El Peruano

Lunes 1 de febrero de 2016

CASACIN

el rgimen del Decreto Legislativo N 276, corresponde sealar,

que si bien no est comprendida en la Carrera Administrativa, s le
son aplicables algunas de sus disposiciones, conforme lo establece
el artculo 2 del Decreto Legislativo N 276, por lo que, al haberse
declarado improcedente el reconocimiento de su condicin como
servidora contratada para labores de naturaleza permanente, se ha
verificado adems la infraccin de la norma acotada. Dcimo
Cuarto: Que, con relacin a la pretensin de inclusin en la Planilla
nica de Pagos con la remuneracin que corresponde a su cargo,
cabe sealar que, de conformidad con lo establecido por el
Resolucin Jefatural N 252-87-INAP-DNP, publicada en el diario
oficial El Peruano el 25 de julio de 1987, que aprueba la Directiva
N 002-87-INAP/DNP, se dispone que la planilla nica de pagos
debe considerar a los siguientes servidores: funcionarios,
directivos, servidores como el caso de la actora-, obreros y
pensionistas, por lo que, al no haberse amparado la pretensin de
inclusin en la planilla de remuneraciones correspondiente, se ha
verificado la infraccin de la norma sealada, debiendo declararse
fundado el recurso. DECISIN: Por estas consideraciones, de
conformidad con lo opinado por el seor Fiscal Supremo en lo
Contencioso Administrativo: Declararon FUNDADO el recurso de
casacin de fecha siete de febrero de dos mil catorce, interpuesto
de fojas doscientos a doscientos siete, por la demandante doa
Madeleine Ins Yucra Huauya, en consecuencia: CASARON la
sentencia de vista que obra de fojas ciento noventa y uno a ciento
noventa y cinco, de fecha seis de enero de dos mil trece; y actuando
en sede de instancia, REVOCARON la sentencia apelada que
declar FUNDADA en parte la demanda , y REFORMNDOLA
declararon FUNDADA en todos sus extremos, en consecuencia,
Nula la Resolucin de Alcalda Ficta que desestim el recurso de
apelacin interpuesto contra la Comunicacin de fecha veintiocho
de agosto de dos mil ocho y Nula la citada comunicacin;
ORDENARON que la parte demandada reconozca la condicin de
la actora como contratada para labores de naturaleza permanente,
conforme al Decreto Legislativo N 276 y protegida por el artculo
1 de la Ley N 24041, y que se le incluya en la Planilla nica de
Pagos de la Municipalidad demandada, como servidora contratada
para labores de naturaleza permanente debiendo aparecer en la
misma con la remuneracin que corresponda a su cargo de
Secretaria de Fiscalizacin; DISPUSIERON la publicacin de la
presente resolucin en el Diario Oficial El Peruano, conforme a
ley; en los seguidos contra la Municipalidad Distrital de Villa El
Salvador, sobre Inclusin en la planilla nica de pagos. Interviniendo
como Ponente, el seor Juez Supremo Chaves Zapater; y, los
devolvieron. S.S. RODRGUEZ MENDOZA, CHUMPITAZ RIVERA,
TORRES VEGA, MAC RAE THAYS, CHAVES ZAPATER
1

STC N 1944-2002-AA/TC del 28-01-03 y STC N 01388-2011-PA/TC del 03-0611.

C-1335410-92

CAS. N 4346-2014 LIMA

Cuando la asignacin de derechos o situaciones jurdicas es
automtica, corresponde se otorgue ipso iure a quienes se
encuentran en igualdad de condiciones, ms cuando la dignacin
de derechos o situaciones jurdicas es mediante proceso de
seleccin, la aplicacin del principio de igualdad es plena en la
etapa de postulacin, ms no en la de asignacin, mxime cuando
la decisin de seleccin est a cargo de una Junta o Comisin
Evaluadora. Lima, trece de agosto de dos mil quince. LA PRIMERA
SALA DE DERECHO CONSTITUCIONAL Y SOCIAL
TRANSITORIA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA
REPBLICA. VISTA: Con el acompaado, la causa nmero cuatro
mil trecientos cuarenta y seis guin dos mil catorce Lima- en
audiencia pblica de la fecha; y, luego de verificada la votacin con
arreglo a Ley, emite la siguiente sentencia: MATERIA DEL
RECURSO: Se trata del recurso de casacin interpuesto por el
demandante Pedro Antonio Cabrera Ferreyros, con fecha cuatro
de febrero de dos mil catorce, de fojas 470 y siguientes, contra la
Sentencia de Vista de fecha quince de agosto de 2013, de folios
453 y siguientes, que revoca la sentencia apelada, que declar
fundada la demanda y reformndola la declar infundada, en los
seguidos contra el Ministerio de Defensa. FUNDAMENTOS POR
LOS CUALES SE HA DECLARADO PROCEDENTE EL
RECURSO: Mediante resolucin de fecha 25 de agosto de 2014,
que corre de fojas 37 y siguientes del cuaderno de casacin, ste
Tribunal Supremo ha declarado procedente el recurso de casacin
interpuesto por el demandante Pedro Antonio Cabrera Ferreyros,
por las causales de: i) Infraccin normativa de los artculos 2,
inciso 2), 26, inciso 1) y 139, inciso 3) de la Constitucin Poltica
del Estado. ii) Infraccin normativa del artculo 2) de la Ley N
28359. iii) Infraccin normativa del artculo IV del Ttulo
Preliminar de la Ley N 27444. CONSIDERANDO: Primero:
Segn escrito de demanda, de fojas 28 a 40 de autos, el actor
solicita se declare la nulidad de la Resolucin N 1338-2005CGMG de fecha 16 de diciembre de 2005 y de la Resolucin
Ministerial N 1241-2005-DE/MGP, de fecha 12 de diciembre de
2005, mediante las cuales se pretende legitimar un proceso de
ascenso y el pase a la situacin militar de retiro de Oficiales
Superiores en la Marina de Guerra del Per. Refiere como hechos
que, segn Oficio P.200-087, de fecha 26 de setiembre de 2005, se
le comunic que no tena expedito su derecho para postular de
manera efectiva (con opcin) al ascenso al grado inmediato

74133

superior de Contralmirante de la marina de Guerra del Per,

considerndosele la nota correspondiente a un postulante por
primera vez como si se tratar de un capitn de navo en su sexto
ao de antigedad como sucedi con la totalidad de sus
compaeros de promocin; existiendo una incongruencia en la
aplicacin de este criterio al amparo de lo consignado en el
Escalafn de Personal Superior de la marina de Guerra donde al
suscrito se le considera con la antigedad de su promocin de
ingreso (Promocin 1978); pretendindose justificar este criterio,
en el extremo de apreciar como ficcin legal, la adicin de los aos
que estuvo fuera del servicio, como servicios prestados en el
Grado; que, estima que para actuar tal cual lo ha sealado
precedentemente, quiz se tuvo en cuenta nicamente que por
Resolucin Ministerial N 2058-DE/MGP de fecha 19 de diciembre
de 2002, se dispuso su pase a la Situacin de Militar en Retiro por
la causal de Renovacin; seala que la concertacin en la comisin
del ilcito cometido por la alta superioridad, tambin abarca o
comprende, el hecho de haberse concientemente omitido en su
nota de antecedentes acadmicos, el puntaje correspondiente al
curso de maestra en Desarrollo y Defensa Nacional CAEN, y el
puntaje correspondiente a la bonificacin por orden de mrito
obtenido en dicho curso, tal como se seala en el prrafo 3307 sub
factor antecedentes acadmicos, inciso d puntaje por curso y
bonificacin al mrito del Reglamento de Ascenso del Personal
Superior de la Marina de Guerra del Per, donde se consigna que
el puntaje correspondiente a los seores oficiales que siguen
cursos donde no hay orden de mrito, siendo su caso particular el
haber obtenido un desempeo sobresaliente en el mencionado
curso, precisando que la totalidad de sus compaeros de promocin
postulantes al ascenso al grado inmediato superior, tienen en sus
respectivos legajos, este puntaje en sus notas, lo que se contrapone
al principio de equidad e igualdad de oportunidades manifestadas
en la ley de situacin militar; que resultando contradictorio en
extremo, la calificacin que se le atribuy, dado que se le neg la
posibilidad a participar en el referido a la totalidad de compaeros
de promocin de acuerdo al mandato judicial; consecuentemente
ambas declaraciones vertidas a travs de los Oficios Ns. P.200-087
y P.200-10937, al no concordar con la realidad de los hechos,
lamentablemente desnaturalizaron en esencia el proceso; agrega,
que si bien mediante Resolucin Ministerial N 1163-2004-DE/
MGP, del 09 de noviembre de 2004, se dispuso declarar inaplicable
la Resolucin Ministerial N 2058-DE/MGP de fecha 19 de
diciembre de 2002, y reincorporndolo con el goce de todos sus
derechos y beneficios, antigedad y ltimo cargo; sin embargo, en
ejecucin de la Resolucin Ministerial N 1163-2004-DE/MGP, se
incumpli la sentencia expedida por la Primera Sala Civil de Lima,
en cuanto a su reincorporacin al ltimo cargo desempeado
cuando se produjo su pase a la situacin Militar de Retiro; sostiene
el actor, que de haberse dado cumplimiento a dicho mandato, no
habra existido ninguna duda en declarar expedito su derecho de
participar de manera efectiva (con opcin) considerndole la nota
correspondiente al de un capitn de navo en su sexto ao de
antigedad, en el ltimo proceso de ascenso al grado inmediato
superior (contraalmirante); solicitando se disponga su
reincorporacin con todos sus derechos y privilegios que le
corresponde por antigedad y grado; y que nada pueda perjudicarle
en el ascenso a la clase inmediata superior. Segundo: La sentencia
de primera instancia expedida mediante resolucin N 20, de fecha
16 de agosto de 2012, fojas 390 a 397, declara fundada la
demanda, en consecuencia nula la Resolucin N 1338-2005CGMG, de fecha 16 de diciembre de 2005 y la Resolucin
Ministerial N 1241-2005 DE/MGP, de fecha 12 de diciembre de
2005, por consiguiente ordena la reincorporacin del demandante
en el servicio activo y se le reconozca su derecho para postular de
manera efectiva (con opcin) al ascenso al grado inmediato
superior de Contralmirante de la Marina de Guerra del Per; sin
costas ni costos, en atencin a los siguientes fundamentos: i) Se
hace mencin a los artculos 44, inciso c) y 47 de la Ley de
Situacin Militar de los Oficiales de las Fuerzas Armadas; y se
indica que por resolucin judicial de fecha 04 de mayo de 2004,
(amparo) de fojas 170 a 172, se resuelve declarar fundada su
demanda y se ordena la reincorporacin del actor al servicio activo
con el goce de todos sus derechos y beneficios, antigedad y
ltimo cargo desempeado, en la accin de amparo interpuesto
contra el Ministerio de Defensa; ii) Que segn el Acta N 09-2005
de la Junta Calificadora A para Renovacin de Oficiales Superiores
del Grado de Capitn de Navo, obrante a folios 1 a 5, se menciona,
entre otros, en el punto N y O, () En consecuencia, la Junta
Calificadora se ha abocado a efectuar un anlisis de los Cuadros
de Oficiales de la Institucin del grado de Capitn de Navo, tanto
de Comando y Servicios, con el fin de recomendar que Oficiales
deben ser propuestos para pasar a la situacin militar de retiro por
la causal de Renovacin a partir del ao 2006; que, para tal efecto
en base a los principios de legalidad, razonabilidad y
proporcionalidad, se ha realizado una rigurosa evaluacin de los
Oficiales del grado de Capitn de Navo, tanto de Comando y
Servicios, a partir de la revisin de sus legajos, personales, fojas de
notas y conceptos, antecedentes acadmicos y disciplinarios,
servicios prestados, tiempo de servicios, evaluacin por Oficiales
en grado superior, antigedad en el grado, orden de mrito
alcanzado en el ltimo proceso de ascenso (), habiendo
determinado que los siguientes seores Capitanes de Navo
renen los requisitos establecidos en el artculo 47 de la Ley

74134

CASACIN

28359 y su Reglamento: Oficiales de Comando: 9.- Capitn de

Navo Pedro Antonio Cabrera Ferreyros: a) Al no haber ocupado
una de las 8 vacantes en el proceso de ascenso al grado de
Contralmirante Promocin 2006; b) En el proceso de seleccin
para el ascenso 2006 han ascendido al grado de Contralmirante de
Comando 4 oficiales de una (1) promocin de menor antigedad
convirtindose stos en sus superiores jerrquicos. Asimismo, en
el proceso de seleccin para el ascenso 2006 ascendieron 3
oficiales de la misma promocin a la que pertenece el citado Oficial
Superior al grado de Contralmirante de Comando, en adicin de los
cuatro (4) oficiales ya ascendidos en el proceso de seleccin del
ao 2005; c) () d) el oficial superior ha cumplido 27 aos de
servicios como oficial y 6 aos en el grado y adicionalmente se
encuentra retrasado en 2 aos en el ascenso con respecto al resto
de su promocin, siendo nulas sus posibilidades de alcanzar el
grado inmediato superior; recomendando proponer para pasar a la
situacin militar de retiro por la causal de Renovacin al referido
oficial; iii) De la Res. N 1241-2005-DE/MGP de fecha 12 de
diciembre de 2005, de folios 6 y del principal, resolvi pasar al actor
de la situacin de actividad a la de retiro por la causal de renovacin,
haciendo mencin en sus considerandos lo sealado
precedentemente por la Junta Calificadora A para oficiales
Superiores del grado de Capitn de Navo, precisando que la figura
jurdica castrense de la renovacin no tiene carcter ni efecto
sancionador, ni constituye agravio ni tico-moral, sino que atiende
exclusivamente a la necesidad del servicio de la institucin de
reformular peridicamente sus cuadros, racionalizando y
adecuando el nmero de sus efectivos; iv) que de acuerdo a los
hechos, del anlisis de la normatividad indicada y de las
resoluciones cuestionadas, se advierte que si bien la entidad
demandada ha cumplido con reincorporar al actor con el goce de
todos sus derechos y beneficios, sin embargo no ha tomado en
consideracin para el ltimo proceso de ascenso al grado inmediato
superior (Contralmirante) respecto al recurrente, el mandato judicial
que ordenaba el reconocimiento de antigedad y ltimo cargo
desempeado, caso contrario habra declarado expedito su
derecho a participar de manera efectiva, considerndole la nota
correspondiente al de un capitn de Navo en su sexto ao de
antigedad en el ltimo proceso de ascenso al grado inmediato
superior (Contralmirante); v) Que ello es as, pues estando a lo
prescrito en el artculo 12 de la Ley N 28358, que expresamente
seala: Antigedad y Precedencia: La antigedad es la
permanencia en el servicio o en el desempeo de un empleo que
constituye la prelacin existente entre los Oficiales de cada una de
las Instituciones Armadas y entre stas, en atencin a los criterios
contenidos en el presente artculo, con sustento en el tiempo de
servicios reales y efectivos prestados por el Oficial a partir de la
fecha de haber sido conferido el grado militar. La antigedad se
determina en atencin a los criterios siguientes: A) A mayor grado,
mayor antigedad; B) A igualdad de grado, prima el mayor tiempo
de servicios prestados en l; C) A igualdad de grado y tiempo de
servicio en el grado, prevalece la antigedad del grado anterior ()
D) en consecuencia, al haber dispuesto el Poder Judicial el
reconocimiento a la antigedad, jurdicamente se debi aplicar
dicha norma al actor, esto es, el tiempo de servicios reales y
efectivos prestados por el Oficial a partir de la fecha de haber sido
conferido el grado militar; vi) Que, no habiendo ello sucedido as, y
al haberse dispuesto nuevamente su pase al retiro, la demandada
no ha tenido en cuenta al recurrente como candidato con opcin al
ascenso para obtener el grado inmediato superior a Contralmirante,
con lo cual no ha tenido oportunidad de poder postular siquiera con
opcin al ascenso al grado antes indicado; pues la Junta de
Calificacin ha sealado, entre otros, que el recurrente no ocupado
una de las ocho (8) vacantes en el proceso de ascenso al grado de
Contralmirante Promocin 2006; en el proceso de seleccin para el
ascenso 2006 han ascendido al grado de Contralmirante de
Comando, 4 oficiales de 1 promocin menor antigedad,
convirtindose stos en sus superiores jerrquicos. Asimismo, en
el proceso de seleccin para el ascenso 2006 ascendieron tres
Oficiales de la misma promocin a la que pertenece el citado Oficial
Superior al grado de Contralmirante de Comando, en adicin de los
cuatro (4) oficiales ya ascendidos en el proceso de seleccin del
ao 2005; el Oficial Superior ha cumplido 27 aos de servicios
como oficial y 06 aos en el grado y adicionalmente se encuentra
retrasado en dos aos en el ascenso con respecto al retraso de su
promocin, siendo nulas sus posibilidades de alcanzar el grado
inmediato superior, es decir, que no se le ha reconocido como un
Capitn de Navo en su sexto ao de antigedad (en exacta
correspondencia a los aos que indebidamente se le paso a retiro)
como sucedi con la totalidad de sus compaeros de promocin,
conforme se verifica de la documentacin obrante en autos; con la
cual se acredita la vulneracin de los derechos constitucionales
alegados por el demandante. Tercero: apelada la sentencia, la
segunda instancia la revoca y reformndola la declara infundada,
considerando como fundamentos: i) que los argumentos del
demandante referido a que no se ha tomado en cuenta los 2 aos
en los que estuvo fuera de servicio y que esos dos aos debieron
ser tomados como servicios prestado en el grado, este no es
amparable pues el Concurso es un acto administrativo que
concluy con el ascenso producido en ao 2006, tiempo en el cual,
el actor fue puesto en situacin de retiro; siendo as no cumpli con
los requisitos para lograr el ascenso al grado al que postulaba, por
lo que, consecuentemente se ha producido la caducidad de aqul

El Peruano
Lunes 1 de febrero de 2016

proceso de ascenso; ii) Cabe mencionar que un concurso es un

procedimiento que se realiza en estricta observancia de la ley, y los
reglamentos, asimismo, en el caso de autos, el demandante no ha
acreditado haber cumplido con el proceso de evaluacin para el
ascenso, por lo que no compete pronunciarse con relacin a este
extremo del petitorio, que requiere de una actuacin probatoria en
extenso con relacin al proceso de evaluacin para el ascenso,
ms an cuando de lo obrante en el expediente no se logra generar
conviccin respecto de la viabilidad de restituir un derecho
vulnerado en este aspecto; iii) De ah que en el presente caso
corresponda efectuar el anlisis de la Resolucin Ministerial N
1241-2005-DE/MGP, fojas 6, que resolvi pasar al actor de la
situacin de actividad a la situacin de retiro por la causal de
renovacin tras haber sido sometido a una evaluacin por la Junta
Calificadora, razn por la cual, corresponde citar las razones por
las cuales se decidi el pase a retiro del actor por la causal de
renovacin de cuadros. As, en la parte considerativa de la
cuestionada resolucin se expone: a) Al no haber ocupado una de
las 8 vacantes en el proceso de ascenso al grado de Contralmirante
Promocin 2006; b) en el proceso de seleccin para el ascenso
2006 han ascendido al grado de Contralmirante de Comando, 4
oficiales de 1 promocin de menor antigedad convirtindose stos
en sus superiores jerrquicos. Asimismo, en el proceso de
seleccin para el ascenso 2006 ascendieron tres (3) oficiales de la
misma promocin a la que pertenece el citado Oficial Superior al
grado de Contralmirante de Comando, en adicin a los 4 oficiales
ya ascendidos en el proceso de seleccin del ao 2005; c) en la
proyeccin de efectivos requeridos de acuerdo al Plan Estratgico
institucional en el rea de Personal de la Marina de Guerra del Per
no esta prevista la asignacin de vacantes adicionales para la
promocin a la que pertenece el citado oficial superior; d) el oficial
ha cumplido 27 aos de servicios como oficial y 6 aos en el grado
y adicionalmente se encuentra retrasado en 2 aos en el ascenso
con respecto al resto de su promocin, siendo nulas sus
posibilidades de alcanzar el grado inmediato superior; iv) Al
respecto, se aprecia que las justificaciones expuestas en la
resolucin impugnada explican razonablemente por qu se ha
decidido la aplicacin de la referida causal al demandante, dado
que de ellas se desprende que a la fecha de su retiro ste contaba
con ms de 27 aos de servicios, como oficial y tena ms de 6
aos de permanencia en el grado de oficial, requisitos establecidos
por el artculo 47 de la Ley 28359, Ley de Situacin Militar de los
Oficiales de las fuerzas Armadas; asimismo el recurrente ya haba
llegado al tope de su carrera militar y ya no tena proyeccin para
ascender al grado de Contralmirante, pues cuatro oficiales de una
promocin menor antigedad haban accedido ya al grado de
Contralmirante, grado inmediato superior al que poda aspirar el
actor; v) Finalmente debe tenerse en cuenta que el ascenso de
oficiales no es automtico sino que requiere de un proceso de
evaluacin y seleccin, conforme lo ha establecido el Tribunal
Constitucional N 1338-2004-AA/TC, en la cual sostiene que el
ascenso no es automtico, sino que requiere de un proceso de
evaluacin de carcter eliminatorio, regulado por el Reglamento de
Ascensos para oficiales de la Polica Nacional del Per. Cuarto:
Ahora bien, constituyen fundamentos del recurso de casacin por
las cuales se ha declarado procedente, lo siguiente: a) la sentencia
de vista vulnera su derecho constitucional a la igualdad de
oportunidades y se le discrimina su derecho a participar en las
mismas condiciones de sus compaeros de promocin en el
concurso de ascensos, no obstante, haber quedado proscrito su
derecho vulnerado en la sentencia de amparo que declara fundada
la demanda y ordena su reincorporacin en el servicio activo con el
goce de todos sus derechos y beneficios, antigedad y ltimo
cargo desempeado; b) se le ha perjudicado su derecho de gozar
de todos los derechos y garantas inherentes al debido
procedimiento administrativo porque la decisin de la autoridad
administrativa ha hecho prevalecer restricciones en su perjuicio a
fin de no permitirle ascender en el grado que corresponda; c) la
sentencia impugnada para efectos de su pase a retiro si considera
su tiempo de permanencia de 6 aos en el grado de oficial, en
estricta aplicacin de la sentencia de amparo, pero
contradictoriamente para efectos de su ascenso con que se origina
su destitucin, no se aplica lo establecido en dicha sentencia de
amparo emanada del Poder Judicial; d) el Ad quem no ha
fundamentado en su decisin con respecto a los considerados de
la sentencia de primera instancia que ampara su demanda, esto
es, que no se le ha reconocido como un Capitn de Navo en su
sexto ao de antigedad (en exacta correspondencia a los aos
que indebidamente se le pas a retiro) como sucedi con la
totalidad de sus compaeros de promocin. Quinto: Que, a efectos
de determinar si en el caso de autos, se ha incurrido en las causales
invocadas en los trminos expuestos en el auto calificatorio, es
decir si se ha incurrido en infraccin normativa de los artculos 2
inciso 2, 26, inciso 1; y 139 inciso 3 de la Constitucin Poltica del
Per; artculo 2 de la Ley N 28359 y IV del Ttulo Preliminar de la
Ley N 27444, corresponde iniciar el anlisis por las normas de
carcter procesal. Sexto: Conforme al seguimiento efectuado de
los fundamentos de la sentencia de vista, el mismo presenta
coherencia en sus fundamentos, suficiencia respecto de lo que en
esencia es materia del debate procesal y es congruente en cuanto
a lo que es materia de pretensin; por tanto no se observa que
exista afectacin al debido proceso, ni a la tutela jurisdiccional, ni a
la debida motivacin, debiendo en consecuencia desestimarse la

El Peruano
Lunes 1 de febrero de 2016

CASACIN

casacin en dicho extremo. Stimo: Siendo as, pasando al

anlisis de las supuestas infracciones de orden material, referidas
al artculo 2 inciso 2), artculo 26, inciso 1, el artculo 2 de la Ley
N 28359, cabe referir que dichos preceptos regulan lo concerniente
al principio de igualdad ante la ley, precepto segn el cual nadie
puede ser discriminado por causas de carcter personal,
correspondiendo a todos las mismas oportunidades tanto en su
desarrollo personal como profesional, es decir, para el caso de la
carrera militar corresponde el derecho de igualdad para la
asignacin de empleo, ascenso y pase a retiro. En relacin al
principio de Igualdad, Marcial Rubio Correa en su Libro La
Interpretacin de la Constitucin segn el Tribunal Constitucional
seala (), La nocin de igualdad debe ser percibida en dos
planos convergentes. En el primero aparece como un principio
rector de la organizacin y actuacin del Estado Democrtico de
derecho. En el segundo, se presenta como un derecho fundamental
de la persona (). En ese sentido, la igualdad es un principio derecho que se instala a las personas situadas en idntica
condicin, en un plano de equivalencia. Ello involucra una
conformidad o identidad por coincidencia de naturaleza,
circunstancia, calidad, cantidad o forma de modo tal que no se
establezcan excepciones o privilegios que excluyan a una persona
de los derechos que se conceden a otra, en paridad sincrnica o
por concurrencia de razones.(..)1 (El subrayado es de la Corte
Suprema). Octavo: A lo sealado, debe agregarse que el derecho
a la igualdad, si bien supone una distribucin general de los
derechos o situaciones jurdicas para todos los que se encuentran
en las mismas condiciones, tambin es que, debe diferenciarse el
alcance de ciertos derechos, en el sentido de que unos, no son
siempre automticos, sino que se hallan sujetos a criterios de
evaluacin, las que se rigen por las propias pautas establecidas
previamente. Cuando la asignacin de derechos o situaciones
jurdicas es automtica, corresponde se otorgue ipso iure a quienes
se encuentran en igualdad de condiciones, ms cuando la
dignacin de derechos o situaciones jurdicas es mediante proceso
de seleccin, la aplicacin del principio de igualdad es plena en la
etapa de postulacin, ms no en la de asignacin, mxime cuando
la decisin de seleccin est a cargo de una Junta o Comisin
Evaluadora. Noveno: En el presente caso, se trata de un proceso
de evaluacin y seleccin para el ascenso, por ende, las exigencias
del respeto del principio de igualdad, alcanzan el nivel de la
postulacin, en la medida que todos los que renan los requisitos
previstos y exigidos en la ley estn en igualdad de condiciones
para calificar como postulante al ascenso, incluso as lo prev el
artculo 1 de la Ley N 13678, Ley de Ascenso de los oficiales de
marina, vigente a la fecha de los hechos, actualmente derogada
por la Ley N 29108, empero, el cumplimiento de las exigencias en
el primer nivel, admite diferencia en razn al cumplimiento o no de
estas; es decir, que si no existe igualdad en el cumplimiento de las
exigencias o requisitos para el ascenso, no cabe invocar dicho
principio para considerarse apto para el ascenso. Dcimo: As,
entre los requisitos que la citada ley exiga para ser calificado como
apto para el ascenso se requiere haber cumplido un mnimo de
cinco aos de servicios efectivos en el grado de capitn de navo,
as lo estableca el artculo 14 de la ley N 13678, por tanto, para
determinar que se afect el principio de igualdad respecto del actor
al momento de postularse para el ascenso, es pertinente analizar si
al momento de dicha postulacin reuna el requisito de los 5 aos
de servicios efectivos prestados como tal, cabe sealar que no se
trata de calificar el trmino de antigedad en el cargo, sino de
aos de servicios efectivos, de tal suerte que el haber sido pasado
a retiro y luego repuesto en el cargo, con la consecuente sumatoria
de los aos pasados en retiro, dicho perodo fuera del servicio no
es calificable para los efectos del ascenso, pues esta figura exige
aos de servicios efectivos. Sin embargo, en un criterio extensivo
y favorable al actor, la entidad demandada, adiciona dicho plazo
a su favor y lo considera como servicios efectivamente
prestado, calificndolo como que rene los 5 aos exigidos
por la Ley para estar apto para el ascenso, conforme as se
encuentra en forma expresa en el tenor de la Resolucin de
Comandancia General de la Marina N 1338-2005, corriente de
fojas 09 a 10 de autos, y del oficio N P.200-087, fojas 11 y 12 de
autos. Undcimo: Conforme a lo expuesto la postulacin del actor
ha sido calificada como primera postulacin, y por ello se le asign
un puntaje determinado, siendo que el actor pretende que su
postulacin al ascenso sea considerado como tercera postulacin,
en razn a que se tenga como supuestos de postulacin los
correspondientes a los perodos en que se encontr irregularmente
en retiro, con lo cual, sumara tres postulaciones, exigiendo la
asignacin de un puntaje mayor. Tal situacin no es admisible,
pues la pretensin de ficcionar postulaciones en perodos en
los cuales se han encontrado en retiro, no encuentra amparo
legal ni de justicia, menos an de un precedente que autorice la
invocacin del principio de igualdad, por tanto, si bien la sala
Superior no ha desarrollado a plenitud lo concerniente a tales
circunstancias, el sentido de su decisin se ajusta a derecho,
aprecindose que no ha infringido los preceptos referidos al
principio de igualdad, contenidos en las normas analizadas, por lo
que el recurso de casacin deviene en infundada. Duodcimo: En
cuanto a la supuesta infraccin normativa del artculo IV del ttulo
Preliminar de la Ley N 27444, es de referir que dicho precepto
contiene 16 (diecisis) principios, sin que en el resumen del recurso
de casacin se haya precisado cul de ellos ha sido afectado por la

74135

sentencia de vista, por tanto, la causal casatoria es imprecisa, no

advirtindose adems que la recurrida haya incurrido en algn
supuesto de infraccin a dichos principios, por lo que este extremo
del recurso deviene en infundada. Dcimo tercera: En lo que
respecta al extremo de la sentencia que se pronuncia sobre la
pretensin de validar la Resolucin Ministerial N 1241-2005-DE/
MGP, por la cual se pasa al actor a la situacin de retiro, cabe
referir que ella se justifica en el artculo 47 de la ley N 28359,
segn texto vigente a la fecha de los hechos, habindose
observado estrictamente las exigencias en ellas previstas, por
tanto, en dicha decisin no existe afectacin a derecho alguno, y si
bien la sala Superior, no ha desarrollado ms ampliamente lo
concerniente a este extremo, si ha justificado de manera suficiente
su decisin al respecto, segn se observa del noveno considerando,
de cuyo contenido no se aprecia que haya afectado los preceptos
materiales denunciados; en consecuencia el recurso de casacin
deviene en infundado. DECISIN: Por estas razones, de
conformidad con lo expuesto en el dictamen emitido por el
Seor Fiscal Supremo en lo Contencioso Administrativo.
Declararon INFUNDADO el recurso de casacin interpuesto por el
demandante Pedro Antonio Cabrera Ferreyros, de fecha cuatro
de febrero de dos mil catorce, de fojas 470 a 485; en consecuencia
NO CASARON la Sentencia de Vista de fecha quince de agosto de
2013, de folios 453 a 457; DISPUSIERON la publicacin de la
presente resolucin en el Diario Oficial El Peruano, conforme a
ley; en los seguidos contra el Ministerio de Defensa y otro sobre
proceso contencioso administrativo; y, los devolvieron. Interviniendo
como ponente la seora Jueza Suprema Chumpitaz Rivera. S.S.
RODRGUEZ MENDOZA, CHUMPITAZ RIVERA, TORRES VEGA,
MAC RAE THAYS, CHAVES ZAPATER
1

MARCIAL RUBIO Correa, 2010, La Interpretacin de la Constitucin de la

Constitucin segn el Tribunal Constitucional; 2da Edicin, Pgina 107 108.

C-1335410-93

CAS. N 4428-2014 PIURA

Es aplicable la proteccin prevista en el artculo 1 de la Ley N
24041 a la demandante, por haberse acreditado que ella ha
realizado labores de naturaleza permanente y ha prestado servicios
por ms de un ao en forma ininterrumpida; as tambin, la
contratacin administrativa de servicios no podra sustituir
vlidamente la contratacin de trabajo de naturaleza indefinida
dentro del mbito laboral pblico, por lo que se afectara el principio
de irrenunciabilidad de derecho y el principio de progresividad, al
convalidar la posibilidad de la involucin de los derechos laborales,
restringiendo y limitando su contenido. Lima, trece de agosto de
dos mil quince. LA PRIMERA SALA DE DERECHO
CONSTITUCIONAL Y SOCIAL TRANSITORIA DE LA CORTE
SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA. VISTA: La causa
nmero cuatro mil cuatrocientos veintiocho guin dos mil catorce
Piura- en audiencia pblica de la fecha; y, luego de verificada la
votacin con arreglo a Ley, se emite la siguiente sentencia:
MATERIA DEL RECURSO: Se trata del recurso de casacin
interpuesto por la demandante Yanira Ascarza Perez, de fecha
dieciocho de marzo de dos mil catorce, de fojas 341 y siguientes,
contra la sentencia de vista de fecha catorce de enero de dos mil
catorce, de fojas 323 y siguientes, expedida por la Segunda Sala
Laboral de la Corte Superior de Justicia de Cusco que confirma la
sentencia apelada que declara infundada la demanda.
FUNDAMENTOS DEL RECURSO: Mediante resolucin de fecha
seis de agosto de dos mil catorce, que corre a fojas veinticinco y
siguientes del cuaderno de casacin, ste Tribunal Supremo ha
declarado procedente en forma excepcional el recurso de casacin
interpuesto por la demandante precisando las causales
establecidas en el artculo 386 del Cdigo Procesal Civil, referidas
a la Infraccin normativa del artculo 1 de la Ley N 24041 e
Infraccin normativa del artculo 139 incisos 3) y 5) de la
Constitucin Poltica del Per. CONSIDERANDO: Primero.Que, conforme a lo preceptuado por el artculo 1 de la Ley N
27584, norma que Regula el Proceso Contencioso Administrativo,
la accin contenciosa administrativa prevista en el artculo 148 de
la Constitucin Poltica del Estado, constituye una expresin
singular del Estado de justicia administrativa; es decir, del
sometimiento del poder al Derecho puesto que tiene por finalidad el
control jurdico por parte del Poder Judicial, de las actuaciones de
la administracin pblica sujetas al Derecho Administrativo y la
efectiva tutela de los derechos e intereses de los administrados en
su relacin con la administracin. Segundo.- Que el debido
proceso es un principio y derecho de la funcin jurisdiccional,
consagrado en el inciso 3) del artculo 139 de la Constitucin
Poltica del Estado, cuya funcin es velar por el respeto irrestricto
de los derechos fundamentales y las garantas constitucionales
que lo integran, dando a toda persona la posibilidad de recurrir a la
justicia para obtener la tutela jurisdiccional de sus derechos, a
travs de un procedimiento regular en el que se d oportunidad
razonable y suficiente de ser odo, ejercer el derecho de defensa,
de producir prueba y obtener una sentencia debidamente motivada.
Tercero.- Que, asimismo, uno de los contenidos del derecho al
debido proceso es el derecho de obtener de los rganos judiciales
una respuesta razonada, motivada y congruente con las
pretensiones oportunamente deducidas por las partes en cualquier
clase de procesos. La exigencia primordial es que las decisiones
judiciales sean motivadas en proporcin a los trminos del inciso 5)