o los efectos de las obligaciones desde la perspectiva del deudor

la dacin en pago se extingue una obligacin, siendo sustituida por otra que tiene
por objeto la cosa dada en pago, la que est
destinada a extinguirse de inmediato.
Pero existen diferencias fundamentales
entre ambas instituciones. En primer lugar,
puede sostenerse que en la novacin se extingue una obligacin porque nace una nueva
que la sustituye. En cambio, en la dacin en
pago no nace una nueva obligacin, sino
que se cumple una de una forma distinta a
la convenida. Adems, en la novacin existe
nimo de novar, en tanto que en la dacin
en pago la intencin es de pagar.
C. Teora del contrato real. Para los que
sostienen esta posicin, la dacin en pago
es un contrato que se perfecciona por la
entrega de una cosa o datio rei distinta a la
convenida. As, para que haya dacin en pago
debe ejecutarse la prestacin alternativa, de
lo contrario no hay dacin en pago. A esta
teora se le puede criticar que slo se aplica
respecto de la dacin en pago que signifique
la entrega o tradicin de una cosa; pero no
se aplica respecto de las que se traduzcan
en una obligacin de hacer o no hacer.
D. Teora de la naturaleza jurdica propia.
Para algunos autores la dacin en pago es
una convencin que tiene una naturaleza
jurdica propia distinta al pago.258
E. Teora de la modalidad del pago.
Otros autores estiman que la dacin en
pago es un pago con variantes, por lo cual
debe ser considerada una modalidad de
ste.259

Ella se asemeja al pago en cuanto es el


cumplimiento de una obligacin, pero se
diferencia de l en que el cumplimiento no
se hace en la forma convenida, sino en otra
distinta aceptada por el acreedor.
La dacin en pago tiene mucho de modalidad, desde que es un cumplimiento por
equivalencia.
Sin perjuicio de lo anterior, como destacan BARRIOS C. y VALLS S., la posicin de
la doctrina tradicionalmente respecto de
este tema ha sido bastante ambigua. As, la
mayora de los autores no se inclinan ante
ninguna de estas teoras, sino que suelen
mezclarlas, es decir, adoptan una posicin
bastante prctica que se acomoda al caso
especfico.260
58. Requisitos de la dacin en pago.
a) La existencia de una obligacin destinada a extinguirse.
b) Dicha obligacin se cumpla en una
forma distinta de la convenida primitivamente.
c) Convencin entre acreedor y deudor.261
d) Capacidad del acreedor y del deudor.
El deudor debe tener capacidad para transferir la cosa que da en pago y el acreedor
para adquirirla.
e) Cumplimiento de las solemnidades
legales.
La dacin en pago en s misma es consensual. Pero si se trata de dar una cosa, es
BARRIOS C. y VALLS S., Teora general de la dacin en
pago. Estudios de doctrina y legislacin, Editorial Jurdica
de Chile, Santiago de Chile, 1961, p. 24.

el crdito primitivo y en su reemplazo daba lugar a


uno nuevo. Ello es de esta forma para el referido
autor a pesar que la nueva obligacin sobrevive tan
slo un instante. LARRAN ROS, Hernn, Teora general de las obligaciones, LexisNexis, Santiago de Chile,
2003, pp. 379 y 380.

260
En este sentido los referidos autores citan a
ALESSANDRI, para el cual puede ser desde una novacin por cambio de objeto hasta una compraventa.
BARRIOS C. y VALLS S., Teora general de la dacin en
pago. Estudios de doctrina y legislacin, Editorial Jurdica
de Chile, Santiago de Chile, 1961, p. 24.
261
Como destaca DEZ-PICAZO, la dacin en pago
presupone un convenio o acuerdo entre el solvens
y el accipiens destinado a conseguir la satisfaccin
del ltimo mediante una prestacin distinta de la
originalmente estipulada. DEZ-PICAZO, Luis, Fundamentos del Derecho Civil Patrimonial, tomo II: Las
relaciones obligatorias, Civitas, Madrid, Espaa, quinta
edicin, 1996, pp. 555 y 556.

258

De esta opinin eran, en el Derecho comparado, POLACCO, SOLAZZI y MODENA. En Chile la


sostuvieron BARRIOS C. y VALLS S., Teora general de
la dacin en pago. Estudios de doctrina y legislacin,
Editorial Jurdica de Chile, Santiago de Chile, 1961,
pp. 36 y 37.
259
Esta posicin era sostenida por DOUBLET y DE
SGOGNE en Francia y BREZZO en Italia. A su vez, en
Chile esta doctrina fue defendida por SOMARRIVA U.,

175

Seccin Primera - De las Obligaciones

jurdico que dependa de la stipulatio.264


BELLO sigui de cerca la regulacin de la
novacin que hizo el Derecho romano de
Justiniano, conservando su elemento de la
esencia, el animus novandi.265
B. Concepto de novacin. A este modo de
extinguir las obligaciones lo define el artculo 1628 del C.C. como ...la sustitucin
de una nueva obligacin a otra anterior, la cual
queda, por tanto, extinguida.
La novacin presenta la particularidad
que por una parte extingue una obligacin
y por otra crea una nueva. As, la novacin
es una operacin con una doble finalidad,
extintiva y constitutiva de obligaciones. La
deuda que surge en su virtud pasa a tomar
el lugar de la que se extingue. El acreedor
renuncia a su crdito para adquirir uno
nuevo, y el deudor consiente en contraer
una nueva obligacin para obtener la liberacin de otra anterior.

ttulo traslaticio de dominio, y por consiguiente deber cumplir los requisitos del
acto de que se trate. De este modo, si se dan
en pago bienes races, ello deber hacerse
por escritura pblica.

6. La novacin como modo


de extinguir las obligaciones
59. Generalidades en torno a la novacin.
A. Antecedentes histricos. La novacin tiene
su antecedente en la stipulatio.262 Pero la
novacin, como la conocemos en nuestros
das, proviene del Derecho romano clsico.263
As, para el Derecho romano, la novacin
ms que una figura jurdica era un efecto
262

Especficamente en la novacin por cambio de


acreedor. As, en las Institutas de GAYO se seala que
las obligaciones, sea cual sea el modo en que hayan
sido contradas, nada de lo que se ha dicho admiten,
pues lo que alguien me debe a m, si quisiera yo que
se te debiera a ti, no puedo transferirlo de ninguno de
los modos que sirven para transferir cosas corporales,
sino que es preciso que, por orden ma, t estipules
del deudor. Esto hace que l quede liberado de m y
empiece a estar obligado respecto de ti, operacin que
se conoce con el nombre de novacin de la obligacin
(GAYO: II, 38). Esta figura no estaba exenta de riesgos
en el Derecho romano clsico. As, la novacin por la
cual el antiguo acreedor poda autorizar al deudor para
asumir una nueva obligacin para con un tercero, se
requera de una stipulatio. Dichos riesgos se evitaban
mediante una declaracin del primitivo acreedor,
por la cual designaba a un procurator in rem suam. ZIMMERMANN, Reinhard, The Law of Obligations Roman
Foundation of the Civilian Tradition, Oxford University
Press, Great Britain, 1996, pp. 60 a 62.
263
As, la novacin era contemplada tanto en el
Digesto (D. 46, 2, 1), como en las Institutas de GAYO
(GAYO: III, 176). En este sentido, el Digesto, siguiendo
la definicin de ULPIANO, seala que la novacin es
la transformacin y conversin de una deuda anterior
en otra obligacin civil o natural, es decir, cuando
se crea una obligacin nueva de otra anterior que se
extingue. Novacin viene de nuevo: de la obligacin
nueva.... As, en las Institutas de GAYO se seala que
con la novacin se extingue una obligacin; como
si yo estipulara que Ticio me diera lo que t me
debes, ya que con la intervencin de una persona
nueva nace una nueva obligacin, y la primera se
extingue, trasladada a la segunda, de tal modo que,
aunque fuera ineficaz la estipulacin de la segunda,
se extingue la primera por efecto novatorio....

60. Caractersticas de la novacin:


a) La novacin tiene un carcter extintivo.
La novacin necesariamente debe producir la extincin de la obligacin. En caso
que subsista la obligacin anterior no hay
novacin.266
b) La novacin tiene un carcter sustitutivo.
Este elemento tambin es de la esencia de la novacin y fundamental para el
nacimiento de una nueva obligacin que
reemplace a la anterior.
c) La novacin es convencin y contrato.
La novacin es convencional porque extingue la obligacin primitiva y un contrato
porque crea una nueva obligacin.
61. Requisitos de la novacin:
a) Debe existir una obligacin vlida
destinada a extinguirse.
264
LACRUZ BERDEJO, J. L., Elementos de Derecho Civil,
tomo II: Derecho de las Obligaciones, segunda edicin,
Dykinson, Madrid, Espaa, 2000, p. 311.
265
De este modo, en nuestro ordenamiento jurdico se desecha la novacin tcita y la novacin
modificativa.
266
En nuestro Derecho no existe la novacin
modificatoria.

176

Captulo III - Los modos de extinguir las obligaciones o los efectos de las obligaciones desde la perspectiva del deudor

b) Debe nacer una obligacin vlida


que reemplace a la anterior.
c) Entre la obligacin extinguida y la
nueva existan diferencias sustanciales.
d) Las partes sean capaces de novar.
e) Exista la intencin de novar o animus
novandi.
A continuacin se analizarn cada uno
de estos requisitos:
A. Debe existir una obligacin vlida destinada a extinguirse. Para que haya novacin
tienen que existir dos obligaciones: una que
se extingue y una nueva que la reemplaza. No
hay duda de que entre estas dos obligaciones
tiene que existir una relacin de causalidad
indiscutible.
Esta obligacin destinada a extinguirse
tiene que ser vlida. El artculo 1630 del C.C.
dispone que para que sea vlida la novacin
es necesario que tanto la obligacin primitiva
como el contrato de novacin sean vlidos a lo
menos naturalmente.
La razn por la cual ambas obligaciones
deben ser vlidas a lo menos naturalmente,
se debe a que si la primitiva obligacin
fuese nula, la nueva obligacin carecera
de causa, y adems, sta adolecera de
nulidad como consecuencia del efecto
retroactivo de la nulidad de la obligacin
primitiva.
Las obligaciones que provienen de actos
a que faltan las solemnidades prescritas en
la ley (nulas absolutamente) y las contradas
por incapaces, dotados de suficiente juicio
y discernimiento (nulas relativamente), son
obligaciones naturales en los trminos de los
artculos 1470.4, Nos 1 y 3 del C.C. y pueden
ser novadas (artculo 1630 del C.C.).
Las obligaciones naturales legitiman el
pago y la novacin como el pago son modos
de extinguir las obligaciones.
No opera entonces la novacin en los
siguientes casos:
1. Obligacin primitiva condicional.
Si la obligacin primitiva est sujeta a condicin suspensiva, mientras est pendiente la
condicin no hay novacin (artculo 1633.1
del C.C.). Ello acontece porque mientras
est pendiente la condicin la obligacin
no ha nacido y como no existe la obligacin

primitiva falta uno de los presupuestos de


la novacin.
Si la condicin falla o si antes de su
cumplimiento se extingue la obligacin
primitiva, no habr novacin porque no
existir ninguna obligacin que sustituir
(artculo 1633.1 del C.C.).
Pero las partes pueden convenir que
la primera obligacin condicional quede
abolida y sea reemplazada por una nueva
obligacin, todo segn lo dispone el artculo 1633.2 del C.C., que establece que
con todo, si las partes, al celebrar el segundo
contrato, convienen en que el primero quede desde
luego abolido, sin aguardar el cumplimiento de
la condicin pendiente, se estar a la voluntad
de las partes.
Claro que este convenio no implica una
novacin, ya que, aunque crea una obligacin, no extingue una anterior que no
lleg a formarse.
2. Obligacin primitiva nula.
En la medida que la obligacin primitiva sea nula, aun si se declara la nulidad
con posterioridad a la novacin, anular la
convencin novatoria,267 salvo que se trate de una obligacin natural. Pero excepcionalmente la novacin en el caso que la
obligacin primitiva sea nula relativamente
puede subsistir. Si la obligacin primitiva
es nula relativamente, la novacin puede
importar una ratificacin tcita que purga
dicha ineficacia siempre que concurran los
requisitos que la ley exige para la eficacia de
la ratificacin (artculo 1695 del C.C.).
B. Debe nacer una obligacin vlida que
reemplace a la anterior. El nacimiento de una
nueva obligacin tambin es un elemento
de la esencia de la novacin y requiere que
la nueva obligacin sea vlida al menos na267

Para ALBALADEJO puede haber novacin aun


si la obligacin primitiva es nula en la medida que las
partes hayan evaluado tal posibilidad para determinar
las prestaciones de la segunda obligacin. ALBALADEJO
GARCA, M., Derecho Civil, tomo II: Derecho de obligaciones, volumen primero: La obligacin y el contrato en
general, novena edicin, Bosch Editor S. A., Barcelona,
1994, p. 307. En igual sentido se puede consultar
a LACRUZ BERDEJO, J. L., Elementos de Derecho Civil,
tomo II: Derecho de las obligaciones, segunda edicin,
Dykinson, Madrid, Espaa, 2000, p. 318.

177

Seccin Primera - De las Obligaciones

turalmente (artculo 1630 del C.C.). Si la


nueva obligacin es nula y se declara esta
nulidad, no habr novacin y subsistir la
obligacin primitiva. A su vez, al igual que
la obligacin primitiva, si la nueva obligacin est sujeta a una condicin suspensiva, mientras dicha condicin se encuentre
pendiente no hay novacin. Ello es evidente
desde que en este supuesto no ha nacido la
nueva obligacin. Adems, si la condicin
falla no hay novacin (artculo 1633.1 del
C.C.).
Lo mismo se entiende, sin perjuicio de lo
planteado en el requisito anterior, respecto a
la facultad que tienen las partes de estipular
que la nueva obligacin se extinga antes
de cumplirse la obligacin, en virtud de lo
sealado en el artculo 1633.2 del C.C.
C. Entre la obligacin extinguida y la nueva
existan diferencias sustanciales. La obligacin
primitiva y la nueva deben presentar diferencias fundamentales entre s, es decir,
debe variar uno de sus elementos de la
esencia y no uno meramente accidental,
como el lugar o la poca del pago. De no
ser as, no habra novacin sino una mera
confirmacin de la primera obligacin.
Se entiende que vara un elemento de
la esencia, esto es que la nueva obligacin
es distinta de la antigua, cuando cambia
el acreedor, o el deudor, o el objeto, o la
causa de la obligacin. Si cambia el acreedor o el deudor, se produce la llamada
novacin subjetiva, en tanto que si lo que
vara es el objeto o la causa, la novacin
es objetiva.
Conforme a lo sealado previamente no
hay novacin en los casos siguientes:
1. Cuando la modificacin de la obligacin consiste en aadir o quitar una
especie, gnero o cantidad a la primera
(artculo 1646 del C.C.). Si bien no hay
novacin, el artculo citado discurre sobre
la base de la existencia de dos obligaciones,
como si la obligacin primitiva no devenga
intereses, y posteriormente se conviene en
que ellos se deban. Los intereses no son
un elemento de la esencia de la obligacin, sino que meramente accidentales;
por ello si hay variacin a su respecto, sea

que se incluyan o que se eliminen, no se


est modificando un aspecto esencial de la
obligacin, sino que uno accidental por lo
cual no hay novacin.
2. Agregacin o eliminacin de cauciones. Las cauciones son obligaciones
accesorias, por lo que cualquier modificacin que ellas experimenten no afectan
a la obligacin principal. Por ello, no hay
novacin tanto si se establecen cauciones
que no existan, como si se eliminan o modifican las existentes.
Una mencin especial requiere la clusula penal pactada con posterioridad a la
obligacin principal, reglamentada en el
artculo 1647 del C.C. La referida norma
establece las siguientes reglas:
a) No hay novacin si el acreedor exige slo el cumplimiento de la obligacin
principal o primitiva.
b) Tampoco la hay si el acreedor demanda conjuntamente la obligacin principal
(primitiva) y la pena.
c) Si el acreedor exige la pena y no la
obligacin principal, se entiende que sta
se extingue y es reemplazada por la pena,
concurriendo, por consiguiente, los requisitos de la novacin.
3. Modificacin de las modalidades de
la obligacin.
Las modalidades son elementos accidentales de la obligacin por lo cual su modificacin no significa novacin, ya que no
hay variacin de un elemento de la esencia
de la obligacin.
Los artculos 1649 y 1650 del C.C. reglamentan la situacin de la modificacin del
plazo en una obligacin. Toda alteracin
en el plazo de una obligacin afectar su
exigibilidad, pero no implica el nacimiento
de una nueva obligacin.
El artculo 1649 del C.C. regula la
ampliacin del plazo de una obligacin,
estableciendo que ella no produce novacin, pero que conduce a la extincin de
la responsabilidad de los fiadores y de las
prendas e hipotecas constituidas sobre bienes de terceros, salvo que stos accedan
expresamente a la nueva obligacin. As,
los terceros que son ajenos a la ampliacin
del plazo no pueden ser perjudicados por
178

Captulo III - Los modos de extinguir las obligaciones o los efectos de las obligaciones desde la perspectiva del deudor

ste, pues ellos se han comprometido en


determinadas condiciones.
Por su parte, el artculo 1650 del C.C.
se refiere a la reduccin del plazo, estableciendo que ella no constituye novacin,
pero que no podr accionarse contra los
codeudores solidarios o subsidiarios, sino
una vez que ha expirado el plazo primitivo, ya que este es el que ellos tuvieron en
cuenta al obligarse.
4. Tampoco hay novacin en los casos
de sentencia judicial, transaccin o reconocimiento de deuda, ya que en ellos no
nace una nueva obligacin sino que slo
hay una alteracin de la existente o su confirmacin.
D. Las partes sean capaces de novar. El
acreedor debe ser capaz de disponer de los
derechos que tena en virtud de la primitiva
obligacin, porque la novacin importa
para l una renuncia de tales derechos.
Como la novacin crea una obligacin
nueva, es un contrato, y el deudor debe,
por tanto, ser capaz de celebrarlo y de contraer la obligacin que de l emana. Sin
embargo, como solamente se exige que el
contrato de novacin sea vlido a lo menos
naturalmente, los relativamente incapaces
que tienen suficiente juicio y discernimiento
tambin pueden novar, por lo que bastar
que el deudor sea capaz de contraer una
obligacin natural.
La novacin puede efectuarse por medio de mandatario, como lo permite el artculo 1629 del C.C., que prescribe que el
procurador o mandatario no puede novar si no
tiene especial facultad para ello, o no tiene la
libre administracin de los negocios del comitente
o del negocio a que pertenece la deuda.
La clusula de libre administracin no
confiere al mandatario la facultad de ejecutar
los actos que necesitan un poder especial,
sino que para realizar los actos de administracin y los que las leyes designan como
autorizados por dicha clusula (artculos 2132
y 2133 del C.C.).
En consecuencia, slo puede novar el
mandatario general o especial expresamente
facultado para ello y el mandatario, general
o especial, con clusula de libre adminis-

tracin a que se refiere el artculo 2133


del C.C.268
E. Debe concurrir la intencin de novar.
Para que haya novacin es indispensable que exista en las partes la intencin de
novar, esto es, animus novandi. Ello porque
es posible que entre las mismas partes de
una nueva obligacin se contraigan nuevas
obligaciones sin que exista la intencin de
extinguir la primitiva obligacin, con lo que
existiran dos o ms obligaciones paralelas.
As se desprende del artculo 1634 del C.C.,
que seala textualmente lo siguiente:
Artculo 1634. Para que haya novacin,
es necesario que lo declaren las partes, o que
aparezca indudablemente, que su intencin ha
sido novar, porque la nueva obligacin envuelve
la extincin de la antigua.
Si no aparece la intencin de novar, se mirarn las dos obligaciones como coexistentes, y
valdr la obligacin primitiva en todo aquello
en que la posterior no se opusiere a ella, subsistiendo en esa parte los privilegios y cauciones
de la primera.
La intencin de novar no se presume
sino que debe manifestarse de manera clara
y precisa, lo que puede hacerse en forma
expresa o tcita. De este modo no es necesario que la voluntad de novar sea expresa,
pudiendo deducirse del contrato, pero es
preciso que no haya duda respecto de ella.
En este sentido la voluntad de novar puede
manifestarse de las siguientes formas:
a) Expresa cuando las partes lo manifiestan formalmente.
b) Tcita cuando es imposible que ambas obligaciones coexistan, por lo cual la
nueva obligacin envuelve la extincin de
la anterior.
Sin embargo, de acuerdo a los artculos 1629 y 1635 del C.C., la voluntad de
novar debe ser necesariamente expresa en
los siguientes supuestos:
a) Para pactar la novacin por medio
de mandatario.
b) En el caso de la novacin por cambio
de deudor.
268

LARRAN ROS, Hernn, Teora general de las


obligaciones, LexisNexis, Santiago de Chile, 2003,
p. 392.

179

Seccin Primera - De las Obligaciones

1. No hay novacin por el cambio del


lugar del pago. El artculo 1648 indica que
la simple mutacin de lugar para el pago dejar
subsistentes los privilegios, prendas e hipotecas
de la obligacin, y la responsabilidad de los codeudores solidarios y subsidiarios, pero sin nuevo
gravamen.
2. No hay novacin por la ampliacin
o reduccin del plazo de una obligacin.
As lo dispone el artculo 1649 del C.C. al
sealar que la mera ampliacin del plazo de
una deuda no constituye novacin; pero pone
fin a la responsabilidad de los fiadores y extingue
las prendas e hipotecas constituidas sobre otros
bienes que los del deudor; salvo que los fiadores o
los dueos de las cosas empeadas o hipotecadas
accedan expresamente a la ampliacin.
3. Variacin del quantum de la obligacin.
No hay novacin si aumenta o disminuye la
cantidad, el gnero o las especies debidas.
De esta forma, conforme al artculo 1646
del C.C., cuando la segunda obligacin consiste simplemente en aadir o quitar una especie,
gnero o cantidad a la primera, los codeudores
subsidiarios y solidarios podrn ser obligados
hasta concurrencia de aquello en que ambas
obligaciones convienen.
4. No hay novacin por el hecho de estipularse una clusula penal que puede exigirse
conjuntamente con la obligacin principal.
As se desprende del artculo 1647, que dispone que si la nueva obligacin se limita a
imponer una pena para en caso de no cumplirse
la primera, y son exigibles juntamente la primera
obligacin y la pena, los privilegios, fianzas, prendas
e hipotecas subsistirn hasta concurrencia de la
deuda principal sin la pena. Mas si en el caso de
infraccin es solamente exigible la pena, se entender novacin desde que el acreedor exige slo la
pena, y quedarn por el mismo hecho extinguidos
los privilegios, prendas e hipotecas de la obligacin
primitiva, y exonerados los que solidaria o subsidiariamente accedieron a la obligacin primitiva,
y no a la estipulacin penal.
Sin embargo, si puede exigirse la obligacin principal o la pena, existir novacin
desde que el acreedor reclama el pago de
sta. La obligacin cambia de objeto, cesa la
responsabilidad de los deudores solidarios
y subsidiarios y se extinguen las cauciones
y privilegios.

62. Clases de novacin. La novacin


puede ser objetiva o subjetiva, como se
desprende del artculo 1631 del C.C., que
seala que la novacin puede efectuarse de
tres modos:
1. Substituyndose una nueva obligacin a otra,
sin que intervenga nuevo acreedor o deudor;
2. Contrayendo el deudor una nueva obligacin respecto de un tercero, y declarndole en
consecuencia libre de la obligacin primitiva el
primer acreedor;
3. Substituyndose un nuevo deudor al antiguo, que en consecuencia queda libre.
Esta tercera especie de novacin puede efectuarse
sin el consentimiento del primer deudor. Cuando se efecta con su consentimiento, el segundo
deudor se llama delegado del primero.
A pesar que el artculo precedente no
seale nada al respecto, la novacin tambin puede ser mixta en la medida que
vare de sujeto activo o pasivo y de objeto
o de causa.
63. Novacin objetiva. Se refiere a esta
especie de novacin el artculo 1631.1,
N 1 que dispone que la novacin puede
efectuarse sustituyndose una nueva obligacin a otra, sin que intervenga nuevo
acreedor o deudor. En la novacin objetiva
lo que vara es la prestacin. En ningn caso
cambia el acreedor, ni el deudor. En este
sentido, como tal cambio por lo general se
refiere al objeto de la primitiva prestacin se
acostumbra denominarla novacin objetiva,
pero tambin puede variar la causa.
La novacin objetiva puede ser de las
siguientes clases.
Clases de novacin objetiva:
A. Novacin por cambio de objeto. Hay novacin por cambio de objeto cuando vara
el contenido mismo de la obligacin, es
decir, cuando vara la prestacin, como si
el deudor debe $5.000.000 y acuerda con
su acreedor, con posterioridad, la entrega
de un vehculo.
El cambio de objeto de la obligacin debe
ser sustancial, por lo que no habr novacin si solamente varan las circunstancias
secundarias o accesorias de la obligacin.
Por ello no se produce una novacin en
los siguientes supuestos:
180

Captulo III - Los modos de extinguir las obligaciones o los efectos de las obligaciones desde la perspectiva del deudor

5. Variacin de las condiciones de la


primitiva obligacin. La variacin de las
condiciones de la primitiva obligacin pueden generar una novacin, pero slo en la
medida que sean principales. Est claro que
si una de las obligaciones que constituye
un elemento de la esencia del acto jurdico
vara, podr haber novacin. As, en la medida que se modifican los elementos de la
naturaleza o accidentales del acto jurdico
no habr novacin; pero en realidad ello
depender de si dichos elementos pueden
ser calificados como una condicin principal del contrato. En este sentido, si para
las partes un elemento accidental o de la
naturaleza del acto jurdico, se califica como
de la esencia, su modificacin posterior
implicara novacin.269
B. Novacin por cambio de causa. En la
novacin por cambio de causa lo que vara es el motivo, la razn de la prestacin,
que es la causa final mediata. Esta es una
forma muy especial de novacin porque
aparentemente la obligacin primitiva permanece igual. En esta clase de novacin los
sujetos y el objeto no mutan, lo nico que
cambia es la causa, como si A compra un
inmueble a B y le queda adeudando un
saldo de precio, y mediante una convencin
posterior se estipula que la cantidad adeudada la deber el comprador en calidad
de mutuo.

A. Novacin por cambio de acreedor. El


artculo 1631.1, N 2 del C.C. se refiere
a la novacin por cambio de acreedor y
seala que ella se produce contrayendo el
deudor una nueva obligacin respecto de un
tercero y declarndose, en consecuencia, libre de
la obligacin primitiva al primer acreedor.
1. Sujetos que deben concurrir en la
novacin por cambio de acreedor.
En esta clase de novacin se requiere la
intervencin de tres personas y el consentimiento de todas ellas. De este modo, en
este tipo de novacin deben concurrir las
siguientes personas:
a) El deudor, que contraer una nueva
obligacin.
b) El primitivo acreedor, que debe declarar libre, a su respecto, al deudor, es
decir, da por extinguido su crdito.
c) El nuevo acreedor, pues va a adquirir un derecho y ello no es posible sin su
voluntad.
2. Requisitos de la novacin por cambio
de acreedor:
a) El deudor debe consentir en obligarse
para con el nuevo acreedor.
El deudor no puede contraer una nueva
obligacin si no quiere hacerlo. El deudor
puede quedar obligado para con un tercero
sin su consentimiento, por una cesin del
crdito o como resultado de una subrogacin, pero la obligacin ser la misma y no
habr novacin.
b) El primitivo acreedor consienta en
liberar al deudor, en vista de la nueva obligacin contrada.
El acreedor puede verse privado de su
crdito sin su consentimiento como sucede
en el pago con subrogacin, pero nunca en
la novacin por cambio de acreedor.
En el caso que el acreedor slo se limite
a diputar a alguien para el pago, es decir, a
conferirle poder para que cobre por l, no
habr novacin por cuanto el deudor no ha
quedado libre de la obligacin, es ms, en este
caso no habr ni siquiera cambio de acreedor,
conforme al artculo 1632.1 del C.C.270

64. Novacin subjetiva. En estos casos, el


cambio se produce en el sujeto pudiendo ser
activa o pasiva, por lo cual se le denomina
novacin subjetiva.
La novacin subjetiva puede ser de las
siguientes clases:
269

No es del caso profundizar en este aspecto. La


tesis de las condiciones principales es del Derecho
espaol, que presenta importantes diferencias con
el nuestro en torno a la novacin. LACRUZ BERDEJO,
J. L., Elementos de Derecho Civil, tomo II: Derecho de las
Obligaciones, segunda edicin, Dykinson, Madrid,
Espaa, 2000, p. 320. Pero si las partes pueden elevar
una cualidad accidental de la cosa a una esencial,
generando de esta forma un error que vicia el consentimiento, no hay inconveniente en considerar,
en algunos supuestos, los elementos accidentales y
de la naturaleza como condiciones principales de
la obligacin novada.

270

LARRAN ROS, Hernn, Teora general de las


obligaciones, LexisNexis, Santiago de Chile, 2003,
p. 387.

181

Seccin Primera - De las Obligaciones

c) El nuevo acreedor consienta en la


operacin, por cuanto nadie puede adquirir
derechos contra su voluntad.
3. Diferencias entre la novacin por
cambio de acreedor por una parte y la cesin
de crditos y la subrogacin por la otra.
La novacin por cambio de acreedor
presenta bastante semejanza con la cesin
de crditos y el pago con subrogacin; pero
en el hecho existen entre estas instituciones
notorias diferencias, como las siguientes:
a) En la novacin por cambio de acreedor se produce la extincin de la primitiva
obligacin, en tanto que en la cesin de
crditos y en la subrogacin la obligacin
permanece.
b) La novacin por cambio de acreedor
requiere del consentimiento del deudor, en
tanto que no es necesario en la cesin de
crditos y la subrogacin, las cuales incluso
pueden producirse contra su voluntad.
B. Novacin por cambio de deudor. La novacin por cambio de deudor est establecida
en el artculo 1631.1, N 3, que dispone
que ella se efecta sustituyndose un nuevo
deudor al antiguo, que en consecuencia queda
libre.
El deudor se liberar de la obligacin
que otra persona contrae. En esta novacin la prestacin es una misma, al igual
que el acreedor es tambin uno mismo, y
solamente variar el deudor.
Esta clase de novacin ocurrir ordinariamente cuando el deudor primitivo es a
su vez acreedor del nuevo deudor, como
si A es deudor de B por $ 500 y C es
deudor de A por la misma cantidad. En
dicho caso habr novacin si C se obliga
a pagar $ 500 a B, y A queda libre de la
obligacin respecto de B y C se libera
respecto de A.
1. Personas que deben concurrir en la
novacin por cambio de deudor.
Esta clase de novacin requiere del
consentimiento del acreedor y del nuevo
deudor:
a) El acreedor debe consentir en liberar
al primitivo deudor.
As se desprende del artculo 1635 del
C.C., que seala que la substitucin de un

nuevo deudor a otro no produce novacin, si el


acreedor no expresa su voluntad de dar por libre
al primitivo deudor. A falta de esta expresin, se
entender que el tercero es solamente diputado por
el deudor para hacer el pago, o que dicho tercero
se obliga con l solidaria o subsidiariamente,
segn parezca deducirse del tenor o espritu del
acto.
El consentimiento del acreedor se va a
traducir en la liberacin del primitivo deudor de su obligacin. Este consentimiento,
como lo dispone el artculo precedente, debe
ser expreso. Para el acreedor la persona
del deudor es de especial importancia, ya
que normalmente se contrata atendiendo
a ella y sus condiciones econmicas; por
ello, su consentimiento es de la esencia en
la novacin (artculo 1637 del C.C.).
b) El nuevo deudor debe consentir en
la novacin.
Ello porque ste se va a obligar para
con el acreedor y no puede contraer una
obligacin convencional en contra de su
voluntad. Al efecto, el artculo 1636 del C.C.
dispone que si el delegado es sustituido contra
su voluntad al delegante, no hay novacin sino
solamente cesin de acciones del delegante a su
acreedor, y los efectos de este acto se sujetarn a
las reglas de la cesin de acciones.
En virtud de lo sealado en el artculo 1542
del C.C., el pago puede hacerlo un tercero
aun contra la voluntad del deudor. En este
caso, por consiguiente, no es indispensable
el consentimiento del primitivo deudor, lo
que no obsta lgicamente a que ste lo d
efectivamente. As, la novacin por cambio de deudor puede ser de las siguientes
clases:
i) Con el consentimiento del primitivo
deudor, en cuyo caso habr delegacin.
ii) Sin el consentimiento de ste, en cuyo
caso se denomina expromisin.271
En resumen, de no mediar el consentimiento del nuevo deudor, existir cesin de
acciones del primitivo deudor a su acreedor,
en el supuesto de que el primitivo deudor
sea acreedor del nuevo deudor. En cambio,
271

LARRAN ROS, Hernn, Teora general de las


obligaciones, LexisNexis, Santiago de Chile, 2003,
p. 389.

182

Captulo III - Los modos de extinguir las obligaciones o los efectos de las obligaciones desde la perspectiva del deudor

si el acreedor ha dado por libre al primitivo


deudor hay novacin y, por consiguiente,
la obligacin de ste se encuentra extinguida, y consecuencialmente el acreedor no
tiene accin en su contra aunque el nuevo
deudor sea insolvente.
2. La novacin, excepcionalmente, no
extingue la obligacin primitiva en los siguientes casos:
a) El acreedor, en la novacin, haya
hecho expresa reserva de sus derechos.
b) El nuevo deudor sea insolvente con
anterioridad a la novacin y dicha insolvencia sea pblica.
c) La insolvencia haya sido anterior a
la novacin y conocida del nuevo deudor,
aunque no fuere pblica. As, acreditada
cualquiera de estas situaciones, el acreedor tendr accin en contra del primitivo
deudor.

dor y el deudor convengan expresamente en la


reserva.
d) Las garantas personales de la obligacin primitiva se extinguen (artculos 1519
y 1645 del C.C.). Cesa, en consecuencia, la
responsabilidad de los fiadores y codeudores
solidarios, lo que seala el artculo 1645
en trminos que la novacin liberta a los
codeudores solidarios o subsidiarios, que no han
accedido a ella. A su vez, el artculo 1519
agrega que la novacin entre el acreedor y uno
cualquiera de los deudores solidarios, liberta a los
otros, a menos que stos accedan a la obligacin
nuevamente constituida.
Con respecto a esto ltimo el artculo 1651
del C.C. seala que si el acreedor ha consentido en la nueva obligacin bajo condicin de
que accediesen a ella los codeudores solidarios
o subsidiarios, y si los codeudores solidarios o
subsidiarios no accedieren, la novacin se tendr
por no hecha.

65. Efectos de la novacin. La novacin


tiene un doble efecto:
A. Extingue la obligacin anterior.
B. Da lugar al nacimiento de una nueva
obligacin. En relacin con la extincin de
la primitiva obligacin, y por aplicacin
del principio que lo accesorio sigue la suerte
de lo principal se producen las siguientes
consecuencias:
a) Se extinguen los intereses de la primitiva deuda si no se expresa lo contrario.
El artculo 1640 del C.C. establece que de
cualquier modo que se haga la novacin, quedan
por ella extinguidos los intereses de la primera
deuda, si no se expresa lo contrario.
b) Tambin se extinguen los privilegios
inherentes a la antigua obligacin, cosa que
establece el artculo 1641 del C.C., ya que
sea que la novacin se opere por la substitucin
de un nuevo deudor o sin ella, los privilegios de la
primera deuda se extinguen por la novacin.
c) Lo mismo sucede con las prendas
e hipotecas que garanticen su pago, salvo
que el acreedor y el deudor convengan
expresamente en la reserva. Esta regla la
establece el artculo 1642.1 del C.C., que
dispone que aunque la novacin se opere sin
la substitucin de un nuevo deudor, las prendas
e hipotecas de la obligacin primitiva no pasan
a la obligacin posterior, a menos que el acree-

66. Modificacin de los efectos de la


novacin por las estipulaciones de las partes. Todos los efectos anteriores pueden ser
modificados por la voluntad de las partes.
As, el artculo 1640 del C.C. establece que
se extinguen los intereses de la primera
deuda, si no se expresa lo contrario. Se extinguen las prendas e hipotecas, conforme
al artculo 1642 del C.C. que declara que
tal efecto se produce a menos que el acreedor y el deudor convengan expresamente en la
reserva. A su vez, cede la responsabilidad
de los fiadores y codeudores ante la nueva
obligacin, a menos que no hayan accedido
a ella (artculo 1645 del C.C.).
En sntesis, las partes pueden convenir
que se continen debiendo los intereses; que
las prendas e hipotecas que caucionaban la
primitiva obligacin subsistan para que se
asegure el cumplimiento de la segunda; que
la nueva obligacin cuente con la garanta
de los fiadores y codeudores solidarios que
caucionaban la obligacin extinguida.
67. Subsistencia de los accesorios de
la obligacin novada. Por aplicacin del
principio de la autonoma de la voluntad,
las partes pueden estipular que las obligaciones accesorias subsistan mediante
la institucin de la reserva. Esta regla, sin
183

Seccin Primera - De las Obligaciones

embargo, no es aplicable a los privilegios,


ya que stos no pueden ser creados mediante la voluntad de las partes, sino por
la ley. Adems, los artculos 1640, 1642 y
1645 del C.C. permiten expresamente la
reserva de las prendas e hipotecas, en tanto
que el artculo 1641 indica solamente que
la novacin extingue los privilegios de la
obligacin primitiva, no contemplando la
posibilidad de su reserva.

que pact la novacin y la reserva, salvo que


los codeudores accedan expresamente a
la nueva obligacin (artculo 1643.2 del
C.C.).
c) La reserva debe continuar afectando
al mismo bien gravado con la prenda o la
hipoteca, de ah que se prohba lo que se
llama el salto de prenda o hipoteca, es decir,
que se pueda hacer una reserva directamente sobre otro bien o que se extienda
a otro bien no contemplado en la caucin
(artculo 1643 del C.C.).
d) De acuerdo al artculo 1642.3 del
C.C., tampoco vale la reserva en lo que la segunda obligacin tenga de ms que la primera.
De este modo, si la primera obligacin no
produca intereses y la segunda los produce,
la hipoteca de la primera no se extiende a
los intereses.
e) El artculo 1644 del C.C. dispone
que en todos aquellos casos en que no es
posible efectuar la reserva de prendas e
hipotecas, podrn constituirse nuevas garantas, cumpliendo con las formalidades
que se requieren para constituirlas por vez
primera y su fecha ser la que corresponda
a la renovacin.

68. Reserva de prendas e hipotecas.


A. Regulacin de la reserva de prendas e
hipotecas. Como se ha anticipado, las partes,
en virtud del principio de la autonoma privada, pueden, mediante un pacto expreso,
convenir que los accesorios de la obligacin
primitiva no se extingan sino que subsistan
accediendo a la nueva obligacin. Por consiguiente, la reserva de las prendas e hipotecas
no importa la constitucin de una nueva
caucin, y dichas cauciones permanecern
vigentes desde su fecha de constitucin. As,
el legislador no ha exigido para la reserva
que se practique una nueva inscripcin de
la hipoteca. Sin perjuicio de lo cual es conveniente anotar la reserva al margen de la
inscripcin hipotecaria primitiva.
B. Limitaciones a la reserva en la novacin.
La reserva puede perjudicar a los dems
acreedores, razn por la cual la ley ha establecido algunas limitaciones al respecto:
a) Si la hipoteca o la prenda ha sido
constituida por terceros ajenos a la deuda,
o el bien empeado o hipotecado ha sido
enajenado por el deudor a otra persona,
para la validez de la reserva se requiere el
consentimiento del propietario del bien
(artculo 1642.2 del C.C.).
La razn de ello est en que no es posible
que se altere la obligacin sin el consentimiento de aquellos que pueden verse afectados por la reserva, y si alguien constituye
una caucin lo hace para garantizar una
determinada obligacin y no otra diferente,
salvo que consienta en ello.
b) Tambin se produce la extincin de
las prendas e hipotecas constituidas por
los codeudores solidarios de aquel que ha
pactado novacin con el acreedor. As, la
reserva slo tiene lugar respecto del deudor

69. La delegacin en la novacin.


A. Regulacin y concepto de delegacin. El
Cdigo Civil reglamenta esta figura junto con
la novacin, en el Ttulo XV del Libro IV,
porque la delegacin puede implicar novacin y adems por una razn histrica,
ya que as lo hace el Cdigo Civil francs.
La novacin por cambio de deudor, cuando el acreedor consiente en dar por libre al
primitivo deudor, con el consentimiento de
ste, toma el nombre de delegacin.
En general se puede decir que la delegacin es una institucin jurdica en virtud
de la cual una persona llamada delegante,
solicita o ruega a otra denominada delegado que se obligue respecto de una tercera
persona, el delegatario.
En consideracin a lo sealado en el
artculo 1631.1, N 3 del C.C. se puede
definir la delegacin como la sustitucin de
un deudor a otro, con el consentimiento del
primer deudor. La delegacin, no obstante
el lugar en que la reglamenta el Cdigo
184

Captulo III - Los modos de extinguir las obligaciones o los efectos de las obligaciones desde la perspectiva del deudor

Civil, puede tener lugar aun cuando entre


las partes que en ella intervienen no exista
una relacin jurdica previa.
El ejemplo clsico de delegacin consiste
en que un individuo que desea hacer una
donacin a otro, pero que carece de medios
para ello, solicita a una tercera persona que
se obligue con aqul.
Cuando en la delegacin existe una relacin jurdica anterior, puede darse que
esta exista entre delegante y delegatario. As
por ejemplo A, delegante, adeuda a B,
delegatario, la suma de $ 100 y solicita a C,
delegado, que se obligue a pagarle a B
la suma por l adeudada. Esta delegacin
puede o no constituir novacin, segn si el
delegatario (B) acepta expresamente en
dar por libre al delegante (A).
El vnculo tambin puede darse entre el
delegante y delegado, como sera el caso en
que el delegante A es a la vez deudor del
delegatario B, acreedor del delegado C.
Si el delegatario consiente en dar por libre
al delegante se va a producir la extincin
de dos obligaciones.
B. Elementos de la delegacin. La delegacin
requiere de dos elementos:
a) La intervencin de tres personas: el
delegante, el delegado y el delegatario.
b) Externalidad de la causa.
La causa en la delegacin se encuentra
en la relacin del delegante con el delegado
y la novacin se produce con relacin a un
tercero, el delegatario.
c) En nuestro Derecho la delegacin
puede generar una novacin por cambio
de deudor.272

es el nuevo deudor que toma el lugar del


antiguo.
c) El delegatario, que es el acreedor a
quien se da un nuevo deudor.
La delegacin puede ser perfecta o novatoria o imperfecta.
71. Delegacin perfecta o novatoria.
Esta clase de delegacin se produce cuando
el delegatario acepta al delegado y da por
libre al delegante del cumplimiento de su
obligacin.
La delegacin perfecta no es otra cosa
que una novacin por cambio de deudor;
por ello requiere el consentimiento del
primitivo deudor. Luego, en la delegacin
se exige un triple consentimiento:
a) El del primitivo deudor, es decir, del
delegante.
b) El del acreedor que da por libre al
deudor original, o sea, del delegatario.
c) El del nuevo deudor que acepta obligarse, es decir, del delegado.
El artculo 1636 del C.C., en relacin con
esta materia, dispone que si el delegado es
substituido contra su voluntad al delegante, no
hay novacin, sino solamente cesin de acciones
del delegante a su acreedor, y los efectos de este
acto se sujetan a las reglas de la cesin de acciones. El precepto exige que el delegante sea
acreedor del delegado, pues si no lo es, no
existiran derechos de ninguna clase que
aquel pudiera ceder al delegatario.
72. La delegacin imperfecta. Esta figura
se presenta en el caso en que el delegatario
no libere al delegante de su obligacin,
esto es si el acreedor no da por libre al
primitivo deudor del cumplimiento de su
obligacin.
La delegacin imperfecta, de acuerdo
con el artculo 1635 del C.C., no produce
novacin y el nuevo deudor slo puede ser
considerado como diputado para el pago, o
como codeudor o fiador segn el caso.
Cuando hay delegacin imperfecta, el
acreedor dispone de dos acciones para obtener el cumplimiento de la obligacin:
a) Una contra el delegante (su deudor)
al que no liber de su obligacin.
b) Otra contra el delegado, que se oblig
como nuevo deudor.

70. Personas que intervienen en la delegacin:


a) El delegante, quien es el primitivo deudor que propone al acreedor que acepte
en su lugar a un nuevo deudor.
b) El delegado, que acepta la orden o
insinuacin del primer deudor, es decir,
272
Pero la delegacin, en el Derecho comparado, tambin puede ser activa, es decir, generar una
novacin por cambio de acreedor. LACRUZ BERDEJO,
J. L., Elementos de Derecho Civil, tomo II: Derecho de
las obligaciones, segunda edicin, Dykinson, Madrid,
Espaa, 2000, p. 326.

185

Seccin Primera - De las Obligaciones

opera una expromisin perfecta que es


una forma de novacin.
b) Puede ser que, concurriendo la voluntad del primitivo deudor, el acreedor
no deja libre al primitivo deudor. En dicho
caso opera una expromisin imperfecta o
adpromisin.
Sin embargo, a diferencia del supuesto
anterior, como consecuencia que no se deje
libre al antiguo deudor y que el acreedor
pueda exigir la deuda a cualquiera de los
deudores, no hay novacin. La diferencia
de esta figura con la delegacin imperfecta consiste en que en aqulla, es decir, en
la adpromisin, no concurre la voluntad
del primitivo deudor por lo que no hay
delegacin.
B. Situaciones que exigen la concurrencia
de la voluntad del primitivo deudor. En caso
que opere una delegacin para el pago del
primitivo deudor al nuevo deudor, puede
acontecer lo siguiente:
a) La delegacin sea perfecta, es decir,
el acreedor d por libre al primitivo deudor,
en cuyo caso habr novacin.
b) La delegacin sea imperfecta, es decir, el acreedor no deje libre al primitivo
deudor, pudiendo exigir el cumplimiento a
ambos deudores. En este caso, simplemente
habr una diputacin para el pago que no
constituye novacin.

73. Insolvencia del delegado. En consideracin al artculo 1637 del C.C. el acreedor
que ha dado por libre al deudor primitivo, no
tiene despus accin contra l, aunque el nuevo
deudor caiga en insolvencia. De este modo,
si la delegacin es perfecta recaer sobre el
delegatario la insolvencia del delegado, pues
su accin contra el delegante se extingui
junto con la primitiva obligacin.
A. Excepciones a la regla general en torno
a la insolvencia del delegado. No obstante lo
anterior, la norma sealada establece las
siguientes tres excepciones en las cuales
la insolvencia del delegado no pesa sobre
el delegatario:
a) Cuando el delegatario se reserva expresamente el derecho de entablar la accin
correspondiente contra el delegante.
b) Cuando el delegado era insolvente
al momento de celebrarse el contrato de
novacin, ya que se estima que la reserva
se hizo tcitamente.
c) Cuando la insolvencia era anterior y
pblica y conocida del primitivo deudor.
74. Expromisin. La expromisin opera
cuando hay novacin por cambio de deudor,
y no requiere la concurrencia de la voluntad
del primitivo deudor. Adems, la expromisin
puede ser perfecta o imperfecta.
a) Es perfecta cuando el acreedor consiente en dar por libre al primitivo deudor;
en este caso, se produce novacin y se llama
expromisin.
b) Es imperfecta cuando el acreedor
no consiente en dar por libre al primitivo
deudor, no se produce novacin y se denomina adpromisin.

7. La remisin como modo


de extinguir las obligaciones
76. Concepto de remisin. La remisin,
perdn o condonacin es la renuncia gratuita que hace el acreedor a exigir los derechos
que tiene en consideracin a los efectos de las
obligaciones.

75. Distintas figuras que pueden producirse en torno a las voluntades que pueden
concurrir con relacin a la novacin. En
resumen, en la novacin pueden producirse
las siguientes situaciones con respecto a las
voluntades del acreedor, del primitivo y del
nuevo deudor:
A. Situaciones que se pueden producir de no
concurrir la voluntad del primitivo deudor:
a) Puede ser que, concurriendo la voluntad del nuevo deudor, el acreedor deje
libre al primitivo deudor. En dicho caso

77. Caractersticas de la remisin.


a) Es una convencin.
La remisin es una convencin, ya que
para su perfeccionamiento requiere del
acuerdo de voluntades entre acreedor y
deudor, o sea, de la formacin del consentimiento. De este modo, no habr remisin
si no concurre el deudor. Esto queda en
evidencia si se considera que el artculo 1653
186

Captulo III - Los modos de extinguir las obligaciones o los efectos de las obligaciones desde la perspectiva del deudor

del C.C. asimila la remisin gratuita a la donacin, que por ser un contrato supone la
concurrencia del consentimiento, es decir,
un acuerdo de voluntades.273
La remisin se caracteriza porque se
extingue la obligacin sin que el acreedor
obtenga satisfaccin de la prestacin que
se le adeudaba.
b) Por regla general es un acto jurdico
gratuito, pero puede ser onerosa.

(artculo 1653 del C.C.). Cabe sealar que


en virtud del artculo 1652 del C.C. se exige
que el acreedor sea capaz de disponer de
la cosa objeto de la remisin para la validez
de sta. Adems, el propio artculo 1653,
en su parte final, requiere de insinuacin
en los mismos casos en que sta se necesita
para la donacin entre vivos.
La remisin onerosa es aquella por la
cual el acreedor consiente en la condonacin a cambio de algo.274
En general la remisin ser gratuita,
pero ello no es de su esencia, y es posible
que constituya un acto oneroso pactado
en beneficio del deudor. Ello sucede, por
ejemplo, cuando el deudor llega a un convenio con sus acreedores y stos le remiten
parcialmente sus deudas, lo cual tiene un
carcter oneroso porque se pacta en beneficio de los acreedores. En este sentido, si se
acuerda la renuncia del crdito a cambio de
algo se estar en presencia de una dacin
en pago, y si se efecta la renuncia y se
libera al deudor a cambio de la obligacin
que contrae un tercero, se tratar de una
novacin por cambio de deudor.
En resumen, la remisin a ttulo oneroso
no es jurdicamente independiente, y ser
una dacin en pago o una novacin.
C. Remisin total y parcial. La remisin
convencional, como la testamentaria, puede
ser total o parcial. La remisin es total si el
acreedor renuncia a la totalidad de su crdito
y sus accesorios. En cambio, la remisin es
parcial cuando el acreedor renuncia slo
a parte de ella o a uno de sus accesorios,
como por ejemplo los intereses.
D. Remisin expresa y tcita. La remisin
expresa es aquella que efecta el acreedor
en trminos formales y explcitos.

78. Clasificacin de la remisin.


A. Remisin testamentaria y convencional.
La remisin convencional es la que proviene
de un acuerdo de voluntades, ella siempre
requiere la voluntad del deudor aceptando
la extincin de la deuda. En cambio, la remisin testamentaria es la que proviene de
un acto testamentario en el cual el testador
declara la voluntad de perdonar la deuda;
ello importa un legado (artculos 1128 a
1130 del C.C.).
B. Remisin gratuita y onerosa. La remisin gratuita es generalmente un acto a
ttulo gratuito que cede exclusivamente
en beneficio del deudor. Ella implica una
mera liberalidad del acreedor. En tal caso,
la ley la considera o califica de donacin y
por ello se le aplican todas las reglas de sta
273

La doctrina chilena, siguiendo al Derecho


francs y al italiano, niega terminantemente la calidad de acto jurdico unilateral a la remisin. Esta
posicin es sostenida desde hace ya bastante tiempo
por nuestra doctrina. De esta opinin son ALESSANDRI R., ABELIUK M. y RAMOS P., por citar algunos.
ALESSANDRI, SOMARRIVA y VODANOVIC (redactado
y puesto al da), Curso de Derecho Civil, tomo III: De
las obligaciones, Editorial Nascimento, Santiago de
Chile, 1941, pp. 424 y 425. ABELIUK MANASEVICH,
Ren, Las obligaciones, tomo II, Editorial Jurdica
de Chile, Santiago de Chile, 1993, N 963, pp. 968
y 969. Sin embargo, como destaca LACRUZ, parte
de la doctrina espaola e italiana modernamente
consideran a la condonacin como un acto jurdico
unilateral. As, el argumento por el cual se sostiene
que la condonacin es una convencin, que se sustenta en que nadie puede adquirir derechos contra
su voluntad, se cae, si considera que el pago puede
hacerse perfectamente contra la voluntad del deudor.
Entonces, qu impide que el acreedor condone
contra la voluntad del deudor? LACRUZ BERDEJO,
J. L., Elementos de Derecho Civil, tomo II: Derecho de
las obligaciones, segunda edicin, Dykinson, Madrid,
Espaa, 2000, p. 305.

274

El tratamiento de la remisin en nuestro ordenamiento jurdico es un acierto. En el Derecho


espaol y en el italiano se le considera como un
acto jurdico gratuito y recin en la actualidad se
est comenzando a discutir la condonacin onerosa.
Ella se produce cuando falta el animus donandi y su
motivo para perdonar la deuda sea la obtencin de
algn beneficio. LACRUZ BERDEJO, J. L., Elementos
de Derecho Civil, tomo II: Derecho de las obligaciones,
segunda edicin, Dykinson, Madrid, Espaa, 2000,
pp. 306 y 307.

187

Seccin Primera - De las Obligaciones

La remisin tcita, en cambio, se produce


cuando la intencin del acreedor de perdonar la deuda, se desprende en forma clara
de los actos que ejecuta. En este sentido,
el artculo 1654.1 del C.C. seala que hay
remisin tcita cuando el acreedor entrega voluntariamente al deudor el ttulo de la obligacin, o
lo destruye o cancela, con nimo de extinguir la
deuda. El acreedor es admitido a probar que la
entrega, destruccin o cancelacin del ttulo no fue
voluntaria o no fue hecha con nimo de remitir la
deuda. Pero a falta de esta prueba, se entender que
hubo nimo de condonarla. A su vez, el inciso
2 de la referida disposicin agrega que la
remisin de la prenda o de la hipoteca no basta
para que se presuma remisin de la deuda.275 En
todo caso, como destaca ABELIUK, la entrega
del ttulo constituye una simple presuncin
que admite prueba en contrario.276
E. Remisin voluntaria y forzada. La remisin voluntaria es la renuncia voluntaria del
acreedor a un derecho y es la regla general.
En cambio, la remisin es forzada si el acreedor se ve obligado a remitir todo o parte de
la deuda, como en los casos de convenios
judiciales, regulada por la L. de Q.277

tarse en formas y condiciones diversas; por


ello los requisitos de la remisin deben ser
analizados en cada caso en particular.
80. Efectos de la remisin. Los efectos de
la remisin son los que corresponden a todo
modo de extinguir las obligaciones, esto es,
se pone trmino a la existencia del crdito
y de sus accesorios, salvo que el acreedor
limite sus efectos.
La remisin puede perfectamente referirse slo a alguno de los accesorios de la
obligacin, sin que ello afecte al crdito en
s mismo (artculo 1654 del C.C.).

8. La compensacin modo
de extinguir las obligaciones
81. La compensacin.
A. Concepto de compensacin. La definicin
de compensacin se obtiene del artculo 1655
del C.C., que seala que cuando dos personas
son deudoras una de otra, se opera entre ellas
una compensacin que extingue ambas deudas,
del modo y en los casos que van a explicarse.
De este modo se acostumbra definir a la
compensacin como un modo de extinguir
las obligaciones reciprocas existentes entre
dos personas, hasta concurrencia de la de
menor valor.
La compensacin opera de la siguiente
forma: suponga que A debe a B $ 500 y
ste (B) le debe a su vez $ 200 a A. En
virtud de la compensacin ambas deudas se
extinguirn en la medida en que sea posible
que la obligacin de mayor valor contenga
a la menor. En el fondo se restan ambas
cantidades y as la compensacin operar
extinguiendo por completo la deuda de
B y subsistir la de A por $ 300.
La compensacin en nuestro Derecho
es un modo de extinguir las obligaciones.
En el Derecho comparado se ha puesto en
tela de juicio esta caracterstica de la compensacin. En verdad la compensacin no
extingue la relacin obligatoria que une al
deudor con el acreedor.278

79. Requisitos de la remisin. A este


respecto no puede establecerse una regla
general, ya que la remisin puede presen275

En torno a la entrega voluntaria del ttulo, el


Derecho francs distingue entre la entrega de un ttulo
ejecutivo y el que no lo es. Esta distincin es aplicable,
segn MEZA BARROS, en Chile. As, la condonacin
slo se produce con relacin a un ttulo ejecutivo.
Esto se debe a que de la entrega de un ttulo ejecutivo,
que deja al acreedor en la imposibilidad de demandar ejecutivamente, se desprende su animus donandi.
MEZA BARROS, Ramn, Manual de Derecho Civil. De las
obligaciones, Editorial Jurdica de Chile, Santiago de
Chile, 1990, p. 451. ABELIUK parece no compartir esta
posicin, por cuanto entiende que la palabra ttulo,
que utiliza el artculo 1654 del C.C., es sinnimo de
documento, es decir, de cualquier instrumento, ya
sea pblico o privado. ABELIUK MANASEVICH, Ren,
Las obligaciones, tomo II, Editorial Jurdica de Chile,
Santiago de Chile, 1993, N 1.182, III, p. 971.
276
ABELIUK MANASEVICH, Ren, Las obligaciones,
tomo II, Editorial Jurdica de Chile, Santiago de Chile,
1993, N 1.182, III, p. 971.
277
LARRAN ROS, Hernn, Teora general de las
obligaciones, LexisNexis, Santiago de Chile, 2003,
p. 400.

278
As, para DEZ-PICAZO la compensacin opera
en el campo de la subrogacin en el cumplimiento,

188

Captulo III - Los modos de extinguir las obligaciones o los efectos de las obligaciones desde la perspectiva del deudor

B. Fundamento de la compensacin. Para


muchos autores la compensacin es slo
una forma de simplificar las operaciones
que se pueden producir entre acreedor y
deudor. De este modo, la compensacin
se sustenta en la equidad o la buena fe en
el cumplimiento de las obligaciones. Ello
obedece a que la compensacin evita el
riesgo que el deudor pague y que, a su vez,
no se le pague respecto del crdito del que
tiene la calidad de acreedor.279
En resumen, la compensacin es una
forma de proteccin del deudor, que tiene
derecho a compensar un crdito de menor
monto al pago.
C. Caractersticas de la compensacin:
a) La compensacin opera de pleno
derecho,280 sin perjuicio de lo cual debe

ser alegada. De este modo, en el momento


en que ambas obligaciones coexisten se
produce la compensacin.
b) La compensacin es un pago abreviado y en principio parcial de extinguir
una deuda. Como destaca LACRUZ no se
extingue la obligacin, sino solamente la
deuda.281 Adems, la compensacin ser
por regla general parcial. Sin embargo, excepcionalmente ser total en la medida que
ambos crditos sean de igual magnitud.
c) La compensacin es un pago imaginario, doble y recproco. El crdito de cada
deudor sirve para solventar su deuda, hasta
concurrencia de lo debido.
82. Clases de compensacin:
A. Compensacin legal. La compensacin
legal opera de pleno derecho, por el solo
ministerio de la ley, desde que las obligaciones recprocas renen las condiciones
previstas en ella, aun sin conocimiento de
las partes.
B. Compensacin voluntaria. Esta compensacin opera por voluntad de las partes en
cuyo inters la ley pone un obstculo para
que se produzca la compensacin legal.
C. Compensacin judicial. La compensacin judicial se produce mediante una
sentencia judicial, como consecuencia de la
demanda reconvencional del demandado,
cuyo crdito no rene las condiciones para
que tenga lugar la compensacin legal.

ms que en los modos de extinguir las obligaciones.


DEZ-PICAZO, Luis, Fundamentos del Derecho Civil Patrimonial, tomo II: Las relaciones obligatorias, Civitas,
quinta edicin, Madrid, Espaa, 1996, p. 538.
279
ALBALADEJO GARCA, M., Derecho Civil, tomo II:
Derecho de obligaciones, volumen primero: La obligacin
y el contrato en general, novena edicin, Bosch Editor
S. A., Barcelona, 1994, p. 299, y DEZ-PICAZO, Luis,
Fundamentos del Derecho Civil Patrimonial, tomo II: Las
Relaciones obligatorias, Civitas, quinta edicin, Madrid,
Espaa, 1996, p. 536.
280
La compensacin se admita en el Derecho
romano clsico slo para algunas obligaciones y de
forma muy limitada. As, la compensacin legal no
se aplicaba en el Derecho romano clsico de una
forma general. DEZ-PICAZO enumera estos supuestos: obligaciones de los banqueros (GAYO, 4, 64), el
deudor de un quebrado y en los contratos bilaterales de buena fe. En estos contratos el demandado
ser odo en torno a los crditos recprocos nacidos
del mismo contrato. DEZ-PICAZO, Luis, Fundamentos
del Derecho Civil Patrimonial, tomo II: Las relaciones
obligatorias, Civitas, quinta edicin, Madrid, Espaa,
1996, p. 536.
La compensacin no se acogi de forma general, en toda obligacin lquida y vencida, sino hasta
Justiniano. Pero que la compensacin operara de
pleno derecho fue resistido por la jurisprudencia y
doctrina, exigindose declaracin del juez. Esta fue
la interpretacin general y la acogida en las Siete
Partidas. Pero, a partir del Renacimiento se comienza a adoptar la opinin disidente de MARTINO, que
finalmente por influjos de DOMAT y POTHIER es
acogida por el Code Civil. En cambio, los Cdigos
suizo y BGB se mantuvieron fieles a la posicin tradicional. LACRUZ BERDEJO, J. L., Elementos de Derecho

83. Compensacin legal.


84. Requisitos de la compensacin legal.
A continuacin ordenar los requisitos de
la compensacin, siguiendo a DEZ-PICAZO,
en objetivos y subjetivos. Las condiciones
objetivas atienden a la obligacin y las subjetivas al acreedor y deudor recprocos.282
Civil, tomo II: Derecho de las obligaciones, Dykinson,
segunda edicin, Madrid, Espaa, 2000, p. 298.
281
LACRUZ BERDEJO, J. L., Elementos de Derecho Civil,
tomo II: Derecho de las obligaciones, Dykinson, segunda
edicin, Madrid, Espaa, 2000, p. 294.
282
DEZ-PICAZO, Luis, Fundamentos del Derecho Civil
Patrimonial, tomo II: Las relaciones obligatorias, Civitas,
quinta edicin, Madrid, Espaa, 1996, p. 539.

189

Seccin Primera - De las Obligaciones

Hay casos de excepcin en que la compensacin puede tener lugar, no obstante


que las partes no sean personal y recprocamente acreedoras y deudoras. Ellos son los
que contemplan los artculos 1658 y 1659
del C.C., esto es:
a) El caso del mandatario demandado por
el acreedor de su mandante, quien puede
oponer, en compensacin, tanto sus propios
crditos contra el acreedor, como los que
tenga su mandante en contra de ste, pero
prestando en este segundo caso caucin de
que su mandante ratificar lo obrado.
b) El mandatario demandado por un
acreedor personal suyo puede oponer, en
compensacin, un crdito que tenga su
mandante en contra del mismo acreedor,
siempre que est debidamente autorizado
por aqul.
c) Mencin especial requiere la situacin
de la cesin de crditos contemplada en el
artculo 1659 del C.C. Dicha norma distingue, al respecto, si la cesin de crditos se
perfeccion por aceptacin o notificacin
del deudor, en los siguientes trminos:
i) Si la cesin de crditos se perfeccion por aceptacin del deudor, como ste ha
manifestado su voluntad respecto de un
acto que en principio le era inoponible, no
puede oponer en compensacin los crditos que haya tenido contra el cedente a la
poca de la cesin, salvo que haya hecho
reserva de su derecho. ii) Si la cesin se ha
perfeccionado por la notificacin al deudor,
ste no ha manifestado su voluntad y por
ello podr hacer valer contra el cesionario
todos los crditos que haya tenido contra
el cedente con anterioridad a la notificacin, aun cuando ellos hayan llegado a ser
exigibles despus de la notificacin.
3. La compensacin no debe perjudicar
a tercero.
El artculo 1661 del C.C. establece que la
compensacin no puede tener lugar en perjuicio
de los derechos de tercero.
No ser vlido el pago cuando se ha
embargado la deuda o mandado retener
el pago, o se verifica al deudor insolvente
en fraude de los acreedores, porque ello
lesiona los derechos de terceros. Consecuencias de ello:

A. Condiciones subjetivas. La compensacin legal exige la concurrencia de los


siguientes requisitos en torno a los sujetos
de la obligacin:
1. Las partes deben ser personal y recprocamente acreedoras y deudoras.
El artculo 1657.1 establece que para
que haya lugar a la compensacin es preciso que
las dos partes sean recprocamente deudoras.
Pero no basta que las partes tengan ambas
calidades de deudor y acreedor, sino que
es necesario que lo sean personalmente,
esto es, por s mismas. De esta exigencia se
desprenden las siguientes consecuencias:
a) El deudor principal no puede oponer a su acreedor por va de compensacin
lo que ste debe a su fiador (1657.2 del
C.C.).
b) El deudor de un pupilo, requerido
por el tutor o curador, no puede oponer
al guardador la compensacin por lo que
ste le adeude a l (1657.3 del C.C.).
c) Un deudor solidario no puede compensar su deuda con los crditos que sus
codeudores tengan contra el mismo acreedor,
salvo que stos le hayan cedido sus crditos
(artculos 1657 y 1520.2 del C.C.).
En el Derecho histrico se presenta el
problema de determinar si cuando el deudor
ofrece compensar la deuda, que su acreedor
tiene con un tercero, opera la compensacin.
En este supuesto es bsico el consentimiento
del tercero, que es acreedor del acreedor del
deudor que pretende alegar la compensacin legal. En nuestro ordenamiento jurdico
claramente puede operar una subrogacin
convencional, en caso que el deudor le pague
al acreedor del acreedor y aqul se subrogue
en sus derechos. En dicha situacin no cabe
duda de que, de operar los dems requisitos
de la compensacin legal, el pago dar lugar
a la compensacin legal. Pero adems puede
producirse una cesin de crditos entre el
deudor del acreedor y su respectivo acreedor
(el acreedor del acreedor del deudor). En
dicho caso tambin habr compensacin
legal, de concurrir las dems condiciones
de la compensacin.
2. Casos excepcionales en que no tiene lugar la compensacin legal a pesar de
cumplirse con el requisito precedente.
190

Captulo III - Los modos de extinguir las obligaciones o los efectos de las obligaciones desde la perspectiva del deudor

a) Conforme al artculo 1661.2 del


C.C., as, embargado un crdito, no podr el
deudor compensarlo, en perjuicio del embargante,
por ningn crdito suyo adquirido despus del
embargo.
La ley prohbe la compensacin del crdito embargado con los que el deudor adquiera
despus del embargo, por lo que el deudor
podr, a pesar del embargo, compensar los
crditos adquiridos con anterioridad.
b) La declaracin de quiebra impide
toda compensacin que no se hubiere
operado antes, por el ministerio de la ley,
entre obligaciones recprocas del fallido y
los acreedores.
4. La compensacin debe ser alegada.
A pesar que la compensacin se produzca
de pleno derecho, y aun sin conocimiento
de los deudores, es necesario que sta sea
alegada. Esta es la nica forma que tiene el
juez de saber que el demandado es titular
de crditos en contra del demandante que
autoriza la compensacin. En este sentido,
el artculo 1660 del C.C. precepta que sin
embargo de efectuarse la compensacin por el
ministerio de la ley, el deudor que no la alegare, ignorando un crdito que puede oponer a la
deuda, conservar junto con el crdito mismo,
las fianzas, privilegios, prendas e hipotecas constituidas para su seguridad.
B. Condiciones objetivas. La compensacin
legal exige la concurrencia de los siguientes
requisitos en torno a la prestacin:
1. Las prestaciones de las obligaciones
deben ser homogneas.
Las obligaciones, conforme al artculo 1656.1, N 1 del C.C., deben ser de dinero
o de cosas fungibles o indeterminadas del
mismo gnero y calidad. La compensacin
operar normalmente entre obligaciones
de dinero. Por ello, la compensacin no
tiene lugar en las obligaciones de especie
o cuerpo cierto, en las de hacer o en las
de no hacer.283
Para que opere la compensacin las
cosas debidas en gnero deben ser de la
misma clase y calidad. Como las cosas ge-

nricas, objeto de una obligacin, deben


ser de una calidad a lo menos mediana,
si las partes no sealan nada en ambas
deudas, como si se deben una cantidad
determinada de caballos, operar la compensacin. Pero si las partes acuerdan una
calidad que no sea la mediana, entonces
dicha calidad debe ser comn para ambas
obligaciones; de lo contrario, no operar
la compensacin.
Finalmente, la compensacin opera respecto de las cosas fungibles, como si acreedor
y deudor se deben recprocamente trigo,
semillas de la misma clase y calidad, etc.
2. Las obligaciones deben ser lquidas
(artculo 1656.2, N 2 del C.C.).
Una obligacin es lquida cuando es cierta en cuanto a su existencia y su cuanta.
Como la compensacin extingue obligaciones hasta concurrencia de la menor, es
esencial conocer sus respectivos valores para
que pueda establecerse hasta qu punto se
extinguen o subsisten.
Hay que tener presente que la deuda
se considera como lquida cuando puede
ejecutarse o liquidarse mediante simples
operaciones aritmticas, que el mismo ttulo suministra (artculo 438.1, N 3.2 del
C.P.C.).
3. Las obligaciones deben ser actualmente exigibles.
Las obligaciones, conforme al artculo 1656.2, N 3 del C.C., deben ser actualmente exigibles, y no debe existir plazo
ni condicin que suspenda su nacimiento
o exigibilidad. As, las siguientes obligaciones no son compensables por no ser
exigibles:
a) Las obligaciones naturales.
b) La obligacin que penda de una condicin suspensiva pendiente.
c) La obligacin cuya exigibilidad est
sujeta a un plazo suspensivo no vencido.
Respecto del plazo, el artculo 1656.2 dispone que las esperas concedidas al deudor
impiden la compensacin, pero esta disposicin
no se aplica al plazo de gracia concedido por un
acreedor a su deudor.
4. Los crditos deben ser embargables
y no estar sujetos a medida precautoria o
retencin.

283

ABELIUK MANASEVICH, Ren, Las obligaciones,


tomo II, Editorial Jurdica de Chile, Santiago de
Chile, 1993, p. 599.

191

Seccin Primera - De las Obligaciones

En este sentido cada acreedor debe estar en situacin de embargar lo que se le


debe. Los crditos inembargables no estn
comprendidos en el derecho de garanta
general de los acreedores y al acreedor le est
prohibido perseguir el pago en tales bienes.
Adems del embargo el crdito no debe estar
sujeto a ninguna medida precautoria o de
retencin, como si se declara una prohibicin de enajenar o gravar (artculos 1464.1,
N 4 del C.C. y 296 del C.P.C.).
5. Las obligaciones deben ser pagaderas
en el mismo lugar.
Segn el artculo 1664 del C.C., cuando
ambas deudas no son pagaderas en un mismo
lugar, ninguna de las partes puede oponer la
compensacin, a menos que una y otra deuda
sean de dinero, y que el que opone la compensacin
tome en cuenta los costos de la remesa.
La regla anterior tiene una excepcin
en las obligaciones de dinero pagaderas
en lugares distintos. Dichas obligaciones se
compensan unas a otras, siempre que quien
opone la compensacin tome en cuenta los
gastos de la remesa.

De este modo, no procede la compensacin en las siguientes situaciones:


a) Frente a la demanda de restitucin
de una cosa de la que su dueo ha sido
despojado injustamente.
Si la cosa de la que su dueo ha sido
despojado injustamente es un cuerpo cierto,
no hay compensacin porque necesita que
la obligacin sea genrica.
b) Contra la demanda de restitucin de
un depsito o comodato.284
El depositario y comodatario, a quienes se
demanda la restitucin, no pueden excusarse
oponiendo una compensacin por lo que
les deba el depositante o comodante.
La obligacin del comodatario es de
especie. Ello es de toda lgica desde que,
tambin en el depsito, se confa una cosa
corporal a una persona que debe restituirla
en especie.
Si la cosa entregada en comodato o depsito perece, no podr haber obligacin
de restituir, naciendo la obligacin de pagar
su valor. Segn el artculo 1662 del C.C., el
depositario y comodatario no pueden oponer la compensacin aun cuando, perdida
la cosa, slo subsista la obligacin de pagarla
en dinero.
En el caso del depsito irregular, el depositario se obliga a restituir otro tanto de
la misma moneda.285 As, el depositario es
deudor de una suma de dinero, por lo que
podra invocar la compensacin, pero el
artculo 1662 se lo impide.
c) Contra una demanda de indemnizacin por actos de violencia o fraude.
La ley supone que la obligacin de indemnizar perjuicios ha sido determinada judicialmente, ya que de lo contrario sera ilquida e
imposible la compensacin, segn las reglas
generales. El demandado de indemnizacin
de perjuicios debe pagar y luego cobrar, en
forma separada, lo que el demandante le
adeude por otros conceptos.
d) Frente a una demanda de alimentos
no embargables.

85. Casos en que no procede la compensacin legal. En principio, todas las obligaciones son compensables, cualquiera sea
su origen. La obligacin de restituir una
suma de dinero recibida en mutuo puede
compensarse con las rentas de un contrato
de arrendamiento.
Sin embargo, excepcionalmente una
obligacin no puede ser compensada no
obstante cumplirse todos los requisitos exigidos para que proceda la compensacin
legal, por establecerlo as la ley. Esta prohibicin legal, en torno a la compensacin
legal, se rige por el artculo 1662 del C.C.,
que seala expresamente lo siguiente:
Artculo 1662. No puede oponerse compensacin a la demanda de restitucin de una cosa de
que su dueo ha sido injustamente despojado, ni
a la demanda de restitucin de un depsito, o de
un comodato, aun cuando, perdida la cosa, slo
subsista la obligacin de pagarla en dinero.
Tampoco podr oponerse compensacin a la
demanda de indemnizacin por un acto de violencia o fraude, ni a la demanda de alimentos
no embargables.

284
Ver artculos 2182 respecto al comodato y 2234
en relacin al depsito.
285
Ver artculo 2221 respecto al depsito irregular.

192

Captulo III - Los modos de extinguir las obligaciones o los efectos de las obligaciones desde la perspectiva del deudor

Las pensiones alimenticias son inembargables, segn lo disponen los artculos 1618.1,
N 1 del C.C. y 445.1, N 3 del C.P.C. Por
otra parte, las pensiones atrasadas pueden
renunciarse y compensarse (artculo 336
del C.C.).

limitar a establecer si se han cumplido o


no los requisitos de ella.287 Se aplica a este
respecto el principio general en materia
civil, de que el juez no puede actuar de oficio. La compensacin debe ser alegada por
cuanto el juez no tiene conocimiento de la
existencia de los crditos compensables. As,
quien alega la compensacin debe probar
la concurrencia de sus requisitos.
B. Consecuencias de que la compensacin
opere de pleno derecho:
a) La compensacin tiene lugar sin necesidad de una manifestacin de voluntad
de las partes e incluso la incapacidad de las
partes no impide la compensacin.
b) La extincin de las obligaciones se
produce en el momento en que se renen
las calidades que las hacen compensables
(artculo 1656.1 del C.C.). La compensacin declarada judicialmente produce sus
efectos en forma retroactiva, al momento en
que concurrieron los requisitos legales.

86. Efectos de la compensacin legal. Los


efectos de la compensacin son producir
la extincin de las obligaciones recprocas hasta
concurrencia de la menor. Conjuntamente con
la obligacin principal se extinguen las accesorias, como las cauciones y los privilegios
que gozan los crditos.
El artculo 1663 del C.C. se refiere a
la situacin en que existan varias deudas
compensables entre las partes al sealar
que cuando hay muchas deudas compensables,
deben seguirse para la compensacin las mismas
reglas que para la imputacin del pago.
87. Cmo opera la compensacin:
A. La compensacin legal opera de pleno
derecho, no obstante lo cual debe ser alegada. La
compensacin opera de pleno derecho, segn
lo dispone el artculo 1656.1 del C.C., e
incluso se produce la compensacin en el
desconocimiento o ignorancia de los deudores recprocos.
Por ello, la capacidad no juega papel
alguno en la compensacin legal. Entonces,
la compensacin se produce tambin entre
incapaces. Ello se debe a que la sentencia
que acoge la compensacin es meramente
declarativa.286 En este sentido se debe aclarar que la compensacin ya ha operado y
que el juez tan slo se limita a constatar la
compensacin. La compensacin tambin
puede alegarse u oponerse extrajudicialmente, como cuando el acreedor-deudor
manifiesta su voluntad de compensar. Pero
aun en este caso deber ser alegada en juicio. De este modo, no obstante que opera
de pleno derecho, la compensacin debe
ser alegada.
La manera de alegar la compensacin ser
oponindola como excepcin a la accin del
acreedor, situacin en que el juez se deber

88. Renuncia a la compensacin. A pesar


de que, como se ha sealado, la compensacin opera de pleno derecho, ella es perfectamente renunciable por el demandado,
conforme se desprende de los artculos 12
y 1660 del C.C.
El artculo 1660 del C.C. dispone que
sin embargo de efectuarse la compensacin por
el solo ministerio de la ley, el deudor que no la
alegare, ignorando un crdito que puede oponer
a la deuda, conservar junto con el crdito mismo las fianzas, privilegios, prendas e hipotecas
constituidas para su seguridad.
Si el deudor demandado no invoca la
compensacin, a sabiendas que puede
hacerlo, se estima que est renunciando
tcitamente a ella. Sin embargo, como la
renuncia produce efectos relativos y la compensacin se produce de pleno derecho,
las cauciones constituidas por terceros se
extinguen.
89. Compensacin voluntaria o convencional. Puede suceder que por faltar algunos
de los requisitos que la ley exige no opere la

286

287

LARRAN ROS, Hernn, Teora general de las


obligaciones, LexisNexis, Santiago de Chile, 2003,
p. 415.

LARRAN ROS, Hernn, Teora general de las


obligaciones, LexisNexis, Santiago de Chile, 2003,
p. 416.

193

Seccin Primera - De las Obligaciones

compensacin de pleno derecho.288 En dicho


caso, las partes, por aplicacin del principio
de la autonoma privada, pueden acordar
una compensacin convencional. En la compensacin convencional las partes son libres
para regular sus efectos. La compensacin
voluntaria, a falta de estipulacin, producir
los mismos efectos que la legal.
La compensacin convencional requerir la voluntad de una de las partes o el
consentimiento de ambas, segn que el
requisito que impide la compensacin legal
est establecido en beneficio comn o de
una sola de las partes. Sin embargo, como
destaca ABELIUK, lo usual ser que se requiera de la voluntad del acreedor contra
el que se alega la compensacin.289
Las causas que impiden la compensacin
legal pueden ser el objeto de la obligacin,
el origen del crdito o las modalidades que
afectan la exigibilidad de la obligacin.

9. La confusin como modo


de extinguir las obligaciones
91. Concepto y regulacin de la confusin. La confusin est reglada en el Ttulo XVIII del Libro IV, en los artculos 1665
a 1669.
La primera de estas disposiciones seala
que cuando concurren en una misma persona
las calidades de acreedor y deudor se verifica de
derecho una confusin que extingue la deuda y
produce iguales efectos que el pago.
Conforme a dichas normas es posible
definir la confusin como un modo de extinguir obligaciones que tiene lugar cuando
las calidades de acreedor y deudor se renen
en una misma persona. Como seala el autor
espaol ALBALADEJO, es posible definir la
confusin como el modo de extinguir en el
cual la titularidad activa y pasiva se renen
en un mismo sujeto.291
La confusin se funda en que toda obligacin supone un vnculo jurdico entre personas cuyos patrimonios quedan enfrentados
el uno al otro. Si se confunden las calidades
de acreedor y deudor en una sola persona,
los respectivos patrimonios van a correr la
misma suerte. As, de producirse una imposibilidad sobrevenida en el cumplimiento de
la prestacin de la obligacin desaparecer
el vnculo, el inters y la accin.
La confusin es un modo de extinguir que
no slo se aplica al campo de las obligaciones,
sino tambin a los derechos reales, como sucede por ejemplo en la propiedad fiduciaria
(artculo 763.1, N 6 del C.C.); el usufructo (artculo 806 del C.C.); las servidumbres
(artculo 885.1, N 3 del C.C.), y el derecho
de prenda (artculo 2406 del C.C.).

90. Compensacin judicial. La compensacin judicial tiene lugar cuando en un


litigio en que ha habido reconvencin, el
juez acoge la demanda y la reconvencin,
compensndolas y dejando una sola cantidad debida. El juez en este caso puede o
no, segn lo estime conveniente, declarar
la compensacin.
Al igual que en la compensacin voluntaria, la compensacin judicial procede de
cumplirse con todos los requisitos para que
opere la compensacin legal, por cuanto,
de lo contrario, el juez slo se limitara a
declarar la compensacin legal que ya se
ha producido.290
La compensacin judicial o reconvencional produce sus efectos a partir del fallo
judicial que la declara.

92. Clases de confusin. La confusin


puede clasificarse conforme a los siguientes
criterios:
A. La confusin, segn su fuente, puede ser
de las siguientes clases: por acto entre vivos y por
causa de muerte.

288

En el Derecho espaol se le denomina como


compensacin facultativa a la que opera por la simple voluntad de las partes. LACRUZ BERDEJO, J. L.,
Elementos de Derecho Civil, tomo II: Derecho de las obligaciones, Dykinson, segunda edicin, Madrid, Espaa,
2000, p. 301.
289
ABELIUK MANASEVICH, Ren, Las obligaciones,
tomo II, Editorial Jurdica de Chile, Santiago de Chile,
1993, pp. 594 y 595.
290
LARRAN ROS, Hernn, Teora general de las
obligaciones, LexisNexis, Santiago de Chile, 2003,
p. 419.

291
ALBALADEJO GARCA, M., Derecho Civil, tomo II:
Derecho de obligaciones, volumen primero: La obligacin
y el contrato en general, Bosch Editor S. A., novena
edicin, Barcelona, 1994, p. 296.

194

Captulo III - Los modos de extinguir las obligaciones o los efectos de las obligaciones desde la perspectiva del deudor

a) La confusin por acto entre vivos.


Lo normal es que la confusin se produzca
por causa de muerte y no por acto entre
vivos. Para que pueda operar la confusin
por causa de muerte es necesario que el
heredero acepte pura y simplemente la
herencia. De este modo se desprende de
lo dispuesto en el artculo 1669 del C.C.,
que seala textualmente que los crditos y
deudas del heredero que acept la herencia con
beneficio de inventario no se confunden con las
deudas y crditos hereditarios. En consecuencia,
no se produce respecto de aquel heredero que acepta con beneficio de inventario
(artculo 1259 del C.C.).
b) La confusin por causa de muerte
o mortis causa puede presentarse en tres
formas:
i) El deudor es heredero del acreedor
o ste le lega el crdito.
ii) El acreedor es heredero del deudor.
iii) Un tercero es a la vez heredero del
acreedor y del deudor, o sea, ambas calidades se renen en una persona ajena a la
obligacin.
La confusin por acto entre vivos puede
producirse cuando el deudor adquiere por
cesin el crdito de su acreedor.
B. La confusin, segn su intensidad, puede ser de las siguientes clases: confusin total y
parcial.
a) La confusin es total si el deudor adquiere la calidad de acreedor de la totalidad
de l, o si el acreedor asume completamente
la deuda.
b) La confusin es parcial cuando las
calidades de acreedor y deudor concurren
solamente respecto de una cuota, caso en
el cual la obligacin se extingue hasta concurrencia de sta.
El Cdigo Civil acepta la confusin parcial en el artculo 1667, que establece que
si el concurso de las dos calidades se verifica
solamente en una parte de la deuda, no hay
lugar a la confusin, ni se extingue la deuda,
sino en esa parte.

hecho de reunirse en una sola persona las


calidades de deudor y acreedor de una misma
obligacin. En este sentido, no se requiere
de una declaracin de voluntad de las partes
o de la intervencin judicial. La confusin
produce la extincin de la obligacin y todos
sus accesorios. Este efecto es consustancial
a la confusin y se producira aun a falta de
ley, ya que no es posible demandarse a s
mismo. La confusin se produce apenas el
crdito o dbito ingresen al patrimonio del
deudor o acreedor, respectivamente.
El legislador se refiere a los efectos de
la confusin en la fianza y en la solidaridad
(artculos 1666 y 1668 del C.C.). Al respecto,
la primera de dichas normas seala que la
confusin que extingue la obligacin principal extingue la fianza; pero la confusin que extingue la
fianza no extingue la obligacin principal.292
94. Extincin de la confusin. Como destaca ABELIUK, nuestro Derecho no seal las
formas en que cesa la confusin, sin perjuicio
de lo cual los efectos de ella dependern
de si se extingue de forma retroactiva o no.
De este modo, si la confusin se extingue
por ejemplo porque una de las obligaciones
que se compensa es declarada nula, entonces al tener la nulidad efecto retroactivo
dejar sin efectos consecuencialmente a
la propia confusin (en el evento que esta
haya operado). En cambio, si la forma de
extincin no tiene efecto retroactivo, como
la compensacin opera de pleno derecho
el crdito no renacer.293

10. La imposibilidad sobrevenida


en la ejecucin como modo
de extinguir las obligaciones
95. mbito de aplicacin de la imposibilidad sobrevenida en la ejecucin.
292
Este artculo tiene relacin con el artculo 2383,
que seala: Se extingue la fianza por la confusin
de las calidades de acreedor y fiador, o de deudor y
fiador, pero en este segundo caso la obligacin del
subfiador subsistir.
293
ABELIUK MANASEVICH, Ren, Las obligaciones,
tomo II, Editorial Jurdica de Chile, Santiago de Chile,
1993, N 963, pp. 795 a 797.

93. Efectos de la confusin. La confusin opera de pleno derecho de acuerdo al


artculo 1665 del C.C., es decir, por el solo
195

Seccin Primera - De las Obligaciones

A este modo de extinguir las obligaciones


el Cdigo Civil lo denomina prdida de la
cosa debida y se aplica a las obligaciones
de dar. As, el Ttulo XIX del Libro IV se
denomina De la prdida de la cosa. Sin
embargo, este modo de extinguir opera
respecto de todas las obligaciones. Por ello
es preferible denominarlo como imposibilidad sobrevenida294 o imposibilidad
en la ejecucin.295

por este motivo, la ley lo ha reglamentado


exclusivamente a propsito de esta clase
de obligaciones, con el nombre de prdida
de la cosa debida.
La prdida de la cosa debida es un caso
particular de imposibilidad en la ejecucin.
La prdida de la especie o cuerpo cierto
debida hace imposible el cumplimiento de
la obligacin, que el deudor slo puede
satisfacer dando precisamente el objeto
singularizado que debe.
B. Prdida de la cosa debida en las obligaciones de gnero. La extincin fundada en
la imposibilidad de cumplir la prestacin
prometida no slo puede producirse en las
obligaciones de especie o cuerpo cierto,
ya que excepcionalmente puede operar
en las obligaciones de gnero. El deudor
de la obligacin de gnero satisface a su
acreedor entregando cualquier individuo del
gnero, con tal que sea de calidad mediana y,
por lo tanto, para que la obligacin pueda
tornarse imposible de cumplir es menester
que perezcan todos los individuos del gnero.
As, el artculo 1510 del C.C. previene que
la prdida de algunas cosas del gnero no
extingue la obligacin.
Para que opere este modo de extinguir,
respecto de las obligaciones de gnero, debe
tratarse de un gnero limitado, como, por
ejemplo, de la obligacin de entregar un
ejemplar de cierta materia que se dej de
fabricar. Entonces, el aforismo de que el
gnero no perece, no es una verdad absoluta.

96. Concepto de la imposibilidad sobrevenida en la ejecucin. Si la prestacin


que constituye el objeto de la obligacin
se torna fsica o legalmente imposible, la
obligacin se extingue.
Este principio es de carcter general,
aplicable a toda clase de obligaciones, sean
de dar, hacer o no hacer. As, se extingue
la obligacin del pintor de hacer un cuadro, si le sobreviene un accidente que lo
haga perder la vista y la obligacin que una
persona contrae de no levantar un muro
en su predio, si ste le es expropiado por
causa de utilidad pblica.
Sin embargo, lo que se seala respecto
de este modo de extinguir las obligaciones no influye para nada en lo que sucede
respecto de la obligacin correlativa que
opera en virtud de un contrato bilateral.
Dicha situacin se soluciona conforme a la
teora de los riesgos ya analizada.
A continuacin me referir a algunos
casos en que no puede operar este modo
de extinguir las obligaciones:
A. La imposibilidad de la ejecucin slo opera
en las obligaciones de dar una especie o cuerpo
cierto. La imposibilidad en la ejecucin es
un modo de extincin propio de las obligaciones de dar una especie o cuerpo cierto y,

97. Requisitos de la imposibilidad sobrevenida en la ejecucin. Las condiciones


para que opere este modo de extinguir dependen de si se trata de una obligacin de
dar por una parte o de hacer y no hacer
por la otra.
A. Respecto de las obligaciones de dar. En
realidad el Ttulo XIX del Libro IV slo se
refiere al modo de extinguir: prdida de
la cosa que se debe.
Para que opere este modo de extinguir
respecto de estas obligaciones es necesario
que concurran los siguientes requisitos:
1. Debe perecer una especie o cuerpo
cierto. Conforme al artculo 1670 del C.C.,

294
ALBALADEJO GARCA, M., Derecho Civil, tomo II:
Derecho de obligaciones, volumen primero: La obligacin
y el contrato en general, Bosch Editor S. A., novena
edicin, Barcelona, 1994, p. 285.
295
ALESSANDRI, SOMARRIVA y VODANOVIC (redactado y puesto al da), Curso de Derecho Civil, tomo III:
De las obligaciones, Editorial Nascimento, Santiago de
Chile, 1941, p. 430. En realidad, el trmino correcto
es imposibilidad sobrevenida en la prestacin, ya que
imposibilidad en la ejecucin es una expresin
que alude principalmente a las obligaciones de dar
y hacer.

196

Captulo III - Los modos de extinguir las obligaciones o los efectos de las obligaciones desde la perspectiva del deudor

el cuerpo cierto perece o porque se destruye,


o porque deja de estar en el comercio, o porque
desaparece y se ignora si existe. De esta forma,
segn la referida disposicin, se entiende
que la especie o cuerpo cierto perece en
las siguientes circunstancias:
a) La destruccin material de la cosa
debida importa, como es obvio, su prdida.
Pero para que se entienda perdida la cosa
no es esencial su destruccin material, ya
que segn el artculo 1486.2 del C.C., todo
lo que destruye la aptitud de la cosa para el objeto
a que segn su naturaleza o segn la convencin
se destina, se entiende destruir la cosa.
Por lo tanto, si A debe a B un caballo de carrera, se entender que el caballo
perece tanto si muere, como si sufre una
lesin que le imposibilita seguir corriendo
en competiciones de alto nivel.
b) La ley asimila la destruccin material
de la cosa a que deje de estar en el comercio.
En otras palabras, la imposibilidad puede
ser material o jurdica. Lo usual ser que
sea material, pero nada impide que sea jurdica, como cuando lo prometido se hace
jurdicamente imposible; por ejemplo, si el
inmueble debido es expropiado y se incorpora al dominio pblico.
c) Por ltimo, el extravo de la cosa cuya
existencia se ignora, constituye un obstculo
material para el cumplimiento de la obligacin, de idnticas consecuencias.
2. La prdida de la cosa debe ser fortuita,
total y derivada.
En este sentido este requisito se cumple
si se dan los siguientes supuestos:
a) La prdida de la cosa debida extingue
la obligacin cuando no es imputable al
deudor; lo que ocurrir cuando provenga
de un caso fortuito. El caso fortuito exime
de responsabilidad al deudor (artculo 1547
del C.C.) como regla general, y la prdida
debe soportarla el acreedor.
La prdida fortuita no extingue siempre
la obligacin, porque el deudor puede ser
responsable del caso fortuito. As ocurre
cuando el deudor, por un convenio expreso,
se hace responsable del caso fortuito, cuando sobreviene durante su mora o cuando
la ley lo hace responsable. Tampoco se extinguir la obligacin si la imposibilidad es

transitoria, la destruccin de la cosa debe


ser definitiva y permanente.
b) La prdida debe ser de carcter total.
De otro modo, el acreedor habr de recibir
la cosa en el estado en que se encuentre
(artculo 1590 del C.C.). La obligacin
subsiste y el acreedor deber soportar los
deterioros.
c) La prdida o imposibilidad debe ser
sobreviniente. La prdida no puede ser original porque entonces la obligacin carecera
de prestacin y el acto jurdico de objeto.
En otras palabras, el acto jurdico ser nulo
por imposibilidad fsica o material.
B. Respecto de las obligaciones de hacer y
no hacer. Este modo de extinguir est regulado a propsito de las obligaciones de
dar. Pero tambin se aplica respecto de
las obligaciones de hacer y no hacer. Con
relacin a las primeras, la prdida de la cosa
debida se denomina como imposibilidad
de ejecucin. A su vez, como este modo
exige la imposibilidad absoluta en la ejecucin material slo se aplica respecto de
las obligaciones de hacer en que se exige
una especial aptitud del deudor y ste no
puede ejecutar la obra por una imposibilidad fsica sobreviniente.
Por otra parte, respecto de las obligaciones de no hacer su ocurrencia es casi
de laboratorio; sin embargo, como destacan algunos autores, ello es perfectamente
factible.296
98. Consecuencias de la prdida de la
cosa que se debe. La prdida de la cosa que
se debe produce una imposibilidad de cumplir
la obligacin. La obligacin no podr ejecutarse en la forma convenida. Sin embargo,
296

En este sentido, ABELIUK seala como ejemplo


el que el deudor se haya obligado a no demoler una
construccin. Sin perjuicio de lo cual la autoridad
ordena la demolicin, por lo que ya no se puede
cumplir con la obligacin de no demoler. ABELIUK
MANASEVICH, Ren, Las obligaciones, tomo II, Editorial
Jurdica de Chile, Santiago de Chile, 1993, p. 979. Es
importante destacar que para que opere este modo
de extinguir las obligaciones, el deudor no debe colocarse por un hecho o culpa suya en dicha situacin,
como si ha omitido las necesarias reparaciones. En
dicho caso, la obligacin no se extingue, sino que da
lugar a una indemnizacin de perjuicios.

197

Seccin Primera - De las Obligaciones

la prdida de la cosa que se debe extingue


la obligacin slo en el caso de no ser imputable al deudor. Por ello, al respecto se
pueden dar dos supuestos:
a) Si la prdida no es imputable al deudor,
la obligacin se extingue y queda el deudor
totalmente liberado, sin ulterior responsabilidad.
b) Si la prdida de la cosa es imputable
al deudor, aunque sea imposible entregar la
cosa misma la obligacin subsiste y el deudor
debe el valor de la cosa y los perjuicios que se
hayan ocasionado al acreedor.
En torno a la prdida de la cosa se pueden dar los siguientes supuestos:
A. Prdida de la cosa imputable al deudor.
La prdida es imputable al deudor cuando
proviene de su hecho o culpa.
Si el hecho o la culpa del deudor son
causantes de la prdida de la cosa, la obligacin no se extingue y el deudor no queda
liberado. La obligacin subsiste y, como su
cumplimiento es imposible en los trminos
pactados, vara de objeto.
En este sentido el artculo 1672 del C.C.
seala que si el cuerpo cierto perece por culpa
o durante la mora del deudor, la obligacin del
deudor subsiste, pero vara de objeto; el deudor
es obligado al precio de la cosa y a indemnizar
al acreedor.
B. Prdida por hecho del deudor. El hecho
del deudor puede no ser culpable. El deudor puede ejecutar un acto empleando la
diligencia o cuidado que de acuerdo con la
naturaleza del contrato corresponde y, no
obstante, causar la prdida de la cosa. La
obligacin se hace imposible de cumplir con
el dao consiguiente para el acreedor; pero
la ausencia de culpa reduce la responsabilidad
del deudor. En este sentido, el artculo 1678
del C.C. seala literalmente que si la cosa
debida se destruye por un hecho voluntario del
deudor, que inculpablemente ignoraba la obligacin, se deber solamente el precio sin otra
indemnizacin de perjuicios.
Esta disposicin no slo exige que el
deudor haya actuado sin culpa, sino que
haya ignorado la obligacin. Como destaca LARRAN, en este supuesto no opera
el caso fortuito, ya que exige un hecho

voluntario del deudor, ni la responsabilidad por cuanto no hay culpa del deudor.
As sucedera si un heredero destruye una
cosa en la ignorancia que era debida por
el causante.297
C. El hecho o culpa del deudor comprende el
de las personas por quienes responde. El deudor
es responsable no slo de su propio hecho
o culpa, ya que segn el artculo 1679 del
C.C. en el hecho o culpa del deudor se comprende
el hecho o culpa de las personas por quienes fuere
responsable.
As, el hecho o culpa del pupilo o de los
discpulos, se equipara al hecho o culpa del
guardador o los jefes de colegios y escuelas
(artculo 2320.4 del C.C.).298
D. Casos en que no procede la prdida de la
cosa debida como modo de extinguir las obligaciones.
Los casos en virtud de los cuales la prdida
de la cosa debida no extingue la obligacin
son los siguientes:
1. Hecho o culpa de un tercero por
quien no responde el deudor.
La prdida de la cosa debida por hecho
o culpa de un tercero, extrao al deudor, de
cuyos actos no es responsable, extingue la
obligacin. El legislador asimila la prdida
proveniente del hecho de un extrao a la
que procede de un caso fortuito. Pero el
deudor, que por el hecho de un tercero
se libera, est obligado a ceder a su acreedor las acciones que le competan contra
el tercero para la indemnizacin del dao
causado.
El acreedor no puede accionar directamente contra el tercero. El deudor, dueo
de la cosa, es el nico que puede hacerlo.
El artculo 1677 del C.C. seala que aunque por haber perecido la cosa se extinga la obligacin del deudor, podr exigir el acreedor que
se le cedan los derechos o acciones que tenga el
deudor contra aquellos por cuyo hecho o culpa
haya perecido la cosa.
2. Prdida durante la mora del deudor.
297
LARRAN ROS, Hernn, Teora general de las
obligaciones, LexisNexis, Santiago de Chile, 2003,
p. 429.
298
Vid. N 35, 4, captulo VII, tomo II.

198

Captulo III - Los modos de extinguir las obligaciones o los efectos de las obligaciones desde la perspectiva del deudor

La prdida de la cosa durante la mora


del deudor, procedente de un caso fortuito, produce diversos efectos, segn que la
cosa hubiera o no perecido igualmente
en poder del acreedor. De este modo, es
dable hacer en esta materia las siguientes
distinciones:
a) En efecto, conforme al artculo 1672.2
primera parte del C.C., ...si el deudor est
en mora y el cuerpo cierto que se debe perece por
caso fortuito que habra sobrevenido igualmente a
dicho cuerpo en poder del acreedor, slo se deber
la indemnizacin de los perjuicios de la mora.
En realidad esta no es una excepcin a
la regla general, ya que el deudor al estar
constituido en mora se hace responsable por
su propia falta de diligencia en el cumplimiento de la obligacin. As, la obligacin
subsiste, vara de objeto y, como en el caso
de la prdida de la cosa debida por culpa del
deudor, ste queda obligado a pagar el valor
de la cosa y a indemnizar al acreedor.
b) Conforme al artculo 1672.2, segunda
parte del C.C., ...si el caso fortuito pudo no
haber sucedido igualmente en poder del acreedor,
se debe el precio de la cosa y los perjuicios de la
mora.
En este supuesto, la mora y la culpa consiguiente del deudor no han sido la causa
de la prdida de la cosa debida. sta ha
perecido por el caso fortuito que la habra
hecho perecer igualmente en poder del
acreedor, por lo que la obligacin se extingue. Adems, la obligacin no vara de
objeto, el deudor no debe ni la cosa ni su
valor, sino nicamente la indemnizacin
de los perjuicios por la mora.
c) Prdida de la cosa cuando el deudor toma
a su cargo el caso fortuito.
Pese a que la cosa perezca por caso
fortuito, el deudor es responsable cuando as se ha estipulado de modo expreso.
Conforme al artculo 1673 del C.C. si el
deudor se ha constituido responsable de todo caso
fortuito, o de alguno en particular, se observar
lo pactado.
De este modo, la obligacin subsistir
en la forma y condiciones que hayan estipulado las partes.
La estipulacin por la que el deudor
toma a su cargo el riesgo del cuerpo cierto

puede referirse al caso fortuito en general o


a algn caso particular de fuerza mayor.
d) Caso del que hurta o roba la especie
o cuerpo cierto.
E1 robo o hurto de una especie o cuerpo
cierto da lugar a una obligacin de devolver. A su vez, esta obligacin de restituir la
cosa robada o hurtada no se extingue por
la prdida de la misma.
As se desprende del artculo 1676 del
C.C., que seala textualmente que al que
ha hurtado o robado un cuerpo cierto, no le ser
permitido alegar que la cosa ha perecido por caso
fortuito, aun de aquellos que habran producido
la destruccin o prdida del cuerpo cierto en poder
del acreedor.
Da lo mismo que el caso fortuito sea tal
que la cosa hubiera igualmente perecido
en poder del dueo. El hurto o robo constituye un disvalor que justifica el rigor de
la disposicin.
e) Prdida de la cosa durante la mora del
acreedor.
La mora del acreedor en recibir la especie o cuerpo cierto no exime al deudor
de responsabilidad, pero la atena considerablemente.
El deudor no es responsable de la prdida
de la cosa debida, a menos que provenga
de su dolo o culpa lata. De este modo, la
prdida de la cosa causada por su hecho o
culpa leve o levsima, extingue la obligacin
a su respecto.
En este sentido, el artculo 1680 del C.C.
establece que la destruccin de la cosa en
poder del deudor, despus que ha sido ofrecida al
acreedor, y durante el retardo de ste en recibirla,
no hace responsable al deudor sino por culpa
grave o dolo.
3. La imposibilidad sobreviniente no es
equiparable a la dificultad extraordinaria
en el cumplimiento.
Como hemos analizado, la imposibilidad
debe ser total y definitiva. La dificultad excesiva o excesiva onerosidad en el cumplimiento est relacionada con la aceptacin
de la teora de la imprevisin.
99. Reaparicin de la cosa perdida. Se
reputa perdido el cuerpo cierto cuando
desaparece y se ignora si existe. Pero la cosa
199

Seccin Primera - De las Obligaciones

extraviada puede aparecer y cesando la imposibilidad derivada de su desaparecimiento, es justo que el deudor deba entregarla
para dar cumplimiento a la obligacin. A
esta situacin se le denomina imposibilidad
temporal. En virtud de ella, la obligacin se
extingue mientras la cosa permanece perdida
y a condicin de que no reaparezca, si el
extravo ha sido fortuito. Habida la cosa, el
deudor debe entregarla al acreedor.
Si el extravo de la cosa se ha debido
al hecho o culpa del deudor o ha tenido
lugar durante su mora, el deudor debe
indemnizar al acreedor. Pero en caso de
reaparecer la cosa, es equitativo que el
acreedor deba restituir el precio o lo recibido por tal concepto (prdida temporal
imputable al deudor), si el acreedor pretende que se le entregue la cosa recobrada.
As lo dispone el artculo 1675 del C.C.,
al sealar que si reaparece la cosa perdida
cuya existencia se ignoraba, podr reclamarla
el acreedor, restituyendo lo que hubiere recibido
en razn de su precio.

cierto habra perecido igualmente en poder del


acreedor, ser tambin obligado a probarlo. Dicha
norma es una reiteracin del artculo 1547.3
del C.C. y constituye una aplicacin de las
reglas generales de la prueba.

11. La prescripcin extintiva como


modo de extinguir las obligaciones
101. Concepto de prescripcin extintiva.
El legislador reglamenta conjuntamente las
prescripciones adquisitiva y extintiva en el
Ttulo XLII del Libro IV del Cdigo Civil.
En el artculo 2492.1 del C.C. se definen
conjuntamente ambas formas de prescripcin. Conforme a la referida disposicin
es posible definir la prescripcin extintiva
como el modo de extinguir las acciones y derechos ajenos por no haberlos ejercido durante
cierto lapso, concurriendo los dems requisitos
legales.
Cabe destacar que el artculo 2492.1 del
C.C. no se refiere a la prescripcin extintiva
como un modo de extinguir las obligaciones, sino como un modo de extinguir los
derechos y las acciones.... La razn de esto se
encuentra en el artculo 1470, que seala
que es obligacin natural aquella extinguida
por la prescripcin. De este modo, la prescripcin no extingue la obligacin, sino que
la obligacin civil, esto es, la accin para
exigir el cumplimiento, pero la obligacin
queda subsistente como natural.

100. Reglas de carcter probatorio. El


deudor de un cuerpo cierto tiene la obligacin de conservar la cosa hasta el momento
de la entrega y de emplear en su conservacin el cuidado debido.
El deudor debe acreditar que ha sido
diligente, como se desprende de la aplicacin de las reglas generales y, a menos de
producirse esta prueba, la prdida de la
cosa debe reputarse imputable al deudor.
En este sentido, el artculo 1547.3 del C.C.
dice que la prueba de la diligencia o cuidado incumbe al que ha debido emplearlo. En
el mismo sentido, el artculo 1671 agrega
que siempre que la cosa perece en poder del
deudor, se presume que ha sido por hecho o por
culpa suya.
Para eximirse de responsabilidad, el deudor pretender que la cosa pereci por
caso fortuito y, si ste sobrevino durante su
estado de mora, aducir que la cosa hubiera
perecido igualmente en poder del acreedor.
ste debe acreditar ambas circunstancias.
El artculo 1674 del C.C. establece que el
deudor es obligado a probar el caso fortuito que
alega. Si estando en mora pretende que el cuerpo

102. Fundamentos de la prescripcin


extintiva. Los fundamentos de la prescripcin extintiva son principalmente los siguientes:
a) Ella produce la estabilidad en las relaciones jurdicas, ya que si no existiera esta
institucin las obligaciones se mantendran
por tiempo indefinido.
b) Es de presumir que transcurrido cierto
tiempo prudencial, si el acreedor no exige
el pago es porque la deuda ha sido cancelada o se ha extinguido por alguno de los
medios que establece la ley.
103. Reglas comunes a toda prescripcin. Estas reglas estn contempladas en
200

Captulo III - Los modos de extinguir las obligaciones o los efectos de las obligaciones desde la perspectiva del deudor

los artculos 2493 a 2497 del C.C. Dichas


reglas comunes son las siguientes:
a) La prescripcin debe ser alegada.
b) Puede renunciarse, pero slo una
vez cumplida.
c) Corre por igual a favor y en contra
de toda clase de personas.299
Nadie discute que la prescripcin extintiva puede alegarse como excepcin. Como
excepcin presenta la particularidad de
que puede hacerse valer en cualquier estado del juicio, antes de la citacin para
or sentencia en primera instancia y de la
vista de la causa en segunda (artculo 310
C.P.C.), es decir, es una excepcin mixta o
anmala. No obstante, en el juicio ejecutivo
debe oponerse en el escrito de excepciones,
conjuntamente con las dems que haga
valer el ejecutado.
Hay quienes discuten si la prescripcin
extintiva puede alegarse como accin, y algunos afirman que no tendra objeto aceptar
que el deudor demande la prescripcin,
provocando el juicio en circunstancias que
el acreedor no lo hace. La jurisprudencia
es contradictoria en este punto.300

el carcter de imprescriptible de la accin


de particin.
b) La accin de demarcacin y cerramiento.
La ley no seala expresamente que estas
acciones sean imprescriptibles, pero es
obvio que ello es as, puesto que siendo
manifestaciones del derecho de dominio,
slo se extinguirn cuando ste lo haga.
c) La accin de reclamacin de estado civil
(artculo 320 del C.C.).
B. El silencio en la relacin jurdica. Para
que opere la prescripcin extintiva tambin es necesario que durante el plazo de
prescripcin exista inactividad jurdica en
torno a la obligacin, esto es, que ninguna
de las partes acte.
En realidad, la prescripcin extintiva
descansa sobre dos premisas fundamentales,
que son las siguientes:
a) La inactividad del acreedor.
b) La presuncin de liberacin del deudor.
Esta inactividad de las partes puede
desaparecer porque el acreedor deduce
demanda en contra del deudor o porque
el deudor reconoce su obligacin para con
el acreedor.
La ruptura del silencio, llamada interrupcin, puede producirse civil o naturalmente, segn lo prescribe el artculo 2518
del C.C.
C. El transcurso del tiempo. El transcurso
del tiempo es el elemento caracterstico y
fundamental de la prescripcin extintiva,
y tanto es as que es el nico requisito que
seala el artculo 2514 del C.C. Esta norma
dispone que para que un derecho o accin
prescriba, es necesario que no se hayan
ejercitado durante cierto lapso.
Con relacin a este requisito deben analizarse los siguientes aspectos:
1. Momento en que comienza a correr
el plazo de prescripcin.
El artculo 2514.2 del C.C. seala que
el momento en que comienza a correr el
plazo de prescripcin se cuenta desde que la
obligacin se ha hecho exigible, y ello puede
suceder en los siguientes casos:
a) En el mismo momento si la obligacin
es pura y simple.

104. Requisitos de la prescripcin extintiva. Los requisitos que deben concurrir


para que opere la prescripcin extintiva o
liberatoria son los siguientes:
A. Accin prescriptible. La regla general
es que las acciones sean prescriptibles. Por
lo cual no es necesario que el legislador
establezca una prescripcin especfica
para cada accin de forma expresa. Por el
contrario, se requiere de una disposicin
expresa que establezca que una accin es
imprescriptible.
1. Los casos de excepcin a la prescriptibilidad no son frecuentes y, entre ellos,
pueden citarse los siguientes:
a) La accin de particin. El artculo 1317
del C.C. seala que la particin puede pedirse siempre, con lo cual est sealando
299
Estas reglas sern analizadas en detalle a raz
de la prescripcin adquisitiva. Vid. infra N 34, 5,
captulo IV, tomo IV.
300
Cuando se hace valer como accin, se ha
resuelto, no tiene aplicacin lo dispuesto en el artculo 310 del C.P.C.

201

Seccin Primera - De las Obligaciones

b) Desde que se cumple la condicin,


si la obligacin est sujeta a una condicin
suspensiva.
c) Desde el cumplimiento del plazo, si
la obligacin est sujeta a ste.301
d) Desde la contravencin, si se trata
de una obligacin de no hacer.
Con relacin a este punto, cabe destacar
que hay ciertos casos particulares en que
no se aplica la regla general en virtud de la
cual el plazo comienza a correr desde que
la obligacin se hace exigible, sino desde la
fecha de celebracin del respectivo contrato.
Ello sucede en los siguientes casos:
i) En el pacto comisorio en el contrato
de compraventa por incumplimiento de la
obligacin de pagar el precio (artculo 1880
del C.C.).
ii) En la accin pauliana (artculo 2468.1,
N 3 del C.C.).
2. Forma de contar el plazo de prescripcin.
A este respecto se aplican los artculos 48
a 50 del C.C.
3. Modificacin de los plazos de prescripcin.
El problema que se plantea a este respecto es el determinar si las partes pueden
convenir en modificar los plazos establecidos por el legislador, sea alargndolos
o reducindolos. De este modo, en torno
al plazo convencional es factible hacer las
siguientes distinciones:
a) Plazo convencional ampliatorio del
lapso de prescripcin.
La doctrina, en forma unnime, estima
que no pueden aceptarse las estipulaciones
de las partes que tiendan a ampliar los plazos

legales de prescripcin, porque ello implica


una renuncia anticipada de la prescripcin,
lo cual est prohibido.
b) Plazo convencional restrictivo del
lapso de prescripcin.
La estipulacin de las partes que tiene
por objeto reducir o limitar el plazo de
prescripcin, se encuentra en una situacin
distinta. En efecto, en general se estima que
es posible reducir el plazo de prescripcin
ya que el propio legislador lo permite, como
sucede por ejemplo en el pacto comisorio
en el contrato de compraventa por incumplimiento de la obligacin de pagar el precio. En dicho pacto las partes pueden fijar
un plazo de prescripcin siempre que sea
inferior a cuatro aos (artculo 1880 del
C.C.), y otro tanto acontece en los pactos
de retroventa (artculo 1885 del C.C.) y
retracto (artculo 1886 del C.C.).
Este ltimo elemento de la prescripcin
da lugar a distinguir entre las reglas que
regulan la prescripcin extintiva de forma
general, es decir, la prescripcin de largo
tiempo, y de forma especial o particular, o
sea, la prescripcin de corto tiempo. Esta
distincin es fundamental para discriminar por qu normas se rige la prescripcin
extintiva.
105. La prescripcin de largo tiempo.
A. Formas de prescripcin conforme a la
naturaleza de los derechos. A pesar que las
reglas de la prescripcin extintiva son generales, existen en casos calificados reglas
especiales que son fijadas conforme a la
naturaleza del derecho que prescribe. As,
a este respecto debe distinguirse entre las
siguientes reglas generales, aplicables a la
prescripcin extintiva, dependiendo de las
acciones y derechos que se extingan:
1. Prescripcin de los derechos y acciones personales.
Los derechos personales se ejercitan haciendo valer la accin que deriva de ellos,
de tal suerte que si ella no se ejerce aqul
se extingue.
El plazo en que prescriben las acciones
personales est sealado en el artculo 2515
del C.C., el cual hace una distincin entre
acciones ordinarias y ejecutivas.

301

A este respecto se ha planteado el problema de


determinar, desde cundo prescribe la totalidad de
la deuda en caso de haber operado una clusula de
aceleracin? Frente a esta pregunta se han adoptado
dos posiciones. En virtud de la primera, la prescripcin
de toda la obligacin se cuenta desde que se hizo
exigible la primera cuota incumplida; en cambio, conforme a una segunda posicin el vencimiento regir
para cada cuota independientemente considerada.
Esta segunda posicin se basa en que la clusula de
aceleracin se acuerda en beneficio del acreedor.
Esta discusin es especialmente importante respecto
de las prescripciones de corto tiempo.

202

Captulo III - Los modos de extinguir las obligaciones o los efectos de las obligaciones desde la perspectiva del deudor

Con relacin a la accin ordinaria, el


artculo 2515 del C.C. seala que el plazo
de la prescripcin extintiva es de cinco aos.
Este plazo es la regla general en materia de
prescripcin extintiva; luego, para que no
sea aplicable a una accin o derecho determinado debe existir una disposicin legal
expresa que seale otro trmino. Adems,
conforme a la referida norma, las acciones
ejecutivas conservan su carcter de tales
durante tres aos, pasados los cuales se
convierten en ordinarias y en calidad de
tales duran otros dos aos.
Hay que sealar que existen acciones
ejecutivas a las cuales la ley ha sealado
un plazo menor de prescripcin, como
la que emana del cheque protestado, que
prescribe en el plazo de un ao contado
desde la fecha del protesto, o la que surge
de la letra de cambio y del pagar, cuyos
plazos de prescripcin son tambin de un
ao.
En relacin con la prescripcin de la
accin ejecutiva es menester destacar las
siguientes peculiaridades:
a) No es propiamente la accin de cobro
la que prescribe, sino el mrito ejecutivo de
ella, segn se desprende del artculo 2515.2
del C.C.
b) Esta prescripcin puede ser declarada
de oficio, segn el artculo 442 del C.P.C.,
que dispone que el tribunal denegar la
ejecucin si el ttulo tiene ms de tres aos
contados desde que la obligacin se hizo
exigible.
2. Prescripcin de la accin reivindicatoria.
La accin real prescribe, tratndose de
los derechos reales, como consecuencia
de la expiracin del derecho real del cual
emana.
El derecho de dominio es exclusivo,
absoluto y perpetuo. En virtud de las dos
ltimas caractersticas, este derecho no se
extingue por su no ejercicio. Sin embargo,
no ser posible ejercer la accin reivindicatoria si un tercero adquiere la cosa objeto
del dominio por prescripcin adquisitiva.
El derecho de dominio se extingue por la
prescripcin adquisitiva, y la accin de dominio o accin reivindicatoria se extinguir

conjuntamente con l. En realidad lo que


ocurre es que al perderse el dominio, en
manos del que adquiere por prescripcin
adquisitiva, no habr accin reivindicatoria
que nazca del derecho de dominio. As se
desprende del artculo 2517 del C.C., que
dispone toda accin por la cual se reclama un
derecho, se extingue por la prescripcin adquisitiva
del mismo derecho.
3. Prescripcin de la accin de peticin
de herencia.
A la accin que emana del derecho real
de herencia se le aplica el mismo principio que al derecho de dominio, esto es,
que ella se extingue por la prescripcin
adquisitiva del derecho real de herencia.
De acuerdo a los artculos 1269 y 704 del
C.C., por una parte, y al 2510 del C.C., por
otra, el derecho real de herencia puede
adquirirse por prescripcin, conforme a
las siguientes reglas:
a) Por prescripcin ordinaria de cinco
aos, cuando al prescribiente se le ha concedido la posesin efectiva de la herencia
o la resolucin administrativa del O.R.C.,
segn corresponda.
b) Por prescripcin extraordinaria de
diez aos.
Cuando un tercero adquiere por prescripcin el derecho real de herencia, en alguna
de las dos formas indicadas, se produce la
extincin por prescripcin de la accin de
peticin de herencia.
4. Prescripcin de los derechos y acciones reales que constituyen cauciones
o garantas.
A este respecto, el artculo 2516 del C.C.
dispone que la accin hipotecaria y las dems
que procedan de una obligacin accesoria prescriben junto con la obligacin a que acceden.
En otras palabras, la accin hipotecaria y
la accin prendaria se extinguen por prescripcin junto con la obligacin principal
cuyo cumplimiento caucionan.
Esta regla del artculo 2516 del C.C. es
aplicable a todos los derechos accesorios.
5. Prescripcin de las acciones y derechos reales limitativos del dominio.
El Cdigo Civil no es claro a este respecto, pues tratndose de los derechos de
usufructo, uso y habitacin, slo dispone
203

Seccin Primera - De las Obligaciones

en el artculo 806 que ellos se extinguen


por prescripcin.
La doctrina estima que respecto del usufructo, y tambin del uso o habitacin, pueden operar ambas formas de prescripcin
en los siguientes trminos:
a) La prescripcin adquisitiva por la
cual un tercero adquiere el derecho de
usufructo, con lo cual se extingue la accin
que emana de l. En dicho caso se aplica
el artculo 2517 del C.C.
b) La prescripcin extintiva que opera
por el no ejercicio del derecho de usufructo
durante cinco aos, prescripcin que se
funda en el artculo 1515 del C.C. y que se
aplica a la relacin jurdica del usufructuario
con el nudo propietario.
6. Prescripcin del derecho real de
servidumbre.
La servidumbre se extingue por prescripcin extintiva en la medida que se
haya dejado de gozar durante tres aos,
conforme al artculo 885.1, N 5 del C.C.
Con ello queda claro que la servidumbre
puede terminar por prescripcin extintiva.
En cambio, la prescripcin adquisitiva opera
excepcionalmente respecto de las servidumbres. As, slo la servidumbre continua y
aparente puede adquirirse por prescripcin
adquisitiva de cinco aos.302

que proviene del reconocimiento del deudor.


As se desprende del artculo 2518 del C.C.,
que seala textualmente lo siguiente:
Artculo 2518. La prescripcin que extingue
las acciones ajenas puede interrumpirse, ya natural, ya civilmente.
Se interrumpe naturalmente por el hecho de
reconocer el deudor la obligacin, ya expresa, ya
tcitamente.
Se interrumpe civilmente por la demanda
judicial; salvos los casos enumerados en el artculo 2503.
107. Clases de interrupcin de la prescripcin: la interrupcin natural y civil de
la prescripcin extintiva.
108. Interrupcin natural de la prescripcin.
A. Regulacin y concepto de interrupcin natural de la prescripcin. El artculo 2518.2 del
C.C. dispone, refirindose a la prescripcin
extintiva, que se interrumpe naturalmente por
el hecho de reconocer el deudor la obligacin, ya
expresa, ya tcitamente.
El legislador no reglamenta la forma en
que se produce la interrupcin natural de
la prescripcin; luego, ella puede deberse
a cualquier acto del deudor que implique
un reconocimiento, expreso o tcito, de
su obligacin.
La interrupcin natural no puede confundirse con la renuncia tcita a la prescripcin. sta se produce una vez cumplido
el lapso de prescripcin, en tanto que la
interrupcin opera mientras el plazo de
prescripcin se encuentra en curso.

106. Interrupcin de la prescripcin. El


silencio de la relacin jurdica, esto es, la
inactividad del titular puede verse afectada
por la interrupcin de la prescripcin o
por la suspensin de la misma.
La interrupcin de la prescripcin puede producirse porque el acreedor deja su
inactividad y demanda el cumplimiento de
la obligacin al deudor, o porque simplemente el deudor reconoce su obligacin.
En ambos casos se produce la prdida del
lapso de prescripcin transcurrido.
La interrupcin de la prescripcin se clasifica en civil, que es la que se produce por
la demanda del acreedor, y natural, que es la

109. Interrupcin civil de la prescripcin.


El artculo 2518.3 del C.C. seala que se
interrumpe civilmente (la prescripcin) por la
demanda judicial; salvos los casos enumerados
en el artculo 2503.
La interrupcin civil de la prescripcin
se produce, entonces, por demanda judicial, esto es, el acreedor debe recurrir a
los tribunales accionando contra el deudor para obtener el cumplimiento de la
obligacin.
Para que la demanda judicial produzca la
interrupcin de la prescripcin es necesario
que ella sea notificada y que la notificacin

302

Las discontinuas de toda especie y las continuas


inaparentes slo pueden adquirirse por medio de
un ttulo, ni aun el goce inmemorial bastar para
constituirlas (artculo 882.2 del C.C.). Vid. infra
N 29, 4, captulo VI, tomo IV.

204

Captulo III - Los modos de extinguir las obligaciones o los efectos de las obligaciones desde la perspectiva del deudor

se haya efectuado antes de expirar el plazo


de prescripcin.
Se ha planteado un problema de interpretacin en torno a lo que se debe entender
por la expresin demanda judicial utilizada
por el artculo 2518.3 del C.C.
Hay quienes estiman que dicha expresin
debe entenderse en su sentido estricto, esto
es, como sinnimo de ejercitar judicialmente
un derecho. En cambio, otros autores creen
que debe tomarse en un sentido amplio,
que comprende cualquier presentacin
hecha ante la justicia para hacer efectivo
el derecho, como entablar directamente
la accin misma, o solicitar alguna medida
previa que indique que el acreedor tiene
el nimo de ejercer su derecho, como lo
sera una gestin preparatoria de la va ejecutiva, o incluso el solicitar una medida
prejudicial.
Aun cuando haya demanda judicial, de
acuerdo al artculo 2518 del C.C., no se
produce la interrupcin de la prescripcin
en los casos sealados en el artculo 2503.2
del C.C., esto es:
a) Cuando la notificacin de la demanda
no se ha hecho en forma legal.
b) Cuando hay desistimiento de la demanda o se declar abandonado el procedimiento.
c) Cuando el demandado obtuvo sentencia de absolucin.
Se ha entendido que sentencia absolutoria es aquella que libera al deudor por
desvirtuar el fondo mismo del litigio.
En materia de responsabilidad extracontractual, conforme al artculo 61.3 del C.P.P.,
la preparacin de la demanda civil interrumpe
la prescripcin, pero slo en la medida que
la demanda se presente en la oportunidad
procesal fijada por el artculo 60 del referido Cdigo.303

110. Efectos de la interrupcin de la prescripcin. La interrupcin de la prescripcin,


sea natural o civil, produce el efecto de hacer
perder todo el tiempo transcurrido hasta
el momento que ella se produce. Luego, la
interrupcin de la prescripcin beneficia
al acreedor y perjudica al deudor, quien
pierde todo el plazo transcurrido.
La interrupcin de la prescripcin produce efectos relativos, conforme al artculo 2519
del C.C., es decir, la interrupcin que obra en
favor de uno de varios coacreedores, no aprovecha
a los otros, ni la que obra en perjuicio de uno de
varios codeudores, perjudica a los otros, a menos
que haya solidaridad, y no se haya sta renunciado
en los trminos del artculo 1516.
111. Suspensin de la prescripcin. La
suspensin de la prescripcin es un beneficio que la ley establece en favor de los
incapaces y entre cnyuges, y en virtud del
cual la prescripcin no corre en contra de
dichas personas mientras dure su incapacidad o condicin.
El artculo 2520 del C.C. se refiere a la
suspensin de la prescripcin extintiva, estableciendo que la prescripcin que extingue
las obligaciones se suspende en favor de las personas enumeradas en el N 1 del artculo 2509.
Conforme a dicha norma, la suspensin de
la prescripcin se produce en favor de los
menores; los dementes; los sordomudos y los
mudos que no pudieren darse a entender
claramente; y todos los que estn bajo potestad paterna o bajo tutela o curadura.
La suspensin es una institucin de excepcin, por lo cual slo favorece a las personas
en cuyo beneficio es establecida por ley.
La suspensin de la prescripcin beneficia al acreedor incapaz y perjudica al
deudor, ya que el derecho del acreedor a su
respecto no se extinguir por prescripcin
mientras dure su incapacidad. Pero la suspensin de la prescripcin tiene un lmite
de duracin. En efecto, el artculo 2520 del
C.C. dispone que transcurridos diez aos no
se tomarn en cuenta las suspensiones en favor
de los incapaces.

303

De esta forma, la demanda debe interponerse


hasta quince das antes de la fecha fijada para la
realizacin de la audiencia de preparacin del juicio
oral, por escrito y cumpliendo los requisitos fijados
por el artculo 254 del C.P.C., y en forma conjunta
con el escrito de acusacin o adhesin (artculos 60
y 61 del C.P.P.). Pero adems debern indicarse los
medios de prueba que se rendirn, conforme al artculo 259 del citado cuerpo legal.

112. Prescripciones de corto tiempo. Las


prescripciones de corto tiempo son aquellas
que hacen excepcin a la regla general del
205

Seccin Primera - De las Obligaciones

artculo 2515 del C.C., que fija el tiempo de


la prescripcin extintiva ordinaria.
Las prescripciones de corto tiempo tienen
su fundamento en una presuncin de pago,
y son de las siguientes cuatro clases:
A. Prescripciones de tres aos. El artculo 2521.1 del C.C. dispone que prescriben
en tres aos las acciones en favor o en contra
del Fisco y de las Municipalidades provenientes
de toda clase de impuestos.
Este plazo se cuenta desde que deba
hacerse el pago, si la accin se ejercita por
el Fisco o las Municipalidades, o desde el
instante en que se efectu el pago, si la
accin corresponde a los particulares.
Cabe sealar que esta norma slo se aplica
al Fisco y las Municipalidades y nicamente
en las acciones en contra o a favor de ellos
provenientes de impuestos. Cualquier otra
accin del Fisco o las Municipalidades, o
en contra de ellas, que no digan relacin
con impuestos, queda sujeta a las reglas
generales.
A su vez, quedan exceptuados de la disposicin citada todos aquellos impuestos a
los que leyes especiales han sujeto a plazos
diferentes sobre prescripcin. Entre stos los
de mayor importancia son los contenidos en
el C.T., a cuyas disposiciones quedan sujetas
las acciones que se refieren a impuestos
colocados bajo la competencia del SII. A
este respecto, la regla general es que prescriben en tres aos las acciones del Fisco para
la revisin y cobro de impuestos contados
desde la expiracin del plazo en que debi
efectuarse el pago de ellos, trmino que se
extiende a seis aos si se trata de impuestos
sujetos a declaracin del contribuyente, y sta
no se hubiere presentado o la presentada
fue maliciosamente falsa (artculos 200.2
y 5, 201 y 202.1 del C.T.).
B. Prescripciones de dos aos. Quedan sujetos a ella los honorarios de jueces, abogados,
procuradores; los de mdicos y cirujanos; los de
directores o profesores de colegios y escuelas; los de
ingenieros y agrimensores, y en general, de los
que ejercen cualquiera profesin liberal (artculo 2521.2 del C.C.). A esta prescripcin
de dos aos quedan sujetos los honorarios
de los profesionales por sus servicios.

Para la aplicacin de este plazo de prescripcin deben concurrir los siguientes requisitos:
a) Debe tratarse de honorarios.
b) Los honorarios deben haberse causado
en el ejercicio de una profesin liberal.
A este respecto debe sealarse que los
honorarios deben corresponder a servicios
profesionales prestados accidentalmente y no
mediante una remuneracin peridica.
Los tribunales han resuelto que el plazo
comienza a correr desde que termina la
prestacin de servicios.
C. Prescripciones de un ao. El artculo 2522
del C.C. dispone que prescribe en un ao
la accin de los mercaderes, proveedores y
artesanos por el precio de los artculos que
despachen al menudeo, como tambin el
de personas por el precio de servicios que
se prestan peridica o accidentalmente,
como posaderos, acarreadores, mensajeros,
baeros, etc.
La enumeracin del artculo mencionado es enunciativa, siendo lo importante
para la aplicacin de esta prescripcin de
corto plazo que se trate de servicios que
se prestan peridica o accidentalmente y
que no sean de los comprendidos en el
artculo 2521 del C.C.
113. Prescripciones de corto tiempo y
suspensin e interrupcin de aqulla. A
este respecto se aplica el artculo 2523.1
del C.C., que dispone que las prescripciones
mencionadas en los dos artculos precedentes
corren en contra de toda clase de personas, y no
admiten suspensin alguna.
Como la norma se remite a los dos artculos precedentes, se aplica a las prescripciones de corto tiempo de tres, dos y un ao,
a que nos hemos referido, siempre que se
encuentren regidas por los artculos 2521
y 2522 del C.C.
Por otra parte, estas prescripciones de
corto tiempo se interrumpen en forma especial.
Conforme al artculo 2523.2 del C.C.
estas prescripciones se interrumpen:
a) Desde que interviene pagar u obligacin escrita, o concesin de plazo por el
acreedor (interrupcin natural).
206

Captulo III - Los modos de extinguir las obligaciones o los efectos de las obligaciones desde la perspectiva del deudor

b) Desde que interviene requerimiento


(interrupcin civil).
Respecto del requerimiento se discute si
ste adems de judicial puede ser extrajudicial. En torno a esta disyuntiva la doctrina
est dividida. De este modo, algunos autores
destacan que se aplican criterios distintos,
segn si la interrupcin de la prescripcin es
de largo o de corto tiempo. As, en la prescripcin de largo tiempo se exige demanda
judicial para que opere la interrupcin,
conforme al artculo 2518 del C.C. En cambio, en la interrupcin de la prescripcin de
corto tiempo, conforme al artculo 2523.2,
N 2 del C.C., slo exige requerimiento. Ello
ha llevado a algunos autores y sentencias
de los tribunales a aceptar la interpelacin
extrajudicial como forma de interrupcin
civil de la prescripcin extintiva de corto
tiempo.304
El efecto de esta interrupcin de la prescripcin de corto tiempo no es el de toda
interrupcin, esto es, hacer perder el tiempo
transcurrido, sino que en su virtud la prescripcin de corto tiempo se transforma en

de largo tiempo, esto es, lo que se denomina


interversin de la prescripcin, establecida
en el artculo 2523.3 del C.C.
114. Prescripciones especiales. Conforme
al artculo 2524 del C.C., las prescripciones
de corto tiempo a que estn sujetas las acciones
especiales que nacen de ciertos actos o contratos,
se mencionan en los ttulos respectivos, y corren
tambin contra toda persona; salvo que expresamente se establezca otra regla.
Estas prescripciones especiales se encuentran dispersas en el Cdigo Civil.
A las prescripciones especiales no se
les aplican las reglas contenidas en el
artculo 2523 del C.C. relativas a la interrupcin de la prescripcin. Ello se debe a
que dicha norma se refiere expresamente
a las prescripciones mencionadas en los
artculos precedentes; luego, no incluye las
prescripciones especiales del artculo 2524
del C.C.
Sin perjuicio de lo anterior, a la interrupcin de estas prescripciones se le aplican
las reglas generales, es decir, se pierde el
tiempo transcurrido en favor del deudor.
Estas prescripciones tampoco se suspenden, como lo seala expresamente el
artculo 2524 del C.C.

304

ABELIUK MANASEVICH, Ren, Las obligaciones,


tomo I, Editorial Jurdica de Chile, Santiago de Chile,
1993, pp. 1029 y 1030.

207