LOS APORTES DE LOS TTULOS VALORES

En la pluralidad de bienes que pueden convertirse en aportes para conformar el

capital social de una futura sociedad mercantil encontramos que pueden ser
entregados en esta condicin los ttulos valores reconocidos por nuestro
sistema cambiario en la Ley 27287 (Ley de Ttulos Valores) vigente desde el
17/10/2000. Para tal el efecto es necesario tener en consideracin la clase de
ttulo valor de la que se trata al realizar el aporte.
Nuestra legislacin recoge en su contenido literal y dogmtico una de las
clasificaciones ms importantes de los ttulos valores que el Profesor Espaol
Joaqun Garrigues identifica como por la forma como esta mencionada la
persona de su titular o como otros autores la denominan su ley de
circulacin y desde este punto de vista los ttulos valores pueden ser
emitidos con la clusula Al Portador, A la Orden y con Carcter Nominativo,
diseando la ley especial una forma vlida de transferencia para cada caso;
as tenemos que si el titulo valor se emite con la clusula al portador, su
transferencia es mediante la traditio o entrega fsica o tradicin manual del
documento; si es a la orden, mediante la diligencia cambiaria del endoso y si
es con carcter nominativo, a travs de la figura de la cesin que puede ser
de derechos o de posicin contractual (articulo 1206 y 1235 del Cdigo Civil).
Cuando la Ley 26887 se refiere a esta figura de circulacin la regula en el
articulo 26 estableciendo dos figuras, cada una con caracteres propios en su
realizacin como son: a) Los Ttulos Valores en los cuales el aportante es el
obligado principal, en cuyo caso se debe esperar que el titulo se realice o se
cancele para considerar que el aporte es vlido; b) Los Ttulos Valores en los
cuales el obligado con ellos es un tercero en cuyo caso la sola entrega de estos
documentos genera la transferencia de estos derecho, tesis que no
compartimos por cuanto podra frustrarse la cobranza de estos ttulos y en
consecuencia la entidad patrimonial realizable no hacerse efectiva y sin
embargo ya se le estn reconociendo derecho al aportante, lo cual no
estimamos congruente en una prognosis de eficacia o ineficacia que pueda
darse y que en uno de los casos puede hacer ilusoria la expectativa de su
1

cobranza con las consecuencias que ello acarreara en detrimento de el

patrimonio de la sociedad.
Insistiendo en el anlisis de la norma glosada, tampoco se menciona en ella de
manera especifica a la figura que debe presentarse con la entrega de los ttulos
al portador o los ttulos nominativos, por lo que consideramos debiera
proponerse una mayor precisin en la norma bajo comentario.

EL BENEFICIO

Otro elemento propio del Contrato de Sociedad viene a ser el beneficio, que el
profesor chileno Ricardo Sandoval Lpez , doctorado en la Universidad de
Grenoble, Francia, considera que no solo es beneficio aquel que otorga una
ganancia en utilidades sino que tambin debe considerarse como tal el hecho
de que en un ejercicio econmico no existan perdidas
Al hablar del beneficio identificamos a las utilidades y la regla bsica para que
este se aplique reposa en la siguiente expresinA TODOS LOS SOCIOS SE
LES DEBE OTORGAR UTILIDADES ningn socio puede ser preterido de
este beneficio, cuando en un contrato de sociedad encontramos que no se le
reconoce a uno o varios socios su derecho a percibir utilidades se considera
que esos contratos son leoninos y por lo tanto, en ese extremo nulos.
Lo mas comn y frecuente es que las utilidades se perciban en una relacin
directamente proporcional al aporte, es decir que el socio que aporta el 10% del
capital le debe corresponder el 10% de las utilidades. Pero la Ley con gran tino
y habilidad ha estableado al respecto que la proporcionalidad en la distribucin
del beneficio dependa de los socios, lo que es estatuto social establezca el
respecto y as podramos tener en este aspecto regulaciones estatutarias que
pudieran sealar una relacin inversamente proporcional entre aporte y
beneficio , es decir que un socio que aporte el 10% del capital pudiera tener
derecho a un 2% en las utilidades o en algunos casos a un 20% en las
utilidades, esta es una situacin que resulta de la aplicacin correcta de ley en

su exacta dimensin jurdica en la que pueda advertirse que el legislador ha

querido es que la sociedad administrando sus propios intereses analice y
decida con libertad y con destreza y habilidad a que clase de socio se le da
mayores o menores proporciones de las utilidades. No es una regla que pueda
usarse arbitrariamente, porque el socio que no este conforme con ello podr
impugnar la distribucin de utilidades.
Se pueden presentar algunos casos en los cuales la distribucin de utilidades
genere una situacin de conflicto en el seno de la sociedad, como puede ocurrir
por ejemplo en aquellos casos en los que se ordene la distribucin de utilidades
que no han sido generadas en el ejercicio del negocio, para lo cual la ley
estatuye dos sistemas de reintegro de aquellas cantidades injustamente
percibidas y son a saber: a) cuando se ha percibido por concepto de utilidades
en forma dolosa cantidades que no constituyen utilidades sino que son el
resultado de una actuacin de connivencia fraudulenta entre los socios y el
personero legal de la sociedad que aprueba esta distribucin, en este caso la
ley establece que la devolucin de lo ilcitamente percibido debe hacerse
inmediatamente; sin perjuicio de la responsabilidad penal en la que se hubiera
incurrido configurndose la figura tpica de fraude en la administracin de
persona

jurdica

. El

hecho de la

devolucin puede atenuar la

responsabilidad civil penal pero no extinguirla ; b) Cuando se han percibido por

concepto de utilidades cantidades que no corresponden a este beneficio pero la
actuacin ha sido por error involuntario o en forma fortuita o por un hecho de
causa mayor, en estos casos la sociedad puede decidir que la devolucin de lo
injustamente percibido puede hacerse a prorrata o si la economa de la
empresa lo permite deducirse del porcentaje de utilidades que legtimamente le
correspondan percibir al socio.
LA AFECTIO SOCIETATIS
Este es un elemento propio del contrato de sociedad que se refiere al nimo de
constituir o formar la empresa mercantil que va mas all del simple
consentimiento para fundar la sociedad, que implica al mismo tiempo el
compromiso de asumir responsabilidades inmanentes, inherentes al desarrollo
3

del negocio, es decir una identificacin con el surgimiento de la sociedad, su

engrandecimiento y esplendor y la asuncin de las responsabilidades que
pudieran surgir en relacin con las perdidas, deudas o cargar que se generen
en el ejercicio societario, es la preocupacin permanente por impulsar el
negocio, hacerlo optimo y eficiente y generador de ganancias para la eficacia
del impulsa inicial de constituir el ente societario.
En el mundo moderno en el que se desenvuelve la sociedad mercantil
encontramos que, este elemento moral de la sociedad moral de la sociedad
comercial se ha diluido casi no existe en las sociedades annimas abiertas, en
las cuales por la gran cantidad de socios que concurren al contrato de
sociedad, algunas veces no se conocen entre si y solo les interesa el negocio
como una inversin econmica, en estos casos se puede advertir que el
elemento moral, el animus se centra en grupos de socios que pugnan entre
ellos para gobernar la sociedad pero con una finalidad econmica subyacente,
es decir de desarrollarla, engrandecerla, hacerla fuerte y diversificar el objeto
social en un nivel de competencia y lealtad que favorece a la sociedad, a los
socios y a los terceros que negocian con la sociedad.
La afectio societatis tiene mayor presencia en la sociedad annima ordinaria y
en la sociedad annima cerrada en la que la administracin de la sociedad se
genera en un mbito casi familiar, pero todos compartiendo un inters comn
por desarrollar la empresa y obtener xitos en su actividad negocial.
CONCEPTO GENERAL DE LA SOCIEDAD COMERCIAL
La Doctrina seala que la Sociedad Comercial es el contrato en el cual dos
o mas personas deciden poner en comn bienes o servicios con la
finalidad de distribuirse las utilidades.
La Ley General de Sociedades N 26887 en su articulo 1 nos seala que La
sociedad.- quienes constituyen la sociedad conviene en aportar

bienes o

servicios para el ejercicio en comn de y actividades econmicas. Ha tenido

mucho cuidado el legislador en no reproducir la literalidad del la ley anterior
4

Decreto Legislativo 311 (14/11/84) porque esa norma derogada en muchos de

sus dispositivos sealaba a la sociedad mercantil como un contrato social. La
razn de preterir la referencia literal que acotamos est en el hecho de que los
autores de la actual ley societaria, en la cual el Profesor de la Ctedra, el Dr.,
Vicente Walde Juregui fue asesor de la Comisin Redactora, han querido
distanciarse del concepto contractual para adherirse solo a una propuesta
institucional que no afirme ese carcter contractual de la sociedad mercantil en
nuestro pas, tesis que como ya sabemos el titular de la ctedra no comparte,
la misma que se ve robustecida por lo que al respecto sealan el Cdigo de
Comercio Espaol, Francs, Alemn, Italiano, entre otros, destacando la
naturaleza contractual que es la mejor forma para estudiar a la Sociedad
Comercial en nuestro pas.
Como se puede notar el concepto de la sociedad comercial exige la
concurrencia de dos personas, las que pueden ser naturales o jurdicas ,
cuando el socio es una persona jurdica un requisito sine quanon es que en el
seno de la sociedad aportante se adopte el acuerdo para convertirse en socio
de la futura sociedad a constituir, lo cual se har valer mediante los personeros
legales que al efecto designe dicha sociedad constituyente, ello no obstante en
algunos aspectos a pesar de permitir en este concurso la ley le seala una
capiti diminutio a la sociedad que es socio de otra por cuanto le prohbe formar
parte del directorio, lo que a nuestro criterio es incongruente y es un aspecto de
la ley que debiera modificarse.
En la legislacin societaria anterior no se privilegiaba especficamente a la
Sociedad Annima en el tratamiento normativo, como si lo hace la Ley 26887.
La legislacin anterior iniciaba el anlisis de la Sociedad

con la Sociedad

Colectiva y luego trataba a la Sociedad Annima. En la estructura de la actual

ley se inicia el tratamiento de las formas societarias con un amplio anlisis y
desarrollo de la Sociedad Annima y a las otras clases de sociedades las
estudia en un libro que las denomina otras formas societarias (Libro III).
Pero al desarrollar a la Sociedad Annima nos cabe indicar que esta tiene tres
clases para constituirse como son: a) La Sociedad Annima Ordinaria; b) La
Sociedad Annima Cerrada; c) La Sociedad Annima Abierta.
5

Propuestos de esta manera los hechos corresponde para continuar en el

anlisis de la Ley general bajo comentario, el referir a unas Clasificaciones de
la Sociedad Comercial como son a saber:
1) La clasificacin de las sociedades atendiendo al tipo de responsabilidad
que adoptan los socios
2) la clasificacin de sociedades conforma a la clase de sociedad a la que
se trata.
En la clasificacin de las sociedades atendiendo al tipo de responsabilidad que
adoptan los socios en el negocio societario tenemos: a) Sociedades de
responsabilidad limitada; b) Sociedades de responsabilidad Ilimitada y c)
sociedades de Responsabilidad Mixta.
a) Son consideradas sociedades de Responsabilidad Limitadas aquellas en
las cuales los socios frente a las deudas y cargas sociales que pudieran
resultar del negocio, responden solo con los bienes que han aportado; si
aportaron solo el 5% del capital perdern solo el 5% del capital. Ejemplo
de esta clase de sociedad: la sociedad annima y la Sociedad Comercial
de responsabilidad Limitada.
b) En las Sociedades de Responsabilidad Ilimitada, los socios responden
frente a las deudas y cargas sociales no solo con el monto de los bienes
aportados sino tambin con sus bienes particulares no aportados, as
por ejemplo si el socio aporto el 25% del capital y las deudas y cargas
de la sociedad representar el 40% del capital los acreedores pueden
accionar la recuperacin de sus crditos contra la sociedad o contra los
socios afectando su patrimonio particular no aportado para realizar la
cobranza, lo cual no implica que una vez que se haga efectiva la
solidaridad en los bienes del socio que paga, este pierda la accin de
repeticin de pago contra los dems socios. Ejemplo de esta sociedad
es la sociedad colectiva y la responsabilidad de los socios colectivos en
a sociedad en comandita.

c) sociedades de Responsabilidad Mixta, son aquellas en las cuales hay

socios que responden de forma solidaria e ilimitada y otros que tienen
solo una responsabilidad limitada a sus aportes como ejemplo tenemos
a la Sociedad en Comandito Simple y a la Sociedad en comandito por
acciones, en ambas hay dos clases de socios, unos denominados socios
colectivos que tienen responsabilidad ilimitada en el negocio, y otros
denominados socios comanditarios que tienen una responsabilidad
limitada en el negocio.

FORMAS DE CONSTITUCIN DE LAS SOCIEDADES COMERCIALES

Nuestra ley reconoce dos formas de constitucin para la Sociedad Comercial;
una es a) La forma de constitucin simultnea y la otra es b) la forma de
constitucin sucesiva.
a) En la Forma de constitucin Simultanea se considera que la sociedad
comercial nace en un solo acto pero que tiene varias partes esta es la forma de
constitucin que tienen todas las sociedades comerciales en nuestro pas.
b) Forma de Constitucin Sucesiva, es tambin denominada por suscripcin
pblica o por oferta de terceros, en esta forma de constitucin la sociedad
comprende varios actos que tienen mayor duracin que los de la constitucin
simultnea y adems otra clase de exigencias para poder fundar la sociedad.
Esta es una segunda forma de constitucin que solo le es aplicable a la
sociedad annima: La Ley en el articulo 3 se refiere a estas modalidades de
constitucin de la siguiente manera: La sociedad annima se constituye
simultneamente en un solo acto por los socios fundadores o en forma
sucesiva mediante oferta a terceros contenida en el programa de
fundacin otorgado por los fundadores.
La sociedad colectiva, las sociedades en comandita, la sociedad
comercial de responsabilidad limitada y las sociedades civiles solo
pueden constituirse simultneamente en un solo acto.

LA SOCIEDAD ANNIMA
En la Doctrina esta forma societaria es considerada como el contrato tipo de
sociedad y una sociedad eminentemente de capitales.
El Profesor Italiano Tullio Ascarelli nos seala en su obra Panoramas del
Derecho Comercial, publicada en Sao Pablo Brasil, nos seala que el nombre
correcto para esta forma de sociedad es la Sociedad por Acciones,
denominacin que compartimos y que consideramos que desarrolla con mayor
acierto el tema de la denominacin, mxime si en nuestro pas esta clase de
sociedad no puede emitir acciones con la clusula al portador bajo sancin de
nulidad ya que todas deben ser acciones con carcter nominativo.
La Ley 26887 reconoce como clases de esta sociedad en primer lugar a la
Sociedad Annima Ordinaria y como clases especiales a las Sociedades
Annimas Cerradas y a las Sociedades Annimas Abiertas.
Histricamente la Sociedad Annima estuvo vinculada a una potestad real que
luego se convirti en una potestad legal, es decir que solo por mandato del Rey
o por una Ley especial se podan crear estas sociedades que tuvieron gran
importancia en el descubrimiento de las Indias Orientales y las Indias
Occidentales, se estima que a travs de la Sociedad Annima se logra un gran
desplazamiento de capital y por ser

una organizacin mas detallada se

convierte en el contrato tipo de sociedad. Y al considerarla como una sociedad

de capitales esto acarrea como consecuencia que se prohba la participacin
de los socios industriales.
Como ya se ha dicho se reconoce dos formas de constitucin una simultanea y
otra sucesiva y en una de sus formas el derecho fundamental de suscripcin
preferente de las nuevas acciones que emite la sociedad se ha diluido bajo
sancin de nulidad si es que se propusiera una exigencia de este carcter en el
estatuto social.

EL CAPITAL SOCIAL EN LAS DIVERSAS FORMAS DE LA SOCIEDAD

ANNIMA, LOS PRINCIPIOS Y LAS DIVERSAS FUNCIONES QUE CUMPLE
TANTO EXTERNA COMO INTERNAMENTE EN ESTAS
Los temas que pretendemos analizar en la buena doctrina del Derecho
Societario, resultan ser relevantes, porque interactan con elementos bsicos
en el mbito corporativo societario, en nuestro pas el anlisis tiene que
centrarse en reconocer que a partir de la Ley 26887, Ley General de
Sociedades (01-01-98) no nos hemos quedado en el tratamiento de una
Sociedad Annima que slo reconoca su forma ordinaria que deba pasar por
diversas formas de constitucin sino que tenemos que agregar en este anlisis
las virtualidades jurdicas que impregnan a las formas societarias especiales
establecidas en la ley de la materia, como son las Sociedades Annimas
Cerradas (S.A.C.) y las Sociedades Annimas Abiertas (S.A.A.) reconociendo
desde ahora que algunos derechos fundamentales en la sociedad mercantil ya
no tienen el rigor formal ineludible de una regla bsica como por ejemplo el
derecho fundamental de votar o el derecho fundamental de preferencia en la
emisin de nuevas acciones porque la Ley vigente estatuye que puedan
emitirse acciones sin derecho a voto o mantenerse acciones en cartera y en
cuanto a la preferencia los pactos que se celebren para mantenerlas vigentes
en una de las nuevas formas societarias, como ocurre por ejemplo con la
Sociedad Annima Abierta, se consideran que estn impregnados de una
nulidad insalvable.
ANTECEDENTES HISTRICOS
Es menester que como un

primer punto de partida hagamos un anlisis

histrico de esta forma societaria de tanta relevancia en nuestro sistema

mercantil, al cual la Ley vigente le ha otorgado una especial regulacin para
convertirla en el contrato tipo de sociedad, que es eminentemente de capitales.
Siguiendo las citas histricas que nos refiere el tratadista espaol Joaqun

Garrigues en su Libro Curso de Derecho Mercantil

se puede hacer la

siguiente referencia1:
En los antecedentes italianos y holandeses.- algunos juristas han credo que la
S.A. naci como un desenvolvimiento de la s. com.: de la idea de una sociedad
en la cual varios asociados tenan tan solo una responsabilidad limitada para
pasar fcilmente a la de una sociedad en la que nadie quedara comprometido
ms que por el capital social. Sin embargo hay opinin mayoritaria, con
fundada razn, que estima que la S.A. y la comanditaria han nacido y se han
desenvuelto por cauces distintos. En el origen de la sociedad annima se
descubren dos vertientes histricas diversas: la italiana, donde vemos surgir el
germen de esta sociedad en las relaciones entre el Estado y sus acreedores, y
la holandesa, que aparece ligada al comercio con las Indias orientales y
occidentales de principios del siglo XVII, con las cuales se logro un gran
desplazamiento patrimonial en esa poca.
Las antiguas formas societarias conocidas en el Derecho Romano (societatis
vectigalium publicorum) slo tienen elementos comunes con la moderna S.A.
en el carcter corporativo y la forma como se transmiten los derechos sociales
que le corresponden a la sociedad, sin embargo encontramos una semejanza
mas notoria con la S.A. moderna en las asociaciones de acreedores del
Estado, que se presentaban cotidianamente

en las ciudades italianas

medievales cuyo origen est en los fuertes emprstitos que concertaban los
Gobiernos de las ciudades. Como los gobiernos sintieron la imposibilidad
material de poder honrar los excesivos intereses buscaron la forma de
conceder a sus acreedores el derecho de cobrar los impuestos. Para hacer
efectiva esta facultad las asociaciones de acreedores crearon las sociedades
llamadas mons, massa, maona, cuyo capital estaba constituido por la suma
prestada. Como ejemplo de esta clase de sociedades tenemos a la Casa di S.
Giorgio, en Gnova, la que tenia dos notas que caracterizan a la Sociedad
Annima moderna: la responsabilidad limitada, que era igual al importe del
1

Joaqun Garrigues, Curso de Derecho Mercantil Tomo I, 7ma. Edicin,

Editorial Aguirre Madrid 1976; Pg. 408

10

crdito de cada uno y la divisin del capital en partes iguales y transmisibles

(loca loca comperarum) es decir, posible de ser negociados en algunos casos.
Destaca el Jurista ya citado que el Espritu de lucha y carcter corporativo de la
asociacin, que al principio faltaban, se perciben ya claramente a principios del
siglo XV, cuando la Casa di S. Giorgio se transforma en Banco di S. Giorgio en
el momento en que comienza a realizar

actividades bancarias lucrativas

(1407). Adoptando una figura similar al Banco di S. Giorgio, se crea en Miln el

Banco di S. Ambrogio en el ao 1592, que posteriormente se transforma en
Banco por Acciones el ao 1598, obteniendo en sus actividades gran prestigio
empresarial por la trascendencia de las operaciones financieras que realizaba.
Algunos tratadistas sealan que el origen de la S.A. se encuentra en los actos
mercantiles que se realizaban en Holanda

con este carcter. Fueron los

navegantes y comerciantes holandeses los que dieron nacimiento

a este

nuevo tipo de desarrollo empresarial con aportes exclusivamente dinerarios

convirtindose los desplazamientos patrimoniales a favor de la empresa en
entes mercantiles

mas importantes que los elementos personales que la

impulsaban; siendo los elementos personales las notas distintivas mas

singulares en la empresa individual o en la empresa colectiva
Efectivamente, en los puertos del mar del Norte y del Atlntico aparecieron
compaas mercantiles, que tienen su origen en la lucha por las colonias de
ultramar entre las grandes potencias martimas del siglo XVII, y en las que se
perciben con absoluta nitidez los rasgos de las modernas s.a. Instrumento de
esta lucha fueron las asociaciones de armadores de buques o sociedades
navales (Reedereien), de cuya agrupacin nacieron las grandes compaas
coloniales, que constituyen el antecedente ms directo de nuestra moderna
sociedad por acciones. La primera compaa de esta clase, la Compaa de las
Indias Orientales, es creada en 20 de marzo de 1602, y a partir de esta fecha
se sucede la fundacin de otras grandes compaas similares: Compaa
inglesa de las Indias Orientales (1612), Compaa sueca, fundada en 1615
por el rey Gustavo Adolfo; Compaa danesa de las Indias Orientales (1616),
Compaa holandesa de las Indias Occidentales (1621) y Compaa francesa
11

de las Indias Occidentales y Orientales (1664). El uso de la palabra accin se

remonta a 16062
Nos resea el maestro Garrigues que si buscamos los antecedentes en Espaa
de este tipo de Empresa Mercantil, a inicios del siglo XVIII se dictaron algunos
decretos para la creacin de las Compaas Mercantiles que se dedicaban a
realizar negocios en las Indias Occidentales como en las Orientales, como
ejemplo tenemos la Compaa fundada en Guipzcoa en 1728 , que
comerciaba con la ciudad de Caracas y la Gran Compaa de Cdiz, fundada
por Felipe V a la que se le dio el nombre de Real Compaa de Filipinas.
Se advirti que estas importantes compaas coloniales son el resultado de la
mixturacin de la antigua commenda y las Asociaciones Navieras. Tambin
tenemos el caso de las Grandes compaas Coloniales Holandesas y el Banco
de San Jorge en Gnova que son dos ejemplos paralelos que expansin de las
empresas mercantiles en esa poca y adems son el antecedente mas
significativo de las Sociedades Mercantiles contemporneas pero con una
mayor ingerencia de las Compaas Holandesas que aquellas que se
desarrollaron en Italia.
SISTEMAS LEGISLATIVOS DE LA POCA
En la poca funcionaban los sistemas legislativos que estaban vinculados con
la evolucin de la Sociedad Annima, distinguindose tres periodos con
diversos sistemas jurdicos que son a saber:
a) Sistema del octroi (acto de incorporacin y concesin de derechos de
soberana). Los cdigos de los siglos XVII y XVIII no contienen una
reglamentacin de la S.A. Los rasgos originales de las compaas holandesas
de principios del siglo XVII los vemos expresados en las grandes compaas
que se fundaron en forma sucesiva en toda Europa.
Una nota distintiva de ellas era la absoluta dependencia del Estado (que o bien
dota a la compaa de su estatuto en el mismo Decreto de creacin o permite a
2

Joaqun Garrigues, Obra citada, Pg. 410

12

los interesados que lo formulen ajustndose a las bases del octroi) y la

desigualdad de derechos que se da en el seno de la misma sociedad.
El Estado crea la sociedad mediante el sistema del octroi (acto de
incorporacin y de concesin de derechos de soberana). Como filial suya que
es, el Estado se reserva una constante intervencin y tutela en la vida del
nuevo organismo, al que, por otra parte, concede privilegios incompatibles con
el concepto puro de la sociedad mercantil privada.
Puede advertirse que la responsabilidad derivada por el monto de las acciones
que se suscriben no estaba ntidamente establecido, sin embargo en muchos
casos se aplicaban este tipo de responsabilidad para lograr su convalidacin y
reconocimiento en el Primer Cdigo de Comercio en Europa que fue el primer
Cdigo de Comercio Francs 1807
Debe destacarse aqu la oposicin entre el sistema continental y el sistema
ingls. En el primero, la existencia y el funcionamiento de la compaa est en
manos del poder pblico. Es significativo el acto de Luis XVI de Francia
disolviendo en 1674 la Compaa de las Indias occidentales y apoderndose de
las posesiones coloniales de la sociedad. En el Derecho ingls hay un mayor
respeto hacia la autonoma de los socios y sus derechos en la sociedad. La
concesin otorgada a la Joint Stock Company se limita al acto de incorporacin
y a los privilegios jurdico-pblicos
b) Sistema de la Autorizacin Gubernativa.- Al desaparecer la monarqua se
diluye el sistema de concesin real. El sistema francs en consecuencia
instaura el principio de la libertad industrial, estableciendo el rgimen de la
necesidad de una autorizacin previa de gobierno para crear las sociedades,
las que regul mediante el reglamento de autorizacin pblica que resulta
aplicable en esa poca, cuyo carcter no era permanente, porque en cualquier
momento se poda invocar.
En Espaa se ve clara la repercusin de la legislacin francesa en el
ordenamiento legal de la S.A. El Codeco de 1829 exiga la aprobacin por el
13

Tribunal de comercio de las escrituras y reglamentos de la compaa,

instaurando un sistema de intervencin judicial menos riguroso que el Cdigo
Francs.
Con la ley del 19 de Octubre de 1869 la legislacin espaola

se aparta

decididamente del sistema francs de la autorizacin, declarando libre la

creacin de todos los Bancos y sociedades que tuvieran por objeto cualquier
empresa industrial o de comercio.
Destacndose por el maestro espaol adems que en su pas la legislacin de
carcter fiscal, inspirada en la defensa contra las combinaciones financieras
en la aportacin de capitales que por su carcter marcadamente inflacionario
eran contrarias a la poltica de saneamiento monetario, introdujo de nuevo
entre nosotros el sistema de la autorizacin gubernativa previa, que en este
caso haba de dar el ministro de Hacienda, para fundar sociedades de ms de
cinco millones de pesetas de capital y para ampliarlo en las sociedades que
tuvieran ya este capital (ley del 19 de Setiembre de 1942, Orden del 23 de
Octubre del mismo ao, Orden del 28 de Febrero de 1947). Estas disposiciones
fueron derogadas al entrar en vigor la Ley de Sociedades Annimas del 17 de
Julio de 1951
C) Sistema de las Disposiciones Normativas.- Este sistema se crea por la
ley francesa del 24 de julio de 1867 que estableci que para crear la Sociedad
Annima no se requera la autorizacin o comisin del Estado, sino tan solo la
observacin de ciertas normas coactivas de suscripcin y aporte de capital, as
como de aporte de bienes in natura. Fue esta ley en su momento un
significativo avance en la legislacin y en la doctrina relacionada con la
Sociedad Annima
El Codeco espaol vigente hay que situarlo dentro del sistema de las
disposiciones normativas, ya que dedica dos secciones (4. a y 5.a del Tit. I del
Libro II) a regular las compaas annimas y sus acciones sin exigir para su
fundacin el requisito previo de una autorizacin judicial o gubernativa. Pero
esta reglamentacin tiene en su mayor parte carcter dispositivo (v. art. 121) y
14

es, adems, escassima, hasta el punto que puede decirse que nuestro Cdigo
no nos ofreca una reglamentacin de la S.A., sino ms bien la base para una
reglamentacin de tal sociedad.3
La Ley sobre rgimen jurdico de Sociedades Annimas del 17 de Julio de
1951, derogando las disposiciones del Codeco relativas a esta forma social,
regula la S.A. en forma predominantemente coactiva, representando la
incorporacin del Derecho Espaol al sistema de las disposiciones normativas.
Se seala tambin que existe una evolucin conceptual. Paralelismo con el
Rgimen Poltico.- La organizacin aristocrtica, encarnada en la desigualdad
de derechos y en la preponderancia de los grandes accionistas y de los
directores de la sociedad, desaparece con el sistema francs de las
disposiciones normativas. Al comps de la evolucin poltica, la S.A. no solo se
libera de la intervencin estatal, sino que se hace democrtica. Pero hacia
mucho tiempo que los hechos no se correspondan con las palabras de la ley.
Al derecho de acciones legislado se contrapona un derecho de acciones vivo.

Joaqun Garrigues; obra citada Pg. 412

15