RESUMEN DE INSTITUCIONES

POLITICAS
(HERNAN MOLINA GUAITA)

INTRODUCCIN
1. EL HOMBRE SER SOCIAL Y POLTICO:
a) El hombre por naturaleza es un ser social, realizar el desenvolvimiento de su condicin
humana en convivencia con otros hombres.
b) Es un animal poltico (grado ms alto), lo que distingue singularmente al hombre es que
conoce el bien y el mal, lo justo y lo injusto.
2. LA SOCIEDAD CIVIL Y LA SOCIEDAD POLTICA:
El carcter social del hombre lo lleva participar e integrar numerosos grupos (familia
agrupacin bsica).
Sociedad Civil: Es el conjunto de asociaciones y grupos, donde las personas se unen por
diversos fines, principalmente en procura de nuevos bienes (empresas econmicas,
asociaciones culturales, recreativas, religiosas, etc.). La dimensin vara segn el periodo
histrico.
Clan
La civitas.
Sociedad nacional.
Sociedad Poltica: Corresponde a la organizacin poltica de la sociedad humana, es decir,
de la forma en que se estructura el poder poltico, de cmo se adquiere, ejerce y transmite.
En fin es la sociedad considerada desde el ngulo del poder poltico.
>El Hombre desde el ngulo poltico:
Ciudadano
Gobernante
Miembro de la sociedad poltica.
El poder poltico regula a la sociedad civil, funcin limitada a la consecucin del bien
comn, y que reconoce una autonoma de la sociedad civil a su libre desarrollo como
consecuencia de la libertad del hombre.
3. LA CIENCIA POLTICA:

Poltica: - Todo lo que concierne al gobierno de la polis.

- Es el arte de gobernar los hombres con su consentimiento (Platn).

Formas de conocimiento de la Poltica:

A)
B)
C)
D)

Teologa Poltica: Estudia la poltica desde la fe.

Filosofa Poltica: Indaga sobre el fin ltimo de la poltica (valores y principios ticos).
Poltica como Arte: Actividad que se realiza para adquirir, ejercer y transmitirle poder.
Ciencia Poltica: Poltica estudiada con mtodo cientfico. Es un conocimiento
sistematizado, debidamente ordenado sobre la sociedad poltica. Aquella que estudia el
poder.
Poder: Relacin de mando y obediencia, la relacin de gobernante y gobernado, de
autoridad que vincula la conducta de otro.

Temas de estudio de la ciencia poltica (criterio de la UNESCO 1948):

I.

TEORA POLTICA.

a) teora poltica.
b) Historia de las ideas polticas.
II.
a)
b)
c)
d)
e)
f)

INSTITUCIONES POLTICAS.
constitucin.
Gobierno central
Gobierno regional y local
Administracin pblica
Funciones econmicas y sociales del Gobierno.
Instituciones polticas comparadas.

III.
a)
b)
c)
d)

PARTIDOS, GRUPOS Y OPININ PBLICA.

partidos polticos.
Grupos y asociaciones.
Participacin del ciudadano en el Gobierno y la Administracin.
Opinin pblica.

IV.
RELACIONES INTERNACIONALES.
a) poltica internacional.
b) Organizacin y administracin internacional.
c) Derecho internacional.
4. LAS INSTITUCIONES POLTICAS:
Objeto de estudio de la ciencia poltica:

Ideas polticas.
Fuerzas polticas.
Instituciones polticas.
Relaciones internacionales.
La institucin es una idea de obra o de empresa que se realiza y dura jurdicamente en un
medio social; para la realizacin de esta idea se organiza un poder que le da una serie de
rganos; por otra parte, entre los miembros del grupo social interesado en la realizacin de
tal idea, se producen manifestaciones de comunin, dirigidas por los rganos del poder y
reglamentadas por procedimientos. (Maurice Hauriou)
La institucin es la consolidacin permanente, uniforme y sistemtica de conductas, usos
e ideas mediante instrumentos que aseguran el control y cumplimiento de una funcin
social. (Lucas Verd)

Las instituciones son creaciones del obrar humano colectivo que, con carcter de
permanencia, procuran satisfacer necesidades sociales ticas. (Mario Verdugo)

Las instituciones se caracterizan por su permanencia, duran en el tiempo, las personas que
las componen y se integran cambian, se suceden, pero la institucin perdura.

La institucin uniforma conductas, establece un modelo de comportamiento, esto

se realiza a travs de ideas, normas y valores, que responden a un fin determinado
(funcin docente, cultural, econmica, colectiva, etc.).

Clasificacin de las instituciones:

Instituciones Corporativas: elemento humano es el componente fundamental (Universidad,

Estado).
Instituciones mecanismos, cosas o normas: no estn integradas por personas, sino slo
por normas o cosas (Cdigo, Constitucin Poltica).
Instituciones Polticas:
Propias de la sociedad poltica (actualmente referentes al Estado).
Engloba las instituciones relativas al poder en todas las sociedades, todos los
grupos y todas las colectividades (Duverger).
Parte de la ciencia poltica que se preocupa de la macropoltica, es decir de los
grandes fenmenos polticos y que son permanentes.
Instituciones vinculadas de un modo directo al Derecho Constitucional (el Estado,
sus instituciones constituyentes e instituciones gobernantes).

5. RELACIONES DE LAS INSTITUCIONES POLTICAS Y EL D CONSTITUCIONAL:

Derecho Constitucional: Rama del Derecho pblico que regula las instituciones polticas
fundamentales. Es el que norma el Estado y su gobierno, y los derechos fundamentales de las
personas.
Relacin entre instituciones polticas y Derecho constitucional:
Las instituciones polticas comprenden la visin global y general de la sociedad
poltica, del poder poltico; en cambio el Derecho constitucional comprende la
normativizacin, regulacin jurdica de la sociedad poltica, del poder poltico
institucionalizado.
Las instituciones polticas son sustantivas, abarcan toda la materialidad y
circunstancias de la sociedad poltica, del poder poltico, en cambio el Derecho
constitucional tiene un carcter formal, externo y ordenador de la materia poltica.

Mtodo para el estudio de las instituciones polticas:

mtodo psicolgico: estudia los fenmenos polticos importantes como la relacin de
mando y obediencia, vincula a gobernantes y gobernados, liderazgo poltico, propaganda
poltica, procesos electorales, etc.

Mtodos para el estudio del Derecho Constitucional:

mtodo dogmtico: se refiere a las normas jurdicas positivas.
mtodo teleolgico: parte de la base que el orden constitucional y jurdico en general
persigue fines generales y cada norma particular procura obtener un fin especfico.
Mtodo comparativo: procedimiento de relacionar, contrastar normas jurdicas de
distintos sistemas jurdicos (establecer semejanzas y diferencias)
Mtodo histrico: comprender las normas a travs de su origen, establecimiento o
evolucin en el tiempo.

6. PRECISIONES TERMINOLGICAS:
Derecho Poltico:
Comprensiva de tanto del Derecho constitucional como de la ciencia poltica.
El contenido del Derecho Poltico: ciencia poltica y Derecho constitucional. (Lucas
Verd)

CAPTULO I
EL ESTADO
1.

GENERALIDADES:

Estado moderno: Surge en el siglo XVI en algunos pases europeos.

Historia:
Francia: el rey separa los dos poderes externos, el del Emperador del Sacro Imperio Romano
Germnico, y el del Papa en el plano temporal, somete a los seores feudales que lo reconocen
como soberano. Se institucionaliza el poder (soberana), se desplaza desde la persona del rey a la
sociedad poltica naciendo el Estado.
El trmino fue utilizado por primera vez por Nicols Maquiavelo en el ao 1515, en su obra el
Prncipe.
2.

CONCEPTO:
Punto de vista sociolgico:
Se toman como base los elementos a travs de los cuales se manifiesta su actuacin.
ESTADO

TERRITORIO
(Marco de accin)
expresa su voluntad de gobierno)

ESTADO

PUEBLO
(Conjunto de nacionales)

PODER
(Potestad a travs de la cual

Punto de vista jurdico:

El Estado es definido por el sistema normativo que lo regula, y del cual es l fuente
principal. El Estado es un ente jurdico productor de normas y creador de normas. Algunos
lo identifican con el ordenamiento jurdico positivo, cuya unidad deriva de una norma
hipottica fundamental (Kelsen).
CREA NORMAS JURDICAS

ASEGURAR EL BIEN COMN

Punto de vista positivista:

Nocin de Estado prescindiendo de toda consideracin axiolgica, de carcter tico que
deba cumplir la institucin poltica.

Punto de vista axiolgico:

Comprende en el concepto de Estado su nocin de fin, cargado de valor, como esencial de la
institucin, para captar su total contenido y no ser mutilado en su ser.

ESTADO: Es la institucin poltica fundamental de un pueblo, establecido en un territorio determinado, con

poder soberano, regulado jurdicamente y que procura el bien comn.
Estado como institucin poltica:

Organizacin estable y permanente, que trasciende en el tiempo (Es una institucin).

Se refiere a la sociedad poltica, al poder poltico institucionalizado, al gobierno del Estado (Es
poltica)
Es la institucin poltica fundamental. El Estado comprende en su seno mltiples otras
instituciones, tiene un carcter superpuesto, englobante o integrantes respecto a otras instituciones.
Es la institucin de instituciones (Maurice Hauriou).

SECCIN 1
ELEMENTOS DEL ESTADO
1.

ELEMENTOS CONSTITUTIVOS:

Pueblo (Conjunto de nacionales vinculadas polticas y jurdicamente al Estado).

Territorio (Marco fsico, geogrfico preciso y delimitado donde se realiza la vida sedentaria de un
pueblo).
Poder soberano regulado jurdicamente (Poder institucionalizado en el Estado con la caracterstica de
ser soberano, es decir, independiente en lo externo y supremo en lo interno; est regulado
jurdicamente pues est sometido al derecho).
Bien comn (Finalidad del Estado, ste debe crear las condiciones que permiten a todos sus
integrantes la mayor realizacin personal posible, tanto material como espiritual).

Jean Dabin seala que los elementos constitutivos del Estado son:
Pueblo (cierto numero de hombres, forman la materia de la agrupacin estatal).
Territorio (marco y base de la agrupacin).
G. Burdeau establece que los elementos que condicionan la existencia de un Estado son:
Territorio
Pueblo
Autoridad
EL PUEBLO
2.

EL PUEBLO:

Pueblo: Conjunto de los nacionales de un Estado, es decir, las personas naturales unidas por
el vnculo de nacionalidad.

Nacionalidad: Vnculo jurdico que une a una persona con un Estado, creando derechos y
obligaciones reciprocas.

Poblacin: Todos los habitantes del territorio, incluidos los extranjeros.

Ciudadanos: Nacionales con derechos polticos.

Nacin: Agrupacin humana unida por vnculos materiales (idioma, territorio comn,
intereses comunes, etc.) y espirituales (religin, cultura, historia, ideales comunes, etc.), que

3.

la hace tener conciencia de poseer caracteres comunes, que le permiten diferenciarse de

otras agrupaciones nacionales, y en que los individuos demuestran tener la voluntad de
conservar esos lazos de unidad. Hay una conciencia que une a la generacin presenta con las
generaciones pasadas y que se proyecta hacia las generaciones posteriores.
Concepciones de nacin:
Alemana: raza, se acentan los factores materiales, es decir aspectos naturales o biolgicos,
como los tnicos, la ascendencia, etc.
Francesa: acenta los lazos espirituales, religiosos, de ideales comunes, de aspiraciones
colectivas, etc.

RELACIN ENTRE LA NACIN Y EL ESTADO:

Relacin desde un punto de vista dinmico:

Se forma primero la nacin y ella forja posteriormente el Estado. La nacin es el resultado de un
largo proceso histrico que tiende a culminar, en el plano poltico, con la formacin del Estado
(Naciones alemanas e italianas en el siglo XIX).
La nacin es posterior al Estado. El Estado fomenta el proceso de formacin de la nacin, es que
la unifica y es el que en definitiva da forma a la unidad nacional (Estados americanos).
La nacin y el Estado surgen simultneamente (no existen casos).

Relacin desde un punto de vista esttico:

El Estado coincide con la nacin (Estado Nacional). Las formas sociolgicas plenas coinciden
con las formas polticas y jurdicas estatales. Se agregan a los vnculos propios de la nacin
(materiales y espirituales) los del Estado (jurdicos y polticos).
Estado multinacional, compuesto por varias naciones. En el seno de un Estado conviven
distintas naciones {problema} armonizar, por un lado las aspiraciones de las naciones que lo
integran, y por otro lado la indispensable unidad interna del pueblo (India, Suiza).
Nacin repartida en varios Estados (nacin alemana dividida en la Repblica Federal Alemana y
en el ex Repblica Democrtica).
Nacin sin Estado. La nacin se ve obligada a desplazarse de un Estado a otro; esto ocurre
cuando desaparece un Estado y la nacin que amparaba emprende xodo (nacin juda, desde la
destruccin del Estado judo por Roma hasta la instauracin del nuevo Estado de Israel en
1948).

4.

PRINCIPIO DE LAS NACIONALIDADES:

Patriotismo = Patria: latn = pter, padre = tierra de los padres.

Nacin = latn = nato, nacer, nacimiento, nacer.

Principio de Nacionalidades: Surge en el siglo XIX; cada nacin tiene derecho a darse a s
misma la organizacin estatal.
FUNDAMENTO: Justicia, pero desde el ngulo de las realidades polticas no resulta conveniente,
pues el nacin no puede tener la envergadura suficiente para ser elemento del Estado.
EL TERRITORIO

Territorio: Es la superficie terrestre donde se encuentra radicado un pueblo. Es el espacio

en que el Estado ejerce su soberana. Comprende:

a) Espacio terrestre.
b) Espacio martimo.
c) Espacio areo.
5.

ESPACIO TERRESTRE:

Comprende la superficie terrestre, el subsuelo, el lecho del mar territorial y su subsuelo. La

superficie terrestre es el suelo delimitado por factores naturales o por una lnea de frontera que la
separa del territorio de otros Estados.

La superficie debe tener lmites precisos y permanentes (aplicar el poder del Estado y su O. J.)

El subsuelo es el espacio debajo de la superficie o mar territorial y hasta el centro de la tierra. Se

representa como un cono cuya base es la superficie terrestre, el lecho del mar territorial, y cuyo
vrtice es el centro de la Tierra.

6.

ESPACIO MARTIMO:

Prolongaciones martimas del territorio que se pueden diferenciar en zonas de mar.

A) Mar Territorial:
Extensin de 12 millas marinas desde las lneas de base.

Se mide siempre desde una lnea de base que constituye su lmite interior (lnea de ms baja
marea, en caso de accidentes geogrficos son las lneas de base recta).
Art. 593 C.C. fijado por la ley 18.565: El mar adyacente, hasta la distancia de 12 millas
marinas medidas desde las respectivas lneas de base, es mar territorio y de dominio
nacional.
Inciso final: las aguas situadas en el interior de las lneas de base del mar territorial
forman parte de las aguas interiores del Estado.

El Estado, en el mar territorio, aplica la totalidad de su poder y de su O. J., permitiendo el

paso inocente de buques mercantes (respeto a las normas de D Internacional Pblico).

B) Zona Contigua:
Se extiende hasta la distancia de 24 millas marinas.

Art. 593 C.C.: Pero, para objetos concernientes a la prevencin y sancin de las
infracciones de sus leyes y reglamentos aduaneros, fiscales, de inmigracin o sanitarios, el
Estado ejerce jurisdiccin sobre un espacio martimo denominado zona contigua, que se
extiende hasta la distancia de 24 millas marinas, medidas de la misma manera.

El Estado tiene competencia limitada slo para los fines sealados en la parte final del
inciso 1 del art. 593.

C) Zona Econmica Exclusiva (Z.E.E.):

Aquella que se extiende hasta la distancia de 200 millas marinas. Tiene soberana para
explorar, explotar, conservar y administrar los recursos naturales vivos y no vivos.

Art. 596 fijado por la ley 18.565: El mar adyacente que se extiende hasta las doscientas
millas marinas contadas desde las lneas de base a partir de las cuales se mide la anchura
del mar territorial, y ms all de este ltimo, se denomina zona econmica exclusiva. En
ella el Estado ejerce derechos de soberana para explorar, explotar, conservar y
administrar los recursos naturales vivos y no vivos de las aguas suprayacentes al lecho, del

lecho y el subsuelo del mar, y para desarrollar cualesquiera otras actividades con miras a
la exploracin y explotacin econmica de esa zona.

Chile fue el primer pas en fijar las 200 millas a travs del Decreto Supremo del 23 de junio
de 1947 (Pdte. Gabriel Gonzlez Videla).

Posteriormente fue acogida en la Declaracin sobre Zona Martima, suscrito en Santiago,

por Chile, Per y Ecuador el 19 de agosto de 1952 y ratificado por nuestro pas, por Decreto
432 del Ministerio de RR.EE. de 23 de septiembre de 1954.

En diciembre de 1982 la Convencin del Mar reconoce su existencia.

Alta mar (high sea): Extensiones de mar que estn ms all del mar territorial de los
diversos Estados, es comn a toda la humanidad. Respecto a la Z.E.E. y la Alta Mar se han
establecido dos tesis:
Tesis de EE.UU.: La Z.E.E. no es un elemento del mar territorial, y segn el art. 1 de
la Convencin de 1958 lo que no forma parte del mar territorial forma parte del alta
mar, por lo tanto se concluye que la Z.E.E. es integrante del alta mar.
Tesis de los Estados del Tercer Mundo: Sealan que la Z.E.E. no puede identificarse
con la alta...de lo que se debe concluir que, no siendo reducible a la alta mar ni al mar
territorial, la zona exclusiva formara una categora sui generis.

D) Plataforma Continental:

Es el lecho y el subsuelo del mar adyacente a las costas, prolongacin natural de su territorio
hasta el borde exterior del margen continental, o hasta la distancia de 200 millas marinas desde la
lnea de base, si el borde exterior no llega a esa distancia.

Art. 596. Inciso 2 El Estado ejerce derechos de soberana exclusivos sobre la plataforma
continental para los fines de la conservacin, exploracin y explotacin de sus recursos naturales.
Inciso 3 Adems, al Estado le corresponde toda otra jurisdiccin y derechos previstos en
el Derecho Internacional respecto de la zona econmica exclusiva y de la plataforma continental.

Criterios de las 200 millas marinas:

Criterio de profundidad: Prolongacin natural del territorio hasta el borde exterior del margen
continental, que se haca llegar hasta 200 metros o hasta donde la profundidad de las aguas
permitiera explotar los recursos naturales (Convencin de Ginebra de 1958).
Criterio de distancia: La plataforma continental se extiende hasta una distancia de 200 millas
marinas contadas desde las lneas de base (se aplica en el caso que el borde exterior del margen
continental no llegara a esa distancia). En la Convencin del Mar de 1982, en el artculo 76,
numeral 6, se establece que en determinadas situaciones excepcionales, permite su ampliacin
hasta 350 millas marinas, en las crestas submarinas, contadas desde la lnea de base a partir de
las cuales se mide la anchura del mar territorial.
7.

ESPACIO AREO:

Tiene como base la superficie terrestre y el mar territorial, y se extiende en altura hasta
donde exista un inters pblico que pueda exigir la intervencin directa del Estado.

Art. 1 El Estado de Chile tiene la soberana exclusiva del espacio areo sobre su
territorio (Cdigo Aeronutico).
El D Internacional an no establece un criterio para delimitar hasta dnde alcanza el
espacio areo de un Estado y dnde comienza el espacio ultraterrestre.

8.

TERRITORIO FICTICIO O SIMBLICO:

Ciertos bienes a quienes se les aplica el ordenamiento estatal, como si se tratase del
territorio real.

Constituyen territorio ficticio:

o Las naves y aeronaves de guerra.
o Las naves mercantes, cuando se encuentran en el mar territorial o en alta mar.
o Las aeronaves comerciales mientras estn en el territorio o sobrevuelen su
espacio o el espacio situado sobre el mar.
o Los edificios ocupados por Embajadas diplomticas.

Teoras:
o
o
o

9.

GROIO: inmunidad a agentes diplomticos.

Jurisprudencia Tradicional: naves y aeronaves son fragmento del territorio del
Estado que llevaba el pabelln.
Doctrina de las inviolabilidades e inmunidades de jurisdiccin: bienes del
territorio ficticio son bienes del dominio del Estado, por normas
consuetudinarias o convencionales de D internacional gozan en el extranjero
de inmunidad e inviolabilidad de jurisdiccin.

RELACIN JURDICA DEL ESTADO CON SU TERRITORIO

TEORAS

Teora del territorio sujeto

Teora del territorio lmite Teora del territorio objeto

D real pblico institucional

Soberana territorial

A) Teora del Territorio Sujeto:

Considera el territorio como un elemento de la personalidad misma del Estado (sin territorio
no se podra expresar su voluntad).

Condiciones previas para el Estado: el pueblo y el territorio. Sin el territorio no puede

formarse el Estado, y si por el contrario se pierde el territorio ello entraa la desaparicin
del Estado, o su extincin.

B) Teora del Territorio Lmite:

El territorio no es sino el permetro en el cual ejerce el D de mando el Estado o, ms

brevemente, el lmite material de la accin efectiva de los gobernantes (Len Duguit).

El Estado es mirado como una porcin de la superficie terrestre en el cual un sistema de

reglas jurdicas es aplicable.

10

C) Teora del Territorio Objeto:

Considera al territorio como el objeto de derechos del Estado sobre l. Se distinguen dos
variantes:

C.1.) Derecho real pblico institucional:

El Estado tiene sobre su territorio un Derecho real (sobre una cosa. Art. 577 C.C. Derecho
real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona).

Diferencia entre el Derecho real pblico y el Derecho de propiedad (Art. 582 C.C. El
dominio(que se llama tambin propiedad) es el derecho real en una cosa corporal, para
usar, gozar y disponer de ella arbitrariamente; no siendo contra la ley o contra derecho
ajeno) :
El Derecho del Estado sobre el territorio es general, abarca la totalidad de l; en
cambio, el Derecho de propiedad slo alcanza a partes determinadas del territorio.
El Derecho real pblico institucional no entraa una plenitud de potestades
jurdicas; en cambio, el Derecho de propiedad tiene plenitud de poderes jurdicos
(facultad de usar gozar y disponer de ella).
El Derecho real pblico institucional persigue un inters pblico, (territorio
elemento constitutivo de Estado); en cambio el Derecho de propiedad mira al
inters del propietario, a su inters particular.

C.2.) La soberana territorial:

La soberana es personal, por esto el poder soberano se ejerce sobre el pueblo (aplicacin
del O. J. estatal a sus nacionales y habitantes del territorio).

La soberana territorial designa el Derecho del Estado sobre su territorio, que lo habilita
para disponer de l conforme al Derecho pblico interno y al Derecho Internacional.

La soberana territorial es un Derecho autnomo, se ejerce unido a la soberana personal, en

excepciones se separan los poderes.

Cuando el Estado arrienda su territorio, el Estado arrendante ejerce soberana personal. Sin
embargo, el Estado arrendador sigue ejerciendo la soberana territorial, y al trmino de
arrendamiento puede ejercer soberana personal.

Se crtica esta teora, ya que la soberana se puede ejercer slo sobre las personas y no sobre
el territorio

Es admisible utilizar la expresin soberana territorial por:

Es un vocablo tpico del Derecho pblico, por lo que es ms propio que las
expresiones privatistas del Derecho real.

Queda separada conceptualmente de la soberana sin calificacin.

Indirectamente revierte a las personas puesto que el Estado soberano territorial

ejerce tambin la soberana personal.

10. EFECTOS DEL DERECHO DEL ESTADO SOBRE EL TERRITORIO:

a. Positiva: El Estado aplica todo su O. J. en su territorio, puede usarlo, y puede disponer de l, por ejemplo
facilitando bases militares a otra potencia o ceder una parte definitivamente, etc.
b. Negativa: Ningn Estado extranjero puede penetrar en el territorio de otro Estado sin su autorizacin.

11

Desde el punto de vista interno el Estado determina los derechos susceptibles de configurarse sobre
el territorio y as se establece:

a.

Dominio Nacional de uso pblico: Constituido por aquellos bienes que pertenecen a la toda la nacin,
pero que su uso pertenece a todos los habitantes (por ejemplo calles, puentes, caminos, etc.) Artculo
589, inciso 2 Si adems su uso pertenece a todos los habitantes de la nacin, como el de calles,
plazas, puentes y caminos, el mar adyacente y sus playas, se llaman bienes nacionales de uso pblico o
bienes pblicos.

b.

Dominio Fiscal: constituido por los bienes que el Estado es dueo y cuyo uso no pertenece generalmente
a todos los habitantes. Artculo 589, inciso 3 Los bienes nacionales cuyo uso no pertenece
generalmente a los habitantes, se llaman bienes del Estado o bienes fiscales.
III. EL PODER SOBERANO REGULADO JURDICAMENTE
11. EL PODER EN GENERAL:

Es un fenmeno comn a toda la sociedad y a todas sus organizaciones (poderes

econmicos, religiosos, poderes en organizaciones sociales, deportivas, culturales, poderes
polticos).

Es un fenmeno social general, se preocupa tambin la sociologa, sicologa, economa,

administracin pblica, el Derecho, ciencia poltica, etc.
Caracterstica del poder:
o Supone la existencia del detentador del poder y el destinatario del poder, entre
un primer sujeto que ordena y otro que recibe la orden.
o Establece una relacin de mando y obediencia.
o Para su efectividad, necesita contar con la existencia de medios. Los medios
pueden ser variados segn sea el mbito de la sociedad en que se ejerza el
poder (econmicos, disciplinarios, jurdicos, etc.). Estos medios aseguran la
efectividad de la relacin de mando y obediencia.

12. EL PODER DE LA SOCIEDAD POLTICA:

Es el poder poltico en plenitud, que est dotado de fuerza coactiva con carcter
monoplico, que permite hacer cumplir su orden aun cuando sea resistida.

El poder es una energa de la voluntad que se manifiesta en quienes asumen la empresa del
gobierno de un grupo humano y que les permite imponerse gracias al doble ascendiente de la fuerza y
la competencia. Cuando no est sostenido ms que por la fuerza, tiene el carcter de poder de hecho,
y se convierte en poder de Derecho por el consentimiento de los gobernados. (Andr Hauriou)

El poder es la capacidad de una persona o conjunto de personas de imponer sus decisiones

a una comunidad, determinando su obediencia y garantizndola, si es menester, con la coercin
(Lucas Verd).

Se destacan en el poder poltico pleno la coercin y el consentimiento de los gobernados.

13. LA COERCIN:

12


Medio caracterstico del poder poltico, asegura la eficacia de la relacin mando-obediencia,
con el uso de fuerza fsica (fuerzas militares y fuerzas de orden). Es el aparato armado, cuyo
monopolio ha establecido para s la sociedad poltica.

Otros formas espurias de coercin:

Econmica: utiliza la amenaza a los medios de subsistencia.
Psicolgica: se articula un sistema de propaganda para inducir a la poblacin, etc.
14. EL CONSENTIMIENTO DE LOS GOBERNADOS:

El consentimiento legtima el poder.

El consentimiento se otorga a la institucin en cuyo nombre actan los gobernantes y no a

los gobernantes en particular (Andr Hauriou).

15. EL PODER PBLICO DEL ESTADO Y SUS CARACTERSTICAS:

El Estado es la institucin poltica ms desarrollada.

Es un poder pblico porque est llamado a regir los intereses generales de la comunidad, es
decir, diferente de la potestad directiva de que tambin disfrutan, en su respectiva rbita y para su
interna conduccin, las personas y los grupos naturales o sociedades voluntarias que integran el
cuerpo poltico.
15.1.
a.

Es un poder institucionalizado: Histricamente ha existido:

Un poder annimo (en las sociedades primitivas), en que slo se dan costumbres surgidas del
grupo.

b.

Luego en sociedades ms evolucionadas surge el poder individualizado, el cual se caracteriza

porque aquel que ejerce el poder no lo separa de su persona, establece una relacin de poder
personal, de jefe a sbdito. Sus desventajas son: 1) El hombre se resiste a considerar el fenmeno
del poder como relacin personal de jefe a sbdito, quiere ver en l tambin racionalidad, justicia,
valores, etc. 2) No da solucin al problema de su legitimidad. 3) Tiene el inconveniente de abrir las
puertas a todas las arbitrariedades por parte del detentador del poder, ya que ste se confunde con
su persona. 4) La incertidumbre en la sucesin en el poder.

c.

El poder institucionalizado es un poder estatal con legalidad tcnico jurdica y adems con
legitimidad (justificado con valores polticos y ticos).

PODER ANNIMO

PODER INDIVIDUALIZADO

PODER INSTITUCIONALIZADO

15.2.

Es un poder poltico: el Estado al ser una institucin poltica, su poder (elemento esencial y clave en
su estructura) es poltico, es decir, trata del gobierno con miras al establecimiento de una convivencia
poltica ordenada de hombres libres. La obediencia que busca el poder pblico se logra a travs del
establecimiento, por parte del Estado, de todo un sistema de sanciones penales para quienes infrinjan
el O. J. Cuando el poder se acompaa de sanciones puramente polticas, por muy severas que puedan
ser, hay lugar para un mnimo de libertad. Cuando el poder es a la vez poltico y econmico
desemboca en la servidumbre (esclavitud). Lo que caracteriza, por el contrario, el poder del Estado
tradicional es el ser puramente poltico, un poder despojado de los medios econmicos de coaccin,
por consiguiente, un poder sobre hombres libres, es decir, independientes desde el punto de vista de
subsistencia (Andr Hauriou).

15.3.

Es un poder jurdico: Todo poder poltico en virtud de su propio sentido, aspira a la forma jurdica
establecida y asegurada por rganos estatales. El Derecho representa la forma accesoria de
manifestacin del poder poltico que quiere afianzarse. El Derecho ha permitido que el poder se
institucionalice en el Estado. El Derecho limita al poder del Estado, lo legitimita o intenta
legitimarlo, busca evitar arbitrariedades. El poder acta por medio de la ley, los reglamentos, los

13

decretos, por los actos jurdicos. El derecho es la forma ms perfeccionada en que se expresa el
poder (para entender leer pg 93 a 95 del libro).
15.4.

Es un poder temporal: pretende regir la conducta humana en su desarrollo en esta vida terrena, es
por ello secular, profano, material y espiritual. A pesar de la distincin de las competencias propias
de la sociedad poltica y de la sociedad religiosa, siempre habr lugar a posibles intromisiones
indebidas de una en la esfera de la otra, y esto por:
a) Son los mismos hombres los miembros de una y otra sociedad.
b) El Bien Comn de la sociedad poltica no puede estar rgidamente separado del
Bien Comn sobrenatural de la Iglesia, porque para el creyente ambos fines
deben armonizarse para la consecucin del Bien Comn Trascendente.
c) La Iglesia exige que se le reconozca su derecho a pronunciar el juicio moral
sobre toda materia temporal.
Relaciones entre el poder temporal y religioso (Alejandro Silva Bascuan):
a. poder temporal confundido con el religioso (Israel).
b. Estado unido a la Iglesia, pero con derechos de intervencin en los asuntos
eclesisticos (rgimen de patronato).
c. Estado reconociendo una determinada religin, pero dejando completa libertad a
la Iglesia.
d. Separacin Estado Iglesia, tolerancia para todos los cultos.

15.5.

Es un poder civil: El Estado se estructura como poder de paz (civil). Se separa el aparato de fuerza
militar del poder civil, subordinando la fuerza militar al poder civil. Se dictan normas que excluyen a
los miembros de las fuerzas armadas de la actividad poltica del Estado y se encargan de la
Seguridad Nacional, la seguridad pblica se entrega a otros cuerpos. Los cuerpos armados son
esencialmente obedientes y no deliberantes, son profesionales, jerarquizados y disciplinados. Se
confiere al Jefe del Estado la atribucin de disponer, distribuir y organizar las FF. AA.

15.6.

Poder soberano: Distinguir entre Soberana del Estado y Soberana en el Estado (para entender leer
pg 111 y 112). La soberana en el Estado indaga en quin dentro del Estado es el titular de la
soberana, la respuesta fundamentalmente es histrica-filosfica-poltica, la cual nos dir que el
soberano es el Rey, o el Pueblo (soberana popular) o es la Nacin (soberana nacional). Dentro de la
Soberana del Estado debemos distinguir en el plano interno y externo:
a) Soberana Interna del Estado: se indica el poder del Estado dentro de su territorio, que no
reconoce otro superior ni igual a l. Todos los dems poderes existen dentro de l estn
subordinados. Es el nico poder que dispone exclusivamente de la prerrogativa de mandar
y de hacerse obedecer. Se encuentra limitado por los derechos fundamentales de la
persona.
b) Soberana Externa del Estado: cuando se proyecta hacia el exterior, denota la cualidad
independiente del Estado, respecto a otros Estados, implica un carcter de igualdad
jurdica. Se encuentra limitado por el Derecho Internacional Pblico y las organizaciones
supranacionales.

15.7.

Poder originario: El poder estatal no deriva jurdicamente de otro ente que no sea el Estado. El
poder surge jurdicamente con el Estado.

15.8.

Poder coactivo: El Estado no slo ordena, manda, sino tambin puede ejecutar sus propias rdenes
con su propia fuerza. Ninguna otra organizacin dentro del Estado tiene ese poder. Slo l est
autorizado para ejercer la fuerza fsica legtima.

15.9.

Es un solo poder (para entender leer pag 185 a 189 del libro): El poder del Estado tiene unidad, este
nico poder va a desplegar su actividad a travs de varias funciones (funciones del poder son las
diversas formas bajo las cuales se manifiesta la actividad dominadora del Estado); estas funciones
son ejercidas por rganos estatales (los rganos son los cargos, dignidades, oficios); los rganos
necesitan de personas fsicas como titulares o integrantes de ellos.

14

PODER

FUNCIN

RGANOS

TITULARES

EL FIN DEL ESTADO

16.

FIN OBJETIVO. EL BIEN COMN:

Bien Comn (Concepto): Es el conjunto de las condiciones sociales establecidas en un orden justo y pacfico,
que permitan a todos y a cada uno de los integrantes de la sociedad poltica, alcanzar su mayor perfeccin
posible, tanto material como espiritual.
Art. 1, inc. 4 de la Constitucin Poltica: El Estado est al servicio de la persona humana y su
finalidad es promover el bien comn, para lo cual debe contribuir a crear las condiciones sociales que
permitan a todos y cada uno de los integrantes de la comunidad nacional su mayor realizacin espiritual y
material posible, con pleno respeto a los derechos y garantas que esta Constitucin establece.
El Bien Comn es un bien instrumental, en cuanto por s mismo no sustituye el bien particular de las
personas y grupos, sino hace posible que cada cual logre por s mismo, libremente, bajo su responsabilidad, su
pleno desenvolvimiento y perfeccin.
El Bien Comn posibilita que el hombre libremente y bajo su personal responsabilidad proyecte su
existencia en la plenitud de su sentido contingente y trascendente.
Es una concepcin eminentemente personalista, su base es la persona humana concebida como un ser
libre, con igualdad de derechos y de dignidad con vocacin trascendente.
El bien comn implica una limitacin para el Estado, su poder es legtimo en cuanto es un poder
limitado por su fin, por el respeto de los derechos que emanan de la naturaleza del hombre.
17.

PRINCIPIO DE SUBSIDIARIDAD:
Todo debe girar en torno a la persona y tender a su perfeccin.

El hombre en busca de su desarrollo y plenitud ha ido formando en primer trmino la familia, y

enseguida, mltiples asociaciones cada vez ms amplias y complejas para fines ms amplios, hasta llegar al
Estado.
El Estado no debe absorber, ni entorpecer las asociaciones ms pequeas con fines ms simples.
Debe reconocer los mltiples cuerpos intermedios existentes en la sociedad, debe reconocerlos y respetarlos
en su legitima autonoma.
El Bien Comn significa el pleno respeto al derecho de las personas a formar cuerpos intermedios
autnomos.
Art. 1, inc. 3 de la Constitucin Poltica: El Estado reconoce y ampara a los grupos intermedios
a travs de los cuales se organiza y estructura la sociedad y les garantiza la adecuada autonoma para
cumplir sus propios fines especficos.
Interpretaciones del principio de subsidiaridad:
d) un rol abstencionista del Estado: interviene en sus fines especficos y slo
subsidiariamente en funciones de suplencia o ayuda a los cuerpos intermedios
que no puedan cumplir sus funciones.
e) Rol intervencionista: le corresponde dirigir, estimular, fomentar, coordinar y
ejecutar l mismo por exigencias del bien comn.
f) Eclctica: tanta libertad cuanto sea posible, tanta autoridad cuanto sea necesaria.
18.

LOS FINES SUBJETIVOS:

15

 Aplicaciones concretas de la idea abstracta del bien comn.

Aplicacin de determinadas ideologas polticas personalistas o transpersonalistas.
Personalistas: colocan al Estado al servicio de la persona humana.
Transpersonalistas: Estado al servicio de entidades que reputan como superiores a la persona (raza,
clase social, nacin, etc.). La persona es slo un medio, un instrumento que puede ser utilizado al
servicio del fin transpersonal.

SECCIN 2
FORMAS JURDICAS DEL ESTADO
Las formas jurdicas del Estado son las diversas formas de organizacin que puede
revestir el poder del Estado.
1.

CLASIFICACIN:

Desde un punto de vista jurdico; atendiendo a la estructura del poder estatal, a la forma como se
relaciona con los otros elementos del Estado; se pueden clasificar los Estados en unitarios y compuestos.
EL ESTADO UNITARIO
2.

EL ESTADO UNITARIO. CLASIFICACIONES:

El Estado Unitario es aquel en que el poder conserva su unidad.

El Estado Unitario se caracteriza por:

a)
b)
c)
d)
e)
f)

Tener un gobierno poltico que ejerce su competencia sobre todo el territorio estatal.
Tener un solo ordenamiento constitucional y legislativo.
El poder se extiende y abarca todo el territorio, las divisiones territoriales no afectan la unidad del
poder poltico.
Los rganos gubernamentales y legislativos ejercen su competencia sobre toda la poblacin y todo el
territorio.
Tener unidad de gobierno y de legislacin.
El Estado Unitario es uno en:
Su estructura: La organizacin poltica es nica, en tanto que slo tiene un aparato
gubernamental. Completo en s mismo, ya que satisface todas las funciones estatales.
Su elemento humano: La organizacin poltica se dirige a una colectividad unificada,
tomada globalmente Las decisiones de los gobernantes obligan de la misma manera a
todos los gobernantes.

16

 Sus lmites territoriales: La organizacin poltica cubre idnticamente todo el territorio

g)

estatal sin que se encuentren admitidas diferencias provinciales o locales.

Puede adoptar diferentes sistemas de organizacin en lo administrativo, de los cual surge:

A) Estado Unitario Simple: Centralizado en lo poltico y en lo administrativo.

Centralizacin administrativa: El Poder Central decide todos los asuntos administrativos.
Opera bajo la personalidad jurdica y con el patrimonio del Estado. Los agentes
administrativos son nombrados y removidos por el Poder Central. Los funcionarios fuera
del centro informan a ste de los asuntos a su cargo y proponen soluciones, pero todas las
decisiones se toman en el nivel central.
Desconcentracin administrativa: La ley entrega a ciertos rganos dependientes de la
administracin, competencias exclusivas, para que sean resueltas con entera
independencia por el agente, en razn de la naturaleza de la funcin que desarrolla
(Secretara Regionales Ministeriales).
B) Estado Unitario Complejo: Centralizado en lo poltico, descentralizado en lo administrativo.
Descentralizacin administrativa: Puede adoptar dos formas:
Descentralizacin Funcional: Acta por medio de servicios pblicos dotados de
personalidad jurdica y patrimonio propios, distintos del Estado, y se les confiere
funciones especializadas.
Descentralizacin Territorial: Se produce cuando la administracin de los intereses
regionales, provinciales o locales est encomendada a entes independientes del Poder
Central, dotados de personalidad jurdica y patrimonio propios, diferentes del Estado y
con rganos generados en la base territorial, y con competencias generales.
La descentralizacin territorial tradicional operaba sobre circunscripciones territoriales
como la comuna, el departamento (relativamente restringida). Actualmente ha surgido una nueva
divisin territorial: la Regin (pretende ser la expresin de una unidad geogrfica caracterizada por
diversos elementos, de una economa con rasgos particulares o complementarios, etc).

3.

APLICACIN DEL ESTADO UNITARIO:

El Estado moderno surge en el siglo XVI como un proceso poltico centralizador.

El Estado Unitario es la forma histrica que reviste esta institucin y se mantuvo sin rival
hasta el siglo XVIII. A finales de este siglo surge el Estado Federal, y en el actual, surge el
Estado Regional, lo que ha establecido que sean cada vez menos los Estados que adoptan
esta forma jurdica.
LOS ESTADOS COMPUESTOS

Son sistemas estatales integrados por varios estados, con vnculos flexibles o muy fuertes.
Una categora de Estados compuestos es la unin de Estados.

4.

LA UNIN PERSONAL:
El Jefe de Estado de dos o ms Estados es una persona titular de ambos rganos.
Ejemplo: entre 1714 y 1837, el soberano de Hannover era al mismo tiempo Rey de
Inglaterra.

5.

LA UNIN REAL:

La unin de dos o ms Estados no slo tiene en comn la persona del Jefe de Estado, sino
tambin alcanza ciertas competencias ms o menos amplias de esos Estados.

17

6.

Ejemplo: Las relaciones exteriores, a materias de defensa externa; estas competencias

fusionadas son ejercidas por otros rganos comunes. Por ejemplo, la unin real entre Suecia
y Noruega entre 1815 y 1905, y tambin la de Austria y Hungra desde 1867 hasta 1918. En
las otras materias no comprendidas conservan su plena soberana y competencia.

LA CONFEDERACIN DE ESTADOS:

Es una unin de Derecho Internacional entre 2 o ms Estados, para cumplir fines

limitados y precisos, pero conservando cada Estado su soberana.
Se basa en un tratado internacional, donde se especifican las finalidades que se persiguen
(generalmente defensivas, de carcter militar).
Los Estados se relacionan entre s mediante sus rganos naturales. Sin embargo, la
confederacin puede llegar a estructurar rganos propios, pero estos son rudimentarios.
Tal rgano se ha denominado Dieta.
Son de carcter transitorio, porque se disuelven o se vinculan por medio del Estado
Federal.
Ejemplo: Confederacin de las trece colonias americanas, luego dan lugar a la formacin
del primer Estado Federal mediante la Constitucin de 1787.

EL ESTADO FEDERAL
7.

GENERALIDADES:
El Estado Federal aparece en la historia con la Constitucin norteamericana de 1787.
Es una frmula intermedia entre el Estado Unitario y la Confederacin.
La expresin es utilizada primeramente por la doctrina alemana.
En el Estado Federal a diferencia de la Confederacin, surge o existe un Estado soberano,
superpuesto a los Estados miembros o federados. Es un Estado de Estados.
La expresin proviene del latn foedus, foederis: tratado, acuerdo.

8.

CONCEPTO:

El Estado Federal es una unin de Estados que tienen entre s relaciones de D Constitucional, en
cuya virtud el Estado superpuesto se supraordina a los Estados miembros o federados.

Aquel donde se encuentra una pluralidad de ordenamientos constitucionales, con un ordenamiento

constitucional mayor, al cual estn subordinados, pero en el que tambin participan los rganos de
los ordenamientos menores (Marcel Prlot).

9.

EL ESTADO FEDERAL O SUPERPUESTO:

Presenta las siguientes caractersticas:

a.

Es el nico que tiene el carcter de sujeto de D Internacional. Acta en la vida internacional en

plenitud, es el nico capaz de asumir derechos y obligaciones, de celebrar tratados internacionales
(declara la guerra o establece la paz, establece relaciones diplomticas con otros Estados, etc.).

b.

Implica la unidad del territorio. El territorio nacional est formado por el conjunto de los
territorios de los Estados federados, pero a menudo comprende tambin partes de territorio
exclusivamente sometidos al Estado federal (por ejemplo el distrito federal). El territorio es

18

utilizado en su globalidad por el Estado Federal, y en forma parcial por los respectivos Estados
federados. Hay una doble utilizacin del territorio, por ejemplo lo que establece la Constitucin
norteamericana, artculo 1, seccin 8, n17: seala que el Congreso Federal tendr el derecho
exclusivo a legislar en todas las materias concernientes aquel distrito (cuya superficie no exceder
de 100 millas cuadradas) que, por cesin de algunos Estados y aceptacin del Congreso, se
convirtiese en la sede del gobierno de los Estados Unidos.
c.

Implica una nacionalidad en el sentido de D Internacional. El sbdito tiene la nacionalidad del

Estado Federal, y simultneamente es ciudadano del Estado Federal y del Estado federado.

d.

Tiene una Constitucin propia. La Constitucin federal es el marco jurdico supremo.

e.

Tiene rganos federales, a travs de los cuales legisla, gobierna, administra y hace justicia. Estos
rganos actan sobre toda la poblacin del Estado Federal.

10. LOS ESTADOS FEDERADOS:

Los Estados Federados poseen las siguientes caractersticas:
a)

Tiene una Constitucin propia. Esta Constitucin se ha establecido libremente, se puede modificar,
debe respetar la Constitucin Federal. Tiene poder constituyente con la limitacin de la Constitucin
Federal.

b)

Tiene rganos para cumplir todas las funciones estatales. Tiene rganos legislativos (establece un
propio sistema de legislacin), rganos ejecutivos y rganos jurisdiccionales (tribunales para aplicar
el derecho del Estado federado). Existe una duplicidad orgnica, ya que en el Estado Federado se
repiten los rganos del Estado Federal.

c)

Tiene sus autnticos gobernantes. Los Estados Federados son dueos de su propio rgimen
jurdico. Por lo tanto, los titulares de los rganos estatales federados actan con la libertad propia de
los gobernantes.

d)

Las competencias del Estado federado no pueden disminuirse o suprimirse sin el consentimiento o
al menos sin la intervencin de ste, ya que l participa, como se ha precisado, en la formacin de
la voluntad misma del Estado Federal (Marcel Prlot).

11. RELACIONES ENTRE EL ESTADO FEDERAL Y LOS ESTADOS FEDERADOS:

En el Estado Federal debe coexistir la unidad del todo con la autonoma de los elementos
que la integran. Principios que explican la relacin recproca entre el Estado Federal y los Estados
Federados:
A) Principio de autonoma:
Los Estados federados gozan de potestades constituyentes, legislativas, ejecutivas y
jurisdiccionales, que les permiten tener su propio O. J., su gobierno, administracin y judicatura.
Tienen la competencia interna propia de un Estado.
La autonoma debe estar encuadrada dentro de la Constitucin Federal.
Las competencias exclusivas de la Federacin significaran tambin un lmite para los
Estados federados, que debern abstenerse de conocer esas materias.

B) Principio de participacin: Se expresa de la siguiente manera:

B.1.) En el poder constituyente federal:

19

 Se otorga a los Estados federados participacin en el poder constituyente federal. Se indica

que para modificar la Constitucin federal, estos necesariamente han de intervenir en esos
procedimientos.
B.2.) En el rgano legislativo:
El rgano legislativo necesariamente es bicameral. En la Cmara Baja se eligen los
representantes en proporcin a la poblacin. En la Cmara Alta se da la participacin a los
Estados Federados. Por ejemplo:
o EE.UU.: Existe la Cmara Baja (Representantes), donde se aplica el principio de la
representacin de acuerdo a la poblacin, por lo tanto, los Estados de gran poblacin tienen
una representacin superior a Estados con poca poblacin. Por otra parte, existe la Cmara
Alta (Senado), que se establece por un principio de representacin paritaria, de tal manera
que todos los Estados tienen dos senadores en el Senado (elegidos por el pueblo de cada
Estado).
o Alemania: Los miembros de la Cmara Baja (Bundestag) son elegidos por sufragio
universal, directo, libre, igual y secreto. En cambio, en la Cmara Alta (Bundesrat) sus
miembros son nombrados y revocados por los respectivos Landers. Cada Landers dispone
de 3 votos, pero si la poblacin es superior a 2 millones dispone de 4 votos y si es superior a
6 millones de habitantes dispone de 5 votos.
12. DISTRIBUCIN DE COMPETENCIA:
-

Al Estado Federal le corresponde una competencia de atribucin, es decir, le corresponden aquellas

materias que expresamente le han encomendado la Constitucin Federal.
A los Estados Federados les corresponde una competencia de derecho comn, puesto que pueden
legislar todas aquellas materias que no le fueron atribuidas al Estado Federal. Cada Estado Federado
libremente regular su propia actividad.

13. PRIMACA DEL DERECHO FEDERAL SOBRE EL DERECHO FEDERADO:

Es una regla dentro de los Estados Federales que el Derecho federal se superpone, prevalece en
caso de contradiccin sobre el Derecho federado.
Para que prevalezca el Derecho Federal sobre el de los Estados Federados son necesarios dos
requisitos:
1.- que el Derecho federal se ajuste al cuadro de las competencias federales.
2.- que el Derecho de los Estados contradiga al federal.
Estos dos requisitos garantizan no slo la autonoma de los Estados federados (en su
correspondiente espacio poltico), sino que realizan el Estado de Derecho en el plano de la estructura
federal.
No slo prima el D Constitucional federal sobre el D Constitucional de los Estados particulares,
sino tambin una ley ordinaria federal prevalece sobre el D Constitucional de los Estados (Pablo Lucas
Verd).

FEDERALISMO COOPERATIVO: Corresponde a la evolucin que experimenta el sistema federal,

clsico o dual, en el sentido del surgimiento de una fuerte relacin de colaboracin entre los Estados
federados con el Estado Federal. Se dan entre el Estado Federal y los Estados federados especies de
acuerdo o convenios, sobre materias determinadas, para el ejercicio de competencias concurrentes o
relacionadas entre s. El federalismo cooperativo se da no slo verticalmente (Estado FederalEstados Federados), tambin se expresa en un plano horizontal (colaboracin entre los Estados
Federados entre s).
14. APLICACIONES DE FEDERALISMO:

20

El federalismo surge en EE.UU. con su Constitucin de 1787, y ha sido adoptado por mltiples pases y
de distintas formas de gobierno, por ejemplo: Alemania Federal, Suiza, Yugoslavia, India, Brasil,
Mxico, Venezuela, Argentina, etc.
15. SURGIMIENTO DE LOS ESTADOS FEDERALES:
El Estado Federal puede surgir mediante dos formas:
1.- Por unin de Estados soberanos preexistentes, que deciden vincularse a travs de una
Constitucin Federal comn.
Por ejemplo: la unin de las 13 colonias norteamericanas, que se transforman en Estado Federal
mediante la Constitucin de 1787, tambin en Suiza y Alemania.
2.- Pueden surgir cuando un Estado Unitario se transforma en Estado Federal. Es un proceso de
segregacin parcial. Generalmente desemboca en el pseudo feudalismo. Por ejemplo: Mxico, Brasil.
16. DIFERENCIAS ENTRE EL ESTADO FEDERAL Y LA CONFEDERACIN:
a)

La Confederacin se encuentra regulada en un Tratado Internacional, es decir, a travs de una

regulacin jurdica de D Internacional Pblico, puesto que vincula Estados soberanos. En cambio, el
Estado Federal es regulado por una Constitucin Poltica, es decir, por una norma jurdica de D
Pblico Interno.

b) En la Confederacin cada Estado forma parte de la comunidad internacional. En cambio, el Estado

Federal es el nico sujeto estatal de D Internacional Pblico.
c)

La Confederacin carece de imperio sobre los Estados confederados, ya que stos son soberanos. Las
resoluciones han de tomarse con el asentamiento unnime de los Estados. En cambio, en el Estado
Federal ste dicta normas obligatorias para los Estados federados, tiene imperio en las materias que
la Constitucin contempla; la Constitucin Federal obliga a todos los Estados federados, y las
constituciones particulares deben conformarse de acuerdo a la Federal.

d) La Confederacin no da origen a la formacin de un nuevo Estado, por lo tanto no es un Estado. En

cambio, el Estado Federal constituye un Estado soberano, integrado por Estado Federados no
soberanos. En la Confederacin si se unen N Estados, despus de la unin hay N Estados. En
cambio, si se unen y forman un Estado Federal, habr N+1 Estados (Paolo Biscaretti).
EL ESTADO REGIONAL
17. EL REGIONALISMO POLTICO:
Se produce cuando en la regin se descentralizan potestades esencialmente polticas. Se est en
presencia del regionalismo cuando se presentan las siguientes caractersticas:
1 La regin se trata como colectividad territorial, como una corporacin territorial, como persona de
Derecho Pblico Interno.
2 La regin est dotada de competencia legislativa. Puede dictar normas jurdicas generales y
obligatorias; las materias que le compete legislar le estn sealadas en la Constitucin, la que sigue tcnicas
muy semejantes a la distribucin de las competencias legislativas entre el Estado Federal y los Estados
Federados.
3 La normativa esencial se establece en la Constitucin Poltica.

21

4 Los rganos encargados del ejercicio de las potestades polticas en la regin han de generarse
democrticamente.
18. SIGNIFICACIN DEL REGIONALISMO POLTICO:
La importancia del regionalismo se manifiesta en todos los mbitos y, en especial, en los planos
polticos y jurdicos.
A) EN LO POLTICO: La regin al ser transformada en una colectividad territorial con autonoma
legislativa, y con autogobierno, da lugar a los poderes regionales. Estos rganos, con poder
poltico de origen democrtico, significan frente al poder central, frenos o contrapesos. Pueden jugar
un rol de contrapoder, en que los poderes regionales limiten al poder central. La divisin del poder
es vertical. El rgano central est en un nivel superior, en cambio los rganos regionales se
encuentran en un nivel inferior. Esto es diferente a la divisin horizontal del poder de Montesquieu,
en que las funciones se entregan a diferentes rganos, situados en un mismo plano de equivalencia
jurdica.
B)

EN LO JURDICO: Significa afectar la concepcin de la forma de Estado Unitario. El regionalismo

administrativo no afecta la esencia poltica del Estado Unitario. Pero en el regionalismo poltico s
afecta.

19. APLICACIONES DEL REGIONALISMO POLTICO:

A) ITALIA:
a.

La Constitucin Italiana de 1947 contempla 5 regiones con estatuto especial y 15 regiones con
estatuto ordinario.
Las 5 regiones se rigen por estatutos especiales aprobados como leyes constitucionales (artculo
116). Estas leyes se someten a los mismos requisitos que las leyes de reforma constitucional.
Las 15 regiones se rigen por un estatuto que es aprobado por el Consejo Regional y ratificado por ley
de la Repblica (artculo 123).
RGANOS

a.1. CONSEJO REGIONAL: Se integra por miembros elegidos democrticamente, es decir, se

eligen por sufragio universal, con el sistema electoral y en el nmero que determine la ley. Ejercer las
potestades legislativas y reglamentarias atribuidas a la regin, hace proposiciones de ley a las Cmaras
del Parlamento Nacional. De entre sus miembros designa a los integrantes de la Junta Regional y su
Presidente.
a.2. JUNTA REGIONAL Y SU PRESIDENTE: Es el rgano ejecutivo de la Regin, y el
Presidente de la Junta Regional es el representante de la regin, que promulga las leyes y reglamentos
regionales.
Un Comisario de Gobierno (reside en la capital de la Regin) coordina las funciones
administrativas de la regin con las ejercidas por el Estado (artculo 124).
b.

COMPETENCIAS
> La regin puede dictar normas legislativas en los lmites de los principios fundamentales
establecidos por las leyes del Estado, y que no se opongan a los intereses nacionales y a los de
otras regiones en las materias que expresamente seala la Constitucin (artculo 117).
> Corresponden a la regin funciones administrativas para las siguientes materias: organizacin de
entidades administrativas dependientes de la Regin; circunscripciones municipales; polica
urbana y rural; ferias y mercados; asistencia sanitaria y hospitalaria; instruccin profesional y

22

escolar; museos y bibliotecas; urbanizacin; turismo, vialidad de inters regional; agricultura y

otras materias.
> La regin ejercer normalmente sus funciones administrativas delegndolas en las provincias, en
los municipios o en otras corporaciones locales (artculo 118).
> Las regiones tendrn autonoma financiera. Se atribuirn contribuciones propias y cuotas de
contribuciones para atender gastos de sus funciones normales. Tiene su propio patrimonio y sus
bienes pblicos. Es en la forma y dentro de los lmites establecidos por las leyes de la Repblica
(artculo 119). No podr establecer impuestos de importacin, exportacin o trnsito entre las
regiones (artculo 120).
c.

RELACIONES DEL GOBIERNO CENTRAL CON LOS GOBIERNOS REGIONALES

El Consejo Regional puede hacer proposiciones de ley a las Cmaras del Parlamento.
Cinco Consejos Regionales pueden pedir que las leyes de Revisin de la Constitucin y las leyes
constitucionales sean sometidas a referndum, a menos que hubiesen sido aprobadas en segunda votacin por
cada Cmara con una mayora de los 2/3 de sus componentes (artculo 138).
Se encomienda al Tribunal Constitucional resolver las controversias acerca de la constitucionalidad
de las leyes y actos con fuerza de ley de las regiones, tambin, resolver los conflictos que surjan entre el
Estado y las regiones o entre regiones.
El Gobierno Central dispone de un veto suspensivo que puede oponer a la legislacin regional.
Cuando el Consejo Regional insistiere en la ley vetada por la mayora absoluta, los conflictos de
constitucionalidad los resuelve el Tribunal Constitucional y los de oportunidad, las Cmaras.
En excepciones el Gobierno puede disolver el Consejo Regional, por ejemplo en caso de infraccin a
la Constitucin o a la ley.
B) ESPAA:
a.

Se consagra en la Constitucin Espaola de 1978.

Se organiza territorialmente en municipios, en provincias y en Comunidades Autnomas que se
constituyan.
La Constitucin reconoce el derecho a constituirse en Comunidades Autnomas a las provincias
limtrofes con caractersticas histricas y econmicas comunes, los territorios insulares y las
provincias con entidad regional histrica (artculo 143).
Los estatutos son elaborados por representantes de las provincias interesadas y deben ser aprobados
por ley.
RGANOS
a.1. ASAMBLEA LEGISLATIVA: Debe ser elegida por sufragio universal, a travs de un
sistema de representacin proporcional, con la finalidad de asegurar una representacin de las
diversas zonas del territorio. Le corresponde el ejercicio de las potestades legislativas que les faculta
la Constitucin.
a.2. CONSEJO DE GOBIERNO: Tiene funciones ejecutivas y administrativas, es
responsable polticamente ante la Asamblea. El Presidente del Consejo es elegido por la Asamblea de
entre sus miembros y es nombrado por el Rey (responsable ante la Asamblea).
a.3. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL: Tiene el control de la constitucionalidad de las leyes
y disposiciones normativas con fuerza de ley, como tambin el conocimiento y resolucin de los
conflictos de competencia entre el Estado y las Comunidades Autnomas o de los de stas entre s.
Las normas del Estado prevalecern, en caso de conflicto, sobre las normas de las Comunidades
Autnomas en todo lo que no est atribuido a la exclusiva competencia de stas (artculo 149).

b.

COMPETENCIAS

23

Las Comunidades Autnomas tienen competencias en las siguientes materias:

>
>
>
>
>
>

Organizacin de su autogobierno.
Urbanismo y vivienda.
Obras Pblicas dentro de su territorio.
Agricultura y ganadera.
Proteccin del medioambiente.
Desarrollo econmico de la comunidad, dentro de los objetivos de la poltica econmica
nacional.
> Fomento de la cultura y la investigacin.
> Turismo, sanidad, y las dems que establece la Constitucin (artculo 148).
c.

AUTONOMA FINANCIERA

Sus recursos estn constituidos por:

> Impuestos cedidos parcial o totalmente por el Estado.
> Impuestos propios.
> Recargos sobre impuestos estatales.
> Otras participaciones en los ingresos del Estado.
> Otras indicadas en la Constitucin (artculo 157).
d.

RELACIONES DEL GOBIERNO

COMUNIDADES AUTNOMAS

CENTRAL

CON

LOS

GOBIERNOS

DE

LAS

El Estado podr dictar leyes que establezcan los principios necesarios para armonizar las
disposiciones normativas de la Comunidades Autnomas, aun en el caso de materias atribuidas a
la competencia de stas, cuando lo exija el inters general (artculo 150 apartado 3).
El Gobierno Central podr dar instruccin a todas las autoridades de las Comunidades
Autnomas, cuando hubieren infringido la Constitucin o las leyes, o hubieren atentado
gravemente contra el inters nacional, en la forma que indica la Constitucin (artculo 155).
20. EL ESTADO REGIONAL, UNA FORMA NUEVA DE ESTADO:
a)

Kelsen: Segn l entre una regin de un Estado Regional y un Estado Federado de un Estado
Federal, no existe diferencia cualitativa, sino simplemente se da una diferencia cuantitativa, de
grado, de un mismo fenmeno jurdico, el de descentralizacin.

b) Duverger: Para l es slo una forma de federalismo interno atenuado: Ha surgido una discusin
terica sobre la distincin entre el federalismo propiamente dicho y la descentralizacin. De
hecho, no existe ninguna diferencia de naturaleza, sino tan slo de grado: la descentralizacin es un
federalismo atenuado; el federalismo, una descentralizacin muy avanzada.
c)

Alejandro Silva Bascun: Si se alcanza un grado muy amplio de descentralizacin puede un

Estado Unitario llegar a encontrarse en una frmula organizativa que resulta intermedia entre la
federal y la acentuadamente unitaria.

d) Paolo Biscaretti Di Ruffia: El Estado Italiano de la Constitucin de 1947, es un Estado Unitario,

pero descentralizado y con autonoma regional.
e)

Juan Ferrando Bada y Profesor: Es una forma nueva de Estado, y que est situada entre el Estado
Unitario y el Estado Federal, que ocupa por tanto un lugar propio, y no puede ser incluido entre los
Estados compuestos, puesto que la regin poltica es una persona jurdica de D Pblico Interno,
pero no es Estado Federado. Pero tampoco cabe incluirlo en el Estado Unitario, puesto que no tiene
un solo centro poltico, sino varios centros polticos.

24

21. DIFERENCIAS DEL ESTADO REGIONAL CON EL ESTADO UNITARIO:

1.- En el Estado Unitario existe un solo gobierno poltico, con competencia en todo el territorio.
En el Estado Regional existe un Gobierno poltico central, y varios Gobiernos polticos regionales.
2.- En el Estado Unitario con regionalismo administrativo, la regin es solo una circunscripcin
administrativa, una divisin territorial.
En el Estado Regional, la regin es una persona jurdica de D Pblico Interno, dotado de potestades
polticas, que compensaran el poder poltico central.
3.- En el Estado Unitario existe una sola legislacin nacional (existe un solo rgano legislativo).
En el Estado Regional existe una pluralidad de ordenamientos legislativos (O. L. nacional, elaborado
por un rgano legislativo central; varios O. L. regionales, elaborados por los rganos legislativos de cada
regin).

22. DIFERENCIAS ENTRE EL ESTADO FEDERAL Y EL ESTADO REGIONAL:

1.- El Estado Federado tiene potestad constituyente, puede otorgarse su propia Constitucin, y
enmendarla cuando lo estime conveniente, con la limitacin de respetar las normas de la Constitucin
Federal.
La Regin, carece de potestad constituyente (detentado slo por el Estado). Por lo tanto, las normas
que regulan la regin provienen del Estado. El Estatuto de la Regin debe ser aprobado por la ley del
Estado Regional.
2.- El Estado Federado puede tener una capacidad limitada en materias internacionales, realizar
convenciones internacionales o participar en organismos internacionales. Debe tener el consentimiento
del Gobierno Federal.
La Regin carece de toda capacidad internacional.
3.- Los Estados Federados tienen participacin en el Parlamento Federal. En el Parlamento bicameral de
los Estados Federados se reserva la segunda Cmara para dar participacin a los Estados Miembros.
Participa en el Poder Constituyente Federal, sea, como integrante de la Segunda Cmara, o en
procedimientos especiales de participacin.
La Regin no tiene participacin en los rganos legislativos, ni tampoco participa en la Revisin de
la Constitucin del Estado. Carece de participacin en la potestad constituyente del Estado.
4.- La Constitucin puede contemplar el D de secesin para los Estados Federados.
En la Regin tal D ni siquiera es posible su consagracin, aunque sea semnticamente, pues no es
Estado.
SECCIN 3
ESTADO Y DERECHO
1.

RELACIONES ENTRE AMBOS SISTEMAS:

-

DERECHO: Un conjunto de preceptos de conducta establecidos en forma de reglas

obligatorias y destinados a hacer reinar el orden y la justicia entre hombres que viven en
sociedad (Andr Hauriou).

ESTADO: Institucin poltica fundamental de un pueblo, establecido en un territorio

determinado, con poder soberano regulado jurdicamente que procura el bien comn.

25

2.

LA ACCIN DEL ESTADO SOBRE EL DERECHO:

A) PARTICIPACIN DEL ESTADO EN LA FORMACIN DEL DERECHO.

-

Histricamente, la fuente principal del Derecho era la Costumbre, de manera que la intervencin del
Estado en la formacin de normas jurdicas era mnima.

Con el desarrollo del Estado se acenta considerablemente la intervencin de ste en la formacin

del Derecho.

El Estado se reserva para s las fuentes ms relevantes, por ejemplo, la ley, el reglamento, el decreto,
la sentencia, etc.

B) LA REGULACIN POR EL ESTADO DE LA SANCIN DEL DERECHO.

3.

Las sanciones jurdicas tiene la caracterstica de poseer coercin (fuerza), es decir, la

posibilidad que las obligaciones jurdicas puedan ser cumplidas forzadamente.

El Estado monopoliza la fuerza, es el nico que detenta legtimamente el aparato coactivo,

por lo tanto, l regula monoplicamente la sancin jurdica coercitiva.

LA ACCIN DEL DERECHO SOBRE EL ESTADO:

A) ORGANIZA JURDICAMENTE LA INSTITUCIN.

La norma jurdica en sus diversas formas, empezando por la Constitucin Poltica, es la que
va dando forma a la estructura estatal, a los rganos, sus competencias, etc.

Los actos de los rganos estatales son imputables al Estado, precisamente por la existencia
de una norma jurdica que as lo seala.
B) LIMITA AL ESTADO.

El Estado es la institucin fundamental del poder poltico.

Montesquieu haba visto con profundidad el peligro que entraa el poder, seal que es
experiencia de siempre de que todo hombre que dispone de poder tiende a abusar de l, llega
hasta donde encuentra lmites. Para remediar ese peligro propuso la teora de la separacin de
los poderes.

El derecho debe limitar el poder estatal. Este poder originariamente fue un poder lege
solutus, es decir, un poder exento de ley, no sometido al derecho. El detentador del poder estaba
sobre el derecho.

Mltiples mecanismos (separacin orgnica de funciones, control de constitucionalidad de

la ley, principio de legalidad, reconocimiento de los derechos humanos y otros), han ido
afianzando cada vez ms al derecho como un lmite del poder estatal. Su expresin ms completa
se manifiesta en el Estado de Derecho.
4.

PARALELISMO ENTRE AMBOS SISTEMAS, ENTRE NORMAS JURDICAS Y

RGANOS DEL ESTADO:

Ambos responden al principio jerrquico, esto significa que en un sistema que comprende
varios elementos, hay algunos que se sitan encima de otros, segn una cierta escala de valores,
pudiendo distinguirse elementos superiores o inferiores (Radomir Lukic).

26


Los rganos del Estado se ordenan jerrquicamente, de mayor a menor, atendiendo al grado
de poder que se d en cada uno de esos rganos. De esta manera se garantiza la indispensable unidad
de la actividad estatal en su conjunto.

El ordenamiento jurdico est constituido mediante una jerarqua normativa, en que la

cspide de la pirmide est representada por la Constitucin Poltica, y es la que le da unidad a
todo el conjunto diverso de normas jurdicas, y cuya fuerza obligatoria es tambin diferente, debiendo
las normas inferiores ajustarse, conforme a las superiores.

Se da el paralelismo en los sistemas en cuanto el rgano supremo del Estado, el soberano,

dicta la norma suprema del orden jurdico, la Constitucin Poltica, y se va descendiendo en forma
correlativa en las respectivas jerarquas orgnicas y normativas.
EL ESTADO COMO PERSONA JURDICA
5.

EL ESTADO COMO PERSONA JURDICA DE DERECHO PBLICO:

-

El Estado es concebido en el O. J. positivo como una persona jurdica de D Pblico, es

decir, sujeto de derechos y obligaciones jurdicas, tanto de D Pblico o Privado, tanto
como en el plano interno como en el externo, tanto para relacionarse con otras personas
jurdicas (estatales o no), como con personas naturales.

El Estado es el titular del patrimonio pblico, del conjunto de bienes, de distintas especies y
que por diferentes ttulos pertenecen a l.

Facilita la construccin del principio de la igualdad jurdica de todos los Estados.

El Estado est permanentemente concediendo personalidad jurdica a las asociaciones, lo

que armoniza con concebir el Estado como persona jurdica.

En el Estado existe slo una personalidad jurdica, que le permite actuar tanto en el mbito
interno como internacional, en el D Pblico como en el D Privado.

6.

LOS RGANOS DEL ESTADO Y SUS TITULARES (leer Pg. 98, 99, 100):

El Estado como persona jurdica, y como ente moral, abstracto, carece de voluntad fsica propia.
Necesita la voluntad de los individuos, que actuando como titulares de los rganos del Estado puedan
imputarle directamente a ste su voluntad para que valga como voluntad del Estado.
El rgano es el cargo que tiene un conjunto de competencias, considerado separadamente de la
persona que sea titular, del que ejerza ese oficio o dignidad. Tiene carcter objetivo, permanece
invariable en el tiempo. No son personas jurdicas.
Los rganos podrn ser unipersonales o colegiados, constitucionales o dependientes, legislativos,
ejecutivos jurisdiccionales, etc.

EL ESTADO DE DERECHO
7.

GENERALIDADES:

Todo Estado, como institucin poltica, tiene un Derecho, un O. J., que regula la institucionalizacin
del poder.
Con la expresin Estado de Derecho, se seala que all se cumplen las exigencias jurdicas que
permiten excluir un ejercicio arbitrario del poder, en que se establecen y respetan por la autoridad los
derechos fundamentales de la persona, establecindose para ello Tribunales independientes y
recursos jurdicos que los garanticen, que consagra y acata el principio de legalidad.
Ejemplos:
- GRECIA: se expresaba est nocin por el gobierno de las leyes, y no de los hombres.

27

8.

DERECHO NATURAL: pstula un carcter superior de ste sobre el Derecho positivo del
Estado y, por lo tanto, limita a ste.
- RULE OF LAW (INGLATERRA): con base en el common law, en el Derecho
consuetudinario y la tcnica del precedente judicial, con carcter emprico, pero limitante
del poder poltico, buscando el sometimiento de los gobernantes al imperio de la regla del
derecho.
El Estado de Derecho surge como expresin del liberalismo constitucional, como opuesto al Estado
absoluto, al Estado de Polica (actuaba dentro de total discrecionalidad y en donde queda expuesto al
abuso del detentador del poder).
ELEMENTOS DEL ESTADO DE DERECHO:

A) EL PRINCIPIO DE LEGALIDAD:
Significa que la ley regula toda la actividad estatal y de sus rganos. Surge una
inconstitucionalidad legal que limita el poder y que persigue enmarcar a los gobernantes,
debiendo stos ajustar todos sus actos dentro del marco legal, alejndose de todo vestigio de
arbitrariedad (la ley es obligatoria para todos; todos son iguales ante la ley).
Todos los rganos del Estado deben someterse al derecho.
Vincula toda persona, institucin o grupo. Es amplsimo y omnicomprensivo.
B) LA EXISTENCIA DE UNA JERARQUA NORMATIVA, QUE EFECTIVAMENTE ESTABLEZCA LA
SEGURIDAD JURDICA:
Existirn normas de distinto rango, en que las inferiores debern guardar conformidad con
las normas superiores (Constitucin).
Las fuentes formales se pueden sealar jerrquicamente segn su valor jurdico.
En el O. J. chileno las normas se organizan de la siguiente manera:
CONSTITUCIN LEYES INTERPRETATIVAS DE LA CONSTITUCIN LEGISLACIN
COMPLEMENTARIA (leyes orgnicas constitucionales, de qurum calificado, comunes u
ordinarias, tratados, D.F.L., decretos leyes) REGLAMENTOS DE LAS CMARAS
LEGISLATIVAS AUTOS ACORDADOS (de la Corte Suprema, del Tribunal Constitucional, del
Tribunal Calificador de Elecciones y de los Tribunales Electorales Regionales) POTESTAD
REGLAMENTARIA DEL PRESIDENTE DE LA REPBLICA
.
C) CONTROL JURISDICCIONAL DE LA ADMINISTRACIN (leer pg. 104):
Reforma Constitucional de la Ley 18.825 del 17 de agosto de 1989, seala que: el
conocimiento y resolucin de los asuntos contencioso administrativos caen dentro de la
competencia de los Tribunales de Justicia.
D) SEPARACIN ORGNICA DE FUNCIONES:
Es una separacin de las distintas funciones del Estado, que se entregan a rganos distintos,
evitndose entonces la concentracin del poder en un solo rgano (principio clsico de
Montesquieu de la separacin de poderes).
E) RECONOCIMIENTO Y GARANTA DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES DE LAS
PERSONAS:
El Estado est al servicio de la persona humana, y su poder encuentra un lmite
infranqueable en los derechos fundamentales de ella.

28

 El Estado reconoce, declara y garantiza los derechos fundamentales (por ejemplo, un

recurso Habeas Corpus destinado a proteger la libertad personal).
9.

PRECISIONES:

PRINCIPIO DE LEGALIDAD Y JERARQUA NORMATIVA CARCTER NORMATIVO.

PRINCIPIO DE SEPARACIN ORGNICA DE FUNCIONES CARCTER INSTITUCIONAL
EL CONTROL JURISDICCIONAL DE LA ADMINISTRACIN Y EL DE RECONOCIMIENTO Y
GARANTA DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES CARCTER NORMATIVO E
INSTITUCIONAL.
10. EL ESTADO DEMOCRTICO Y SOCIAL DE DERECHO: (leer pg. 106,107 y 108)
ESTADO SOCIAL DE DERECHO (Anexo):
Es aquel Estado en el cual todas las relaciones de sus rganos entre s y frente a los ciudadanos y
sociedades intermedias, se ajusten rigurosamente a un ordenamiento jurdico fundado sobre la dignidad de la
persona humana y las exigencias ticas de la justicia social, legitimado por su adecuacin permanente a la
voluntad del pueblo, plasmada en una Constitucin, y cuya proteccin y defensa ltimas frente a todos,
gobernantes y gobernados, queda confiada, bajo un rgimen de igualdad legal, a tribunales libres e
independientes.
Los atributos permanentes del Estado Social de Derecho:
1. Plano poltico: el Estado Social es un Estado Democrtico, como forma de gobierno y como realizacin
del valor igualdad en el mbito social.
2. Plano social: el Estado Social busca la satisfaccin de las necesidades bsicas de las personas,
distribuyendo servicios y redistribuyendo bienes, buscando elevar la calidad de vida e integrar a todo grupo
social.
3. Plano econmico: el Estado Social le otorga al Estado un rol de direccin superior del sistema econmico
en su conjunto, definiendo reas prioritarias de desarrollo y de apoyo.
4. Plano jurdico: el Estado social es un Estado de Derecho, con toda caracterstica que este compone:
* Valores de libertad e igualdad, y los valores de la dignidad de la persona humana.
* Respetar, asegurar, garantizar y promover los derechos humanos en su dimensin tanto de
derechos civiles y polticos, como en su dimensin de derechos sociales, econmicos y culturales.
* Libre desarrollo de la persona humana y sus potencialidades. Justicia social.
Anexo profesor Bidart: El profesor argentino Jorge Reinaldo Vanossi, en su libro El Estado de Derecho en el
Constitucionalismo Social, ha expresado que corresponde advertir que el concepto democracia social
pertenece a una etapa de mayor evolucin de la democracia poltica, esta democracia social no niega el
constitucionalismo clsico, sino que pone su acento en las desigualdades reales de los grupos actuantes y los
extravos que se originan en el seno de la comunidad o de la sociedad y este autor cita para dar fuerza a su
razonamiento al profesor Carlos Fayt en cuanto expresa: ninguna estructura puede tener permanencia ni
estabilidad en tanto que haya seres humanos que viven por encima de la libertad, mientras otros sobreviven
por debajo de la libertad.
A) CONSTITUCIN DE ALEMANIA FEDERAL:

El artculo 20 incisos 1 seala, que la Repblica Federal democrtico y social.

29

El artculo 28.1, seala que el orden constitucional de los Landers debe conformarse a los principios
del Estado de derecho republicano, democrtico y social en el sentido de la presente ley
fundamental
Tratan de actualizar los postulados del Estado liberal de Derecho, con las exigencias de la justicia
social, de los derechos sociales basados en al proteccin del trabajo.

B) CONSTITUCIN FRANCESA DE 1958:

En el artculo 2 seala: Francia es una Repblica indivisible laica, democrtica y social.

El carcter social se refleja en el reconocimiento de los derechos sociales a los trabajadores.

C) CONSTITUCIN ESPAOLA DE 1978:

Seala en su artculo 1 inciso 1, que Espaa constituye en un Estado social y democrtico de

Derecho, que propugna como valores superiores de su ordenamiento jurdico la libertad, la justicia,
la igualdad y el pluralismo poltico.

D) CONSTITUCIN ITALIANA DE 1947:

Seala que es una Repblica democrtica fundada en el trabajo, que demanda el cumplimiento de
los deberes ineludibles de solidaridad poltica, econmica y social, que incumbe a la Repblica
remover los obstculos de orden econmico y social que, imitando de hecho la libertad y la igualdad
de los ciudadanos, impidan el pleno desarrollo de la persona humana y la efectiva participacin de
todos los trabajadores en la organizacin poltica, econmica y social del pas (artculo 1, 2, 3).

E) CONSTITUCIN CHILENA DE 1980:

En su artculo 1 inciso final seala que es deber del Estado asegurar el derecho de las personas a
participar con igualdad de oportunidades en la vida nacional.

CAPTULO II
LA SOBERANA
1.

ANTECEDENTES HISTRICOS:

En la Edad Media el poder se encontraba dividido (Iglesia [Papado], Emperador del Sacro Imperio
Romano Germnico y seores feudales), pero se produce un proceso de fortalecimiento creciente del poder
del monarca.
El poder real consigue conquistar el monopolio de la fuerza militar y, como consecuencia de ello,
conquista y afianza sus potestades de legislacin, gobierno y justicia.
El rey detenta el supremo poder.
2.

ETIMOLOGA:

La palabra soberano (souverain), procede del bajo latn, superanus, que significa superior. Se
empleaba en forma de comparativo, aplicndose a personas que se encontraban en distinta situacin dentro de
una jerarqua.
Posteriormente, el vocablo aplicado a la persona del monarca se aparta del significado primitivo,
para convertirse en superlativo, esto es, para indicar un lugar o calidad suprema.
3.

CONCEPTOS:

30

A) SOBERANA DEL ESTADO: Es la soberana como una cualidad del poder del Estado. Existen dos
tipos:
A.1) Soberana Interna del Estado: significa la supremaca del poder estatal sobre los dems
poderes sociales dentro del territorio estatal y que no reconoce igual o superior.
A.2) Soberana Externa del Estado: se expresa en el mbito de las relaciones internacionales, y se
manifiesta como un poder independiente, igual jurdicamente a otros poderes de Estados soberanos,
que no reconoce superiores.

B) SOBERANA EN EL ESTADO: Es quien dentro del Estado es el que posee el carcter de su

rgano supremo. Soberano es el rgano que posee la ms alta jerarqua dentro del Estado; el que
posee la competencia de la competencia que configura su propia competencia y la de los dems
rganos del Estado; el que precisa sus fines y su organizacin adecuada a esos fines; el que detenta el
poder constituyente originario, capaz de dar la Constitucin poltica del Estado cuando no existen
limitaciones jurdicas positivas preexistentes.
4.

CLASIFICACIN:

A)

Teoras que no conocieron alguna elaboracin de los derechos humanos, como limite infranqueable
para el poder del Estado.
- JEAN BODIN (1530-1596)
- TOMS HOBBES (1588-1679)
- JUAN JACOBO ROUSSEAU (1712-1778)

B)

Teoras que de algn modo ms o menos elaborado reconocen los derechos fundamentales del
hombre como un limite infranqueable para el poder estatal.
- JOHN LOCKE (1632-1704)
- SOBERANA NACIONAL.
- SOBERANA POPULAR.
- CRUZAMIENTOS.

SECCIN 1
JEAN BODIN (1530 1596)
1.

LA SOBERANA EN LA DEFINICIN DEL ESTADO:

Escribe en 1576 los Seis Libros de la Repblica. Es el primero que aborda la
conceptualizacin de la soberana.
Defini al Estado diciendo: Repblica es un recto gobierno de varias familias, y de lo que
les es comn, con poder soberano.
Introduce una nueva nocin en la descripcin de los elementos esenciales del Estado al
calificar al poder que ste detenta de soberano.
Es este poder soberano el que da forma al Estado, que tomando los otros elementos (las
familias y el recto gobierno para lo que les es comn) les da sustentacin y forja la institucin
(esta definicin era la conceptualizacin de las transformaciones histricas experimentadas por el
poder del monarca).

31

 Carr de Malberg seala que mientras que anteriormente a l, la soberana slo haba sido
considerada como un atributo personal del monarca, Bodin despeja la idea de que es, adems, un
elemento constitutivo del Estado.
2.

FUNDAMENTACIN DEL DERECHO DEL MONARCA:

Cmo se explica el origen del derecho del rey soberano?

El derecho a ser soberano lo adquiri el rey en virtud de una donacin que le hizo el pueblo
y que tiene las caractersticas de ser irrevocable e incondicionada. El pueblo por mera libertad
transfiere al monarca, quien adquiere para s el derecho a ser soberano (es la aplicacin de figuras
jurdicas del derecho privado, en este caso, la donacin, al mbito del derecho pblico).

3.

LA SOBERANA ABSOLUTA:

La soberana es una potestad absoluta.

El soberano es quien da leyes y que puede quebrantar o anularlas. Dice: es menester que aquellos
que son soberanos no estn en modo alguno sujetos al mando de otro y que pueden dar leyes a los
sbditos y quebrantar o anular las leyes intiles para hacer otras. Por eso la ley dice que el
prncipe est absuelto del poder de las leyes (J. J. Chevalier). El prncipe soberano no puede
prestar juramento sino a Dios. La soberana no est limitada ni en poder, cargo ni tiempo
determinado (Jacques Maritain).

Por esto se ha expresado que Bodin es el padre del gobierno absoluto por el rigor y la lgica que l
ha puesto en la construccin de la soberana, como lo ha dicho muy bien J. J. Chevalier, l la ha
colocado en el centro de la poltica y del derecho pblico (Marcel Prlot y George Lescuyer).

Sin embargo, contempla excepciones. Seala que el rey queda sometido a las leyes fundamentales
del reino, por lo cual no est en su poder modificarlas (entre ellas las leyes que se referan a la
transmisin de la Corona [leer citacin de Prlot pg 115]).

4.

MARCAS DE LA SOBERANA:

Bodin busca determinar cules son las marcas a travs de las cuales se manifiesta y que hacen
posible reconocer.
Son signos de soberana:
La potestad de hacer la guerra y la paz.
La de hacer justicia en grado supremo.
De dar gracia a los condenados por encima de las sentencias y contra el rigor de las leyes.
La de acuar monedas.
Seala: bajo este mismo poder de hacer y derogar la ley estn comprendidos todos los
derechos y marcas de la soberana. De suerte se puede decir que no hay sino est nica
marca de la soberana, atendiendo que todas las otras estn contenidas en ella. [Signo
fundamental]
TOMS HOBBES (1588 1679)
5.

HOBBES Y SU OBRA:
Pblica en 1651, en Londres, su obra El Leviatn, o la forma, materia y poder de un
Estado civil y eclesistico.
Escrito durante su exilio en Francia, donde se radica desde 1640 [11 aos].

32

 Quiere estudiar la forma de un poder estatal que aleje toda posibilidad de discordias que
puedan amenazar la paz interna, por lo que crea El Leviatn, capaz por su podero irrestricto, de
imponer la obediencia y la paz a todos.
Motivado por la larga guerra civil en Inglaterra, que enfrenta Carlos I Estuardo y al
Parlamento conducido por Oliver Cromwell con mayora puritana.
6.

EL ESTADO DE NATURALEZA:

Parte del principio de un estado de naturaleza anterior a la sociedad poltica, en la cual el hombre
natural vive en total anarqua. Homo Homini Lupus. Pero como ser racional que es, busc un medio para
poner fin a esta situacin: el pacto social. Sus miembros deben someterse en forma incondicional y absoluta a
un gobernante, renunciando a favor de ste a todo derecho o libertad que pudiese perturbar la paz social.
Para conocer y explicar el Estado parte suponiendo a los hombres en estado de naturaleza. Indica:
1.- La naturaleza ha hecho a los hombres tan iguales en las facultades del cuerpo y del espritu
que, si bien un hombre es, a veces, evidentemente, ms fuerte de cuerpo y ms sagaz de entendimiento que
otro, cuando se considera en conjunto, la diferencia entre hombre y hombre no es tan importante que uno
pueda reclamar, a base de ella, para s mismo un beneficio cualesquiera al otro no pueda aspirar como l.
De esta igualdad en cuanto a la capacidad de que gozan los hombres, se va a suscitar la discordia.
Entraran en competencia para lograr un beneficio (si desean la misma cosa se vuelven enemigos). La
desconfianza mutua har que traten de protegerse recurriendo a la fuerza y a la astucia, dominando a fin de
evitar ser dominados.
2.- Con todo ello se manifiesta que durante el tiempo en que los hombres viven sin un poder comn
que los atemorice a todos, se hallan en la condicin o estado que se denomina guerra; una guerra tal que es
la de todos contra todos. Porque la guerra no consiste solamente en batallar, en el acto de luchar, sino se da
durante el lapso de tiempo en que la voluntad de luchar se manifiesta de modo suficiente.
En esta situacin no puede haber industria, ni agricultura, ni conocimiento, ni sociedad. Y lo que es
peor de todo, existe continuo temor y peligro de muerte violenta, y la vida del hombre es solitaria, pobre,
tosca, embrutecida y breve.
3.- En esta guerra de todos contra todos, se da una consecuencia, que nada puede ser injusto. Las
nociones de derecho e ilegalidad, justicia e injusticia estn fuera de lugar. Donde no hay poder comn, la ley
no existe, donde no hay ley, no hay justicia. En la guerra la fuerza y el fraude son las virtudes cardinales.
En ese estado de naturaleza el hombre se convierte en un lobo para el hombre. El apetito natural
empuja al hombre hacia un irracional afn de dominio y de honor, hacia una incesante superacin del
prjimo, que subraya, como la base de la felicidad humana, orgullo, ambicin y vanidad.
4.- El temor a la muerte violenta y ansia de seguridad y paz impulsan al hombre a abandonar ese
estado de naturaleza, y es la inteligencia la que les muestra el medio de hacerlo, realizar un PACTO SOCIAL.
7.

EL PACTO SOCIAL:

El pacto en su esencia dira lo siguiente: autorizo y transfiero a este hombre o asamblea de

hombres mi derecho de gobernarme a mi mismo, con la condicin de que vosotros transferiris a l vuestro
derecho y autorizareis todos sus actos de la misma manera.
Pero el monarca no participa en el pacto social, solo ha sido celebrado entre cada uno y todos los
asociados, pero no entre stos y el soberano.
Hobbes abandona la teora que admita dos pactos, los que eran los siguientes:
a) El pacto societatis: Formaba la sociedad.
b) El pacto subjectionis [o pacto de sumisin]: La sociedad se daba un soberano y pactaba con l los
poderes que se le transferan y las condiciones que le afectaban.

33

Al dejar un solo pacto, el pacto social, elimina toda posibilidad de que los sbditos puedan pretender
desligarse de su deber de obediencia al soberano.
8.

EFECTOS DEL PACTO SOCIAL:

A) Crea el Estado:
Es una persona artificial, jurdica, instituida por la voluntad, pudiendo utilizar los medios de todos,
como lo juzgue oportuno, para asegurar la paz y la defensa comn, siendo sus actos reconocidos como
propios por cada uno.
B) Funda la soberana:
El pacto es un convenio, que no tiene la fuerza de obligar su cumplimiento. Se requiere algo ms
para asegurar que este pacto sea constante y se cumpla efectivamente. Esto es la soberana, o sea, el poder
ilimitado (segn Hobbes) que mantenga a raya a quienes pretenda quebrantarlo. Este poder soberano est
hecho de la transferencia de todos los poderes de los sbditos del Estado.
C) Designa al soberano:
Hobbes seala que el rgano supremo del Estado se denomina soberano, y se dice que tiene poder
soberano; cada uno de los que le rodean es sbdito suyo. El soberano que se designe puede ser una persona,
una parte de la asamblea o toda la asamblea. Diferencia de los soberanos es que utiliza para clasificar los
gobiernos:
El soberano es un hombre Es una MONARQUA.
El soberano es una asamblea de todos Es una DEMOCRACIA.
El soberano es una minora Es una ARISTOCRACIA.
No puede existir otro gnero de gobierno, porque necesariamente uno, o ms o todos deben tener el
poder soberano.
D) Hay una transferencia de derechos y existe representacin:
Se transfieren todos los derechos al soberano. Y el soberano se constituye en el representante de
todos, ya que su voluntad ser la voluntad de todos.
9.

LA SOBERANA ABSOLUTA:

Para Hobbes los pactos que no descansan en la espada no son ms que palabras sin fuerza para
proteger al hombre, de ah la necesidad del poder soberano que asegure que el pacto ser constante y
obligatorio, manteniendo alejadas las pasiones que quisieran quebrantarlo.
La soberana es absoluta lo que significa que es un poder no slo independiente y supremo, sino
adems ilimitado (leer ejemplo de David y Uras).
Que la soberana sea ilimitada significa que:
1.- Puede abarcar todos los campos, extenderse en todas direcciones.
2.- Es lmite que el soberano no puede vender o donar a un extranjero su derecho a gobernar.
3.- No se puede pretender limitar la soberana ni sancionar a quien la ejerce indebidamente, puesto
que por el pacto social los sbditos transfirieron irrevocablemente todos sus derechos al soberano.
10. LA SOBERANA ABSOLUTA Y LA IGLESIA:

34

Hobbes no puede tolerar ningn aspecto, ni por sagrado que pueda ser, que pudiese poner en peligro
la unidad y la paz interna del Estado.
La influencia que ejerce el Papa como Jefe de la Iglesia Catlica en la vida de los Estados hace que
analice la soberana absoluta en relacin a la Iglesia.
Concluye que:
No existen dos poderes soberanos dentro del Estado, colocando frente al poder temporal, el poder
espiritual [frente a las leyes civiles, los cnones eclesisticos; frente a la soberana temporal, la soberana
espiritual].
La coexistencia de estos dos poderes comprometera la paz interna cuando entraran en conflicto.
El dilema debe ser resuelto para eliminarse el peligro de guerra civil.
La soberana absoluta, la temporal, abarca y subordina la esfera religiosa. Existe un solo soberano
que ser Jefe de Estado como de la Iglesia. Pero el soberano, cuando le plazca, puede encomendar al Papa
el gobierno de sus sbditos en materia religiosa. (Leer pg. 123 124).
JUAN JACOBO ROUSSEAU (1712 1778)
11. ROUSSEAU Y SU OBRA POLTICA:
Escribe diversas obras:
En 1762 publica su obra fundamental: EL CONTRATO SOCIAL.
DISCURSO SOBRE LA DESIGUALDAD ENTRE LOS HOMBRES (1754), tema que fue
motivo de concurso en la Academia Gijn.
LAS CONSIDERACIONES SOBRE EL GOBIERNO DE POLONIA Y SOBRE SU REFORMA
(1772).
LAS CARTAS A M. BUTTA - FOCO, sobre un proyecto de Constitucin para Crcega.
EL EMILIO, sobre la educacin.
Sostiene que el pueblo soberano detenta una soberana que es inalienable, y que por tanto, no puede
ser cedida a ningn ttulo. Este planteamiento permite configurar una autentica soberana popular.
12. EL ESTADO DE NATURALEZA:
1.- No es una investigacin histrica. Son razonamientos hipotticos y condicionales, ms
indicados para esclarecer la naturaleza de las cosas que para demostrar su verdadero origen.
2.- Hobbes cometi un error de trasladar las pasiones existentes en la sociedad de su tiempo, al
estado de naturaleza.
3.- En el estado de naturaleza, los hombres andaban errantes en las selvas, sin industria, sin
lenguaje, sin domicilio, sin guerras y sin alianzas, sin necesitar para nada a sus semejantes, sin ningn deseo
de hacerles mal. En este estado el hombre tiene la virtud de la piedad, es decir, siente una repugnancia innata
ante el sufrimiento de sus semejantes. De la piedad se derivan (segn Rousseau) las dems virtudes sociales
[generosidad, clemencia, humanidad, benevolencia, amistad].
La desigualdad es apenas sensible en el estado natural y su influencia es casi nula.
4.- El hombre forma una primera sociedad, intermedia entre el hombre salvaje y el hombre
civilizado. Este periodo es el mejor para el hombre, del cual debi salir por un funesto azar que, en
beneficio de la utilidad comn, jams debi llegar.

35

5.- El desarrollo de la agricultura y la metalurgia llev la evolucin a la sociedad civil. El primer

hombre que, despus de cercar un terreno pronunci las palabras: esto me pertenece, y hall gentes bastante
sencillas para creerle, se fue el verdadero fundador de la sociedad civil.
Los efectos de la propiedad sern la desigualdad, la ambicin insaciable, la envidia, la oposicin
de intereses que crea rivalidad. De all surge la guerra y la inseguridad.
Para prevenir esos males, se celebra un pacto estableciendo un poder supremo para defender a
todos los miembros de la sociedad civil, dicte leyes y someta por igual al poderoso y al dbil.
La desigualdad se va acentuando: primero es la del rico y el pobre, luego del poderoso y el dbil,
y la ultima, la del amo y el esclavo.
El hombre era bueno, pero la sociedad lo ha corrompido. El hombre ha nacido libre y que, sin
embargo, en todas partes vive sometido. Los hombres eran iguales, y existen profundas desigualdades, frutos
de privilegios establecidos en favor de unos y en perjuicios de otros.
Rousseau quiere legitimar un nuevo cuerpo poltico donde no se d la opresin; seala: Encontrar
una forma de asociacin que defienda y proteja con la fuerza comn la persona y los bienes de
cada asociado, y por lo cual cada uno unindose a los dems no obedezca sino a s mismo y
permanezca tan libre como antes. Tal es el problema fundamental cuya solucin ofrece el
CONTRATO SOCIAL.
13. EL CONTRATO SOCIAL:
El texto del pacto sera el siguiente:
Cada uno pone su persona al servicio de la comunidad, y todo su poder bajo la suprema
direccin de la voluntad general, y cada miembro es considerado como parte indivisible del todo.
El texto tiene ciertas clusulas tcitas, las cuales son:
1.- El pacto es aprobado por la unanimidad (aunque expresamente no se diga).
2.- Cualquiera que se rehse a obedecer la voluntad general ser obligado a hacerlo por todo el
cuerpo.
3.- Son parte del contrato social todos los hombres que se integran en la sociedad poltica.
14. EFECTOS DEL CONTRATO SOCIAL:
A) Crea el Estado:
Establece la sociedad poltica. El acto de asociacin transforma al instante la persona particular de
cada contratante en un cuerpo colectivo, compuesto de tantos miembros como tiene la asamblea, la cual
recibe por este mismo acto su unidad, su yo comn, su vida y su voluntad.
B) Funda la soberana:
SOBERANA: Es el ejercicio de la voluntad general, que dirige el poder estatal. Es absoluta, un poder
ilimitado, dirigido por la voluntad general.
De igual modo que la naturaleza ha dado un poder absoluto al hombre sobre todos sus miembros,
el pacto social da al cuerpo poltico un poder absoluto sobre todos los suyos. Este es el mismo poder que
dirigido por la voluntad general, toma el nombre de soberana.
C) Designa el soberano:
El contrato social funda y designa el soberano, que para Rousseau es el pueblo.
1.- SOBERANO: Pueblo como autor de la voluntad general.
2.- PUEBLO: Asociados considerados colectivamente como un todo.

36

3.- CIUDADANOS: Asociados considerados particularmente, individualmente, pero como participes de la

autoridad soberana.
4.- SBDITO: Asociado considerado como sometido a las leyes del Estado. Es considerado con su voluntad
particular, que puede coincidir con su voluntad cvica que tiene como ciudadano.
Esta soberana fraccionada la seala en lo siguiente: Supongamos que un Estado tiene 10 mil
ciudadanos. El Estado no puede considerarse sino colectivamente y en cuerpo, pero cada particular, en su
calidad de sbdito, es considerado individualmente. De esta suerte el soberano es al sbdito como 10 mil a 1,
o sea, que cada miembro del Estado le corresponde la diezmilsima parte de la autoridad soberana, aunque
en la prctica est sometido por entero a ella.

D) Enajenacin de todos los derechos naturales y adquisicin de derechos civiles: [leer pg 130,
complementar resumen].
RESUMEN: El hombre pierde su libertad natural y el derecho ilimitado a todo cuanto desea y
puede alcanzar, y gana en cambio la libertad civil y la propiedad de lo que posee. Para no confundir estas
compensaciones es preciso distinguir la libertad natural, cuyos lmites son las fuerzas individuales de la
libertad civil condicionada por la voluntad general.
15. LA VOLUNTAD GENERAL:
LA VOLUNTAD GENERAL ES LA VOLUNTAD DEL SOBERANO
El soberano es el pueblo como este colectivo. Formula la voluntad a travs de las voluntades de los
ciudadanos, y ser aquella que cuente con el mayor nmero de votos.
Requisitos de la voluntad general:
1.- Deben ser las voluntades que constituyan mayora.
2.- Debe referirse a materias generales.
3.- Debe reflejar el inters comn.

16. LA SOBERANA:
A) Es inalienable:
Jams debe enajenarse, slo la ejerce el pueblo y slo ste puede ejercerla directamente.
B) Es indivisible:
Emana del soberano y el nico que puede formular una voluntad general es l. Pretender dividirla es
destruirla, convertirla en voluntad particular.
C) Es absoluta:
El cuerpo poltico tiene un poder absoluto sobre todos sus miembros. La soberana fundada en el
contrato social emerge sin lmites, puede extenderse el poder que implica hasta donde juzgue conveniente.
D) Es infalible:
La soberana se ejerce siempre rectamente y tiende al bien colectivo. Jams habr discrepancia entre
el deber ser del soberano y lo que ste efectivamente haga.
17. LA LEY Y EL LEGISLADOR:

37

La ley es un acto de la voluntad general que estatuye sobre materias generales. La voluntad general
es la voluntad del soberano, por lo tanto, la ley es un acto de soberana. (La ley posee las mismas
caractersticas de la soberana).
Al legislador incumbe la tarea de descubrir las reglas sociales ms convenientes para el pueblo y
hacer que ste las convierta en leyes.
18. SOBERANO Y GOBIERNO:
GOBIERNO: Es un cuerpo intermedio establecido entre los sbditos y el soberano para su mutua
comunicacin, encargada de la ejecucin de la ley.
GOBERNANTES: Son slo funcionarios, comisarios, ministros del soberano, correspondindoles el ejercicio
del poder ejecutivo.
Su clasificacin de los gobiernos atiende al nmero de miembros del poder ejecutivo. Establece:
Ejecutivo en manos de un magistrado MONARQUA
Ejecutivo en manos de una minora ARISTOCRACIA
Ejecutivo en manos de todo el pueblo DEMOCRACIA
19. ANEXO:
Doctrina de Juan Jacobo Rousseau: la familia es la nica sociedad natural que existe. En el estado de
naturaleza el hombre es libre, y si forma la sociedad poltica lo hace por su voluntad, no por su naturaleza. La
sociedad poltica es creada por el contrato social y por el consentimiento de los hombres. Cada uno se
obedece a s mismo, bajo la suprema direccin de la voluntad general. El hombre pas a esta etapa para saltar
los obstculos que atentaban contra su conservacin.

SECCIN 2
JOHN LOCKE (1632 1704)
1.

LOCKE Y SU OBRA POLTICA:

Fue mdico, filsofo y poltico.
Estuvo cinco aos en el exilio, permaneci en Holanda entre 1683 y 1688.
En 1688 regresa a Inglaterra, como consecuencia del xito de la Gloriosa Revolucin. Lleva
consigo los dos Ensayos sobre el Gobierno Civil.
Es considerado el padre del individualismo liberal.

2.

ESTADO DE NATURALEZA:
ESTADO DE NATURALEZA: estado previo a la sociedad y el Estado.

1.- El hombre goza de completa libertad y disfruta de todos los derechos conforme a la ley natural,
sin depender de la voluntad de otro.

38

2.- La razn coincide con la ley natural, y sta ensea que nadie debe daar a otro en su vida,
salud, libertad o posesiones. Dentro de los derechos est el derecho de propiedad, que fundamenta en el
trabajo realizado por el hombre.
3.- Se trata de un estado de igualdad, dentro del cual todo poder y toda jurisdiccin son
recprocos.
4.- Para que la ley natural no sea vana, los hombres tienen la ejecucin de la ley natural y por eso:
cualquiera tiene el derecho de castigar a los transgresores de esa ley con un castigo que impida su
violacin.
5.- La invencin de la moneda hace que los hombres puedan acumular mayores bienes que los que
necesitan para su subsistencia, y resulta inseguro y mal salvaguardado el disfrute de los bienes que cada
cual tiene en ese estado.
6.- Y aunque la ley natural es clara e inteligible para todas las criaturas racionales, los hombres,
llevados de su propio inters, o ignorantes por falta de estudio de la misma, se sienten inclinados a no
reconocerla como norma que los obliga, cuando se trata de aplicarla en los casos en que est en juego su
inters. Es por ello que voluntariamente deciden unirse para formar una sociedad poltica.
3.

CONVENIO O PACTO SOCIAL:

Lo que inicia y realmente constituye una sociedad poltica cualquiera, no es otra cosa que el
consentimiento de un nmero cualquiera de hombres libres capaces de formar mayora para unirse e
integrarse dentro de semejante sociedad. Y eso, y solamente eso es lo que dio o poda dar principio a un
gobierno legtimo.
Son parte del convenio o pacto cualquier grupo de personas libres capaces de formar una mayora
para formar la sociedad poltica.
EFECTOS DEL CONVENIO O PACTO SOCIAL:
1.- Se forma la sociedad poltica.
2.- Se constituye el poder legislativo encargado de hacer las leyes y provee los rganos
encargados de su ejecucin.
3.- Los individuos renuncian de una manera total al poder que tenan de hacerse justicia por s mismo
se establecen autoridades encargadas de dirimir los conflictos y a los cuales todos debern obedecer.
4.- Los hombres slo renuncian a la parte de su libertad natural que exige el bien, la prosperidad y
la seguridad de la sociedad.
4.

EL PUEBLO DELEGA LA SOBERANA EN EL PARLAMENTO:

Los nicos intrpretes de la voluntad pblica son aquellos en que el pueblo ha delegado la labor de
hacer las leyes.
Cuando uno o ms miembros a los que el pueblo no ha nombrado se lanzan a legislar, las leyes que
hacen no tienen autoridad y el pueblo no est por ello obligado a obedecerlas. Este poder no lo
posee sino quien recibe el mandato y el consentimiento del pueblo.

SOBERANA NACIONAL
5.

FUENTES POSITIVAS:

La Revolucin Francesa del 14 de julio de 1789 influye en la evolucin poltica de Occidente. Una
de las grandes ideas de la revolucin que se propagar por muchos pases ser la teora de la SOBERANA

39

NACIONAL, cuyo principio es formulado en la Declaracin del Hombre y del Ciudadano del agosto de 1789
y en la Constitucin del 3 de septiembre de 1791.
1.- Artculo 3 de la Declaracin del Hombre y del Ciudadano: Seala que el principio de toda
soberana reside esencialmente en la nacin. Ningn cuerpo, ningn individuo puede ejercer autoridad que
no emane expresamente de ella.
2.- Artculo 1, ttulo III de la Constitucin de 1791: La Soberana es una, indivisible, inalienable e
imprescriptible. Ella pertenece a la nacin; ninguna seccin del pueblo, ni ningn individuo, puede atribuirse
su ejercicio.
3.- Artculo 2 de la Constitucin de 1791: La nacin, de quien slo emanan todos los poderes, no
puede ejercerlos sino por delegacin. La Constitucin francesa es representativa: los representantes son el
cuerpo legislativos y el Rey.
Por lo tanto, se puede concluir de los fragmentos antes sealados que el soberano no es el Rey, ni el
Parlamento, ni el pueblo. La soberana reside esencialmente en la nacin.
6.

LA NACIN:

NACIN: Es aquella agrupacin humana unida por vnculos materiales y espirituales, que la hacen tener
conciencia de poseer caracteres comunes, que le permite diferenciarse de otras agrupaciones nacionales, y en
que los individuos demuestran tener la voluntad de conservar esos lazos de unidad.
1.- Vnculos espirituales: religin, cultura, idioma, historia, ideales comunes.
2.- Vnculos materiales: los de carcter tnico, territorio comn, intereses comunes, el progreso y bienestar
colectivo, etc.
Estos elementos que forman la nacin suponen un prolongado esfuerzo de muchas generaciones a
travs de largo tiempo sobre un territorio comn. Por esto es que seala Duguit que la nacin est hecha ms
de muertos que de vivos, puesto que incluye no slo a la generacin presente, sino a las del pasado y se
proyecta a las generaciones del futuro.
CONCLUSIN: La nacin es un ente abstracto, puesto que no se identifica con las personas individuales que
forman el grupo humano, ni siquiera con todas las personas que lo integran en un momento determinado.

7.

RECHAZO A LA SOBERANA DEL REY:

Esta teora significa un rechazo a la soberana del Rey. Es la respuesta de la Revolucin a la

pretensin de Luis XIV de reducir el Estado entero a la sola persona del Rey (Carr de Malberg).

El verdadero soberano ya no es el rey, ni ningn gobernante, sea el que fuere; es la nacin

exclusivamente.

La potestad que ejercen los gobernantes no es para ellos un atributo personal, no les pertenece en
propiedad y no se convierte para ellos en un beneficio propio, sino que es un depsito que poseen por
cuenta de la nacin y que, en sus manos, slo debe servir para el bien de comunidad nacional
(Michoud).

Los gobernantes no poseen la soberana misma, sino que, slo tienen el ejercicio de ella; no estn
investidos ms que de una simple competencia; son slo los administradores de un bien extrao, de un
poder que es puramente de la nacin.

40

NACIN posee la soberana

GOBERNANTES ejercen la soberana
8.

RECHAZO A LA SOBERANA DEL PUEBLO:

Los constituyentes franceses al formular la teora de la soberana de la nacin han rechazado la

concepcin de soberana fraccionada o atomizada.

Con esto se niega rotundamente todo derecho individual a la soberana.

Han sido enfticos para declarar que ningn cuerpo, ninguna seccin del pueblo, ni ningn individuo,
pueden ejercer autoridad que no emane expresamente de la nacin ni atribuirse el ejercicio de la
soberana.

Para esta teora, en los individuos, sea en grupo, sea individualmente, no existe en ellos parte alguna
de soberana. La soberana reside esencialmente en la nacin; ella pertenece a la nacin.

9.

CONSECUENCIAS DE LA SOBERANA NACIONAL:

1.- NO EXISTEN SOBERANAS INDIVIDUALES, NINGUNA PERSONA, NINGN INDIVIDUO TIENE

DERECHO ALGUNO A PARTICIPAR EN EL EJERCICIO.

El individuo tiene derecho a considerarse comprometido en la nacin, a sentirse formando parte de la

nacin.

Ningn individuo tiene derecho alguno a participar en el ejercicio de la soberana, ningn grupo o
seccin del pueblo puede pretender tal derecho.

2.- CONDUCE NECESARIAMENTE AL RGIMEN REPRESENTATIVO DE GOBIERNO.

Excluye el gobierno directo.

La nacin carece de voluntad propia, por lo tanto esta tendr que ser expresada por medio de
representantes. Representante sern aquellas personas que sean investidas como tales segn
procedimientos determinados por la Constitucin Poltica.

El gobierno slo podr ser representativo.

3.- EN ESTA TEORA EL SUFRAGIO NO ES UN DERECHO, SINO UNA FUNCIN PBLICA QUE LA
NACIN CONFA A QUIENES ESTIMA IDNEOS PARA CUMPLIRLA ADECUADAMENTE.

Queda abierta la posibilidad de rechazar el sufragio universal, y establecer en cambio, un sistema de

sufragio censitario, en que se concede el derecho de sufragio slo a quienes renen adems de los
requisitos de nacionalidad y edad, el de fortuna. [por ejemplo: en la Constitucin Poltica de 1833 se
estableca que Los chilenos que habiendo cumplido 25 aos de edad, si son solteros, y 21, si son
casados, y sabiendo leer y escribir cumplieran con algunos de estos requisitos: 1 una propiedad
inmueble, o un capital invertido en alguna especie de giro o industria. 2 el ejercicio de una industria
o arte o el goce de algn empleo, renta o usufructo, eran ciudadanos con derecho a sufragio.]
Si es derecho el sufragio es facultativo

41

Si es funcin pblica el sufragio es obligatorio

4.- SIENDO LA NACIN EL SOBERANO, LOS GOBERNANTES SLO SON SUS REPRESENTANTES Y,
POR TANTO, NINGUNO DE ELLOS PODR LLAMARSE SOBERANO, NI UN SOLO REPRESENTANTE,
NI TAMPOCO TODOS LOS REPRESENTANTES.

Los gobernantes slo son representantes de la nacin, no poseen la soberana misma, que slo la posee
la nacin, slo tienen el ejercicio de ella.

Nadie puede ejercer la soberana sino en nombre de la nacin y en virtud de una delegacin de su
ejercicio en la forma sealada en la Constitucin.
NACIN posee la soberana
GOBERNANTES ejercen la soberana
CIUDADANOS ejercen la funcin electoral

Los elegidos no son representantes del cuerpo electoral, sino de la nacin, y por lo tanto, estn
llamados a formular la voluntad de la nacin y no la de sus electores.

Los representantes actan con completa independencia y libertad, mediante la constitucin del
mandato representativo.

10. CARACTERSTICAS DE LA SOBERANA NACIONAL:

Segn la Constitucin Francesa de 1791, artculo 1 la soberana es una, indivisible, inalienable e
imprescriptible.
A) ES UNA E INDIVISIBLE:

La soberana la igual que la nacin es una sola.

Al ser la soberana una sola e indivisible se niega toda posibilidad de existencia de soberanas
individuales.

Ningn individuo detenta una fraccin. Ella no est constituida por una adicin de soberanas
individuales (Burdeau).

B) ES IMPRESCRIPTIBLE:

Con esto se estaba afirmando que nadie puede privar a la nacin de la soberana de un modo
definitivo. Se la podr usurpar, pero jams se la podr prescribir, es decir, nunca se la podr adquirir
por el uso por ningn tiempo.

C) ES INALIENABLE:

Esto significa que no se puede enajenar, no se puede ceder, no se puede traspasar a ningn ttulo.

Nadie puede pretender ser beneficiario de una cesin, ni una persona, ni un grupo, ni el pueblo, es
decir, ni todos los individuos.

Quien pretenda ser beneficiario de una cesin, tal cesin sera jurdicamente nula, sin efecto alguno.

42

D) ES LIMITADA:

Esta caracterstica emana de lo establecido en la Declaracin de los Derechos del Hombre y del
Ciudadano.

El artculo 2 seala: el objeto de toda asociacin poltica es la conservacin de los derechos naturales e
imprescriptibles del hombre. Esos derechos son la libertad, la propiedad, la seguridad y la resistencia a la
opresin.

Se seala al Estado que su fin es la conservacin de los derechos naturales, inalienables y sagrados
del hombre.

Con esto se establece un lmite a la soberana, ya que el poder del Estado deber respetar estos
derechos, no pudiendo traspasarlos.

Al Estado se le ha sealado una finalidad (servicio del hombre y de sus derechos naturales) que debe
servir, a la cual debe subordinarse; el Estado no puede extenderse ilimitadamente. La soberana es
ahora una soberana limitada, y limitada por la libertad del hombre. Soberana y libertad deben
coexistir, ms an, la soberana debe servir a la libertad.

Si la soberana no cumple con su fin y quebranta los derechos del hombre, se convierte en un poder
ilegitimo, opresivo y contra el cual la Declaracin consagra un derecho de resistencia.

1.- Lmite jurdico positivo: tales derechos son proclamados en un documento constitucional como
lo es la Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano de 1789.
2.- Lmite superior (derecho natural): esto se presenta, ya que, estos derechos humanos se postulan
como naturales, imprescriptibles, inalienables y sagrados.
11. SIEYS Y LOS CONSTITUYENTES FRANCESES:
La soberana nacional es una teora de creacin colectiva de los constituyentes franceses de 1789 y
1791.
Se consagra esta concepcin en la Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano y la
Constitucin de 1791.
De ese colectivo de constituyentes resalta el nombre de Emmanuel Sieys (1748-1836), sacerdote,
quien pblica en enero de 1789 Quin es el Tercer Estado?, ejercer enorme influencia en el
desarrollo de la ideas revolucionarias.
ANEXO: la Nacin es una persona moral distinta de los individuos que la componen y est dotada de
voluntad propia. Los representantes se expresan a su nombre, en los rganos habilitados por la
Constitucin para ese efecto, es por ello que ste concepto de soberana se relaciona con el de
Representacin. Pero en este sistema el rgano que toma la decisin no se preocupa necesariamente
de la voluntad del pueblo, ya que ste no ha podido elegir. Los detentadores poder representan a la
nacin como un conjunto, no a los electores. Luego, no hay voluntad de la nacin, sino que slo
voluntad de los representantes, la que se considera como voluntad de la nacin. Siguiendo esa lnea,
entonces, la concepcin de la Soberana Nacional desemboca en regmenes absolutistas o totalitarios,
ya que los detentadores del poder podrn actuar de forma desptica, pues gozan de independencia en
relacin al Cuerpo Poltico de la Sociedad. No se permite en esta concepcin la posibilidad de
mecanismos como el plebiscito o referndum.
SOBERANA NACIONAL Y POPULAR:
12. CARACTERSTICAS. CRUZAMIENTO IMPLCITO:

43

Duverger seala que la teora de soberana del pueblo no ha sido elaborada, como muchos creen, por
los filsofos del siglo XVIII. Estos no han hecho nada ms que tomar de nuevo las viejas frmulas
elaboradas ya a partir de la edad media por algunos pensadores catlicos, especialmente por Santo
Toms de Aquino.

La teora descansa en la constitucin de la igualdad (jurdica o metafsica) entre todos los hombres.

El soberano es el pueblo concreto, calificado jurdicamente como el conjunto de los nacionales de un

Estado.

La soberana es limitada, y los est fundamentalmente por los derechos humanos. Estos derechos no
pueden avasallarse sin que quede comprometida la existencia del sistema. Expresin positiva de tal
limitacin es el hecho de que las constituciones modernas contemplan cada vez ms extensamente los
derechos humanos, como barrera infranqueable al ejercicio legtimo del poder. El poder
constitucionalizado es un poder esencialmente limitado. La constitucin es per se, un lmite al poder.
EJEMPLO: Seala el artculo 5 inciso 2 de la Constitucin Poltica de la Repblica: El ejercicio de
la soberana reconoce como limitacin el respeto a los derechos esenciales que emanan de la
naturaleza humana. Es deber de los rganos del Estado respetar y promover tales derechos,
garantizados por esta Constitucin, as como por los tratados internacionales ratificados por Chile y
que se encuentren vigentes.

Otra limitacin est representada por el fin del Estado, que es bien comn. Es el conjunto de las
condiciones sociales, establecidas en un orden justo y pacfico, que permitan a todos los integrantes de
la sociedad poltica y a cada uno de ellos alcanzar su mayor perfeccin posible. El bien comn es un
lmite interno fundamental de la soberana.

La soberana popular establecida en los textos constitucionales tiene un carcter pragmtico, que la
aleja del rigor doctrinario, y combina sus efectos con los fundados en la teora de la soberana
nacional. Se establece un cruzamiento implcito entre ambas teoras, los cuales son:

1.- EL MANDATO ES REPRESENTATIVO:

El representante no est sujeto a instrucciones de sus electores. Esto es atenuado por la frecuencia de
la renovacin de sus mandatos, que lo obligan a un permanente contacto con sus electores (permite
reeleccin).
Excepcionalmente se encontraran mandatos imperativos, y su natural consecuencia es la revocatoria
(el electorado puede poner trmino anticipado del mandato del representante).

2.- CONSAGRA INSTITUCIONES PROPIAS DE LA DEMOCRACIA SEMIDIRECTA:

Se encuentra el referndum, la iniciativa popular, la revocatoria.

3.- CONCEPCIN DEL SUFRAGIO COMO UN DERECHO, PERO OBLIGATORIO EN SU

EJERCICIO:

La concepcin del sufragio como derecho lleva a que este sea facultativo, es decir que el ciudadano
tiene la facultad de ejercer o no ese derecho.
Imponer su ejercicio obligatorio significa reconocerle, directa o indirectamente, un carcter de
funcin pblica.

13. CRUZAMIENTO EXPLCITO:

En el cruzamiento explcito se combinan estas dos teoras, pero existe un predominio de la soberana
popular. A partir de esto se han inspirado algunas constituciones.

44

POR EJEMPLO: en el artculo 3 de la Constitucin francesa de 1946 se expresa que la soberana

nacional pertenece al pueblo francs. Y luego en la Constitucin de 1958 en su artculo 3 establece: La
soberana nacional pertenece al pueblo francs, quien la ejerce por sus representantes y por la va del
referndum.
Estos preceptos crean ciertas contradicciones ya que:
1 Si la soberana es bien nacional no pertenece al pueblo sino a la nacin, la cual la ejerce por sus
representantes, cuyo mandato presenta por este hecho caracteres determinados. (Marcel Prlot).
2 Si la soberana pertenece al pueblo cesa evidentemente de ser nacional, la interposicin del
concepto de nacin no se justifica ms y debe ser eliminado. (Marcel Prlot).
OTROS CASOS:
Constitucin espaola de 1978 dispone en su artculo 1, inciso 2 que la soberana nacional
reside en el pueblo espaol, de que emanan todos los poderes del Estado.
b. Constitucin de Argelia de 1976 dispone en su artculo 5 que la soberana nacional es
patrimonio del pueblo, quien la ejercer mediante el referndum y a travs de representantes
elegidos por l.
a.

SE INCORPORAN SIMULTNEAMENTE CARACTERSTICAS DE CADA UNA DE LA TEORAS:

1.- De la soberana popular:
El sufragio es un derecho; permite la participacin directa del pueblo en materias de trascendencia
para el Estado, a travs de instituciones de democracia semidirecta, especialmente el referndum.
2.- De la soberana nacional:
Se consagra el gobierno representativo, con ciertas atenuantes; los representantes desempean un
mandato representativo, puesto que conservan total independencia para su ejercicio.

CAPTULO III
EL GOBIERNO
1.

CONCEPTOS:
A) La palabra GOBIERNO se refiere a los rganos que tienen la conduccin general
del Estado, que determinan la orientacin poltica. Comprende los rganos
superiores del Estado encargados del ejercicio del poder y de fijar la poltica
global.

45

B) Indica al rgano ejecutivo, ya que es l quien actualmente desempea en ciertas formas

polticas un papel ms visible y conductor de la funcin gubernamental. (Uso para sealar a
los titulares de los rganos superiores del Estado, a los gobernantes).

La regulacin jurdica puede configurar diferentes formas de Gobierno.

El criterio de clasificacin es el del nmero de quienes toman parte en el poder.

CLASIFICACIN DE LAS FORMAS DE GOBIERNO:

1.- DEMOCRACIA soberana reside en todos los integrantes de la sociedad poltica, todos
tienen derecho a participar en el ejercicio del poder.
2.- OLIGARQUA / ARISTOCRACIA soberana reside en una minora de los integrantes de la sociedad
poltica.
3.- MONOCRACIA / MONARQUA soberana reside en una sola persona.
4.- MIXTO se combinan los elementos.

SECCIN 1
LA DEMOCRACIA
1. CONCEPTOS Y CLASIFICACIN:
Etimologa: La palabra Democracia es de origen griego, est compuesta de la raz demos: pueblo; y
cratos: poder EL PODER DEL PUEBLO.

Abraham Lincoln expres un concepto que ha sido repetido en el artculo 2, inciso final, de la
Constitucin Francesa de 1958, seala: democracia es el gobierno del pueblo, por el pueblo y para
el pueblo.

DEMOCRACIA: Es el rgimen en el cual libremente, una mayora popular determina la

orientacin y asume el control del gobierno y la legislacin (Marcel Prlot).

CLASIFICACIN DE LA DEMOCRACIA:
1.- DEMOCRACIA DIRECTA el pueblo ejerce todas las potestades estatales,
legislativas, ejecutivas y jurisdiccionales.
2.- DEMOCRACIA REPRESENTATIVA el pueblo delega el ejercicio de la soberana en
representantes que l elige.
3.- DEMOCRACIA SEMIDIRECTA se da cierto grado de combinacin de ambos
sistemas (en un gobierno representativo se introducen instituciones inspiradas en la democracia
directa, como el referndum, la iniciativa popular, etc.)
DEMOCRACIA DIRECTA
2. CARACTERSTICAS:
I.

La democracia tiene su origen en Grecia, en Atenas donde se aplica en el siglo

V a. de C. En el siglo IV a. de C. Decae y desaparece.

46

II.

Es el gobierno del pueblo, y supone la igualdad jurdica de los ciudadanos.

III.

Para caracterizar la democracia se utilizan trminos como:

i. Isonomia: el gobierno en que la ley es igual para todos.
ii. Isegoria: el gobierno en que la participacin en los asuntos de la ciudad es
igual para todos.
iii. Isocratia: indica la participacin de todos por igual en el poder.

Existen la idea del poder radicado en el pueblo y ejercido por l y la idea de la igualdad, que
abarca a la norma, al ejercicio y a la participacin en el poder

Atenas era una Ciudad-Estado, comprenda a Atenas, el puerto del Pireo y los campos
aledaos. Su poblacin oscilaba 400.000 personas, siendo los ciudadanos slo un 10% (se
exclua a mujeres, metecos y esclavos).

El pueblo reunido en Asamblea (Ecclsia) decida los asuntos de la polis y aprobaba las
leyes.

Se designaba a los magistrados por sorteo. Se exceptuaba del sorteo el cargo de estratega
(eleccin). A los designados se les someta a la docimacia, un examen de las cualidades
morales y cvicas del sorteado.

La libertad (en su aspecto de libertad poltica), como participacin en los asuntos pblicos,
era su aspecto ms sobresaliente.

Actualmente esta forma de gobierno se presenta en tres cantones suizos, Unterwald, Gladis
y Appenzell. Se llama LANDSGEMEINDE, porque el pueblo se rene en la plaza de la
ciudad o en una pradera una vez al ao, donde aprueban las leyes, el presupuesto y las
reformas constitucionales.
DEMOCRACIA REPRESENTATIVA

3. LA REPRESENTACIN POLTICA:
a. REPRESENTACIN DEL DERECHO PRIVADO:
REPRESENTACIN: Es una figura jurdica comn en el Derecho. Lo que una persona
ejecuta a nombre de otra, estando facultada por ella o por ley para representarla, produce respecto
del representado iguales efectos que si hubiese actuado l mismo.
MANDATO: Es un contrato en que una persona confa la gestin de uno o ms negocios a
otra, que se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera.
MANDANTE: Persona que confiere el encargo.
MANDATARIO: Persona que acepta el encargo, debiendo ceirse a las instrucciones
impartidas por el mandante.
b. REPRESENTACIN DEL DERECHO PBLICO:
Respecto a esta representacin, expresa Loewenstein que las races de la tcnica
representativa no pueden ser establecidas hoy con toda claridad; se produjo el siguiente proceso,
sobre el cual es particularmente significativa la situacin en Inglaterra: al final del perodo feudal,
cuando la corona estaba necesitada de dinero, los delegados de las capas sociales poderosas
financieramente que estaban convocados por el rey, se emanciparon de las instrucciones y

47

mandatos imperativos que haban recibido, y tomaron all mismo sus decisiones y representaron a
los grupos o asociaciones de personas, de los que eran portavoces y mandatarios.
MANDATO IMPERATIVO: El elegido deviene en un simple comisario, ejecutor de la
voluntad de los electores, que no puede desobedecer. Es un empleado para cumplir estrictamente
un encargo ceido a las instrucciones recibidas. Los comisarios slo representan a sus electores,
pero no a la nacin o al pueblo. Este mandato no se ajusta a la naturaleza del Parlamento, ya que
resulta imposible recibir instrucciones tan completas de los electores que respondan a todas las
cuestiones que son debatidas en l, adems esto resulta incompatible con el buen funcionamiento
del Parlamento, ya que debera suspender continuamente su trabajo.
Institucin clave es el surgimiento del Parlamento en 1265 en Inglaterra, su afianzamiento
y posterior desarrollo en los siglos siguientes.
4. REPRESENTACIN POLTICA Y DEMOCRACIA:

Elaborada la tcnica de la representacin poltica y la institucin parlamentaria en Inglaterra

(dando lugar al gobierno representativo), es en Francia, con la Revolucin Francesa de 1789
que se une a un gobierno democrtico, dando origen a la democracia representativa.

FUNDAMENTO:
1 De orden fctico los Estados modernos tienen una gran poblacin y un extenso
territorio lo que hace imposible un gobierno directo, por lo tanto, necesariamente se debe elegir,
por el pueblo, representantes para que estos ejerzan las funciones gubernamentales.
2 De orden racional en los Estados modernos los gobiernos deben abordar problemas
de enorme complejidad, que requiere de conocimientos especializados, amplios y generales. Por
consiguiente, est formacin no la tiene la generalidad de las personas, de ah la necesidad que
los gobernantes sean una seleccin de personas que, por su formacin y competencia, aseguren
las mayores probabilidades de acierto en el gobierno.
DEMOCRACIA REPRESENTATIVA: Es la forma de gobierno en que el pueblo elige
representantes en quienes delega el ejercicio de la soberana para que gobiernen el Estado.
REPRESENTACIN POLTICA: Es la tcnica mediante la cual los gobernados eligen a los
gobernantes, a fin de que stos con independencia gobiernen el Estado.
REPRESENTACIN POLTICA da lugar al MANDATO REPRESENTATIVO
5. CARACTERSTICAS DE LA REPRESENTACIN POLTICA:
1.- EL REPRESENTANTE SIMBOLIZA A TODO EL PUEBLO, A LA NACIN, AUN CUANDO
HUBIESE SIDO ELEGIDO POR UN COLEGIO ELECTORAL LIMITADO.

No representa colegios electorales ni ciudadanos, en cuanto tales, ni en una palabra, suma

alguna de individuos ut singuli, sino que representa a la nacin, como cuerpo unificado,
considerado en su universalidad global, y distinto, por consiguiente, de las unidades
individuales y de los grupos parciales que comprende en s dicho cuerpo nacional (Carr de
Malberg).

2.- EL REPRESENTANTE TIENE INDEPENDENCIA EN EL EJERCICIO DE SU CARGO.

Los ciudadanos al elegir a su representante entregan su confianza, no instrucciones acerca

de la forma del desempeo de sus funciones.

48

El rgano representativo por excelencia es el Parlamento, y es esencialmente un rgano

deliberante. Donde se discuten los asuntos pblicos.
El mandato representativo es excluyente del mandato imperativo.

3.- EL REPRESENTANTE ES IRREVOCABLE.

El representante ha sido elegido para el desempeo de una funcin que dura el tiempo
sealado en la Constitucin y, por tanto, no puede ser revocado en su mandato
representativo.
DEMOCRACIA SEMIDIRECTA

6. GENERALIDADES:
Es un sistema hbrido, ya que contiene elementos provenientes de la democracia
representativa y de la democracia directa.
Se conserva la representacin poltica como en la democracia representativa, ya que el
electorado elige a sus representantes. Pero contempla la intervencin directa del pueblo,
en ciertas funciones, especialmente en la formacin de normas constitucionales y
legislativas.
7. EL REFERNDUM:
El pueblo vota para responder cuestiones por decisiones soberanas, sin estar obligado a
reunirse en un mismo lugar. Un rgano representativo somete a la aprobacin u opinin del pueblo
una norma o materia determinada.
CLASIFICACIN DEL REFERNDUM ATENDIENDO A DISTINTOS PUNTOS DE VISTA:
1.- En cuanto a la materia sobre la cual versa:
1.1.- Referndum constituyente: Recae sobre una norma constitucional.
1.2.- Referndum legislativo: Recae sobre una ley.
2.- En cuanto al tiempo en que se efecta:
2.1.- Sucesivo o post legem: Sigue cronolgicamente al acto estatal sobre el cual recae el
referndum.
2.2.- Preventivo o ante legem: Antecede al acto estatal.
3.- En cuanto a su eficacia jurdica:
3.1.- Decisional, de sancin o constitutivo: Si tiende a conferir existencia a una norma
jurdica. Modifica el derecho existente.
3.2.- Consultivo: Cuando su resultado no tiene un carcter jurdicamente obligatorio para el
rgano estatal. No hay modificacin del derecho existente.
4.- En cuanto a su convocatoria:
4.1.- Obligatorio: Cuando la Constitucin lo impone necesariamente
perfeccionamiento de ciertas normas jurdicas.
4.2.- Facultativo: Cuando puede ser convocado discrecionalmente.

para

el

5.- En cuanto a si contempla o no alternativas:

49

5.1.- De ratificacin: Aquel en que el pueblo es llamado a pronunciarse por la aprobacin o

rechazo de una norma. (si se aprueba, se perfecciona y se transforma en ley; si se rechaza no se
convierte en ley)
5.2.- De opcin: Cuando se ofrece al electorado varias posibilidades de regulacin jurdica.
6.- De arbitraje: Es aquel en que los conflictos que surgen entre el legislativo y el ejecutivo se
entregan a la resolucin del cuerpo electoral.

8. PLEBISCITO:

El plebiscito es un mecanismo jurdico diferente del referndum, mediante el cual un rgano

no representativo somete a la decisin del pueblo una norma o materia determinada.

Se utiliza la expresin plebiscito para indicar que lo que se somete a la decisin del pueblo
es si ste da o no su confianza a una persona determinada, para investirlo como gobernante
o renovarlo en su funcin, pero sin que se realice una eleccin disputada.

Se emplea la expresin plebiscito en el mbito del Derecho Internacional, para decidir los
cambios de soberana territorial de los Estados, buscndose con ello la expresin de la
voluntad de las poblaciones que se veran afectadas.

9. LA INICIATIVA POPULAR:

Una fraccin de los electores puede proponer normas legislativas. Es la iniciativa legislativa
radicada en el pueblo y ejercida por una fraccin de l.

Implica la obligacin de los rganos legislativos de darle tramitacin de la ley, y resolver

acerca de lo propuesto.

Puede ser simple o formulada:

i. Simple: se indica slo la materia sobre la cual se quiere legislar.
ii. Formulada: se expresa en un proyecto de ley completo, debidamente
articulado.
El n de firmas y el plazo en que ellas deben reunirse es muy variable.

10. EL VETO POPULAR:

Por medio del veto los electores tienen la facultad de oponerse, dentro de cierto plazo, a
una ley ya aprobada, la cual comienza a regir si ninguna oposicin se formula a su respecto
dentro de dicho trmino. Manifestado el veto, se somete a votacin popular y la ley no entra
en vigor si resulta contraria a ella la mayora absoluta de los electores (Alejandro Silva
Bascuan).
11. LA REVOCATORIA O RECALL:

Persigue poner trmino anticipado al mandato de un representante, mediante la decisin del

cuerpo electoral.
La peticin es hecha por una fraccin del cuerpo electoral y enseguida sometida a votacin.
Puede ser:
1.- Individual: cuando afecta a un representante.
2.- Colectiva: Cuando afecta a los miembros de un rgano colegiado.

50

12. APLICACIONES DE LAS INSTITUCIONES SEMIDIRECTAS:

SUIZA:
1.- Toda revisin, total o parcial, de la Constitucin Federal, debe ser aprobada en
referndum constituyente.
2.- El referndum legislativo es facultativo, y no procede respecto al presupuesto y leyes
financieras.
3.- Contempla el veto popular.
4.- La iniciativa popular, en materia constitucional, debe ser suscrita a lo menos por
100.000 electores en un plazo de 18 meses.
5.- En siete cantones se contempla la revocatoria colectiva, pudiendo pedirse la disolucin
anticipada del Parlamento cantonal.
ESTADO FEDERADOS DE EE.UU.:
1.- Unos 15 estados contemplan el referndum constituyente.
2.- Unos 20 estados tienen referndum legislativo.
3.- Algunos estados contemplan el recall o revocatoria.
El referndum, y en especial el referndum constituyente, es el que ha tenido mayor
acogida en otros Estados.
DEMOCRACIA CONSTITUCIONAL
13. GENERALIDADES:

Carl Friederich y Loewenstein han difundido la expresin democracia constitucional para

indicar aquellas democracias que se fundan sobre una Constitucin con un contenido
particular, substancial.

La democracia constitucional tiene los siguientes elementos:

Representacin poltica (leer lo correspondiente a democracia representativa).
Participacin poltica.
Derechos fundamentales.
Pluralismo poltico.
Principio mayoritario.
Separacin orgnica de funciones.

14. LA PARTICIPACIN POLTICA UNIVERSAL:

Para que un rgimen sea democrtico debe asegurar cuantitativamente y cualitativamente

la participacin en los asuntos pblicos del mayor nmero posible de personas (Marcel
Prlot).

La lgica democrtica tiende a otorgar la participacin poltica ms amplia posible.

En la democracia representativa, la participacin poltica, se refleja en el sufragio universal,

en la posibilidad de ser elegido en cargos pblicos, en la de integrarse en los partidos
polticos.

En la democracia semidirecta, se expresa adems en la participacin a travs de las

diversas instituciones que le son propias (revocatoria, referndum, iniciativa popular, etc).

51

El sufragio universal supone el otorgamiento de este derecho a toda la poblacin adulta,

sin ninguna exclusin colectiva, sino slo exclusiones individuales y que se establezcan
por incapacidades o en indignidades manifiestas. (Por ejemplo: el artculo 16 de la
Constitucin Poltica seala: el derecho de sufragio se suspende: 1 por interdiccin en
caso de demencia; 2 por hallarse la persona acusada por delito que merezca pena
aflictiva o por delito que la ley califique como conducta terrorista y; 3 por haber sido
sancionado por el Tribunal Constitucional en conformidad al inciso 7 del nmero 15 del
artculo 19 de esta Constitucin...)

15. LOS DERECHOS FUNDAMENTALES:

o

La democracia implica la existencia de la libertad de las personas. Para ello se deben

reconocer, regular y garantizar un conjunto de derechos fundamentales. Por ejemplo:
Derecho a la vida (artculo 19, n 1 de la Constitucin).
La libertad personal (artculo 19, n 7 de la Constitucin).
La seguridad individual, que garantiza a toda persona el no ser detenido sino en las
condiciones fijadas por la ley y segn las formalidades por ella establecidas
(artculo 19, n 7 de la Constitucin).
La libertad de opinin, de conciencia y religiosa en general (artculo 19, n 6 de la
Constitucin), de enseanza (artculo 19, n 10 de la Constitucin).
La libertad o derecho de propiedad (artculo 19, n 24 de la Constitucin), la libertad
de emprender o desarrollar cualquier actividad econmica.
Conjunto de derechos econmicos y sociales. Los derechos polticos. Las
igualdades.

16. EL PLURALISMO POLTICO:

El pluralismo es el resultado natural de la libertad del hombre, ya que en virtud de su libertad

ste puede pensar, expresar su pensamiento por cualquier medio, actuar como lo estime
conveniente para su perfeccionamiento y pleno desarrollo.

El pluralismo tiene un alcanza no slo individual, sino tambin un alcance social, que a
travs del derecho de asociacin, se expresar en la formacin de los grupos intermedios.

El pluralismo poltico comprende:

La libre expresin de las ideas polticas, comprendindose las ideologas y
doctrinas polticas, sin exclusiones, que se debaten pblicamente.
La libre organizacin de partidos polticos, que son las organizaciones naturales en
que se plasmaran doctrinas o ideologas polticas para buscar su realizacin
prctica.

La democracia cree en el dialogo, en la confrontacin de opiniones. Admite que las diversas

opiniones tengan la posibilidad de conquistar la mayora popular, y el Estado no otorga
privilegios a ninguna en particular. Debe darse en la confrontacin ideolgica un juego
limpio; debe haber una lucha lcita, y tambin con medios lcitos, que se reflejen en un
espritu de tolerancia y de respeto hacia quienes sostienen planteamientos diferentes.

El Estado slo asegura la igualdad jurdica a la expresin de las distintas opiniones, ello no
implica un deber para el Estado, de asegurar a las ideologas distintas una igualdad de
hecho.

52

La democracia acepta y respeta la opinin mayoritaria y la que est en minora.

El contenido ideolgico en la democracia como es plural es variable. Lo que tiene fijo es que
institucionalmente debe asegurarse el procedimiento, para que el pueblo decida en libertad
su apoyo o rechazo a las soluciones propuestas por las distintas corrientes ideolgicas.

En el periodo de entre guerras se acentu el carcter relativista de la democracia. Este

relativismo se basa en que estima la voluntad poltica de todos igual. Respeta todas las
creencias y opiniones polticas; por eso, concede a todas las convicciones polticas la misma
posibilidad para expresar y conquistar mediante la libre concurrencia la adhesin de los
hombres (Lucas Verd).

La crtica antidemocrtica subray estos aspectos, y en la medida que no existan para el

demoliberalismo, afirmaciones y verdades absolutas, se llevar la democracia hasta su
autodestruccin, es decir, democracia hasta el suicidio (Lucas Verd).

Estos aspectos relativistas extremos corresponden a un perodo histrico de la democracia,

pero que no subsisten en el Estado democrtico contemporneo, en que la democracia
enfrenta a sus enemigos y se defiende.
DISTINTAS POSICIONES EN RELACIN AL PLURALISMO
IDEOLGICO Y SUS LMITES: (leer Pgs. 179, 180, 181)
1.- Pluralismo ideolgico de la democracia hasta el suicidio, que permanece inerme.

2.- Pluralismo ideolgico amplio, en que se distinga estrictamente entre las opiniones
polticas, que deben ser libres, y las conductas violentas que pueden y deben ser sancionadas
penalmente por la ley.
3.- Pluralismo ideolgico restringido, con exclusin de las ideologas totalitarias o
antidemocrticas. Se denomina democracia protegida o democracia limitante, se defiende de
quienes son sus enemigos y los proscribe de la legalidad.
4.- Posicin expuesta por K. C. Wheare: seala que tcnicamente no existe contradiccin
entre gobierno constitucional y supresin del comunismo. Los comunistas no creen en el gobierno
constitucional y no pueden ocultar su menosprecio por l.
17. ACEPTACIN DEL PRINCIPIO MAYORITARIO:

En una sociedad poltica contempornea, con libertad real, la unanimidad (entre la voluntad
estatal y los gobernados) es prcticamente imposible y como es necesario que el debate de
opiniones tenga un trmino es preciso adoptar decisiones y hacer posible la funcin de
gobernar, es imperativo acudir al principio mayoritario. Que se adopte como decisin y valga
como voluntad estatal, la que rena el mayor nmero de sufragios.
FUNDAMENTO: Este principio permite reducir al mnimo la cantidad de personas
que puedan discrepar de la voluntad estatal.

El concepto de mayora implica la existencia de la minora. La mayora es legtima, porque

es resultado de un proceso previo de libre discusin de las ideas y en el que la minora tuvo
todas las oportunidades racionales para exponer el fundamento de su planteamiento.

Se legitima el principio mayoritario por la circunstancia que la democracia constitucional

asegura a la minora su existencia libre, y la seguridad de que el debate slo ha tenido una
decisin provisional. Se reabrir sucesivamente tras cada decisin de modo que la minora
puede transformarse en mayora y acceder al gobierno.

53

La mayora no puede transformarse en desptica, tiene lmites que se expresan en el

consenso poltico fundamental, en aquellos acuerdos bsicos, esenciales, sobre los que se
estructura y funda la sociedad poltica.

La oposicin (minora) es la encargada de controlar al gobierno (mayora) y mediante el uso

de las libertades constitucionales, cuando se transforma en mayora, sustituirlo por los
medios y formas establecidos en la Constitucin.

La minora ha de gozar siempre de la libertad necesaria para poder llegar a convertirse en

mayora y acceder al gobierno.

El principio mayoritario no es un valor en s, sino un procedimiento tcnico.

CLASIFICACIN DE LAS MAYORAS:

1.- La mayora puede ser simple o relativa, cuando la pluralidad de votos es aquella que
tiene la cifra ms alta. Se atiende slo a la pluralidad de votos expresados en favor de las distintas
opciones, no al total de votos emitidos.
2.- Las mayoras pueden ser calificadas, cuando atienden a la cifra total de votos emitidos.
As, la mayora absoluta es aquella que ha obtenido ms de la mitad de los sufragios vlidamente
emitidos.
o

Tratndose de la mayora absoluta, en las elecciones unipersonales, se establece

generalmente la norma de que los votos en blanco y los nulos se consideraran como no
emitidos.

En el caso de no obtenerse la mayora absoluta (por dispersarse la votacin en varios

candidatos) se consulta una segunda vuelta, circunscrita esta vez a los dos candidatos que
hubieren obtenido las ms altas mayoras relativas.

Excepcionalmente pueden contemplarse mayoras calificadas ms altas como los 3/5, los
2/3, los , de los votos validamente emitidos.

18. LA SEPARACIN ORGNICA DE FUNCIONES:

La democracia exige que el poder sea ejercido a travs de distintos rganos, evitando una
concentracin del poder en un rgano que amenace o pueda amenazar la libertad.

En una pluralidad orgnica, puede establecerse un sistema de contrapesos recprocos, de

limitaciones mutuas, que hagan posible la libertad.

El nico poder estatal se manifiesta a travs de distintas funciones, estas se distribuyen de

modo normal y prevalente entre diferentes rganos estatales, independientes unos de otros,
pero con las excepciones debidas, que permitan una adecuada coordinacin mutua.

PRINCIPALES ANTECEDENTES HISTRICOS DE ESTE PRINCIPIO:

1.- JOHN LOCKE, EN SU ENSAYO SOBRE EL GOBIERNO CIVIL (1690):

Seala la existencia de tres poderes en el Estado: el legislativo, el ejecutivo y el federativo.

54

a) Poder Legislativo: Es el encargado de hacer la ley, que corresponde a rganos

colegiados y que los legisladores quedan obligados a cumplir.
b) Poder Ejecutivo: Es un poder que est encargado de la aplicacin constante y sin
interrupciones de las leyes vigentes.
c) Poder Federativo: Tiene el derecho de hacer la guerra y la paz, de construir alianzas y
realizar todas las negociaciones con las potencias extranjeras, velar por la seguridad
externa del Estado.

El poder legislativo y ejecutivo deben estar integrados por distintas personas da lugar a
que eludieran la obediencia a las leyes hechas por ellos, o que se redactasen y aplicasen
de acuerdo a sus intereses particulares.

El poder ejecutivo y federativo pueden ser desempeados por las mismas personas,
resultando difcil e inconveniente el separarlos separarlos acarreara ms pronto o ms
tarde desordenes y desgracias.

2.- MONTESQUIEU, EN SU OBRA EL ESPRITU DE LA LEYES (1748):

La libertad poltica es la tranquilidad de espritu que proviene de la idea que cada uno tiene
de su seguridad, y para tener esta libertad el gobierno debe ser de tal naturaleza, que un
ciudadano nada puede temer de otro.

A la libertad puede abrogarla el abuso de poder. Est en la experiencia de siempre que todo
hombre que dispone de poder, tiende a abusar de l, y llegar hasta donde encuentre lmites.
Se desprende que es necesario que el poder detenga al poder. Para lograr esto debe darse
en el Estado la existencia de tres poderes: legislativo, ejecutivo y judicial, independientes.

a) Poder Legislativo: Dicta leyes, enmienda o deroga las ya vigentes.

b) Poder ejecutivo: Hace la paz o la guerra, enva embajadas o las
c)

recibe, establece la
seguridad y toma medidas para prevenir invasiones.
Poder Judicial: Castiga los crmenes o juzga la diferencia entre particulares.

Si se renen en una misma persona o en el mismo cuerpo de magistrados los poderes

legislativos y ejecutivos no existe libertad, ya que cabe el temor de que el mismo monarca o
Senado pueda hacer leyes tirnicas y ejecutarlas del mismo modo. Todo estara perdido si el
mismo hombre o cuerpo de magistrados ejercieren estos 3 poderes.
Crticas a la teora de Montesquieu:

1 Desde un punto de vista terminolgico (leer n 6, punto 3). Loewenstein seala:

Lo que corrientemente, aunque errneamente, se suele designar como la separacin de los
poderes estatales, es en realidad la distribucin de determinadas funciones estatales a diferentes
rganos del Estado. El concepto poderes, pese a lo profundamente enraizado que est, debe ser
entendido en este contexto de una manera figurativa. En la siguiente exposicin se preferir la
expresin separacin de funciones a la de separacin de poderes.
2 Desde un aspecto histrico Cuando Montesquieu describe la Constitucin de
Inglaterra, y presenta la calificacin tripartita de poderes ejercidos por personas distintas, comete
una inexactitud. En efecto, en Inglaterra a la fecha de la publicacin de su obra (1748) ya est
formado el Gabinete. Y bien, ste estaba integrado por miembros del Parlamento. De modo que un
rgano esencial del ejecutivo no corresponda a la descripcin por l presentada de la
Constitucin. Las mismas personas pertenecan, simultneamente, al ejecutivo y al legislativo.

55

3 Desde la perspectiva de la accin de los partidos polticos modernos La divisin

tripartita queda superada porque son los partidos polticos los que en realidad conducen el poder,
tanto en el ejecutivo como en el Parlamento, puesto que a ellos pertenecen los miembros del
gobierno y de las mayoras legislativas. Con meridiana claridad aparece el fenmeno de la crisis
tripartita cuando un solo partido controla el ejecutivo y la mayora del Parlamento. El principio
clsico pierde fuerza ante la realidad de la coordinacin ejercida por el partido poltico moderno.
4 Desde el punto de vista del reconocimiento de las funciones del Estado Estas
crticas pueden ser desde varios puntos de vista:
A) ACEPTA LA CLASIFICACIN TRIPARTITA CLSICA:
PAOLO BISCARETTI Aceptando la teora tripartita tradicional, distingue en la funcin
ejecutiva una funcin administrativa y otra funcin de gobierno. Pero seala que la adopcin
de la denominacin ejecutiva lo hace no para una efectiva respuesta terminolgica, sino
slo en homenaje al uso ms comn.
B) RECHAZA LA CLASIFICACIN TRIPARTITA CLSICA:
KARL LOEWENSTEIN la legislacin y la ejecucin de las leyes no son funciones
separadas o separables sino sencillamente diferentes tcnicas de liderazgo poltico. Seala
que la clasificacin tripartita clsica es anticuada y debe ser reemplazada, para lo cual l
propone otra clasificacin: la decisin poltica conformadora o fundamental (POLICY
DETERMINATION); la ejecucin de la decisin (POLICY EXECUTION) y el control poltico
(POLICY CONTROL).
C) POSICIN INTERMEDIA:
LUIS SNCHEZ AGESTA Partimos de una distincin radical entre funciones polticas y
funciones jurdicas. Entre las funciones polticas distinguimos la funcin de gobierno y la
funcin de control. Como funciones jurdicas, las funciones legislativa, ejecutiva y judicial.
PROFESOR: Sigue la doctrina predominante y seala las siguientes funciones del
Estado:
Funcin constituyente.
Funcin legislativa.
Funcin gubernamental.
Funcin administrativa.
Funcin jurisdiccional.
Funcin de control.
Funcin consultiva.
A) FUNCIN CONSTITUYENTE:

Tiene por fin la elaboracin de la Constitucin.

Es una funcin diferente de la legislativa, en virtud de que la Constitucin puede ser

distinguida material y formalmente de la ley, que le est subordinado.
B) FUNCIN LEGISLATIVA:

Santo Toms de Aquino define la ley como la prescripcin de la razn, ordenada para el
bien comn, dad y promulgada por quien tiene autoridad, que manda, prohbe o permite. La
doctrina ha introducido precisiones al concepto de ley. As ha distinguido entre ley en sentido
material y en sentido formal.
Ley material o sustancial: contiene normas jurdicas abstractas, generales,
permanentes, obligatorias, innovadoras.

56

 Ley en sentido formal: es aquella que es dictada conforme al procedimiento

contemplado en la Constitucin. La ley puede contener disposiciones particulares.
Desde el punto de vista orgnico:

La ley debe ser dictada por el Parlamento o Congreso (uni o bicameral), de carcter
colegiado y generado por sufragio universal.

Como tambin al ejecutivo en muchas constituciones se le otorga el carcter de colegislador,

y la posibilidad de dictar la legislacin delegada, surgen los Decretos con fuerza de ley
son normas dictadas por el ejecutivo sobre materias propias de ley con autorizacin del
Congreso.

Cuando el ejecutivo legisla sin autorizacin del Congreso surge la legislacin irregular de los
Decretos leyes.

Desde un punto de vista orgnico y formal, se puede sealar que es ley el acto realizado
por el Parlamento con las formas legislativas, cualquiera sea su contenido. Los nicos actos
del Parlamento que no son leyes son los que realiza sin forma legislativa: resoluciones de las
asambleas, nombramientos efectuados por ellas, etc (Maurice Duverger).

Cuando el Presidente de la Repblica es colegislador, se seala que la ley es el acto de los

rganos colegisladores con las formas legislativas.
C) FUNCIN GUBERNAMENTAL:

Realiza una actividad directiva, impulsora y coordinadora de las dems funciones jurdicas
del Estado, es englobante y proporciona la orientacin poltica a los dems rganos
estatales.

En un nivel superior: deber determinar la poltica general del Estado, indicando cuales son
los fines que se persiguen, los objetivos o metas en que se traduce concretamente el bien
comn.

La poltica general debe sealar los medios que se utilizaran para alcanzar los fines.
Debern estar articulados fines y medios en la poltica externa del Estado, en sus relaciones
multilaterales o bilaterales, en los organismos internacionales, en las relaciones
diplomticas, comerciales, etc. En el orden interno, en los distintos sectores, sea la poltica
econmica, tributaria, agrcola, etc.

La utilizacin de todos los mecanismos con que cuenta el Estado, impulsar la accin de los
rganos estatales y mediante la aplicacin de los medios previstos, permitir alcanzar los
fines u objetivos predeterminados.

Es una funcin dinmica, ya que alcanzados unos fines, la nueva situacin producida
engendrar nuevas necesidades y nuevos fines.

El rgano en que se encuentra radicada preferentemente es en el ejecutivo.

El gobierno est integrado por gobernantes, por polticos encargados de ejercer una funcin
que tiene caracteres de permanencia, es decir, debe ejercerse sin interrupcin, exige
continuidad, no admite recesos o periodos de inactividad.

El rgano de gobierno ejercer la funcin con discrecionalidad, slo sometido a la

Constitucin y a la ley.

57

D) FUNCIN ADMINISTRATIVA:

Es la que tiene por objeto realizar, llevar a la prctica, ejecutar, las tareas sealadas por la
funcin gubernamental o por la ley.

Es aquella que se propone, de manera concreta, inmediata y directa, realizar los fines
previstos por la ley, la satisfaccin de necesidades publicas, dentro del marco fijado por sta
y de acuerdo con las circunstancias, mediante actos de carcter particular o hechos
puramente materiales... (Patricio Aylwin A.).

Se lleva a cabo mediante actos jurdicos, o por simples hechos materiales.

Es una actividad enteramente subordinada a la funcin gubernamental.

E) FUNCIN JURISDICCIONAL:

Consiste en definir el derecho y aplicarlo. (jurisdiction: accin de decir el derecho).

Los rganos estatales a cargo de esta funcin son los Tribunales. stos intervendrn:
En los procesos penales sancionar a los responsables de un delito.

En los procesos civiles, comerciales, laborales resolver la disputa entre las

partes.
En los procesos contencioso administrativo resolver un conflicto entre el
administrado y la administracin del Estado.
F) FUNCIN DE CONTROL:

Consiste en la actividad desplegada para obtener que los rganos estatales se encuadren
dentro de las normas legales, en cuanto al contenido de sus actos, al procedimiento seguido
y al fin perseguido. Procura el respeto del principio de legalidad, y encaminarse a la
consecucin del bien comn.

Es ejercida principalmente por:

Electorado.
Parlamento.
Gobierno.
Poder judicial.
Tribunal Constitucional.
Tribunal Calificador de Elecciones.
Contralora General de la Repblica.
Opinin pblica.

Clasificacin de las tcnicas de control:

1.- Controles intrarganos e interganos:

1.1.- Intrarganos:
Las instituciones de control operan dentro de la organizacin de un solo detentador del
poder. Por ejemplo:
En el Parlamento son controles: a) el carcter colegiado; b) el hecho que debe
protegerse a la minora; c) su divisin en dos asambleas (en caso de ser
bicameral).

58

 En los Tribunales es control: su estructura jerarquizada que culmina en la Corte

Suprema.
1.2.- Interganos:
El control funciona entre diversos detentadores del poder que cooperan en la gestin
estatal. Por ejemplo:
Entre el electorado y el Parlamento: el electorado es el que elige a los
integrantes del Parlamento, mediante elecciones peridicas, libres y disputadas.
El juicio poltico que puede ejercer el Congreso sobre los titulares del ejecutivo.
Los medios de accin recproca que pueden ejercer el gobierno y el Parlamento
(en el gobierno Parlamentario).
2.- rganos de control primario y secundario (segn Virga):
2.1.- Primarios:
Se concretan en la designacin o revocacin de los titulares de los rganos. Se encuentra:
Poder de designacin: El rgano controlador nombra, para el rgano
controlado, a aquella persona que sigue la misma orientacin poltica,
convirtindole en criatura suya.
Poder de revocacin: El rgano controlador puede destituir al titular del rgano
controlado si ste no sigue la orientacin poltica por aquel fijada.
Anexo: Advierte Virga que en todo sistema de gobierno existe un rgano irresponsable, el cual
ejercita controles sobre otros rganos, sin ser a su vez controlado (son el cuerpo electoral y el
monarca). (verd)
2.2.- Secundarios:
Son los que se aplican a los actos.
3.- Control poltico y control jurdico:
3.1.- Poltico:
Es entregada a los rganos polticos en sus relaciones segn la respectiva forma de
gobierno. opera con criterios de conveniencia, oportunidad, bien comn.
3.2.- Jurdico:
Entregada a los Tribunales (ordinarios de justicia, contencioso constitucional y electoral); o
de rganos especializados de la Administracin (Contralora). opera con criterios tcnico
jurdicos (constitucionalidad, legalidad, juridicidad).
ANEXO: Hay que distinguir entre la funcin fiscalizadora y la de control:
1.- Funcin Fiscalizadora: Ms amplia que la de control; implica un juicio de valor, es
realizada por la opinin pblica.
2.- Funcin de Control: Control de la legalidad; implica un anlisis de la conducta del orden
administrativo, de si existe una adecuacin entre la norma y la conducta social.
G) FUNCIN CONSULTIVA:

Se trata de institucionalizar rganos investidos de una funcin consultiva, que tiene por nico
efecto ilustrar, dar a conocer una opinin tcnica. No tiene carcter vinculante para la
autoridad.

Por ejemplo: Consejos Econmicos y Sociales; Consejo de Seguridad Nacional, etc.

59

LA REPRESENTACIN ORGNICA
19. LA REPRESENTACIN ORGNICA, CORPORATIVA O FUNCIONAL: (leer pg 199, inicio de
la 200)
Representacin poltica (oposicin) Representacin orgnica
REPRESENTACIN POLTICA: Se fundamenta en bases territoriales, base del sufragio universal,
un hombre un voto, el principio mayoritario y la intervencin de los partidos polticos.
REPRESENTACIN ORGNICA: Crtica la representacin poltica; est basada en entidades o
grupos como la familia, el sindicato, organizaciones profesionales, etc, con exclusin de los
partidos polticos. Es la base del corporativismo.
A) El corporativismo total:
Supone la eliminacin de la representacin poltica, del Parlamento; y su sustitucin por
una representacin orgnica, sobre la base se grupos sociales, que se expresara en una
Asamblea Corporativa.
Ejemplo: ESTADO FASCISTA ITALIANO
o En 1939, reemplaza la Cmara de Diputados por la Cmara de los Fascios y
Corporaciones (basada en organizaciones sindicales y corporativas).
o Se convirti en un instrumento de control sobre la poblacin. Aquel que quera
ganarse la vida, lo poda hacer tan slo cuando fuese miembro de uno de esos
grupos (Karl Loewenstein)
B) La representacin corporativa en la segunda
Cmara de un parlamento bicameral:
Ejemplo: PORTUGAL, BAJO EL GOBIERNO DE ANTONIO DE OLIVEIRA SALAZAR, SEGN LA
CONSTITUCIN DE 1933
o Contemplaba una Asamblea Nacional (Cmara Poltica) y una Cmara Corporativa
(daba representacin a las autarquas locales y a las ramas fundamentales de orden
administrativo, moral, intelectual y econmico).
C) La representacin corporativa en
Consejos Econmicos y Sociales:
Fueron creadas en el periodo entreguerras, con carcter consultivo, para el Parlamento o el
Ejecutivo.
Ejemplo:
1.- CONSTITUCIN DE WEIMAR
o Estableci el Consejo Econmico del Reich, como rgano consultivo del Reichtag
(la Constitucin de Bonn no ha seguido esa lnea).
2.- CONSTITUCIN FRANCESA DE 1958
o Contempla un Consejo Econmico y Social (su composicin es entregada a una ley
orgnica).
o Es un rgano consultivo ante los poderes pblicos. Se le consulta obligatoriamente
en proyectos de ley sobre programas o planes de carcter econmico y social
(excepto leyes financieras).

60

o Est compuesto por 200 miembros. Son elegidos por representantes de obreros,
funcionarios, tcnicos, ingenieros; por representantes agrcolas; por representantes
de organizaciones sociales, cooperativas, de esparcimiento, familiares; por
representantes de otras actividades. Por 15 personalidades, designadas por
Decreto, que sean destacadas en el dominio econmico, social, cientfico o cultural.
Y otros representantes de los territorios de ultramar.
FORMAS DE GOBIERNO DEMOCRTICO REPRESENTATIVO
20. CLASIFICACIN:
CRITERIO: Atendiendo a la vinculacin que se establece entre los rganos polticos del Estado.
Si se establece una separacin rgida y estricta entre los rganos legislativo y ejecutivo
GOBIERNO PRESIDENCIAL (origen en EE. UU.).
Si se establece un equilibrio entre los rganos legislativo y ejecutivo GOBIERNO
PARLAMENTARIO (origen en Inglaterra).
Si se consagra o establece la preeminencia del legislativo sobre el ejecutivo
GOBIERNO DE ASAMBLEA (variante convencional Francia; variante directorial Suiza).
A) GOBIERNO PARLAMENTARIO
21. MODELO TEORICO:
Se caracteriza por una separacin flexible del ejecutivo y el legislativo, dndose una
colaboracin, un equilibrio; sus elementos son:
a) El Ejecutivo:

Se separan las funciones de representacin del Estado y las funciones de Gobierno.

La representacin del Estado es desempeada por un Jefe de Estado, que puede ser un
monarca hereditario y vitalicio, o un Presidente republicano, temporal y elegido por el
Parlamento. El Jefe de Estado es irresponsable polticamente ante el Parlamento, y por esto
se exige que todos sus actos sean refrendados por un ministro (ste asume la
responsabilidad poltica).

El Jefe de Estado designa al Primer Ministro, y a proposicin de ste, a los dems miembros
del Gabinete.

La funcin de gobierno recae en el gabinete presidido por el Primer Ministro. El ejecutivo es

bicfalo.
Jefe de Estado

representante del Estado

Primer Ministro

funcin de gobierno

EJECUTIVO

b) El Legislativo:

El Parlamento es elegido democrticamente.

61

El Bicameralismo puede ser igualitario (Italia) o desigualitario (Inglaterra), segn si las

atribuciones de ambas cmaras son anlogas o equivalentes, o bien si son dispares,
superiores en una e inferiores en la otra.
c) Relaciones entre el ejecutivo y el legislativo:

1 El Jefe de Estado (a peticin del Primer Ministro) puede disolver el Parlamento o su Cmara
Poltica Significa el trmino anticipado del mando de los parlamentarios (eleccin anticipada).
2 El Gabinete es responsable polticamente ante el Parlamento esto significa que si el
Gabinete pierde la confianza de la mayora parlamentaria debe presentar su renuncia.
Formas en que la responsabilidad puede comprometerse:

Mediante la aprobacin de un voto de censura en contra del Gabinete.

Mediante el rechazo de un voto de confianza solicitado por el Gabinete.

Nota: Si se aprueba el voto de censura o se rechaza la cuestin de confianza, surge la obligacin

para el Gabinete de presentar su renuncia.
3 Existe una compatibilidad entre los cargos de ministros y parlamentario se demuestra
el vnculo entre Gobierno y Parlamento.
22. VENTAJAS Y DESVENTAJAS DEL MODELO TERICO:
a) VENTAJAS:

Perfecto equilibrio entre Gobierno y Parlamento, y cuando ste se rompe ambos estn
dotados de mecanismos para resolver la disputa, los cuales son:
Si el Parlamento desaprueba la poltica del Gobierno, le manifiesta su
desconfianza, ya sea censurndolo o rechazando el voto de confianza, obligndolo
a renunciar.
Si el Gobierno estima equivocada la postura de la mayora parlamentaria (contando
con el apoyo popular) solicitar al Jefe de Estado que disuelva el Parlamento, por lo
tanto el pueblo solucionar el conflicto mediante la reeleccin de la mayora
parlamentaria o eligiendo una nueva mayora parlamentaria, y sta a su vez,
cambiar o confirmar el Gobierno.

b) DESVENTAJAS:

Los miembros del Gabinete son a su vez miembros del Parlamento, esto puede de dar
lugar a:
Los ministros se dejen llevar por su preocupacin de ser reelegidos posponiendo el
inters general por el inters electoral.
El inters de los parlamentarios por llegar a ser ministros los hace proclives a
censurar gabinetes, lo que crea inestabilidad o rotativas ministeriales.

23. APLICACIN EN INGLATERRA:

62

El sistema parlamentario tuvo su origen en Inglaterra y es aplicado en su versin clsica

de gobierno de gabinete.

Utiliz y adapt instituciones medievales (monarqua, Parlamento).

El Jefe de Estado es un monarca hereditario, que representa al Estado (reina pero no

gobierna). Es irresponsable polticamente ante el Parlamento.

El Gobierno reside en un Gabinete, presidido por el Primer Ministro.

Nota: IMPEACHEMENT = procedimiento penal en el que acusa la Cmara de los
Comunes y falla la Cmara de los Lores, sancionando al ministro culpable.
b) GABINETE:

La responsabilidad poltica del Gabinete es colectiva; afecta a todos los miembros de

ste.

Se compone de unos 20 miembros.

Sesiona semanalmente con todos sus integrantes. Pero, puede, en situaciones de

emergencia, sesionar con 5 6 ministros.
c) PRIMER MINISTRO:

Desde la Primera Guerra Mundial ha crecido en poder poltico al ser el verdadero lder
del Gobierno y del partido gobernante.
c) PARLAMENTO: Origen = 1265

Estuvo integrado por representantes de los condados, de los burgos y de los nobles,
lores temporales y espirituales (obispos, abades, caballeros).

En el siglo XIV se divide en dos Cmaras:

La Cmara de los Comunes: cmara poltica democrtica
La Cmara de los Lores (tribunal superior del sistema jurdico): cmara de reflexin,
puede retardar determinada legislacin, pero no puede impedirla (puede suspender
durante un ao proyectos de ley que no tengan carcter financiero).

Factores que explican el xito del sistema parlamentario en Gran Bretaa:

1 La existencia de dos grandes partidos que operan en un sistema electoral mayoritario
que favorece el bipartidismo.
2 El sentido de juego limpio en la poltica, que hace tratar al adversario poltico con
caballerosidad.
3 Un sentido de autolimitacin, de no abusar del poder.
4 Su sentido pragmtico que los lleva a la adaptacin de antiguas instituciones.
24. EL GOBIERNO PARLAMENTARIO CON PREDOMINIO DEL PARLAMENTO:
Francia en su Constitucin de 1875:

El Jefe de Estado es un Presidente de la Repblica designado por el Parlamento.

63

Una equivocada aplicacin del derecho de disolucin de la Cmara Poltica por parte del
Pdte Mac- Mahon, produjo que se diera un predominio del Parlamento sobre el gobierno, lo
que se tradujo en constantes rotativas ministeriales.

25. EL GOBIERNO PARLAMENTARIO RACIONALIZADO:

A) Alemania (Ley fundamental de Bonn 1949).
OBJETIVO

lograr estabilidad gubernamental y evitar la rotativa ministerial.

MECANISMOS

1.- Voto de censura constructivo:

Slo se puede censurar a un Canciller eligiendo otro de inmediato.

2.- Rechazo de un voto de confianza solicitado por el Canciller:

No conlleva la renuncia del Canciller.

Abre la posibilidad de declarar el estado de necesidad legislativa.

3.- Estado de necesidad legislativa:

La Dieta Federal (Congreso) rechaza un proyecto de ley que el Gobierno considera

esencial.
El Pdte Federal, a peticin del Gobierno Federal, declara el estado.
Debe contar con la aprobacin de la 2 Cmara (Consejo Federal) {efecto} durante seis
meses se puede legislar con la sola aprobacin de proyectos de ley por el Consejo Federal.

4.- Plazo de enfriamiento:

No se puede votar una censura antes de 48 horas {finalidad} que haya un periodo de
reflexin.
B) Francia (IV Repblica, Constitucin de 1946)

REGULACIONES
1.- La cuestin de confianza slo puede ser planteada por el Pdte del Consejo de Ministros.
2.- Plazo de enfriamiento de un da.
3.- El control poltico se entrega a la Cmara Poltica se descarta el Senado.
C) Francia (V Repblica, Constitucin de 1958).
REGULACIONES
1.- En la votacin de mocin de censura slo se cuentan los votos que apoyan tal mocin.
2.- Utilizacin conjunta de cuestin de confianza y mocin de censura:

64

Opera en la aprobacin de un proyecto de ley.

El Primer Ministro compromete la responsabilidad poltica del gobierno en la votacin
el texto se considera aprobado, salvo que se presente una mocin de censura (24 hrs) y
sea aprobada.

3.- Voto bloqueado:

Se vota el proyecto en las condiciones que fija el Gobierno.

El Parlamento slo aprueba o rechaza.

4.- Limitacin del dominio de la ley:

En la Constitucin francesa, la ley, puede slo abarcar las materia en ella sealada.

5.- Incompatibilidad entre el cargo de ministro y el de parlamentario.

B) GOBIERNO PRESIDENCIAL
26. MODELO TERICO:
Se caracteriza por una separacin rgida del ejecutivo y el legislativo, donde cada uno
acta con plena independencia del otro.
a) El Ejecutivo:

El ejecutivo es el Pdte de la Repblica, elegido en elecciones populares disputadas por

sufragio universal.

El Pdte es el Jefe de Estado, le corresponde representarlo interna y externamente.

Es Jefe de Gobierno, ya que, a l le corresponde la conduccin poltica general.

Jefe de Estado

EJECUTIVO = PRESIDENTE
Jefe de Gobierno
1.- PRESIDENTE DE LA REPBLICA:

Es irresponsable polticamente ante el Congreso, es decir, no puede ser removido por el

Congreso por discrepancias en la conduccin poltica.

Dura en su cargo el tiempo sealado en la Constitucin.

Puede ser destituido por el Congreso en el juicio poltico o impeachement.

2.- MINISTROS DE ESTADO:

Son rganos auxiliares del Pdte., para gobernar y administrar el Estado.

Son designados por el Pdte. y duran en su cargo mientras cuenten con su exclusiva
confianza.

Son irresponsables polticamente ante el Congreso, sin embargo, puede destituirlos en el

procedimiento de juicio poltico o impeachement.

65

Son incompatibles los cargos de ministro y parlamentario.

b) El Congreso:

Es el rgano que ejerce la funcin legislativa.

Los parlamentarios son elegidos en elecciones disputadas por el pueblo, por sufragio
universal y duran en sus funciones el tiempo sealado en la Constitucin.

No puede ser disuelto por el Pdte, con entera independencia aprueba el Presupuesto y las
leyes.
c) Relaciones entre el Ejecutivo y el Congreso:

1 El Pdte. puede enviar mensajes al Congreso, dando a conocer la necesidades de fondos o

de nueva legislacin esto se produce porque el ejecutivo carece de iniciativa legislativa y slo
parlamentarios pueden presentar proyectos de ley.
2 El Pdte. Posee el derecho de veto El Pdte. es el encargado de la aplicacin de la leyes,
por lo que puede hacer valer su opinin adversa.
27. VENTAJAS Y DESVENTAJAS DEL MODELO TERICO:
a) VENTAJAS:

Se configura un gobierno con mayor independencia del Congreso, produciendo una

estabilidad en el Gobierno, lo que aumenta las posibilidades de realizar las polticas
dentro del perodo constitucional.

El electorado percibe claramente donde radica la responsabilidad por el xito o fracaso de

la poltica seguida.
b) DESVENTAJAS:

Como ambos (Pdte. y Congreso) son elegidos democrticamente, puede ocurrir que un
Pdte. se encuentre con mayora opositora en el Congreso, y esto puede conllevar un
posible bloqueo de los rganos constitucionales {consecuencia} paralizacin del
Estado.

28. APLICACIN EN EE.UU.:

A) PRESIDENTE DE LA REPBLICA:
Es elegido por votacin indirecta, por sufragio universal y dura 4 aos en su cargo (puede
ser reelegido una vez).
A.1) NOMINACIN DE LOS CANDIDATOS:
Los candidatos son elegidos por los partidos polticos.
Los Estados Federados eligen o designan los delegados, quienes se renen en una
convencin nacional, y en donde cada partido designa a sus candidatos.
Procedimiento para elegir a los delegados:

66

1 Los delegados son elegidos por los electores de los partidos elecciones primarias.
2 Los delegados son designados por las directivas de los partidos y sus afiliados caucus.

Los gastos del proceso (nominacin y eleccin) son solventados parcialmente por fondos
federales que proceden de la voluntad de los contribuyentes, quienes pueden destinar de
su declaracin anual de impuestos una cantidad ($1).
A.2) ELECCIN DEL PRESIDENTE:

Eleccin indirecta, el pueblo vota por electores provinciales o compromisarios que han
declarado previamente por cul candidatos votarn (la eleccin se transforma de indirecta
a directa).
El n de compromisarios de cada Estado Federado
corresponde al n de sus
representantes y senadores, adems el distrito de Columbia elige 3 compromisarios ms
(total = 538).
El sistema electoral es mayoritario a una sola vuelta.
A.3) CARACTERSTICAS, FUNCIONES DEL PRESIDENTE:

El Pdte es: Jefe de Estado, del Gobierno, de las Fuerzas Armadas y de la Administracin
Pblica es el lder poltico del pas.

Nombra a los secretarios de los departamentos ministeriales. Para el nombramiento la

Constitucin exige la aprobacin del Senado.

Adems del veto ordinario, dispone del veto de bolsillo, que opera cuando la legislatura
expira su mandato o comienza un perodo de receso, en tal caso, el Pdte puede impedir la
conversin de un proyecto en ley, simplemente no firmndolo.

B) CONGRESO:

Es bicameral, conformado por:

1.- Cmara de Representantes: integrada por miembros que se eligen en proporcin a

la poblacin; duran 2 aos en sus funciones.
2.- Senado: se integra por 2 senadores elegidos por el pueblo de cada Estado; duran 6
aos en sus funciones.
C) FACTORES QUE EXPLICAN EL XITO DEL SISTEMA:
C.1) TCNICA DE FRENOS Y CONTRAPESOS:
1.- Estructura Federal del Estado: el Estado Federal tiene una competencia de atribucin y el
Estado Federado tiene una de d comn. Crea una descentralizacin poltica que significa una
limitacin al Pdte.
2.- Congreso: Tiene el poder de aprobar el presupuesto y el control de los fondos. Le
corresponde el impeachement. El Senado ejerce un fuerte control sobre el Pdte, ya que,

67

aprueba los tratados internacionales (2/3), le corresponde dar su acuerdo a las designaciones
de altos funcionarios.
3.- Corte Suprema: Control de la constitucionalidad de la ley.
C.2) SISTEMA DE PARTIDOS POLTICOS:

Existen 2 partidos, Demcrata y Republicano; son respetuosos de la Constitucin.

Son flexibles, es decir, no tienen disciplina rgida de voto en el Congreso.

EFECTOS

Fenmeno de votacin cruzada {conlleva} Liderazgo presidencial no puede apoyarse ni

en la lealtad ni en la disciplina del partido.
FINALIDAD
En el caso de un Pdte. con mayora opositora en el Congreso, no se d el Bloqueo de los
rganos constitucionales (se evita la crisis y se supera el peligro de este modelo).
29. EL PRESIDENCIALISMO O GOBIERNO PRESIDENCIAL REFORZADO:
Aplicado en la gran mayora de los pases Latinoamericanos. La realidad poltica,
econmica y social de estos pases ha motivado el reforzamiento de la autoridad presidencial.
El sistema equilibrado del gobierno presidencial es sustituido por una relacin de
desequilibrio entre el Pdte. y el Congreso (se limitan las funciones legislativas y fiscalizadoras del
Congreso).
AUMENTO DE ATRIBUCIONES:
1.- El Pdte se convierte en el principal colegislador.
2.- Se le confiere iniciativa legislativa:
Puede iniciar un proyecto de ley a travs de un mensaje presidencial.
Se le confiere iniciativa exclusiva en ciertas materias econmicas y sociales.
Puede hacer presente la urgencia y clasificarla durante la tramitacin del proyecto de ley.
3.- Se le ampla el derecho de voto:
Se admite el veto parcial (puede oponerse a una parte del proyecto) y el veto aditivo (puede
introducir ideas nuevas al proyecto aprobado por el Congreso).
4.- Puede dictar Decretos con Fuerza de Ley (previa autorizacin de Congreso: Ley Delegatoria).
5.- Se le confiere facultad para convocar a referndum constituyente.
6.- Se refuerzan sus atribuciones en los estados de excepcin constitucional.
7.- Se limitan las atribuciones del Congreso en la aprobacin del Presupuesto.
FACTORES QUE FAVORECEN EL AUMENTO DE ATRIBUCIONES DEL PDTE:
1.- DEBILIDAD DE LA FACULTAD FISCALIZADORA DE LA CMARA DE DIPUTADOS.

68

La Cmara de Diputados fiscaliza los actos del Gobierno. El nico efecto es que el
Gobierno debe responder las observaciones dentro de 30 das.
2.- FORMA JURDICA DE ESTADO UNITARIO.
El gobierno presidencial nace junto a la forma jurdica de Estado Federal. Esto significa
que existe una duplicidad orgnica, que se transforma en una fiscalizacin al Gobierno, lo que se
traduce en un equilibrio. En cambio en el Estado Unitario no existe el contrapeso de los gobiernos
interiores independientes.
30. EL GOBIERNO SEMIPRESIDENCIAL. MODELO TERICO:
Se da una combinacin del sistema parlamentario y el sistema presidencial.
a) El Ejecutivo:
Est compuesto por el Presidente de la Repblica y por el Consejo de Ministros y su
Primer Ministro.
1.- PRESIDENTE DE LA REPBLICA:

Es elegido democrticamente, por sufragio universal, en elecciones libres y disputadas.

Es irresponsable polticamente ante el Parlamento. Dura en su funcin el tiempo sealado

en la Constitucin.

Es el Jefe de Estado, pero tambin posee ciertas funciones de gobierno, que se clasifican
en a) competencias propias o personales; b) competencias compartidas o comunes.

2.- CONSEJO DE MINISTROS Y PRIMER MINISTRO:

Determina y conduce la poltica de la nacin.

Tiene las atribuciones gubernamentales no atribuidas al Pdte.
b) rgano Legislativo:

Parlamento bicameral, con una Cmara Poltica.

c) Relaciones entre Ejecutivo y Legislativo:
1 El Consejo de Ministros y su Primer Ministro son responsables ante la Cmara Poltica (se
aplican las reglas del parlamentarismo).
2 El Pdte puede disolver la Cmara Poltica.
31. VENTAJAS Y DESVENTAJAS DEL MODELO TERICO:
a. VENTAJAS:
Se le permitir al Pdte mantener una poltica gubernamental.
Como el Consejo de Ministros y el Primer Ministro son responsables polticamente ante el
Parlamento, el conflicto puede circunscribirse a ese rgano sin comprometer directamente
al Pdte.

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b. DESVENTAJAS:
Tiene el defecto del gobierno presidencial, es decir, puede darse el Bloqueo de los rganos
Constitucionales.

32. APLICACIN DE LA VARIANTE SEMIPRESIDENCIAL EN FRANCIA:

a) El Ejecutivo:
a.1) Presidente de la Repblica:
El Pdte de la Repblica dura 5 aos y es elegido por sufragio universal y directo. Es
elegido por mayora absoluta.
Como Jefe de Estado le corresponde representarlo, y adems posee ciertas competencias
gubernamentales.
Puede, previa consulta con el Primer Ministro y con los Presidentes de las Cmaras,
disolver la Asamblea Nacional.
a.2) Consejo de Ministros:
Es presidido por el Pdte y excepcionalmente por el Primer Ministro. El Primer Ministro
propone al Pdte el nombramiento de los ministros. El Consejo dura en sus funciones mientras
cuente con la confianza de la Cmara Poltica.
b) rgano Legislativo:
El Parlamento es bicameral, con una Cmara Poltica (Asamblea Nacional) y el Senado.
c) Relaciones entre ejecutivo y legislativo:
1 El Consejo de Ministros y el Primer Ministro son responsables polticamente ante la
Cmara Poltica (se aplican las reglas del parlamentarismo).
2 El cargo de ministro y el de parlamentario son incompatible
a) Desventaja:
Peligro de bloqueo, la cohabitacin (leer caso del Pdte Mitterand, pg 232).
C) EL GOBIERNO DE ASAMBLEA
33. GENERALIDADES Y CLASIFICACIN:
En este sistema se establece un predominio de la Asamblea sobre el ejecutivo. La
Asamblea se genera democrticamente y sta designa un ejecutivo colegiado.
Pueden distinguirse dos variantes: el sistema de gobierno convencional y el sistema de
gobierno Directorial.
34. EL GOBIERNO CONVENCIONAL:
La Asamblea (Constitucin francesa de 1791), convoc a una eleccin de una Convencin
Nacional.

70

 Se caracteriza por la preponderancia de una Asamblea cuyo ejecutivo sigue sus

inspiraciones y ejecuta sus rdenes.
La Convencin gobern a travs de comits y comisiones designadas por ella misma

35. EL GOBIERNO DIRECTORIAL:

a) El Ejecutivo:

Est formado por el Consejo Federal, el cual est compuesto por 7 miembros, que duran 4
aos en sus funciones y son elegidos por la Asamblea Federal. Es presidido por el Pdte. de
la Confederacin. Tanto el Pdte. como el vicepresidente son nombrados por la A. F. Por 1
ao.

Se trata de ejecutivo colegiado, acta corporativamente y es irresponsable polticamente

ante la Asamblea.
b) El Legislativo:

Est constituido por una Asamblea Federal, compuesta de dos Cmaras:

Consejo Nacional: se compone de diputados elegidos por el pueblo, en proporcin a

la poblacin. Duran 4 aos y se renuevan ntegramente.
Consejo de Estados: Se compone de 46 diputados. Cada cantn nombra 2
diputados. Duran de 2 a 4 aos segn el cantn.
c) Relaciones entre el Consejo Federal y la Asamblea:
1 El cargo de consejero es incompatible con el de parlamentario.
2 El Consejo est subordinado a la Asamblea (en la prctica no existe tal predominio).

SECCIN 2
LA OLIGARQUA
1.

GENERALIDADES:

Oligarqua: Es el gobierno de unos pocos, de una minora.

Entre la soberana de pueblo y la soberana de una persona, cabe la posibilidad de la soberana de
unos pocos, de una minora, dando lugar a los gobiernos oligrquicos.
2.

LA ARISTOCRACIA:

Aristocracia: Es el gobierno de los mejores, de los nobles.

La aristocracia constituye una minora social que cree reunir los mejores elementos,
superiores de la sociedad, y adopta una estructura cerrada para los elementos extraos a ella y se
perpeta hereditariamente.

71

A los miembros de esta clase social estaba reservado el gobierno del Estado, el mando del ejercito,
los altos cargos pblicos.
Ejemplo: Gobierno aristocrtico de Venecia, que dur 5 siglos, desde 1296.
3.

LA PLUTOCRACIA CENSITARIA:

Se reserva el poder a los ricos.

Se diferencia de los regmenes aristocrticos porque la minora gobernante no es una clase
social orgnicamente constituida, sino simplemente la reunin, en vista de las solas
operaciones electorales, de individuos designados por la Constitucin y la ley, segn un criterio
cuantitativo.
La fortuna entraa la competencia necesaria para intervenir en los asuntos pblicos.
Para ejercer derechos polticos se exige el dominio de un bien raz, o una renta o pagar un
impuesto de valores elevados.
Ejemplo: Constituciones francesas de 1814 y 1830.
4. LA PARTIDOCRACIA:
Se trata de una especie dentro del gnero de sistemas de partidos polticos, pero una forma de
concrecin hipertrofiada del sistema de partidos.
Segn Caboara el poder del Estado resulta monopolizado, ms o menos legtimamente, por
un partido o una pluralidad de partidos coligados.
Las decisiones no las toman los parlamentarios sino los dirigentes de los partidos. El epicentro
gubernativo pasa de la Cmaras a las secretarias generales.
Los partidos logran manipular las elecciones imponiendo sus candidatos a los electores.
Logran que el poder se desplace desde el pueblo, titular de la soberana, no hacia los rganos
del Estado, sino hacia las directivas de los partidos polticos, desde donde se controla el
aparato estatal.
Aun cuando se realicen elecciones, el electorado slo est llamado a ratificar o elegir entre
personas previamente aceptadas por el partido nico.

SECCIN 3
LA MONOCRACIA
1.

2.

GENERALIDADES:
El titular de la soberana es una persona, significa el poder de uno.
LA MONARQUA ABSOLUTA:

CARACTERSTICAS:
1 Es hereditaria. Sucesin regular y debidamente establecida. El trono es atribuido en las
condiciones que determinaban: las leyes fundamentales; principio de legitimidad (excluye bastardos);
principio de primogenitura (establece un orden indiscutible); principio de masculinidad (excluye mujeres);
principio de catolicidad.

72

2 El monarca est obligado a respetar las leyes fundamentales del reino (aquellas que regulan la
sucesin al trono, las que establecen el carcter inalienable del territorio).
3 El monarca detenta un poder absoluto, pero no arbitrario. El poder es absoluto pues el monarca es
lege solutus (no est obligado jurdicamente por la ley). Las leyes no tienen para los monarcas un valor
coactivo, pero si directivo.

3.

LA TIRANA:

CARACTERSTICAS:
1 La tirana es arbitraria en su origen.
2 Hay ocupacin brutal, golpe de fuerza, usurpacin.
3 El ejercicio del poder es realizado arbitrariamente.
4 El tirano busca su propio beneficio y el de sus ms allegados.
5 Es arbitraria en su transmisin, no existe regulacin jurdica para el reemplazo del
tirano.
4. LA DICTADURA:
CARACTERSTICAS:
1 Tiene su origen en Roma.
2 Se concentra la totalidad del poder en manos del dictador, lo que implica una restriccin
de las libertades ciudadanas.
3 Procede en circunstancias excepcionales que ponen en grave peligro la subsistencia del
Estado o sus instituciones.
4 Es temporal, superada la emergencia termina y vuelve a funcionar el sistema normal.
SECCIN 4
SISTEMAS GUBERNAMENTALES MIXTOS
1.

LA REPBLICA ROMANA:
a.
b.
c.

MONARQUA
ARISTOCRACIA.
DEMOCRACIA.

Al mirar los cnsules, el rgimen es MONRQUICO; al considerar el Senado, es

ARISTOCRTICO; al mirar los comicios es DEMOCRTICO.
2.

LA MONARQUA LIMITADA:
a.
b.
c.

MONOCRACIA.
ARISTOCRACIA.
PLUTOCRACIA.

Se combina el principio MONOCRTICO del gobierno de uno solo, con la participacin en el

poder de una ARISTOCRACIA NOBILIARIA Y HEREDITARIA, que forma la Cmara Alta, y una
PLUTOCRACIA OLIGRQUICA CENSITARIA que designa la Cmara Baja.

73

3.

EL PARLAMENTARISMO DUALISTA:
a.
b.
c.

PARLAMENTARISMO.
ARISTOCRACIA.
PLUTOCRACIA.

Deriva de la monarqua limitada, es un rgimen mixto, por el hecho de la influencia propia que
conserva el Jefe de E y del mantenimiento con algunas atenuaciones de la Cmara, una
ARISTOCRTICA y la otra CENSITARIA.
4.

LA MONARQUA PARLAMENTARIA:
a.
b.
c.

MONOCRACIA.
ARISTOCRACIA.
DEMOCRACIA.

Se combina el principio MONOCRTICO, el oligrquico en su variante ARISTOCRTICA y

el DEMOCRTICO.
EJEMPLO: Actual gobierno de Inglaterra:
1.- Principio Monocrtico: El monarca como Jefe de Estado.
2.- Principio Oligrquico: La Cmara de los Lores, integrada por miembros de la aristocracia.
3.- Principio Democrtico: Cmara de los Comunes, elegida por sufragio popular universal.
5.

EL CESARISMO DEMOCRTICO:
a.
b.

MONOCRACIA.
DEMOCRACIA.

Es monocrtico, en tanto el que en el jefe, en el Csar, concentra el poder que entraa

como consecuencia una suspensin o una restriccin de las libertades de las personas. Es
democrtico, ya que, su autoridad, su poder, lo ejerce en nombre del pueblo, se sostiene y se
afirma en la soberana popular, recurre al plebiscito.

74

CAPTULO IV
TEORA DE LA CONSTITUCIN
LA CONSTITUCIN ES EL FARO DEL SISTEMA JURDICO
1.

CONCEPTOS:

PALABRA CONSTITUCIN: Proviene de la expresin latina constitutio, que significa organizacin,

disposicin, situacin.
DISTINTOS SIGNIFICADOS DE LA PALABRA CONSTITUCIN:
1.- En un sentido genrico amplio: Significa la manera de estar conformado algo, la estructura de un ser
cualquiera.
2.- En un sentido jurdico material o sustancial: Constitucin material significa el conjunto de normas
jurdicas escritas o no que regulan lo esencial del Estado, su gobierno y los derechos fundamentales de las
personas.
Todos los Estados han tenido siempre Constitucin material.
3.- En un sentido jurdico formal: Constitucin es un conjunto de normas jurdicas que se distinguen de las
leyes ordinarias.
4.- En un sentido instrumental: Constitucin indica el texto fundamental en el cual han sido formuladas la
mayora de las normas materialmente constitucionales.

75

5.- En un sentido formal e instrumental: Constitucin es la norma jurdica fundamental escrita que
regula de manera sistemtica al Estado, su gobierno y los derechos esenciales de las persona, y
se distingue de las dems leyes.
2.

OTRAS CONCEPCIONES:
A) DISTINCIN DE HAURIOU:
Hauriou seala la distincin entre Constitucin Poltica y Constitucin Social.

A.1) Constitucin Poltica: Es aquella que regula la organizacin y funcionamiento de los Poderes
Pblicos.
A.2) Constitucin Social: Es aquella que establece o recuerda las bases de la vida en comn, al
tiempo que precisa la naturaleza de las relaciones entre los ciudadanos y el Estado.
B) TIPOLOGA DE MANUEL GARCA PELAYO:
B.1) Constitucin Histrico Tradicional: La Constitucin es el resultado de una lenta
transformacin histrica, en la intervienen frecuentes motivos irracionales y fortuitos irreductibles a un
esquema... de usos y costumbres formados lentamente y cuya fecha de nacimiento es imprecisa.
B.2) Constitucin Sociolgica: La Constitucin es la expresin de la realidad social existente en un
momento y pas determinado. En esta concepcin puede percibirse una Constitucin real o sociolgica y una
Constitucin jurdica, que pueden o no coincidir, pero en la medida que ambas coincidan tendr eficacia la
norma constitucional.
B.3) Constitucin Racional Normativa: La Constitucin es un complejo normativo establecido de
una sola vez y en el que de una manera total, exhaustiva y sistemtica se establecen las funciones
fundamentales del Estado y se regulan los rganos, el mbito de sus competencias y las relaciones entre ellos.
Considera nicamente como tal la Constitucin expresada jurdicamente y en forma escrita. La constitucin es
una obra de la razn y, por lo tanto, slo cabe modificarla por medio solemnes. Puede regular de un modo
efectivo la realidad social, es decir, la realidad social se ajusta a lo prescrito en la Constitucin.
Crtica a la tipologa de Garca Pelayo:

Las concepciones, separadamente, no proporcionan una explicacin satisfactoria.

SECCIN 1
EL PODER CONSTITUYENTE

1.

CONCEPTO:

PODER CONSTITUYENTE: Es el que dicta la Constitucin. Es la voluntad originaria, extraordinaria

y soberana de una comunidad que dicta las normas fundamentales para la organizacin y
funcionamiento de su convivencia poltica. (Lucas Verd).
La formulacin terica del poder constituyente le corresponde al abate Emmanuel Sieys. Para hacer
la distincin entre poder constituyente y los poder pblicos constituidos, Sieys parte del concepto de
Constitucin. Define la palabra Constitucin diciendo que se refiere al conjunto y a la separacin de los
poderes pblicos.

76

Prlot dice que es menester diferenciar entre poder constituyente originario y poder constituyente
derivado.
2.

EL PODER CONSTITUYENTE ORIGINARIO:

PODER CONSTITUYENTE ORIGINARIO: Es aquel que acta en la creacin de la primera

Constitucin. Tiene un carcter fundacional del primer estatuto que regula la sociedad poltica y los
poderes constituidos del Estado. Tambin acta cuando se ha producido una ruptura de la
Constitucin.
EST SOMETIDO A LMITES EL PODER CONSTITUYENTE ORIGINARIO?
Segn Recassen Sichs el poder constituyente no est sometido a ninguna traba positiva, pero
s est sometido a los valores jurdicos ideales y a las exigencias del bien comn en una
determinada circunstancia histrica. No se haya restringido por ninguna autoridad jurdica
humana, pero debe obedecer a los principios de justicia y a los dems valores jurdicos y a la
opinin social que lo ha originado.
SITUACIONES EN QUE PUEDE DARSE LA RUPTURA CONSTITUCIONAL:
1.- LA INSURRECCIN O SUBLEVACIN:
CONCEPTO: Levantamiento popular contra el rgimen poltico establecido.
CARACTERSTICAS:
a.
b.
c.
d.

Procede de un descontento general.

Es de carcter espontneo, emocional, irreflexivo.
Inicialmente no tiene un jefe
Rene fracciones hostiles entre s.

2.- EL GOLPE DE FUERZA (putsh):

CARACTERSTICAS:
a.
b.
c.
d.

Es de origen privado.
Es ejecutada por un hombre o un grupo de hombres que asume la direccin.
Es obra de conjurados unidos no slo por las opiniones, sino por una disciplina comn.
Los ejecutores son agrupados en formaciones generalmente restringidas y deben
obedecer a las directivas dadas con mtodo y precisin.

Finalidad paralizar los medios de accin del adversario, hacerse dueo de los centros nerviosos
de la actividad estatal {conlleva} los gobernantes son aislados en la cima del Estado
3.- EL GOLPE DE ESTADO:
CONCEPTO: Es el acto violento de una parte de los poderes pblicos contra el otro; puede emanar
de un cuerpo subordinado como el ejercito (pronunciamiento).
CARACTERSTICA ESENCIAL: NO EMANA DE LOS PARTICULARES.
4.- LA REBELIN:
CARACTERSTICAS EN RELACIN CON LA INSURRECCIN:
a. La rebelin es ms limitada que la insurreccin.

77

b. La rebelin es caracterstica de cuerpos organizados, en cambio la insurreccin es

tpicamente un hecho del pueblo.
c. La rebelin se lleva a cabo contra la autoridad.
CARACTERSTICAS EN RELACIN CON EL GOLPE DE ESTADO:
a. No pretende necesariamente remover al gobernante.
b. Puede ser perpetrado por un grupo de civiles organizados sin intervencin del ejrcito o de
una fraccin del poder pblico.
5.- LA REVOLUCIN:
CONCEPTO: Forma violenta de acceso al poder que produce la ruptura de la continuidad jurdica y
que origina un cambio profundo en el rgimen poltico e institucional del Estado.
CARACTERSTICAS:
a. No slo hay un cambio de gobernante, sino tambin una ruptura con el ordenamiento
constitucional y jurdico anterior es reemplazado por un nuevo ordenamiento.
6.- GOBIERNOS DE HECHO O DE FACTO:
CARACTERSTICAS:
a. Se opone al gobierno de Derecho.
b. El acceso a los cargos o roles de gobierno por parte de los nuevos ocupantes se efecta
contrariando normas jurdicas, al margen de ellas.
3. TITULAR DEL PODER CONSTITUYENTE ORIGINARIO:
A QUIN CORRESPONDE CREAR LA CONSTITUCIN, ALL DONDE NO EXISTE?
No hay respuesta en el derecho positivo. Desde el punto de vista de la ciencia poltica,
existe una respuesta, nos dice el titular del poder constituyente originario es el soberano.
QUIN ES EL SOBERANO?
SOBERANO es aquel que detenta la mayor fuerza poltica, que le permite el control del
Estado, determinando sus fines y su organizacin, conforme a la idea de d dominante en el grupo.
4. EL PODER CONSTITUYENTE DERIVADO. SU TITULAR:
Es aquel que est establecido en la propia Constitucin: se seala el rgano constituyente,
el procedimiento que debe seguir en su funcionamiento, los qurum necesarios.
Opera dentro de la Constitucin, en la continuidad jurdico constitucional.
5. LMITES DEL PODER CONSTITUYENTE DERIVADO:
El Poder Constituyente Derivado tiene lmites jurdicos que formula la Constitucin, por
ejemplo:
1.- Disposiciones ptreas: establecen la inmutabilidad parcial del contenido de la Constitucin.
2.- Inmutabilidad temporal: se consagra la prohibicin de modificar la Constitucin por un tiempo
limitado.

78

6. EL FRAUDE A LA CONSTITUCIN:
Se cambia, bajo el cumplimiento formal de revisin, el espritu y valores esenciales que
inspiraban al texto reformado, por otros enteramente opuesto. Este problema surge de las
experiencias fascistas y nazistas.
A) ITALIA:
Con Mussolini, que en 1922, es investido como Pdte del Consejo de Ministros por las
Asambleas.
Italia se rega por la Constitucin del 4 de marzo de 1848, de carcter flexible. El
Parlamento, quien tiene la funcin constituyente, aprueba a partir de 1925 leyes que configuran el
Estado fascista.
Por lo tanto, no se quebranta ninguna disposicin formal del E de 1848, pero el espritu
liberal y parlamentario, de esta Carta, es sustituido por uno fascista y totalitario.
B) ALEMANIA:
Hitler es nombrado Canciller el 30 de enero de 1933 y gobierna primeramente con el
artculo 48 de la Carta de Weimar (autoriza la legislacin por ordenanzas de necesidad y la
restriccin o suspensin de ciertas garantas constitucionales).
Por lo tanto, las formas de la Carta de Weimar se han respetado, su fondo ha sido
extinguido. Su espritu democrtico liberal es sustituido por el totalitarismo nazi.
7. LA REFORMA CONSTITUCIONAL. TCNICAS:
Anexo: Una reforma constitucional solamente puede efectuarse cuando se aade algo al texto
{suplemento}, o bien se suprime algo {supresin}, o bien se sustituye el texto existente por otro.
A) PUEDE SER PARCIAL O TOTAL:
A.1) Parciales: El poder constituyente derivado opera normalmente a travs de reformas parciales
(partes: varios artculos, uno slo, un prrafo, una frase, varias palabras, etc), con mayor o menor
profundidad.
A.2) Total: Hay Constituciones que expresamente contemplan la posibilidad de una reforma total.
B) PUEDE SER EXPRESA O TCITA:
B.1) Reforma Constitucional Expresa: Supone una enmienda del texto constitucional hecha visible
en el lugar del texto donde especficamente se ha efectuado la modificacin.
B.2) Reforma Constitucional Tcita: Es una tcnica impropia del constitucionalismo, que acarrea
inseguridad jurdica y falta de certeza con respecto a la norma fundamental, lo que es inadmisible.
SECCIN 2
CLASIFICACIN DE LAS CONSTITUCIONES
1. CONSTITUCIN CONSUETUDINARIA Y CONSTITUCIN ESCRITA:
Clasificacin realizada desde el punto de vista de su materialidad o forma.

79

1.- CONSTITUCIN CONSUETUDINARIA: Es aquella que se expresa predominantemente por

medio de la costumbre. La Constitucin consuetudinaria por excelencia es la de Inglaterra, la cual
est integrada por 3 categoras de normas:
a. Las Convenciones: Son costumbres que se consideran obligatorias para aquellas personas
a quienes comprende, pero que no son aplicables por los Tribunales; son flexibles, se
modifican unas a otras.
b. El Common Law: Son las normas que se han expresado en las costumbres generales del
pas, y son reconocidas en las decisiones judiciales.
c.

El Statute Law: Son las leyes aprobadas por el Parlamento que tratan materias
constitucionales.

PRINCIPALES TEXTOS CONSTITUCIONALES ESCRITOS EN INGLATERRA:

a. Carta Magna: Otorgada por Juan Sin Tierra en 1215. Se trata de una de tantas Cartas
Generales que pretende establecer nuevos derechos y establecer antiguos derechos
consagrados por la costumbre. Se ratifican los derechos establecidos en la Carta Magna
por los Estatutos de Oxford de 1258, por la Confirmatic Cartarum de 1297 y por De
tallagio non concedendo.
b. Peticin de Derechos de 1628: Se recuerda al Rey las leyes del pas, y se denuncian los
actos cometidos por funcionarios .
c.

Habeas Corpus de 1679: Establece un recurso ante los Tribunales de Justicia para
garantizar la libertad personal y la seguridad individual.

d. El Bill o Declaracin de Derechos de 1689: Que el Parlamento impone a Guillermo de

Orange para acceder al trono de Inglaterra. Importantes derechos y principios son
reconocidos.
e. El Acta de Sucesin o Establecimiento de 1701: Seala que el Rey deber ser observante
de la Iglesia de Inglaterra, que ningn perdn podr otorgarse por el Rey contra una
acusacin decidida por los Comunes, etc.
f.

La Ley de Parlamento de 1911: Establece que todo proyecto de ley financiero se presenta
a la Corona para su sancin real.

2.- CONSTITUCIN ESCRITA: Es aquella que consta en un documento que se ha elaborado

expresamente, a fin de regular la organizacin del Estado, su gobierno y los derechos
fundamentales de las personas. Este Movimiento de las Constituciones escritas es iniciado por la
Constitucin norteamericana de 1787.

Criticaban la costumbre porque:

a. No es clara, se presta a dudas.

b. La incertidumbre del derecho consuetudinario beneficia a los gobernantes.

a.
b.
c.
d.

Exaltaban la Constitucin porque:

La norma escrita era clara, precisa, eliminaba incertidumbres.
La norma escrita tena fijeza en el tiempo.
La Constitucin escrita se impona al gobernante.
Significaba un autentico lmite a su potestad, una ordenacin de la estructura del Estado.

80

e. Representaba un medio de educacin poltica, puesto que en un documento breve, preciso

y claro se exponan los principios esenciales del Gobierno y los derechos de los
ciudadanos.
Caractersticas:
a. La Constitucin escrita puede estar codificada en un solo texto o puede estar contenida en
varios textos.
b. La Constitucin escrita puede tener Prembulo (texto breve en el que se deja constancia
de las circunstancias histricas que han dado lugar a la Constitucin) o carecer de l.
c.

La Constitucin escrita puede contemplar la regulacin puramente orgnica (regulacin del

Estado y su Gobierno, sus rganos, competencias y funciones); o bien contemplar, adems
de la parte orgnica, la parte dogmtica.
La Parte Dogmtica o Relacional fija los derechos fundamentales de las personas y los
principios que la inspiran. En esta parte cabe distinguir:
1)
2)

3)

Los principios jurdicos y polticos: Son los que sirven de base a toda
estructura constitucional, se consagran las bases de la institucionalidad.
Las declaraciones de derechos: Son las afirmaciones en forma
abstracta y general de los derechos fundamentales, ellos son
reconocidos y proclamados por la Constitucin, pero no son creados por
ella.
Las garantas constitucionales: Diversos mecanismos jurdicos ideados
por los ordenamientos constitucionales para proteger el adecuado
ejercicio de los derechos fundamentales; son medios tcnicos que
protegen los derechos declarados por la Constitucin, tienden a
asegurar libertades. EJEMPLO: irretroactividad en materia penal,
juzgamiento por tribunales establecidos por la ley, recurso de amparo
(accin constitucional que protege la libertad personal y la seguridad
individual) y recurso de proteccin.

2. CONSTITUCIONES FLEXIBLES Y RGIDAS:

Clasificacin formulada por James Bryce, descansa en la forma en que se modifica
la Constitucin.
1.- CONSTITUCIONES FLEXIBLES: Son aquellas en que la Constitucin se modifica de la misma
manera que una ley ordinaria. Slo existe el rgano legislativo, que elabora las normas legislativas
y constitucionales.
Ejemplo: Constitucin de Inglaterra.
2.- CONSTITUCIONES RGIDAS: Para la modificacin de la Constitucin se requiere mecanismos
distintos y ms exigentes que en el que se exige para modificar la ley ordinaria. Se produce una
distincin entre rgano legislativo y rgano o poder constituyente derivado.
Ejemplo: La Carta de 1833, puesto que exiga la aprobacin de la reforma por 2 Congresos
sucesivos.
3.- CONSTITUCIONES SEMIRGIDAS: Son las que no ofrecen demasiadas dificultades para su
modificacin, pero por cierto mayores que las requeridas para la modificacin de una ley ordinaria.
Ejemplo: La Carta de 1925, porque la reforma poda ser llevada a cabo por un solo
Congreso.

81

3. CONSTITUCIONES BREVES O SUMARIAS Y EXTENSAS O DESARROLLADAS:

Clasificacin que atiende a su extensin.
1.- CONSTITUCIN BREVE o sumaria: Se limita a consagrar los principios fundamentales y las
reglas esenciales del Estado, del gobierno y los derechos de las personas. Se limita a lo esencial
(no deben ser modificadas).
Ejemplo: Constitucin de EE. UU.
2.- CONSTITUCIN EXTENSA o desarrollada: Desciende al detalle en su regulacin, incorpora
materias que son propias de la ley.
Ejemplo: Constitucin de la India.
LISTADO DE CONSTITUCIONES:
CONSTITUCIN DE EE. UU. DE 1787 tiene 7 artculos; 27 enmiendas.
CONSTITUCIN DE LA FEDERACIN RUSA DE 1993 tiene 137 art.
CONSTITUCIN DE LA REPBLICA FEDERATIVA DEL BRASIL DE 1988 tiene 245 art.
CONSTITUCIN DE COLOMBIA DE 1991 tiene 380 art permanentes y 60 transitorios.
CONSTITUCIN DE PARAGUAY DE 1992 tiene 291 art permanentes y 20 transitorios.
CONSTITUCIN DE URUGUAY DE 1997 tiene 332 art permanentes y 28 transitorios.
CONSTITUCIN DE CHILE tiene 129 art permanentes y 20 transitorios.
4. CONSTITUCIONES OTORGADAS, PACTADAS Y DEMOCRTICAS:
Clasificacin segn su origen o establecimiento.
1.- CONSTITUCIONES OTORGADAS: Son las concedidas por el monarca por su sola voluntad.
Ejemplo: Carta Constitucional Francesa de 4 de junio de 1814.
2.- CONSTITUCIONES PACTADAS: Son aquellas aprobadas por el monarca y por la Asamblea de
oligarqua censitaria.
Ejemplo: Carta Constitucional Francesa del 14 de agosto de 1830.
3.- CONSTITUCIONES DEMOCRTICAS: Son aquellas que se inspiran en los principios de la
soberana nacional o popular, pueden distinguirse:
3.1.- En las formas representativas: se puede proceder a travs de Asambleas o
Convenciones Constituyentes (rganos colegiados cuyos integrantes son elegidos por el pueblo),
con el nico propsito de elaborar una Constitucin.
3.2.- En las formas semidirectas: la Constitucin elaborada por las Convenciones o
Asambleas es sometida a la aprobacin popular mediante referndum constituyente.
5. CONSTITUCIONES IDEOLGICO-PROGRAMTICAS Y UTILITARIAS:
Clasificacin segn su contenido ideolgico.
1.- CONSTITUCIONES UTILITARIAS: Se proponen sin ningn tipo de preferencia ideolgica.
Ejemplo: Constitucin Federal de Bismark de 1871.
2.- CONSTITUCIONES IDEOLGICO-PROGRAMTICAS: En estas Constituciones se
encuentran las de los estados socialistas, que proclaman expresamente la ideologa marxista y
articulan la economa, el partido y el poder conforme a esa ideologa.

82

6. CONSTITUCIONES
Loewenstein):

NORMATIVAS,

NOMINALES

SEMNTICAS

(tipologa

de

Clasificacin segn la concordancia de las normas constitucionales con la realidad

del proceso del poder.
1.- CONSTITUCIN NORMATIVA: Es aquella que sus normas domina el proceso poltico o a la
inversa, el proceso del poder se adapta a las normas de la Constitucin y se somete a ella.
Coincide la estructura normativa constitucional con la realidad social.
Traje que sienta bien y que se lleva realmente.
2.- CONSTITUCIN NOMINAL: Constitucin jurdicamente vlida, pero la dinmica del proceso
poltico no se adapta a sus normas (carece de realidad existencial). La funcin primaria de la
Constitucin nominal es educativa.
El traje queda grande. Ejemplo: pases de Iberoamrica, nuevos estados africanos y
asiticos.
3.- CONSTITUCIN SEMNTICA: La Constitucin es plenamente aplicad, pero en su realidad
ontolgica es la formalizacin de la existente situacin del poder poltico en beneficio exclusivo de
los detentadores del poder fctico. La Constitucin es un instrumento para estabilizar y eternizar la
intervencin de los dominadores fctico en la comunidad.
No es un traje, sino un disfraz. Ejemplo: Estados socialistas marxistas.
SECCIN 3
LA SUPREMACA DE LA CONSTITUCIN
Significa afirmar que ella es la norma fundamental del O. J. Estatal. La supremaca puede
ser formal o material.
1. LA SUPREMACA MATERIAL:
Es cuando se atiende al contenido, al objeto que regula la Constitucin.
Las razones que la fundamentan son:
1.- Regula el Estado, sus rganos y sus competencias y los derechos esenciales de las personas.
2.- La Constitucin debe su superioridad a su propia naturaleza, ya que regula la formacin del
resto de las normas, la jerarqua que a cada categora de normas corresponde y los rganos
encargados de dictarlas.
3.- Consagra la idea de derecho. Es la representacin de un orden social deseable.
2. LA SUPREMACA FORMAL:
Slo corresponde a las Constituciones rgidas
Se fundamenta la supremaca formal en dos razones:
A) Es dictada por el poder constituyente:
-

La superioridad emana de que es obra jurdica aprobada por el soberano.

B) Aspira a limitar a los rganos constituidos y a sus titulares, a los gobernantes:

83

Aspira a limitar los poderes de las instituciones creadas por ella, inclusive el del cuerpo
legislativo, sus prescripciones deben considerarse fuerza superior para cualquier
disposicin o accin precedente de estas instituciones.
SECCIN 4
EL CONTROL DE LA CONSTITUCIONALIDAD DE LAS LEYES

1. NATURALEZA DEL CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD DE LA LEY:

El control de constitucionalidad implica dejar sin aplicacin una norma legal. Se examina y
se pregunta si la ley a infringido la Constitucin. El acto de control es jurdico, no poltico.
2. RGANOS DE CONTROL:
Puede estar a cargo de un rgano poltico o un rgano jurisdiccional. Y el control
jurisdiccional puede estar entregado a su vez a los Tribunales ordinarios o a un Tribunal
Constitucional.
3. EL CONTROL POR UN RGANO POLTICO:
Sieys sealaba que deba existir un jurado constitucional, es decir, un cuerpo de
representantes con la misin especial de juzgar todas las reclamaciones por atentados o
infracciones a la Constitucin.
4. EL CONTROL POR RGANO JURISDICCIONAL. TCNICAS:
EXISTEN DOS TCNICAS BSICAS:
A) CONTROL POR VA DE EXCEPCIN:
Es necesario que se est tramitando un proceso o gestin judicial ante un tribunal.
Una de las partes se defiende sealando que la ley en cuestin no se le debe aplicar
porque es contraria a la Constitucin.
Cuando el tribunal constata que la ley es inconstitucional, la declara inaplicable al caso
concreto, no se aplica la ley.
El fallo slo produce efectos entre las partes.
B) CONTROL POR VA DE ACCIN:
No es necesario la existencia de un juicio principal.
Lo nico que existe es la peticin de juzgamiento al tribunal.
El efecto que produce la declaracin de inconstitucionalidad de la ley es su anulacin, y por
lo tanto desaparece del O. J., produciendo efectos erga omnes, absolutos respecto a todos.
Es con efecto retroactivo, ya que no habr existido jams.
5. CONTROL POR TRIBUNALES ORDINARIOS DE JUSTICIA:

84

ORIGEN:
Constitucin de EE. UU., la cual no contempla el control de constitucionalidad.
La Corte Suprema en el fallo del caso Marbury versus Madison (1803) lo estableci por
primera vez.
La Corte Suprema razon de la siguiente manera:
1) La Constitucin es una ley suprema, y por lo tanto, un acto legislativo contrario a la
Constitucin no es una ley y no puede aplicarse.
2) O, la Constitucin est al mismo nivel que las leyes ordinarias, y stas entonces
pueden modificar la Constitucin cuando quieran .
El Tribunal acogi la primera alternativa. En esta forma de control, los rganos encargados de
ejercerlo son los Tribunales ordinarios de Justicia.
EL CONTROL EN LOS EE. UU.
En primer lugar, en el sistema anglosajn, una sentencia de la Corte Suprema es un stare
decisis que obliga para el futuro a los tribunales inferiores, y tambin a la propia Corte.
Una ley declarada contraria a la Constitucin por la C. S. No ser aplicada jams por los
tribunales norteamericanos.
La ley inconstitucional no es anulada expresamente, pero de hecho se asemejar a su
anulacin por el sistema de precedente judicial.
El control de constitucionalidad forma parte de toda de la funcin de toda jurisdiccin. Ella
corresponde, por tanto, a las Cortes inferiores, las cuales son, en primera instancia, las Cortes de
Distrito, en segunda instancia las Cortes de Apelacin.
ESTADOS FEDERADOS:
1.- Legislacin interna:
Existe un control de la legislacin interna en relacin a su respectiva Constitucin, ejercido
por los Tribunales de los Estados, que tienen como instancia superior sus respectivas Cortes
supremas.
2.- En relacin con las leyes y las Constitucin Federal:
Es ejercido por los Tribunales de los Estados bajo reserva del derecho de apelacin ante
las jurisdicciones federales, cuyo ltimo resorte es la C. S. de los EE.UU.
Por lo tanto, existe en EE. UU. un control difuso de constitucionalidad que puede ser
ejercido por cualquier tribunal federal e incluso por los tribunales estaduales.
EL CONTROL EN PASES CON SISTEMAS JURDICOS ROMANISTAS
Se trata de un control por va de excepcin. El Tribunal no anula la ley inconstitucional, slo
no la aplica.
El control puede estar concentrado (en el Tribunal Supremo, no existe tal facultad a los
inferiores), o puede ser difuso.
El fallo de un Tribunal no obliga a otros, por lo tanto cada Tribunal puede fallar en el futuro
de un modo distinto.

85

6. EL CONTROL POR UN TRIBUNAL CONSTITUCIONAL:

Se entrega la funcin de control de constitucionalidad de la ley a un Tribunal distinto de los
Tribunales ordinarios.
Implica un control por va de accin (art 93 N7 C.P.). Se anula la norma legal. No hay un
juicio principal. En este control el efecto que produce es la nulidad de la norma inconstitucional,
queda eliminada del O. J.
SECCIN 5
LA INTERPRETACIN DE LA CONSTITUCIN
1. CONCEPTO Y GENERALIDADES:
INTERPRETAR la Constitucin es fijar su sentido, alcance y fines, considerada en
conexin con todo el O. J. y las condiciones que la sociedad presenta.
Es posible aplicar los diferentes mtodos interpretativos:
1.- El mtodo exegtico, con sus elementos gramaticales, sistemticos, lgico y de antecedentes
fidedignos del establecimiento de la norma.
2.- El mtodo histrico evolutivo, en que se coloca especial acento en las transformaciones de
medio social.
3.- El mtodo teleolgico, que parte del supuesto de que toda norma tiene un fin, y es ste el que
debe determinar el interprete.
4.- El mtodo comparativo, que utilizar las normas de otros ordenamientos.
Existen aspectos que son especficos, propios de la interpretacin constitucional, pueden
sealarse:
1.- Distinguir la naturaleza de la disposicin constitucional que se interpreta (leer prrafo completo
pg 299).
2.- La Constitucin, cuando es breve el interprete no puede esperar todas las respuestas del
tenor literal. Ha de tener un espritu amplio en su comprensin.
3.- Los rganos fundamentales del Estado son interpretes de la Constitucin, dentro de la rbita de
sus competencias (interpretacin administrativa).
4.- El intrprete debe tener presente la concepcin de filosofa poltica que inspira la Constitucin.

86

CAPTULO VI
SISTEMAS ELECTORALES
1.

LOS SISTEMAS ELECTORALES:

CONCEPTO: Son tcnicas que tienen por fin determinar los cargos que corresponden a las diversas
corrientes de opinin y las personas que los ocuparn, sobre la base de los votos vlidamente emitidos en
una eleccin
CLASIFICACIN:
- Sistemas Electorales Mayoritarios.
- Sistemas Electorales Minoritarios.
- Sistemas Electorales Mixtos.
2.

SISTEMAS MAYORITARIOS:

87

Son aquellos que entregan los cargos en disputa a la corriente de opinin mayoritaria. Su objeto es
dar participacin a la mayora {efecto} estabilidad.
2.1.

LISTA COMPLETA:

Es aquel en que el elector vota por una lista que tiene tantos nombres como representantes a
elegir, resultando elegidos todos los candidatos de la lista que obtuvo la mayora de votos.
2.2.

SISTEMA DE COLEGIOS MLTIPLES UNINOMINALES:

En este sistema el territorio del Estado se divide en tantas circunscripciones electorales como
representantes se trata de elegir, correspondiendo elegir un representante a cada colegio
electoral.
Variantes de este sistema:
A) Variante a una vuelta:
Mediante una sola votacin se determina inmediatamente la persona elegida. Se proclama elegido a
quien ha obtenido la ms alta mayora relativa (mayor n de votos).
En este sistema impera el voto til o psicolgico (sistema ingls), el cual va restringiendo la lucha
electoral efectiva a pocos candidatos, favoreciendo la estructuracin de 2 grandes partidos.
Produce una sobre representacin de la mayora (otorga ms cargos que en proporcin a los votos
obtenidos) y la sub representacin de la minora (obtiene menos cargos que en proporcin a los votos
obtenidos).
VENTAJAS:
1.- Tendencia al bipartidismo.
2.- Configuracin de claras mayoras parlamentarias convenientes para el ejercicio democrtico y
gubernamental.
3.- Asegura la moderacin de los 2 grandes partidos, debido a que el triunfo electoral lo obtienen del apoyo de
los electores que se ubican en el centro poltico.
4.- Esa moderacin que se da al buscar el apoyo de los electores del centro poltico hace difcil el surgimiento
de partidos extremistas.
B) Variante a dos vueltas:
Se proclama en la primera vuelta al candidato que hubiere obtenido la mayora absoluta (50% + 1).
QU PASA SI NINGN CANDIDATO OBTIENE LA MAYORA ABSOLUTA?
Se procede a la segunda vuelta, una segunda votacin, en la que se proclamar elegido quien
obtuviese la ms alta mayora relativa.
3. SISTEMAS MINORITARIOS:
Son aquellos que dan representacin a las minoras.
3.1.
SISTEMAS MINORITARIOS EMPRICOS:
Son aquellos en que la representacin de las minoras se determina conforme a un criterio
arbitrario o meramente voluntarista.
A) Sistema de lista incompleta:

88

Es aquel en que las diversas corrientes de opinin postulan listas con n inferior de nombres que
cargos por llenar.
EJEMPLO: Si los cargos en disputa son 7, la ley establece que cada lista no podr llevar ms
de 5 cargos, para que los 2 restantes se los lleve la minora.
B) Sistema de voto acumulativo:
En este sistema el elector dispone de tantas preferencias como cargos se trata de llenar,
pudiendo a su arbitrio distribuirlas entre todos los componentes de una lista o bien acumular
todas sus preferencias en un solo nombre.
EJEMPLO: Si los cargos en disputa son 7, cada elector va a tener 7 votos y se podrn distribuir
a su arbitrio.
3.2.

SISTEMAS MINORITARIOS DE REPRESENTACIN PROPORCIONAL:

I)
SISTEMAS QUE UTILIZAN EL CUOCIENTE ELECTORAL:
Estos sistemas tienen en comn que se dirigen primeramente a obtener un cuociente electoral
mediante la divisin del n total de los sufragios expresados por el n de representantes que se
trata de elegir.
La totalidad de votos de una eleccin se dividen por la cantidad de cargos en disputa y el
producto de la divisin va a arrojar el cuociente electoral que va a ser a su vez el que va a
asignar los cargos en disputa a las distintas listas.
EJEMPLO: En una eleccin donde se eligen 10 cargos. Participan 4 listas; listas A, B, C, D.
Lista A: 275 votos.
Lista B: 225 votos.
Lista C: 148 votos.
Lista D: 352 votos.
TOTAL VOTOS VLIDAMENTE EMITIDOS: 1000
CUOCIENTE Se divide la cantidad de cargos por la cantidad de votos.
Por lo tanto el cociente es 100.

En consecuencia cada lista obtiene (divisin del cociente por la cantidad de votos de cada lista)
Lista A: 2 cargos.
Lista B: 2 cargos.
Lista C: 1 cargo.
Lista D: 3 cargos.
Se designa la mayora de cargos (8), y para la asignacin de los 2 restantes existen dos
variantes:
A) Variantes de la media ms fuerte o de Dietz:
Consiste en atribuir los cargos no cubiertos por la regla del cociente electoral asignndolos
imaginariamente a cada una de las listas en disputa, calculando de este modo el promedio

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de votos que cada una de ellas da, y otorgando, en definitiva, el cargo a la lista que
obtenga la media ms fuerte. FINALIDAD favorecer a los partidos fuertes.
EJEMPLO:
Lista A, que tena 2 cargos, queda imaginariamente con 3.
Lista B, que tena 2 cargos, queda imaginariamente con 3.
Lista C, que tena 1 cargo, queda imaginariamente con 2.
Lista D, que tena 3 cargos, queda imaginariamente con 4.
Por lo tanto:
Los 275 votos de la lista A se dividen por 3, quedando 91.6 votos por cargo.
Los 225 votos de la lista B se dividen por 3, quedando 75 votos por cargo.
Los 148 votos de la lista C se dividen por 2, quedando 74 votos por cargo.
Los 352 votos de la lista D se dividen por 4, quedando 88 votos por cargo.
De modo que el cociente electoral de la lista A es el mayor, por lo tanto ser esta lista a la cual
se agregara un cargo ms.
Y para determinar el ltimo cargo (habiendo ya incluido el cargo a la lista A); nuevamente se
hace la divisin de los votos por la cantidad de cargos resultando favorecida la lista D.
B) Variante del resto ms fuerte:
Los cargos que an no han sido atribuidos luego de aplicada la regla del cuociente deben
ser entregados a la lista que tenga el resto de votos ms fuerte, es decir, ms aproximado
al cociente electoral. FINALIDAD favorecer a los partidos pequeos
EJEMPLO: Siguiendo lo anterior:
Lista A: el sobrante es 75.
Lista B: el sobrante es 25.
Lista C: el sobrante es 48.
Lista D: el sobrante es 52.
Quien se quede con los cargos depender de la ley electoral especfica.
II)

SISTEMAS DE DIVISOR COMN:

Estos sistemas determinan una cifra repartidora por otros procedimientos.
SISTEMA ELECTORAL DE CIFRA REPARTIDORA DE VCTOR DHONDT

En este sistema existen dos fases:

Primera Fase: Se determinan los cargos por lista.
EJEMPLO: Cargos en disputa = 3.
Lista A (20 votos en total).
- Candidato 1 = 4 votos.
- Candidato 2 = 7 votos.
- Candidato 3 = 9 votos.
Lista B (23 votos en total).
- Candidato 1 = 6 votos.

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Candidato 2 = 9 votos.
Candidato 3 = 8 votos.

Para determinar el cociente electoral, la votacin de cada lista debe dividirse por 1, 2, 3,
4... Y as sucesivamente segn cul sea la cantidad de cargos en disputa.
En el ejemplo la cantidad de cargos es 3, se va a dividir la votacin de cada lista por 1,2 y 3.
Lista A = 20 votos, por lo tanto:
20:1 = 20
20:2 = 10
20:3 = 6
Lista B = 23 votos, por lo tanto:
23:1 = 23
23:2 = 11
23:3 = 7
Estn determinados los cocientes, ahora se debe ordenar los resultados de forma
decreciente:
23
20
11 (cociente electoral)
10
7
6
Luego, hay que comenzar a contar los resultados y hay que detenerse en el n que
coincide con el n de cargos en disputa (n de cargos=3), en este caso es el n 11.
Ahora se divide el total de votos de cada lista por el cociente, por lo tanto:
Lista A = 20, tiene 1 cargo.
Lista B = 23, tiene 2 cargos.
Segunda Fase: Determinacin de candidatos elegidos en cada lista.
Reglas que seala el artculo 121:
1.- Si a una lista corresponde igual n de concejales que de candidatos presentados, se
proclamar elegidos a todos stos (lista: 3 candidatos; 3 cargos, salen electos todos los
candidatos de la lista).
2.- Si el nmero de candidatos presentados es mayor que el numero de los concejales que a la
lista corresponda, se proclamar elegidos a los que hubieren obtenido las ms altas mayoras
individuales (excepcin: si la lista corresponde a un pacto electoral, caso en el cual se aplica el
Art. 122).
3.- Si el nmero de candidatos de una o ms listas es inferior al de concejales que le haya
correspondido, el cociente ser reemplazado en la forma sealada en el inc. 2 del Art. 122 (se
corre el cociente electoral tantos lugares como candidatos faltantes).

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4.- Si dentro de una misma lista un cargo correspondiere con igual derecho a 2 ms
candidatos, resultar elegido aquel que haya obtenido el mayor numero de preferencias
individuales (si persiste la igualdad se procede al sorteo del cargo en audiencia pblica).
5.- Si el ltimo cargo por llenar correspondiere con igual derecho a dos o ms listas o
candidaturas independientes, resultar elegido el candidato de la lista o independiente que haya
obtenido mayor numero de preferencias individuales (si persiste la igualdad se procede al
sorteo del cargo en audiencia pblica).
DETERMINACIN DE LOS CANDIDATOS ELEGIDOS EN UNA LISTA EN QUE EXISTEN
PACTOS O SUBPACTOS
EJEMPLO:
Lista B = 23 votos, 3 candidatos. Candidatos 1 y 2 estn dentro de un pacto.
Objeto: determinar un cuociente dentro de la lista, de manera tal que:
1 Se debe sacar la votacin del pacto:
Los candidatos 1 y 2 suman 15 votos, y el candidato 3 queda con 8. (A la lista le corresponden
dos cargos). Por lo tanto:
Cargos en disputa = 2
Pacto = 15 votos.
Candidato 3 = 8 votos.
Pacto
15:1 = 15
15:2 = 7
Candidato 3
8:1 = 8
8:2 = 4
Se ordenan decrecientemente:
15
8 cociente
7
4

El cociente es 8 de manera que:

8 en 15 cabe 1
8 en 8 cabe 1
Por lo tanto:
1 cargo para el pacto (para determinar quien ocupara el cargo se ocupa la 2 fase de Vctor
DHondt).
1 cargo para candidatos fuera del pacto.
AUGE Y RETROCESO DEL SISTEMA DE REPRESENTACIN PROPORCIONAL

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VENTAJAS:
1.- Equidad en la distribucin de cargos.
2.- Elimina los efectos de sobre representacin y sub representacin.
3.- El elector no vota til, sino que vota por la tendencia de su agrado.
DESVENTAJAS:
1.- Tiende a multiplicar los partidos polticos.
2.- Tiende a promover la partidocracia.
3.- Los parlamentarios dependen excesivamente de los dirigentes nacionales de los partidos.
4.- Se produce la acentuacin de las diferencias de los partidos.

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