FUENTES FORMALES DEL DERECHO

1. LA COSTUMBRE.
1.1. DEFINICION

Es la fuente mas antigua y primitiva.

En su formacin no participan los organismos estatales
correspondientes (legislador).
Nace de la observancia uniforme, constante y reiterada de una
practica general que se ha vuelto necesaria para la comunidad.
El Rey Alfonso X el sabio la defini como: es el derecho o
fuero que no es escrito; el cual han usado los hombre largo
tiempo ayudndose de l en las cosas y en las razones
sobre que la usaron.
En poca mas reciente el profesor De Castro la define como la
norma creada e impuesta por el uso social
Con todo lo anterior podemos definirla como La regla jurdica
establecida espontneamente por el grupo social sin
intervencin del poder publico, constituida por una
pluralidad de prcticas repetidas, constantes, pblicas y
uniformes, cuya vigencia emana del continuado ejercicio
por parte del los miembros del grupo social donde opera.

1.2. ELEMENTOS DE LA COSTUMBRE

a) Generalidad:
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.

-Individual
-Particular.
-Local.
-Regional.
-Nacional.
-Extranjera.
-Internacional.

b) Antigedad.
c) Uniformidad.
d) Moralidad. Articulo 13, Ley 153 de 1887.
e) Legalidad.
Comercio.
f) Publicidad.

Articulo 8 Cdigo Civil y Artculo 3 Cdigo del

g) Obligatoriedad. Elemento Psicolgico o Subjetivo

1.3. CLASIFICACION DE LA COSTUMBRE
a) SUPLETORIA: Cuando no hay ley escrita y sirve para llenar los
vacos normativos.
b) INTERPRETATIVA: Se forma de acuerdo con la ley escrita si esta
es susceptible de confusin, en su interpretacin.
c) CONTRARIA A LA LEY: La que aparece en contradiccin de la norma
escrita. No es aceptada en Colombia.
1.4. PRUEBA DE LA COSTUMBRE
La costumbre debe probarse ya sea con documentos autnticos, o con
testimonios, o con certificaciones idneas, o copia de decisiones
judiciales de conformidad con la legislacin:

Cdigo de Procedimiento Civil, Artculos 189 (Testimonios) y 190

(Decisiones Judiciales, Certificacin de Cmara de Comercio).
Cdigo del Comercio, Articulo 6. (5 Testigos y sentencias de
ltimos cinco aos).
Costumbre mercantil extranjera. (Certificacin de cnsul
respectivo, articulo 8 C. de Co.).
Costumbre mercantil internacional (Sentencia internacional o
certificacin de organismo internacional idnea).

1.4. IMPORTANCIA DE LA COSTUMBRE

Es fuente comn a varias clases del derecho (civil, comercial,

laboral, internacional, etc.)
No es importante en el derecho pblico, especialmente en el
penal.
En el presente, con el desarrollo del derecho escrito, ha perdido
importancia.
Es aun importante en algunos pases anglosajones y en el derecho
internacional.
2. LA LEY

2.1. DEFINICION

Cdigo Civil ( articulo 4): La ley es una declaracin de la

voluntad soberana manifestada en la forma prevenida en la

Constitucin Nacional. El carcter de ley es mandar, prohibir,

permitir o castigar.
Es un precepto obligatorio de conducta externa formulado por
escrito por la autoridad publica, sancionado por la fuerza
coercitiva del grupo social.
Es la fuente formal por excelencia.

2.2. DIFERENCIA ENTRE LEY Y COSTUMBRE

MANIFESTACION

VIGENCIA

PUBLICIDAD

COSTUMBRE
Se establece a travs de
la constante, uniforme e
ininterrumpida
observancia
de
un
prctica general de los
miembros de un grupo
social.
No tiene

LEY
Manifestacin
escrita, deliberada y
consciente
de
la
voluntad del estado.

Tiempo
preciso de
nacimiento
y
momento exacto de
fenecimiento
(Derogacin
o
abrogacin)
La costumbre debe ser Debe ser conocida
probada
por todos.

2.3. SENTIDOS DE LA LEY.

a) MATERIAL: Regla de conducta social OBLIGATORIA, de ndole
GENERAL, abstracta e impersonal, formulada por el poder pblico.
b) FORMAL : Precepto de carcter imperativo tambin pero de
condicin PARTICULAR y CONCRETA que proviene del poder
pblico.
2.4. LENGUAJE DE LA LEY

La ley no se dirige a los sentimientos ni al corazn.

El mandato legal no busca convencer sino ordenar.
Radbruch: El lenguaje de la ley huye, finalmente del estilo
didctico. Una larga experiencia ha enseado al legislador que su
misin es hacer cumplir el Derecho y no entrar en disquisiciones
acadmicas acerca de los que es el derecho es, y esta conviccin
se traduce, como es natural, en su modo de expresarse.

El texto de la ley debe ser lo mas claro y preciso que se pueda, sin
ambigedades, adems, obviamente, de estar en armona con las
reglas gramaticales. Deben evitarse localismos, regionalismos,
jergas, extranjerismos, etc.

2.5. IGNORANCIA DE LA LEY

Todas las persona conocen la ley y su ignorancia no podr alegarse

para excusarse de cumplirla. (Cdigo Civil, art. 9).
Esta es una presuncin del Derecho que no admite prueba en
contrario.
Es una ficcin.
Palacios: Suponer que se conocen las leyes es pueril. Se trata de
una ficcin. Todo el mundo sabe que la leyes no son conocidas
sino en una nfima parte de la sociedad, pero se afirma no
obstante que tal ficcin es indispensable para conservar el orden
social.

2.6. FORMACION DE LAS LEYES.

Las leyes solo pueden ser creadas por la rama legislativa del poder
publico, que en Colombia es el CONGRESO DE LA REPUBLICA
(Senado y Cmara).

2.7. SESIONES DEL CONGRESO.

a) ORDINARIAS: 2 periodos por ao ( 20 de junio a 16 de diciembre
y 16 de marzo a 20 de junio) = Una legislatura.
b) EXTRAORDINARIAS: Convocadas por el Presidente, para casos
especficos.
c) ESPECIALES O EXCEPCIONALES: Nombrar vicepresidente,
estados de excepcin.
2.8. CLASES DE LEYES.
I.

ORDINARIAS.

II.

ORGANICAS:
1.
2.
3.
4.

III.

Reglamento del Congreso.

Presupuesto de rentas y ley de apropiaciones.
Plan de Desarrollo.
Competencias Territoriales.

ESTATUTARIAS:
1. Derechos fundamentales.

2.
3.
4.
5.
6.
7.

Administracin de Justicia.
Rgimen de los partidos.
Estatuto de la oposicin.
Organizacin electoral.
Mecanismos de participacin ciudadana.
Estados de excepcin.

2.9. ORIGEN DE LAS LEYES.

a)
b)
c)
d)
e)
f)
g)
h)
i)
j)
k)

Senado o Cmara.
Gobierno Nacional.
Corte Constitucional.
Consejo Superior de la Judicatura.
Corte Suprema de Justicia.
Consejo de Estado.
Consejo Nacional electoral.
Procurador General de la Nacin.
Defensor del Pueblo.
Contralora General de la Repblica.
Iniciativa popular.

Normas que solo puede provenir del Gobierno Nacional:

a)
b)
c)
d)
e)
f)
g)
h)
i)
j)
k)

Plan Nacional de Desarrollo.

Estructura de la Administracin.
Creacin de Corporaciones Autnomas Regionales.
Creacin de empresa industriales y comerciales del estado y
sociedades de economa mixta.
Autorizacin al gobierno para emprstitos y enajenar bienes de la
Nacin.
Presupuesto general.
Funcionamiento del Banco de la Republica.
Normas de Crdito Publico y comercio exterior.
Rgimen salarial y prestacional de servidores pblicos.
Sistema general de participaciones.
Rgimen de impuestos.

2.10. PROCEDIMINETO PARA LA CREACION DE LA LEY.

PUBLICACION DEL
PR OYECTO

APROBACION
PRIMER DEBATE
COMISIONES
SENADO Y
CAMARA

APROBACION
SEGUNDO
DEBATE
PLENARIAS DE
S ENADO Y
CAMARA

S ANCI ON
PRESIDENCIAL

PROMULGACION

2.11. APLICABILIDAD DE LA LEY

ESPACIO
Territorialida
d

LE
Y
TIEMPO
Vigencia

SUJETO
Personas

2.12. JURISDICCION CONSTITUCIONAL.

El sistema jurdico colombiano esta sometido a una rgida jerarqua, que
va de mayor a menor, es decir de un PRECEPTO SUPREMO
FUNDAMENTAL (Constitucin) a otros de inferior rango, en tal forma

relacionados que por lo general cada una de esta categoras normativas

depende de la anterior (subordinante) y a su vez sostiene a la que le
sigue de menor condicin (subordinada).

RES
RES
OLU
OLU
CIO
CIO
NES
NES
DECRETOS ALCALDE
ALCALDE
DECRETOS

ACUERDOS
ACUERDOS

DECRETOS
DECRETOS GOBERNADOR
GOBERNADOR

ORDENANZAS
ORDENANZAS

DECRETOS
DECRETOS PRESIDENTE
PRESIDENTE

LEYES
LEYES ORDINARIAS
ORDINARIAS

CONSTITUCION
CONSTITUCION

Las normas constitucionales, por ser las supremas o mximas

SUBORDINANTES son incondicionadas, es decir que el poder
constituyente, en cuanto creador de tales preceptos, no est limitado
por ninguna regla positiva.
Para mantener la jerarqua normativa jurdica y concretamente para
guardar la integridad de la Carta Fundamental, existe in CONTROL
JURISDICCIONAL que pertenece a la CORTE CONSTITUCIONAL y a la
jurisdiccin contencioso administrativa.
CORTE CONSTITUCIONAL.
CONSEJO DE ESTADO.
TRIBUNALES ADMINISTRATIVOS.
2.12.1 CONTROL JURISDICCIONAL POR VIA DE ACCION:
a) Accin de nulidad: Cualquier persona por si o por apoderado
puede solicitar la nulidad de un acto administrativo.
b) Accin de restablecimiento del derecho: Accin que puede
ejercer en determinado tiempo una persona que siente lesionado
un derecho suyo.
c) Accin de reparacin directa y cumplimiento: Accin que
puede interponer cualquier persona en determinado tiempo, para
solicitar el restablecimiento de un derecho, la reparacin de un
dao o el cumplimiento de un deber del estado eludido por la
administracin.

2.12.2. CONTROL POR VIA DE EXCEPCION.

Articulo 4 de la Constitucin Poltica.
Corresponde al llamado Control de la constitucionalidad por va de
excepcin, de las normas jurdicas por el cual, el juez, en un caso
concreto sometido a su decisin, pude, ya sea de oficio o a
peticin de parte, declarar que un precepto es contrario a la
Constitucin. El efecto se circunscribe solamente al caso concreto
en que dicha declaracin se ha efectuado.
2.13. INTERPRETACION DE LA LEY.
a) Interpretacin pblica:
1. Legislativa:
interpretativa.
2. Judicial:
competentes.
b) Interpretacin privada.

El

2.13.1. METODOS DE INTERPRETACION.

1. Tradicional.
2. Histrico.
3. De la libre investigacin cientfica.
2.13.1.1. LA ANALOGIA.
Analoga legis.
Analoga juris.
ANALOGIA LEGIS

legislador,

mediante

ley

Los organismos judiciales

DISPOSICION
LEGAL

CASO
PREVISTO

CASO
SEMEJANTE
NO PREVISTO

ANALOGIA JURIS.

PRINCIPIOS
PRINCIPIOS GENERALES
GENERALES
DEL
SISTEMA
DEL SISTEMA

REGLAS
COMUNES
COMUNES
-CONJUNTO DE
NORMASNORMAS-

CASO
CASO
CONTEMPLA
CONTEMPLA
DO
DO

CASO
CASO SEMEJANTE
SEMEJANTE
NO
NO
CONTEMPLADO
CONTEMPLADO