LOS CONTRATOS INFORMATICOS

I.

CONTRATO
Acuerdo de dos o ms voluntades para crear o transmitir derechos y
obligaciones, cuando el objeto de esos derechos y obligaciones incide
en dar, hacer o no hacer algunas de las modalidades de los bienes o
servicios informticos.
La existencia de sistemas destinados al tratamiento automatizado de la
informacin es el hecho tcnico que da fundamento a estos contratos.
Se les aplican las reglas generales de los contratos, ya sean civiles o

II.

mercantiles.
CONTRATOS DE BIENES Y SERVICIOS INFORMATICOS
El objeto de stos son los sistemas informticos, subsistemas o
elementos en interaccin entre s y con el medio ambiente.
El problema suscitado por los contratos informticos no es actualmente
objeto de un tratamiento adecuado en nuestro pas. Si bien la
administracin pblica dispone de infraestructuras normativas, tcnicas y
legales aparentemente mnimas para establecer los trminos de una
adecuada contratacin de bienes y servicios informticos
Es importante mencionar que el sector pblico, y en especial a raz de la
nacionalizacin de la banca, es el usuario informtico principal del pas y
que incluso existe la Direccin General de Poltica Informtica,
dependiente de la Secretaria de Programacin y Presupuesto, que tiene
como unas de sus funciones principales:
La dictaminacin y en su caso aprobacin para la adquisicin
Arrendamiento o prestacin referida a bienes y servicios
informticos
Resulta sin embargo, poco eficaz en la prctica, en virtud de la
inoperancia de los llamados contratos tipo, as como las inadecuadas
elecciones en los concursos en que se evalan las ofertas de los

III.

principales proveedores informticos.

DEFINICION
1. Bajo la definicin de contratacin informtica, se encuentra la
contratacin de bienes o servicios informticos.
Contratacin Informtica

Aquella cuyo objeto sea un bien o un servicio informtico -o

ambos- o que una de las prestaciones de las partes tenga por
objeto ese bien o servicio informtico.
Bienes informticos
Son todos aquellos elementos que forman el sistema (ordenador)
en cuanto al hardware, ya sea la unidad central de proceso o sus
perifricos, as como todos los equipos que tienen una relacin
directa de uso con respecto a ellos y que, en conjunto, conforman
el soporte fsico del elemento informtico. Asimismo, se
consideran bienes informticos los bienes inmateriales que
proporcionan las ordenes, datos, procedimientos e instrucciones,
en el tratamiento automtico de la informacin y que, en su
conjunto, conforman el soporte lgico del elemento informtico.
Como Servicios informticos se entiende todos aquellos servicios
que sirven de apoyo y complemento a la actividad informtica en
una relacin de afinidad directa con ella.
2. Un contrato informtico es un concepto ambiguo que puede abarcar
distintos tipos de contratos:

En sentido amplio u objetivo, abarca todos aquellos convenios

cuyo objeto sea

un

bien

servicio

informtico,

independientemente de la va por la que se celebren. El objeto del

contrato, por tanto, sera la prestacin de un servicio informtico.

En sentido restringido o formal, son aquellos contratos cuyo

perfeccionamiento se da por va informtica, indiferentemente de
cual sea su objeto. A estos ltimos se les conoce tambin,
propiamente, como contratos electrnicos.

Desde la primera ptica, los contratos informticos pueden referirse

tanto a bienes (hardware o software) como a servicios informticos
(tales como mantenimiento preventivo, correctivo o evolutivo;

desarrollo y hospedaje de sitios web, prestacin de servicios de

certificacin digital, etc.).
Pueden ser objeto de contratacin electrnica cualesquiera cosas,
actos o negocios jurdicos que sean lcitos y siempre que para su
contratacin no se requiera de alguna forma especfica que sea
incompatible con los medios electrnicos (por ejemplo, presencia de
un fedatario pblico).
La principal cuestin que se plantea es en cuanto a la prueba del
contrato, tanto en cuanto a la intervencin de las partes como en
cuanto a la prestacin de su consentimiento. La forma, hoy por hoy,
de acreditar estos extremos para un particular o incluso un profesional
pasa por la firma electrnica, si bien es paradjico que la prueba de
esta firma deba llevarse a cabo mediante un soporte de papel puesto
que la inadaptacin de los juzgados a las nuevas tecnologas hace
necesario que para demostrar un consentimiento en un contrato se
haga preciso demostrar ante un juez la autenticidad de la firma, a
cuyo fin solo cabe documentar suficientemente esta autenticidad.
3. Es un acuerdo bilateral en la cual el contratante adquiere del
proveedor un bien y/o servicio informtico que es el hardware (parte
fsica y el software (soporte lgico)
4. Desde el punto de vista de la Doctrina, los contratos informticos, son
aquellas operaciones jurdicas, por las cuales se crean, modifican o
extinguen

relaciones

obligacionales

sobre

bienes

servicios

informticos
5. Los contratos informticos constituyen la unin de contratos, como la
compra venta, alquiler leasing, llave en mano, licencia de uso, entre
otros, en donde para transferir los bienes informticos se unen ms
de un contrato. Coincidimos como se dijo antes, con Davara
Rodrguez al exponer que los contratos informticos como tales, con
una tipicidad nica y propia no existen y que han de encuadrase
IV.

dentro de la teora general de los contratos.

NATURALEZA JURIDICA

Contrato atpico por la falta de una particular disciplina jurdica y por

las necesidades que sus caractersticas presentan que evolucionan

de manera ms rpida que la normativa.

La naturaleza jurdica de este contrato es mixto, puesto que las partes
dan vida a un contrato no regulado especialmente en la ley como
figura autnoma, pero lo hacen combinando obligaciones y elementos

V.

tomados de distintos contratos tpicos.

CARACTERISTICAS
GENERALES

DE

LOS

CONTRATOS

INFORMATICOS
1. Es de tipo complejo.- surge de una serie de enlaces jurdicos, al
encontrar diversos contratos como la compra venta de hardware y
de software, leasing licencias de uso y mantenimiento.
2. Es un contrato atpico.- Carece de regulacin propia, sin embargo
se sujeta a la teora general de los contratos.
3. Es principal.- No depende de otro contrato que le sea precedente.
Tiene vida propia.
4. Es consensual.- Sin embargo en la prctica se celebra por escrito
dada su importancia econmica de los diferentes derechos y
VI.

obligaciones que se derivan de su existencia.

CARACTERES PARTICULARES
Toca en turno mencionar brevemente algunas de las caractersticas
particulares ms importantes que resaltan en este tipo de contratos
(partes, categoras, contenido y etapas).
1. PARTES
En toda relacin contractual encontraremos uno o ms sujetos
activos y pasivos, quienes debern cumplir con sus obligaciones
o, en su caso, exigir los derechos derivados de esa concertacin.
Los contratos informticos, por cuanto toca a esto, no son la
excepcin, por lo que las partes que intervienen tambin son
sujetos de derechos y obligaciones, y son catalogados, en forma
general, bajo las consideraciones de proveedores y usuarios.
A. Proveedores
Son aquellos encargados de la prestacin de dar o hacer y
fundamentalmente constituidos por los constructores,
distribuidores y vendedores de equipos, as como los
prestadores de servicios informticos; algunas de sus
principales obligaciones y derechos son las siguientes:

Salvaguardar los intereses de su cliente, as como

proporcionarle consejo e informacin;
Cumplir con los trminos de entrega o prestacin del

servicio;
Garantizar sus productos y servicios;
Realizar convenientemente el estudio de viabilidad

en caso de serle solicitado;

Actuar con probidad y buena fe frente a los

intereses del usuario;

Recibir el pago por la prestacin realizada, etctera.
B. Usuarios
Estos son aquellos quienes reciben la prestacin de dar o
hacer por parte de los proveedores, y estn constituidos
por el sector pblico y privado en sus diferentes niveles; de
entre sus derechos (y tambin obligaciones) destacan las
siguientes:
Informarse adecuadamente respecto a las implicaciones
generadas por la firma de este tipo de contratos;
Determinar de manera precisa sus necesidades
susceptibles de automatizacin, as como sus

objetivos;
Capacitar apropiadamente a su personal respecto al

bien o servicio informtico a recibir;

Aceptar y recibir la prestacin requerida, siempre

que est dentro de los trminos pactados.

Respetar los lineamientos expuestos

por

el

proveedor respecto al modo de empleo del material

o los programas de cmputo.

Pagar el precio convenido segn las modalidades

fijadas entre las partes.

2. TIPOS DE CONTRATO
Existen, en cuanto al tipo de prestacin a realizar u objeto, dos
tipos de contratos informticos fundamentales: aquellos referidos
a los bienes (equipos, perifricos, dispositivos, etctera) y
aquellos

referidos

los

servicios

(asistencia,

formacin,

mantenimiento, programas, etctera).

Otros autores realizan una clasificacin similar, primero respecto
al objeto, debido a las caractersticas especiales de los distintos

objetos sobre los que pueden versar estos contratos ya sea

hardware, software, servicios de mantenimiento y formacin, o
llave en mano que llevan a la necesidad de su estudio y
tratamiento individualizado.
El segundo, respecto al negocio jurdico, debido a que los
contratos informticos, ms comnmente realizados, se han
llevado a cabo bajo el paraguas protector de una determinada
figura jurdica en la que han encontrado acomodo, pero casi todos
los casos, ha sido necesario adecuar el objeto del contrato al
negocio jurdico realizado.
A. POR EL OBJETO
Por el objeto del contrato distinguiremos contratos:
a. Contratos de Hardware. En los que hay que
conceptuar como hardware todo aquello que,
fsicamente, forme parte del equipo, considerando
como tal, tambin, a los equipos de comunicaciones
u otros elementos auxiliares para el funcionamiento
del sistema que se va a implementar.
b. Contratos de Software. Hay que diferenciar en el
momento de analizar una contratacin de software,
si se trata de un software de base o de sistema, o se
trata de un software de utilidad, o de aplicacin o
usuario, ya que este ultimo, debe responder a unas
necesidades particulares, las del propio usuario, el
que encarga la aplicacin, y que, por tanto, tendrn
que quedar claramente especificadas en el contrato;
sin embargo, el software de base o sistema y el
software

de

utilidad

responden

unas

caractersticas generales que son las del propio

sistema o las de la utilidad a la que sirven y es un
producto ya conformado de antemano que no se
somete a peticiones o particularidades del usuario.
c. Contratos de instalacin llave en mano. En los que
irn incluidos tanto el hardware como el software,
as como determinados servicios de mantenimiento
y de formacin del usuario.

d. Contratos de servicios auxiliares. Como pueden ser,

el mantenimiento de equipos y programas o la
formacin de las personas que van a utilizar la
aplicacin

respecto

equipos,

sistema

aplicaciones.
B. POR EL NEGOCIO JURIDICO
De acuerdo con el negocio jurdico del contrato, existirn
tantos tipos de contratos como negocios jurdicos se
realicen sobre este objeto. As, algunos de los ms
utilizados en el campo de la informtica son los llamados
de venta, de arrendamiento financiero, de alquiler, de
opcin de compra, de mantenimiento, de prestacin de
servicios, de arrendamiento de obra, de prstamo, de
depsito.
a. De venta. Cuando sea un contrato en el que el
suministrador, o vendedor en este caso, se obliga a
entregar una cosa determinada, un bien informtico, y
la otra parte, comprador, a pagar por el a un precio
cierto (Art. 2121 CCP). La venta tambin puede ser de
servicios.
b. De arrendamiento financiero. Mediante el que se
requiera que participen tres partes, el vendedor del
equipo

informtico,

una

entidad

intermediario

financiero que compra el bien, para un tercero que es el

usuario, y el usuario del bien que lo poseer, pero lo
tendr en rgimen de arrendamiento financiero hasta
que

haya

cumplido

con

unas

determinadas

caractersticas o requisitos.
c. De alquiler. El arrendamiento sobre bienes informticos
es un arrendamiento tipo de los regulados en el Cdigo
Civil para el Estado de Puebla, Art. 2261 y SS.,
caracterizado porque el suministrador se obliga a dar al
usuario el goce o uso de un bien informtico durante un
tiempo determinado y por un precio cierto.
d. De opcin de compra. Aunque la opcin de compra no
esta definida en nuestro ordenamiento y solamente se

recoge para bienes inmuebles en la legislacin

hipotecaria, nuestra doctrina y jurisprudencia la tienen
bien delimitada exigiendo que para que exista este tipo
de

contrato,

tienen

que

darse

tres

requisitos

principales:

Respecto al optante, que le debe conceder la

decisin unilateral de la realizacin de la opcin

de compra.
Precio de compraventa, que debe quedar
perfectamente sealado para el caso de que el

optante decida acceder a dicha compraventa.

Plazo del ejercicio de la opcin de compra,
Debe quedar determinado con claridad en el
acuerdo de las partes.

e. De mantenimiento. Puede ser tanto de equipos

como de programas, o incluso, mantenimiento
integral en el que se puede incluir un servicio de
formacin, asesoramiento y consulta.
f. De prestacin de servicios. En los que incluiramos
anlisis, especificaciones, horas mquina, tiempo
compartido, programas, etc., que los podamos
calificar como unos contratos de arrendamientos de
servicios. El arrendamiento de servicios se da
cuando una parte se obliga con la otra a prestarle
unos determinados servicios, con independencia del
resultado que se obtenga mediante la prestacin
g. De ejecucin de obra, consistente en el compromiso
de una de las partes, en nuestro caso el vendedor
del bien o servicio informtico, a ejecutar una obra, y
de la otra parte realizar una contraprestacin en
pago por la obra llevada a cabo.
h. De prstamo, caracterizado porque una parte
entrega a otra el bien informtico para que use de el

durante un tiempo determinado y le devuelva una

vez cumplido ese tiempo
i. De Comodato, consistente en un tipo de contrato de
prstamo en el que el suministrador transfiere el uso
del bien informtico prestado. El Cdigo Civil para el
Estado de Puebla (Art. 2365), se refiere al comodato
como un contrato de prstamo, en el que una de las
partes entrega a la otra alguna cosa no fungible
para que use de ella por cierto tiempo y se la
devuelva, indicando que es esencialmente gratuito.
En el caso de que se acuerde entre las partes una
retribucin, deja de ser comodato para pasar a ser
un arrendamiento de cosas.
j. De depsito, que se constituye, de acuerdo con lo
establecido en el Cdigo Civil para el Estado de
Puebla (Art. 2389), desde que una persona recibe
una cosa ajena con la obligacin de guardarla y
restituirla, siendo un contrato gratuito, salvo pacto
contrario (Art.2396), pero que en el caso de
cumplirse los requisitos establecidos en el Cdigo
de Comercio (Art.303), se trata de un deposito
mercantil, en el que el depositario tendr derecho a
exigir retribucin por el deposito, salvo pacto
contrario (Art.304), con las obligaciones para el
depositario de conservacin de la cosa, en este
caso, del bien informtico, de acuerdo con lo
establecido en el Art.306 y concordantes del mismo
cuerpo legal.
Dichas prestaciones
consideraciones

de

sern

pactadas

las

categoras

bajo

las

jurdicas

contractuales ms conocidas, como es el caso de la

compraventa, arrendamiento, prestacin de servicios
o de aquellas no tanto como es el caso del
arrendamiento con opcin a compra, tambin
conocido por el anglicismo de leasing.

C.
D.
3.
4.
5.
6.
7.
8.
VII.
VIII.
IX.
X.
XI.
XII.
XIII.
XIV.
XV.
XVI.
XVII.
XVIII.

http://members.tripod.com/clan_mazorcas/contratos/#_Toc1315629
47
http://html.rincondelvago.com/contratos-informaticos.html