Se puede invocar la prescripcin de

deuda ante el ejecutor coactivo?

20 febrero, 2012 Abogada Tributarista Mery Bahamonde Quinteros 0 Comentarios

JURISPRUDENCIA COMENTADA:
Se puede invocar la prescripcin de deuda ante el ejecutor coactivo?
Anlisis de Resolucin del Tribunal Fiscal que no constituye Jurisprudencia de Observancia
Obligatoria
Resolucin del Tribunal Fiscal N 07879-5-2011
NUESTRA OPININ
Mery BAHAMONDE QUINTEROS*
INTRODUCCIN
La cobranza coactiva se encuentra enmarcada en la facultad de recaudacin de la
Administracin Tributaria, la cual es una facultad central en toda Administracin Tributaria,
pues est destinada a procurar el pago de la obligacin tributaria, ya sea de manera
voluntaria (pre coactiva) o, en su defecto, de manera coercitiva (coactiva). El ejercicio de
esta facultad implica definir acciones de cobranza segn sea el caso del contribuyente,
tomando en cuenta el estado de la deuda, su antigedad o la naturaleza de los
contribuyentes.
En ese sentido, de acuerdo a la Resolucin de Observancia Obligatoria N 15607-5-2010,
procede que el Tribunal Fiscal en la va de la queja emita pronunciamiento sobre la
legalidad de un procedimiento de cobranza coactiva iniciado al amparo del Cdigo
Tributario, cuando el quejoso solicita que se ordene su conclusin y el ejecutor coactivo
acredita que ste ha sido suspendido temporalmente.
Ahora bien, solo podr ser deuda exigible coactivamente aquella que no se encuentre
prescrita; en ese sentido tiene derecho a oponer al ejecutor coactivo una solicitud de
prescripcin de la deuda materia cobranza coactiva en virtud de lo previsto en el artculo 47
del Cdigo Tributario, pues la prescripcin solo puede ser declarada a solicitud de parte, la
cual puede plantearse incluso estando incurso el procedimiento de cobranza coactiva,
constituyndose entonces en una obligacin del ejecutor coactivo antes de iniciar la
cobranza coactiva verificar si es que la deuda cuyo cobro se pretende se encuentra prescrita
o no.
Al respecto la Resolucin del Tribunal Fiscal N 07879-5-2011, materia de anlisis
establece un criterio beneficioso para el contribuyente, pues se pronuncia respecto a la
prescripcin de la deuda materia de cobranza coactiva invocada an cuando la
Administracin Tributaria haba dado trmite de procedimiento no contencioso a la solicitud
de prescripcin presentada por el deudor tributario.
Cabe sealar que la RTF N 07879-5-2011, materia de comentario denota una manifiesta
dualidad de criterio del Tribunal Fiscal, pues dicho rgano mediante RTF de Observancia
Obligatoria N 12880-4-2008 ha sealado que no procede que el Tribunal Fiscal en va de
queja se pronuncie sobre la prescripcin de la accin de la Administracin Tributaria para
determinar la obligacin tributaria, as como la accin para exigir su pago y aplicar
sanciones, cuando ha sido opuesta al ejecutor coactivo al encontrarse la deuda tributaria en
cobranza coactiva y ste le da trmite de solicitud no contenciosa

Consideramos que en aplicacin del segundo prrafo del artculo 154 del Cdigo Tributario
toda vez que se han presentado fallos contradictorios entre s, la Presidenta del Tribunal
Fiscal deber someter a debate en Sala Plena para decidir el criterio que debe prevalecer,
constituyendo ste precedente de observancia obligatoria en las posteriores resoluciones que
emitida el rgano colegiado.
A continuacin analizaremos la exigibilidad coactiva de las deudas tributarias y la queja
como herramienta procedimental para afrontar una cobranza coactiva.
I. DEUDA EXIGIBLE COACTIVAMENTE
Para determinar la validez de un procedimiento de cobranza coactiva no basta la existencia
de deuda tributaria a cargo del deudor tributario sino que aquella debe ser exigible
coactivamente conforme a lo prescrito en los literales del a) al e) del artculo 115 del
Cdigo Tributario.
A continuacin analizaremos cada supuesto que la norma contempla como deuda exigible
coactivamente planteando casos prcticos que ayudan a una mejor comprensin.
a) La deuda establecida mediante Resolucin de Determinacin o de Multa notificadas por
la Administracin y no reclamadas en el plazo de ley; es decir, aquellos valores cuyo plazo
mximo de reclamo sin pago es de 20 das hbiles luego de notificado de acuerdo a lo
previsto por el artculo 137 del Cdigo Tributario.
Caso Prctico:
El contribuyente Pia S.A. ha recibido una R.D. con fecha 29.12.2011 y recibe la
Resolucin de Ejecucin Coactiva sobre tal deuda, con fecha 18.01.2012. Se le consulta:
Se ha iniciado vlidamente el procedimiento de cobranza coactiva?
Respuesta:
No, pues an no han transcurrido 20 das hbiles posteriores a la notificacin de la R.D. En
tal sentido, la deuda contenida en el valor no es exigible coactivamente.
b) La deuda establecida por resolucin no apelada en el plazo de ley, o por Resolucin del
Tribunal Fiscal.
Esta causal hace referencia a las resoluciones que ponen fin al reclamo de una Resolucin
de Determinacin o Resolucin de Multa, declarando la improcedencia o inadmisibilidad de
ste y que no sean apeladas luego del trmino de 15 das hbiles posteriores a la fecha de
notificacin. La apelacin realizada luego del plazo sealado, debe realizarse previo pago
de la deuda tributaria. Por lo tanto, tratndose de resoluciones que resuelven reclamos, la
cobranza slo podr iniciarse luego de transcurridos 15 das hbiles sin la respectiva
apelacin.
Lo antes sealado tambin se respalda en la jurisprudencia de observancia obligatoria N
05464-4- 2007 la cual seala que procede la cobranza coactiva de una orden de pago cuya
reclamacin ha sido declarada inadmisible por la Administracin, aun cuando el deudor
tributario haya interpuesto recurso de apelacin en el plazo de ley. Siempre que no se haya
invocado la causal de suspensin del inciso a) numeral 3 del artculo 119 del CT.
Caso Prctico:
Con fecha 13.01.2012 el reclamo presentado por Vivazo S.A. es declarado inadmisible
por no haber cancelado la Orden de Pago previamente a la presentacin del reclamo, pues
para Sunat no se evidenciaron las circunstancias de improcedencia de la cobranza invocado
por el contribuyente. En tal sentido, el rea de Cobranza Coactiva al haber desaparecido la
causal de suspensin (inciso a) numeral 3 del artculo 119 del CT), decide proseguir el
procedimiento, notificando con fecha 14.01.2011 Se est prosiguiendo vlidamente con la

cobranza?
Respuesta:
No, pues debe transcurrir 15 das hbiles luego de la notificacin de la resolucin que
declara inadmisible, pues se invoc la causal de suspensn del inciso a) numeral 3 del art
199 del CT. Por lo tanto, no se puede iniciar o proseguir vlidamente un procedimiento de
Cobranza Coactiva, si no ha transcurrido el plazo fijado sin verificarse la apelacin. Podr
interponer Queja.
c) La establecida en la Resolucin de Prdida de Fraccionamiento notificada, cabe sealar
que se mantendr la condicin de deuda exigible si efectundose la reclamacin dentro del
plazo, no se contina con el pago de las cuotas de fraccionamiento.
d) La deuda que conste en una Orden de Pago notificada conforme a Ley.
Por tanto, tratndose de rdenes de Pago, la cobranza puede iniciarse en cualquier
momento, salvo la posibilidad de suspensin del procedimiento por aplicacin del segundo
prrafo del artculo 119 del Cdigo Tributario. El Tribunal Fiscal mediante Resolucin de
Observancia Obligatoria N 034549-2-2003 ha sealado que de acuerdo a lo establecido en
el inciso c) del artculo 119 del Cdigo Tributario y al inciso d) del artculo 31 de la Ley
26979, procede la suspensin del procedimiento de cobranza coactiva siempre que el
recurso impugnativo se haya presentado oportunamente.
Por su parte el Tribunal Constitucional ha sealado mediante Expediente N 03797-2006PA/TC ha establecido que la notificacin conjunta de una orden de pago y de su resolucin
de ejecucin coactiva implica una vulneracin al debido procedimiento y al derecho de
defensa en sede administrativa. En consecuencia no es exigible coactivamente la orden de
pago que ha sido notificada conjuntamente con la Resolucin de Ejecucin Coactiva.
Caso Prctico
Con fecha 29.12.2011 se notifica una Orden de Pago al contribuyente Mosca S.A. y
recibe la Resolucin de Ejecucin Coactiva con fecha 02.01.2012 Se le consulta: se ha
iniciado vlidamente el procedimiento de cobranza coactiva?
Respuesta
S, pues tratndose de rdenes de Pago, la cobranza puede iniciarse luego de que haya
surtido efectos la notificacin de las rdenes de pago.
Caso Prctico
Si en el caso propuesto anteriormente, Mosca s.a. reclama la deuda contenida en la Orden
de Pago, al amparo inciso a) numeral 3 del artculo 119 del Cdigo Tributario, con fecha
02.01.2012 Seguir siendo vlido el procedimiento de cobranza coactiva iniciado?
Respuesta
En tanto Mosca S.A. se ampara en el inciso c) del artculo 119 del Cdigo Tributario y
ha interpuesto su reclamo dentro del plazo de 20 das hbiles de notificada la Orden de
Pago, la cobranza, aunque vlidamente iniciada, debe suspenderse, a la espera del resultado
del reclamo.
II. LA DEUDA PRESCRITA NO ES DEUDAS NO EXIGIBLE COACTIVAMENTE
El artculo 47 del Cdigo Tributario seala que la prescripcin solo puede ser declarada a
solicitud de parte; en ese sentido la referida solicitud puede ser invocada por el deudor
tributario en cualquier estado del procedimiento de cobranza.
En ese sentido el Tribunal Fiscal ha sealado en senda jurisprudencia tales como la RTF N
6302-4-2008 el Tribunal Fiscal que el ejecutor coactivo es quien debe pronunciarse sobre la
prescripcin y no corresponde que ste de trmite de solicitud no contenciosa; asimismo la

resolucin materia de comentario N 7879-5-2011, tambin ha sealado que toda vez que el
ejecutor coactivo no ha respondido a la solicitud de prescripcin presentada ante el ejecutor
coactivo, corresponde que el Tribunal se pronuncie respecto a la prescripcin de la deuda
materia de cobranza coactiva y por ende orden la conclusin de la cobranza coactiva.
Efecto, el cmputo del plazo prescriptorio implica el anlisis de los actos de notificacin
que hayan interrumpido el cmputo del plazo, al respecto la Resolucin de Observancia
Obligatoria N 11952-9 2011 la cual ha sealado que a efecto de que opere la causal de
interrupcin del cmputo del plazo de prescripcin prevista por el inciso f) del artculo 45
del Texto nico Ordenado del Cdigo Tributario, aprobado por Decreto Supremo N 13599-EF, cuando sta es invocada en procedimientos contenciosos y no contenciosos
tributarios, se debe verificar que los actos a que dicha norma se refiere hayan sido
vlidamente notificados dentro de un procedimiento de cobranza o ejecucin coactiva
iniciado conforme a ley, mediante la notificacin vlida de los correspondientes valores y la
resolucin de ejecucin coactiva que le da inicio.
III. QUEJA COMO HERRAMIENTA PROCEDIMENTAL CONTRA LA COBRANZA
COACTIVA
En virtud a lo establecido por el artculo 101 del TUO del Cdigo Tributario, aprobado por
el Decreto Suprema N 135-99-EF y modificatorias, el Tribunal Fiscal es competente para
resolver quejas presentadas por deudores tributarios, contra las actuaciones o
procedimientos que los afecten directamente o infrinjan lo establecido en la antes citada
norma a fin de corregir y reencauzar el procedimiento bajo el marco de las normas
correspondientes.
Asimismo el artculo 155 del Cdigo Tributario seala que Queja ante el Tribunal Fiscal se
presenta cuando considere que no se ha seguido el Procedimiento de acuerdo a lo sealado
en el Cdigo y en el Reglamento de Cobranza Coactiva. El Ejecutor deber cumplir con lo
ordenado por el Tribunal Fiscal, bajo responsabilidad.
Puede ser materia de queja los siguientes actos de la Administracin Tributaria:
Se ha iniciado indebidamente el procedimiento de cobranza coactiva al no existir deuda
exigible.
La deuda materia de cobranza coactiva se encuentra prescrita
Se han trabado indebidamente medidas cautelares previas por falta de motivacin.
Se ha continuado con la cobranza de la deuda a pesar de existir alguna causal de
suspensin.
Se efecta la notificacin invlida del valor o de la Resolucin de Ejecucin Coactiva.
En cuanto a la queja por cobranza coactiva por deuda prescrita el Tribunal Fiscal mediante
RTF de Observancia Obligatoria N 01194-1-2006 ha sealado que procede que el Tribunal
Fiscal en va de queja se pronuncie sobre la prescripcin de la accin de la Administracin
Tributaria para determinar la obligacin tributaria, as como la accin para exigir su pago y
aplicar sanciones, cuando la deuda tributaria materia de queja se encuentra en cobranza
coactiva.
Cabe sealar que no obstante lo antes sealado es prctica usual que la Administracin
Tributaria otorgue trmite de solicitud no contenciosa a los escritos de prescripcin que el
contribuyente presenta ante el ejecutor coactivo, lo cual implica una vulneracin del debido
procedimiento de cobranza coactiva. Al respecto el Tribunal Fiscal mediante Resolucin de
Observancia Obligatoria N 08862-2-2004 ha establecido que procede discutir en queja la
calificacin efectuada por la Administracin Tributaria respecto de los escritos presentados

por los Administrados, en tanto dicha actuacin representa una infraccin al procedimiento
tributario.
En virtud de lo expuesto, consideramos que de manera equivocada y dejando en completa
indefensin al contribuyente ante el arbitrario procedimiento de cobranza coactiva iniciado
por deudas prescritas, el Tribunal Fiscal mediante Resolucin de Observancia Obligatoria
N 12880-4-2008 seal que no procede que el Tribunal Fiscal en va de queja se
pronuncie sobre la prescripcin de la accin de la Administracin Tributaria para determinar
la obligacin tributaria, as como la accin para exigir su pago y aplicar sanciones, cuando
ha sido opuesta al ejecutor coactivo al encontrarse la deuda tributaria en cobranza coactiva
y ste le da trmite de solicitud no contenciosa.
En efecto, la sala 5 del Tribunal parece haberse dado cuenta de su criterio equivocado
adoptado, y mediante la RTF N 7879 materia de comentario ha corregido el error; sin
embargo de la revisin de la jurisprudencia nos hemos percatado que no es el criterio
asumido por las dems salas del Tribunal Fiscal por lo que urge que la Presidenta del
Tribunal Fiscal someta a reconsideracin el criterio establecido en la RTF de Observancia
Obligatoria N 12880-4-2008 y se le devuelva el contenido valioso de la figura de la
prescripcin que representa la aplicacin del principio de seguridad jurdica y certeza de
que castiga la inaccin de la Administracin Tributaria no permitindole ejercer las
facultades de determinacin, cobro y sancin.
CONCLUSIONES:
Slo podr ser deuda exigible coactivamente aquella que no se encuentre prescrita; en ese
sentido tiene derecho a oponer al ejecutor coactivo una solicitud de prescripcin de la deuda
materia cobranza coactiva en virtud de lo previsto en el artculo 47 del Cdigo Tributario,
pues la prescripcin solo puede ser declarada a solicitud de parte, la cual puede plantearse
incluso estando incurso el procedimiento de cobranza coactiva, constituyndose entonces en
una obligacin del ejecutor coactivo antes de iniciar la cobranza coactiva verificar si es que
la deuda cuyo cobro se pretende se encuentra prescrita o no.
Urge que la Presidenta del Tribunal Fiscal someta a reconsideracin el criterio establecido
en la RTF de Observancia Obligatoria N 12880-4-2008 y se le devuelva el contenido
valioso de la figura de la prescripcin, adoptando el criterio establecido en la RTF N
07879-5-2011 materia de anlisis.
* Abogada titulada con grado en la Pontificia Universidad Catlica, especialista en
Tributacin, Mster en Derecho Tributario y Poltica Fiscal en la Universidad de Lima y
Mster en Derecho de Empresa por la Universidad Peruana de Ciencias Aplicadas, UPC. Ex
asesora legal del Tribunal Fiscal y de la Intendencia Nacional de Servicios al Contribuyente
de la Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria- SUNAT. Ex jefa del rea
Tributaria de Contadores y Empresas. Es autora de artculos de investigacin en materia
tributaria, los cuales son publicados en la Revista Contadores y Empresas, Dilogo con la
Jurisprudencia, Actualidad Jurdica y Revista Jurdica del Per. Tax Manager de B&B
Abogados y Contadores.