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A C U E R D O

En la ciudad de La Plata, a 20 de junio de 2007,


habindose establecido, de conformidad con lo dispuesto en
el Acuerdo 2078, que deber observarse el siguiente orden
de

votacin:

doctores

Roncoroni,

Hitters,

Negri,

de

Lzzari, Kogan, Genoud, se renen los seores jueces de la


Suprema

Corte

pronunciar
"Trucco,

de

Justicia

sentencia

Mara

(Direccin

en

definitiva

Carmen

contra

General

de

acuerdo
en

la

Provincia
Cultural

ordinario
causa
de

para

I.

2174,

Buenos

Aires

Educacin).

Inconstitucionalidad del art. 140 ap. "B", prr. 4 del


dto. 2485/92, reglam. ley 10.579".
A N T E C E D E N T E S
I. La seora Mara Carmen Trucco, por derecho
propio, promueve accin de inconstitucionalidad (fs. 11 a
25)

en

los

trminos

de

Constitucin

provincial

concordantes

del

Cdigo

los
y

arts.

683,

161

684,

Procesal

inc.

685,

Civil

de

siguientes
y

la
y

Comercial,

impugnando el art. 140, ap. "B", prrafo cuarto del decreto


2485/1992 (modificado por decreto 441/1995), reglamentario
de la ley 10.579, por considerar que tal reglamentacin
contradice

claros

principios

establecidos

en

la

Constitucin nacional y en la Constitucin provincial.


Relata que por Disposicin 168/1997 el da 7 de
octubre

de

1997

la

Subsecretara

de

Educacin

de

la

Direccin General de Cultura y Educacin orden instruirle


sumario administrativo, decretando su suspensin preventiva
con los alcances del art. 140 de la ley 10.579.
Manifiesta que recurri la medida con resultados
negativos.
planteara

Refiere
a

la

que

-al

suspensin

rechazar

los

preventiva

agravios

decretada

que
su

respecto- la Administracin, desestimndolos, le aclar que


se trataba de una medida preventiva, no de una sancin.
Recuerda que tanto esta Suprema Corte, cuanto la
Corte Suprema de Justicia de la Nacin han enfatizado la
necesidad de que la suspensin preventiva sea breve, y que
durante

ese

trmino

se

diligencie

el

procedimiento

administrativo y se adopte la decisin correspondiente.


Manifiesta

que

tres

veces

se

prorrog

su

suspensin, por Disposicin 239/1998; Disposicin 329/1998


y Disposicin 353/1998, y que tales actos administrativos
se sustentaron en el art. 140 del decreto reglamentario
2485/1992,

cuya

declaracin

de

inconstitucionalidad

propugna. Reflexiona que, por su duracin, esta medida ha


dejado

de

ser

preventiva,

para

transformarse

en

una

art.

decreto

sancin.
Considera
reglamentario
permite

que

2485/1992

mantener

la

el

citado

-que

suspensin

140

habilitando
preventiva

del
la
de

prrroga
un

agente

sujeto a sumario ms all de los noventa das establecidos

como

tope

de

la

reglamentadoirrazonable,

duracin

del

sumario

efecta

una

que

desvirta

por

el

reglamentacin
los

artculo
excesiva,

preceptos

legales

contenidos en la propia ley 10.579.


Sostiene que la norma que impugna viola los arts.
1, 10, 11, 15, 35, 45, 57, 103 incs. 12 y 13 y 144 inc. 2
de la Constitucin provincial; y 1, 5, 14 bis, 18, 19, 28,
31, 33, 99 inc. 2 y 123 de la Constitucin nacional.
Afirma que el Poder Ejecutivo reglament la ley
ignorando completamente su espritu, desde el momento en
que autoriz al propio rgano administrador a mantener la
suspensin preventiva sin importarle el mximo previsto por
la norma, que estatuye sin excepciones que el sumario debe
resolverse dentro de los noventa das. Menciona que esa ley
reglamenta

derechos

constitucionales,

respondiendo

los

principios de legalidad y razonabilidad, y que el decreto


reglamentario los ha conculcado.
Recuerda

lo

preceptuado

por

el

art.

57

de

la

Constitucin provincial, que impide establecer a las normas


otras

restricciones

permiten,

que

fulminando

las
con

que

sus

mismos

artculos

inconstitucionalidad

las

transgresiones al precepto, y vedando su aplicacin por los


jueces.
Sostiene que el denunciado exceso en la facultad
reglamentaria conculca tambin la divisin de poderes (art.

45 de la Constitucin provincial y 31 de la Constitucin


nacional).
Tambin afirma que la tutela judicial continua y
efectiva,

la

inviolabilidad

del

derecho

de

defensa,

consagradas por el art. 15 de la Constitucin provincial


aun

para

las

actuaciones

administrativas,

la

razonabilidad en el plazo para decidir se han violado con


la reglamentacin de que se agravia.
Sostiene

que

se

afectan

tambin

los

derechos

consagrados por el art. 35 de la Constitucin provincial,


habida cuenta de que sta precepta que la libertad de
ensear

aprender

no

podr

ser

coartada

por

medidas

preventivas.
II. A fs. 27 el Tribunal resuelve favorablemente
el remedio precautorio solicitado, por considerar que su
desestimacin

importara

la

consumacin

de

un

dao

irreparable y ordena suspender en relacin a la actora los


efectos

de

la

decisin

adoptada

su

respecto

con

fundamento en el art. 140, ap. B, prrafo 4 del decreto


2485/1992, reglamentario de la ley 10.579, hasta tanto se
dicte sentencia.
III. Corrido el traslado de ley se presenta a
juicio el Asesor General de Gobierno (fs. 49 a 54), que
solicita el rechazo de la demanda, por considerar legtima
la norma impugnada.

Afirma que la referida norma no contrara ningn


precepto

constitucional,

razonabilidad

equidad

ni

vulnera

establecidos

los

principios

como

lmites

de
al

ejercicio de la potestad reglamentaria del Poder Ejecutivo.


Sostiene

que,

en

ejercicio

de

la

potestad

reglamentaria, el Poder Ejecutivo puede apartarse de los


trminos literales de la ley, siempre que las disposiciones
que adopta no sean incompatibles con las de aqulla, y sean
ajustadas a su espritu.
Expresa que el art. 140 de la ley 10.579 no prev
ciertos casos, y que por ende la reglamentacin no ha hecho
otra cosa que cubrir el vaco legal, regulando situaciones
que aqulla no contempla.
Finalmente, sostiene que tampoco se conculca en
el caso el derecho de defensa, ni el derecho de ensear y
aprender.
IV. Agregado el alegato de la actora y odo el
seor Procurador General, la causa qued en estado de ser
resuelta,

por

lo

que

corresponde

plantear

votar

la

siguiente
C U E S T I O N
Es fundada la demanda?
V O T A C I O N
A la cuestin planteada, el seor Juez doctor
Roncoroni dijo:

La actora tilda de inconstitucional la norma del


decreto reglamentario de la que se agravia, pues -entre
otros argumentos- sostiene que es incompatible con la ley
que intenta disciplinar.
Dicha ley -en el sexto prrafo del art. 140establece

que

"en

el

caso

de

disponerse

la

suspensin

preventiva del docente, el pertinente sumario deber ser


resuelto dentro de los noventa das, contados a partir de
la

notificacin

de

la

resolucin

que

ha

ordenado

la

referida suspensin".
De la simple lectura del texto legal surge que se
norma en el caso una situacin particular, especfica: la
que se da en el trmite sumarial cuando se decide suspender
preventivamente al agente sumariado.
Tambin se advierte sin dificultad que para la
circunstancia
sujeta

normada

modalidad

dicha

ley

impone

alguna:

que

el

una

sumario

solucin
se

no

resuelva

dentro del plazo perentorio de noventa das, contados a


partir de que se notific al docente la resolucin que
dispone suspenderlo.
Por

fin,

corresponde

puntualizar

que

-para

la

situacin que describe y con relacin a la solucin que


establece-

la

ley

utiliza

la

expresin

"deber

ser

resuelto", esto es, un mandato imperativo, ineludible e


inexcusable, que no cabe alterar dando al caso normado una

solucin diferente.
No instituye la norma en anlisis categoras o
clases de situaciones en que el imperativo que establece
respecto de la resolucin del trmite tenga una aplicacin
distinta,

que

habilite

-por

ejemplo-

calcular

el

intervalo desde otro momento o -menos an- a disponer de un


lapso

mximo

diferente

del

normado

para

resolver

el

sumario.
Efectuadas estas precisiones, cabe ahora recordar
que el decreto 2485/1992 "Reglamentacin del Estatuto del
Docente",

reglamentando

el

prrafo

legal

anterior,

establece que "dispuesta la suspensin preventiva, sin que


el

sumario

contados

haya

finalizado

partir

Subsecretara

de

de

la

dentro

de

notificacin

Educacin

podr

los

noventa

das

de

la

misma,

la

disponer

se

ordene

el

relevo del docente del cargo en el que fuera suspendido o


bien, si la gravedad del hecho lo aconsejare, se mantenga
la suspensin preventiva, fundadamente".
Es momento de definir al decreto reglamentario
como

una

manifestacin

de

voluntad

de

rganos

administrativos, que crea status generales, impersonales y


objetivos,

mediante

normas

generales.

En

el

decreto

reglamentario aparece ntidamente la subordinacin de la


Administracin a la legislacin.
Tambin, de expresar que el exceso reglamentario

transgresor

de

la

ley

que

se

reglamenta

es

siempre

inconstitucional. La facultad reglamentaria de que dispone


el

Poder

Ejecutivo

respecto

de

las

leyes

no

presta

fundamento para modificarlas, incluyendo en ellas conductas


ajenas a la tipificacin legal.
Ejecutar la ley no es dictar la ley, de ah la
obvia limitacin contenida en el texto constitucional: no
es posible alterar el espritu de la ley con excepciones
reglamentarias.

Si

as

no

fuera,

el

Ejecutivo

se

convertira en legislador.
Carcter

esencial

de

todo

reglamento

-acto

administrativo- es que no puede modificar ni abrogar ley


alguna -acto legislativo-.
La

autoridad

administrativa

no

puede

dictar

reglamentos que importen una extralimitacin de su esfera.


El reglamento que en sus disposiciones no observe estas
limitaciones

es

inconstitucional.

Por

consiguiente,

su

ineficacia puede ser impugnada en cada caso ocurrente ante


los tribunales, en la forma y condiciones en que lo son las
leyes inconstitucionales.
Esto es, la actividad reglamentaria se realiza
siempre

secundum

legem,

completando

la

ley

regulando

detalles indispensables para asegurar su cumplimiento, pero


no se puede por va reglamentaria extender o restringir el
alcance de la ley.

Si en el caso en anlisis la ley ha preceptuado


que, toda vez que se disponga la suspensin preventiva de
un agente en un sumario, tal sumario deber terminar dentro
de los noventa das, no puede -por ende- el reglamento,
facultar

la

autoridad

administrativa

prorrogar

la

suspensin preventiva ms all de ese lapso, pues estara


en el caso reglamentando contra legem y precisamente por
tal razn no resulta atendible el argumento esgrimido por
la demandada, que sostiene que la reglamentacin en el caso
no ha hecho otra cosa que cubrir un vaco legal.
Si

la

situacin

prevista

por

la

ley

es

nica

(sumario en que se ha dispuesto una suspensin preventiva)


y tambin es nica la forma en que la ha resuelto (fijando
la duracin mxima del sumario en noventa das) no puede
por

va

reglamentaria

situaciones

que

contempla,

intencin

del

tiempo

de

considerarse

habiliten

que

-podra

legislador

verbo

prrrogas

que

afirmarsecontemplar,

utilizado

al

vlidas

no

la
estaba

habida

establecer

otras
ley

no

en

la

cuenta
la

del

referida

duracin.
Pero el reglamento en anlisis exhibe algo que, a
mi

juicio,

es

an

ms

grave:

pretende

reglamentar

como

legtimo lo que es precisamente incumplimiento de la ley.


En efecto, para facultar a la Administracin a
prorrogar la suspensin preventiva, la reglamentacin aqu

cuestionada parte del supuesto de que el sumario no se ha


resuelto dentro del mximo plazo habilitado por la ley.
No se trata nicamente entonces de que en el caso
el decreto reglamentario ha efectuado discriminaciones no
contempladas

legalmente

(donde

la

ley

no

distingue,

nosotros no debemos distinguir) sino fundamentalmente que


los

aludidos

distingos

Administracin

no

ha

parten
observado

de
el

la

base

plazo

de
legal,

que

la

la

habilitan a que siga ignorndolo.


Si la ley norma que en una situacin determinada
el sumario deber finalizar en un lapso determinado, no es
jurdicamente posible instituir un reglamento, de jerarqua
inferior a la ley, que parta de la base del incumplimiento
del termino legalmente impuesto -en sentido estricto- (art.
31, Constitucin nacional).
Es

correcto

el

argumento

de

la

demandada,

al

expresar que la Corte Suprema de Justicia de la Nacin


afirma que el Poder Ejecutivo no se excede en su facultad
reglamentaria cuando simplemente se aparta de la estructura
literal de la ley, siempre que se ajuste a su espritu, y
que pueden variarse sus modalidades de expresin en tanto
no se afecte su acepcin sustantiva.
Es correcto, deca, pero no para este caso, pues
por

aplicacin

de

tales

reglas

no

pueden

validarse

reglamentos contradictorios con disposiciones inequvocas

de la ley. Semejante hecho importara ms que el ejercicio


del

poder

reglamentario,

la

derogacin

por

decreto

del

precepto legal afectado, con menoscabo del principio segn


el cual las leyes no pueden ser derogadas en todo o en
parte sino por otras leyes, y con indudable olvido del
lmite constitucional de las facultades del Poder Ejecutivo
(conf.

causa

I.

2022,

"Brcena"

(sent.

del

20-IX-2000,

"D.J.B.A.", 159, 211, voto del doctor de Lzzari).


Es

importante

destacar

que

el

art.

57

de

la

Constitucin provincial establece claramente que "toda ley,


decreto u orden contrarios a los artculos precedentes, o
que

impongan

al

ejercicio

de

las

libertades

derechos

reconocidos en ellos, otras restricciones que las que los


mismos artculos permiten, o priven a los ciudadanos de las
garantas

que

aseguran,

sern

inconstitucionales

no

podrn ser aplicados por los jueces".


Asimismo, que el art. 15 de la Carta provincial
consagra

la

tutela

judicial

continua

efectiva,

la

inviolabilidad de la defensa aun en sede administrativa,


disponiendo adems que las causas deben decidirse en tiempo
razonable.
Por ello, es de toda necesidad afirmar que la
razonabilidad exigida por la Constitucin se vincula, en el
caso analizado, con el plazo que la ley ha establecido como
lapso mximo de duracin del trmite, no siendo entonces

posible

instituir

en

ninguna

circunstancia

por

va

reglamentaria un lapso mayor que el referido.


En relacin a lo expresado, esta Corte ha dicho
que

"la

modificacin

de

derechos

individuales

por

sustitucin de normas legales no puede ser aceptada como


criterio absoluto, ni puede permitirse cuando la variante
introducida

importa

transformndolo

la

en

un

sustitucin
derecho

de

su

distinto."

esencia,
(I.

1065,

"Corbella", sent. del 13-III-1990, "Acuerdos y Sentencias",


1990-I, 452).
Hace a la esencia del sexto prrafo del art. 140
de la ley 10.579 que el sumario en el que se haya decretado
una suspensin preventiva se resuelva en el plazo mximo
all

determinado.

alargamiento

de

Prever,

ese

mximo

por

va

legal

es

reglamentaria,
irritar

el

el

sentido

ltimo de la disposicin, pues fue voluntad del legislador


poner un tope temporal a las situaciones con suspensin
preventiva,

evitando

su

prolongacin

ms

all

de

lo

deseado.
Establecido que la indebida reglamentacin de una
norma

legal,

reconocidos
Constitucin

que

es

restrinja

fulminada

provincial,

derechos

constitucionalmente

de

inconstitucionalidad

la

que

al

asegurar

la

por

la

tutela

judicial continua y efectiva impone la duracin razonable


de

los

procesos

judiciales

procedimientos

administrativos,

cabe

ahora

referirse

la

divisin

de

poderes.
Al respecto, el art. 45 expresa que "los poderes
pblicos no podrn delegar las facultades que les han sido
conferidas

por

esta

Constitucin,

ni

atribuir

al

Poder

Ejecutivo otras que las que expresamente le estn acordadas


por ella".
A su turno, el inc. 2 del art. 144, al consagrar
la potestad reglamentaria del Poder Ejecutivo, cuida que en
su ejercicio no se altere el espritu de las leyes.
Si

se

comprueba,

como

se

ha

hecho,

que

la

reglamentacin estatuida por el Poder Ejecutivo por decreto


2485/1992, en su art. 140, ap. B, prrafo cuarto, avanza
sobre

los

claros

trminos

de

la

ley

10.579

(art.

140,

prrafo sexto) y los contradice, es tarea de la justicia el


as declararlo.
Juzgo

que

la

reglamentacin

cuestionada

es

inconstitucional por violar lo dispuesto en los arts. 57,


15, 45 y 144 inc. 2 de la Constitucin de la Provincia de
Buenos Aires.
Por tal motivo propicio que se haga lugar a la
demanda incoada, y se declare la inconstitucionalidad del
art. 140 ap. B, prrafo cuarto del decreto 2485/1992, y la
nulidad de las disposiciones dictadas en su consecuencia.
Resuelta

de

tal

modo

la

presente

causa,

levantada por ello la medida cautelar que beneficia a la


seora

Trucco,

la

demandada

deber

dar

ineludible

cumplimiento a lo normado por el art. 140 de la ley 10.579


y resolver sin demora el sumario administrativo sustanciado
a

la

actora,

sin

estarle

habilitado

el

disponer

nuevas

suspensiones preventivas que la afecten, habida cuenta del


vencimiento de los plazos legales de que en el caso goza la
Administracin para decidir.
Juzgo

que

inconstitucionalidad

habiendo
de

la

sido

norma

declarada

cuestionada,

la

por

los

fundamentos expresados, no resulta necesario que me expida


acerca

de

los

restantes

agravios

desarrollados

por

la

actora.
Tampoco he de pronunciarme de oficio sobre el
alcance -limitado al caso concreto o erga omnes- a brindar
a la declaracin de inconstitucionalidad de una norma como
la que fuera aqu impugnada.
Ello as pues dicho debate ha sido resuelto por
esta

Suprema

Corte

de

Justicia

en

la

causa

I.

2162,

"Fernndez, Viviana B. y otro c./ Provincia de Buenos Aires


s./Inconstitucionalidad art. 19 inc. b Decreto N 7881/84",
sent. del 23-XII-2003, sin olvidar que para dar tutela al
inters individual no es necesario, en el caso, prestarla
al inters supraindividual de toda la categora de agentes
potencialmente

alcanzados

por

la

norma

tachada

de

inconstitucional.
Ello, sin perjuicio de que, como lo sostuviera el
distinguido colega doctor de Lzzari en aquella causa de
referencia, lo decidido en este pronunciamiento "conforma
elocuente llamado de atencin y estmulo para que en el
mbito pertinente se introduzcan las modificaciones que el
imperio de la Constitucin exige".
A la cuestin planteada, voto por la afirmativa.
Costas a la demandada, por su objetiva condicin de vencida
(art. 68 del C.P.C.C.).
El seor Juez doctor Hitters, por los fundamentos
expuestos por el seor Juez doctor Roncoroni, vot por la
afirmativa.
A la cuestin planteada, el seor Juez doctor
Negri dijo:
Si bien coincido con la solucin a la que arriban
mis colegas preopinantes, he de disentir con el alcance
otorgado en autos a la declaracin de inconstitucionalidad
de la norma que aqu se cuestiona.
Tal como he tenido oportunidad de afirmar en la
causa I. 2162, "Fernndez, Viviana B. y otro c/provincia de
Buenos Aires s/Inconstitucionalidad art. 19 inc. b. decreto
N

7881/84",

provincial

sent.

habilita

del
a

23-XII-2003,
este

Tribunal

la
a

Constitucin
dictar

un

pronunciamiento cuyos efectos se hagan extensivos a todos

aqullos

que

se

encuentren

en

la

misma

situacin

contemplada en el decisorio aunque no hayan sido parte en


el

proceso,

en

ejercicio

de

tal

facultad

corresponde

conferir efecto erga omnes al presente decisorio, ordenando


que la demandada deber dejar de aplicar en lo sucesivo, en
todos los casos, el art. 140, ap. "b", prrafo 4 del
decreto 2485/1992 o cualquier otra con idntico contenido
(arts.

161

inc.

1,

171

concs.,

de

la

Constitucin

provincial).
Con el alcance indicado, voto por la afirmativa.
Los seores jueces doctores de Lzzari, Kogan y
Genoud,

por

los

fundamentos

del

seor

Juez

doctor

Roncoroni, votaron tambin por la afirmativa.


Con

lo

que

termin

el

acuerdo,

dictndose

la

siguiente
S E N T E N C I A
Por

las

razones

expuestas

en

el

acuerdo

que

antecede, odo el seor Procurador General, se hace lugar a


la demanda, se declara la inconstitucionalidad del art.
140,

ap.

"b",

prrafo

cuarto

del

decreto

2485/1992

(modificado por decreto 441/1995), reglamentario de la ley


10.579 y la nulidad de las disposiciones dictadas por su
consecuencia con relacin a la actora de autos, debiendo la
demandada dar ineludible cumplimiento a lo normado por el
art. 140 de la ley 10.579 y resolver sin demora el sumario

administrativo

que

le

sustancia,

sin

imponerle

nuevas

suspensiones preventivas que excedan el plazo legalmente


establecido.
Costas a la demandada, en su objetiva condicin
de vencida (art. 68 del C.P.C.C.).
Por su actuacin profesional en autos reglanse
los

honorarios

de

la

letrada

patrocinante

de

la

parte

actora, doctora Mara Adriana Magnetto, en la suma de pesos


... (arts. 1, 9, 10, 14, 15, 16, 49, 51 y 58 del dec. ley
8904/1977), cantidad a la que se deber adicionar el 10%
(ley 8455).
Regstrese y notifquese.

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