Professional Documents
Culture Documents
SUMARIO: I. Antecedentes
Histricos
II. Cronologa Legislativa III. Reflexiones
Finales IV.
Conclusiones. V. Referencias
Bibliogrficas.
I.
ANTECEDENTES HISTRICOS
el acto sexual se hacia sufrir a una persona no virgen, esta no era considerada como una
violacin sexual y slo se sancionaba con penas leves. En definitiva, podemos decir que
la pena de muerte era aplicada durante la Edad Media hasta la Edad Moderna.
En las Leyes Espaolas, el Fuero Juzgo, castigaba al hombre libre con 100 azotes y
al siervo a morir quemado en fuego. El Fuero Viejo de Castilla determinaba la muerte
de quien forzara a una mujer, fuera o no virgen.
Carlos Montan Palestra3 aade que "en las partidas amenazaban con pena de muerte
al hombre que robara a una mujer viuda de buena fama, virgen, casada o religiosa o
yaciere con alguna de ellas por fuerza".
En el Per, los Incas sancionaban de distintas formas como, por ejemplo, la expulsin
del pueblo, el linchamiento, entre otros y slo se aplicaba la pena de muerte para los
reincidentes.
En la poca de la Colonia el sistema impuesto por los espaoles en Amrica, acento
las jerarquas sociales y en consecuencia, tambin las desigualdades entre los diversos
grupos sociales. La cifra negra de la criminalidad aumenta ostensiblemente debido al
abuso y flagelo de los cuales eran vctimas nuestros indgenas.
Ya en la poca de la Repblica, los conceptos sobre la materia del perodo colonial
an influenciaban en el trabajo legislativo.
El Proyecto del Cdigo Penal en la Obra de Lorenzo Vidaurre (1828), bajo el
Ttulo IV Violencia hechas a las Mujeres, en las que se prev diversas
disposiciones donde se describen ciertos delitos sexuales, mantenindose como
principal preocupacin la proteccin de la virginidad como condicin especial de la
virtud sexual de la mujer e imponindole como castigo que el responsable se deba
casar con la mujer deshonrada, si era soltero. En este punto, la importancia del
matrimonio como factor restaurador del orden social trastocado, se manifiesta en que el
agente no era castigado si se casaba con la ofendida.
De octubre de 1836 a julio de 1838, rigi en el Estado Sur Peruano, el Cdigo
Peruano-Boliviano que impuso el General Santa Cruz, cuando se constituy la
Confederacin Per Bolivia. 4
FONTAN BALESTRA, Carlos, Derecho Penal-Parte Especial, 16 Edicin, actualizada por Guillermo
LEDESMA, Edit. Abeledo - Perrot, Bs. As, 2002, Pg. 52
4
HURTADO POZO, Juan, Manuel de Derecho Penal, Parte General, Edit. Eddli, Lima 1967,Pg.105
NOGUERA RAMOS, Ivn, Los Delitos contra la Libertad Sexual, Edit. Portocarrero, Lima, 1995, Pg. 15
Vase artculo 235 de la Carta Poltica de 1979.
7
El Pacto de San Jos de Costa Rica fue aprobado por el Per el 11 de julio de 1978. Recordemos que en
nuestro Pas, existi pena de muerte para aquel que hacia sufrir el acto sexual o un anlogo cuando la vctima
tena siete aos o menos a travs del D.L.20583 (09/04/ 1974).
6
RUBIO CORREA, Marcial, Para conocer la Constitucin de 1993, Edit. Desco, Tercera Edicin, Lima,
1994, Pg. 14
9
El D.Leg 921 (17 /01/2003), estableci el rgimen jurdico de la cadena perpeta en al legislacin
nacional y el limite mximo de la pena para los delitos previstos en los artculos 2,3, incisos b y c,4, 5 y 9
del D.Ley N 25475. Artculo 1: La pena de cadena perpetua ser revisada cuando el condenado haya
cumplido 35 aos de privacin se libertad y se realizar conforme a lo dispuesto en el Cdigo de Ejecucin
Penal. ().
Desviaciones Sexuales: Las desviaciones no son condiciones que dificultan la ejecucin sexual de las
personas sino que son formas de expresin (actos) sexuales que contrastan, chocan, o atentan contra la forma
usual de expresin sexual socialmente establecidas. A tal grado se diferencian y apartan de la norma social
que prcticamente todo grupo social parea las desviaciones sexuales, con leyes que establecen castigos para
las mismas en el intento de detener, prevenir, evitar que ocurran. Algunas de las desviaciones sexuales
incluyen consecuencias de peligro real para segundas o terceras personas, pero otras no. An as para todas y
cada unas de las desviaciones sexuales existen en nuestra catalogo punitivo la penalidad de crcel. Y adems
de la consecuencia legal, existe indiscutiblemente una secuela social ya que se establecen cono
contravenciones a la moralidad tica establecida, causando alarma social entre la poblacin. Una de las
principales caractersticas psicolgicas de estas desviaciones es que la persona no puede funcionar
apropiadamente en relaciones sexuales normales y comienza a substituir su fuente de placer por una persona,
objeto o cosa que no puede criticarle o hacerle sentir inseguridad en su identidad sexual o en su ejecucin, nos
referimos a un cuadro de perversin sexual.
11
En el Per se propuso aplicar la castracin qumica a los violadores de menores a raz de la captura de un
presunto violador de menores en la ciudad de Parcona-Ica, a mediados de 1996, a quien se le responsabiliz
de la violacin y posterior muerte de cuando menos ocho infantes, se desarrollo como es usual una intensa
campaa con lamentables ribetes sensacionalistas que desemboc en la presentacin de varios proyectos de
ley. Entre estos, destacaba uno de la Congresista Susana Daz Daz, denominado Proyecto de Ley contra
la Violencia Sexual y de la Castracin (1734/96-CR),que segn su Exposicin de Motivos pretenda
responder a la legtima demanda de la poblacin para que haya mayor severidad contra el violador,
aplicndosele, cuando resulte reincidente, medidas que limiten su apetito sexual o extingan su
capacidad procreadora .El antecedente de esta propuesta se remonta a la Ley AB3339,vigente en el
Estado de California EE.UU, desde el 23 de febrero 1996, la norma que introdujo por primera vez la
denominada Chemical Castration, como requisito obligatorio para aquellos condenados por violacin de
menores de 13 aos que deseen obtener libertad condicional (en el caso de los condenados por primera vez,
el sometimiento al tratamiento es voluntario).Se denomina castracin qumica a la aplicacin de un
progestgeno llamado medroxigesterona y la ciproterona, sustancias que inhiben el desarrollo de la
progesterona, hormona que aporta las caractersticas femeninas de una persona. La administracin de
progestgenos a varones, disminuye el impulsos sexual, ms conocido como libido.
12
BLOSSIERS HME, Juan Jos, Teoterapia Integral para Internos, Edit. Edimarff. Lima, 2004.Pg.15
13
Los datos Estadsticos Oficiales del INPE, sealan que de los 86 Centros Penitenciarios, 80 se encuentran
operativos y 06 no operativos. Y segn clculos moderados, la poblacin penitenciaria del pas para el
2010 ser 46,103 y se estima que llegaran a los 67,000 internos hacia el ao 2017.
14
PENA LABRIN, Daniel Ernesto, Pluricausalidad Crimingena en los Delitos contra la Libertad Sexual:
Violacin de Menor, Edit .vLex-Internacional, Barcelona,2009,Pg.25
15
Recordemos que el desistimiento como forma de concluir el proceso penal apareci en 1828, en el proyecto
del Cdigo Penal de Manuel Lorenzo de Vidaurre, el mismo que dividi los delitos en pblicos y privados.
CARO CORIA, Dino, Problemas actuales de la Administracin de Justicia en los Delitos Sexuales, Edit.
Defensora del Pueblo, Lima, 2000, Pg. 78. Sin embargo, con respecto a la cancelacin de la pena por
matrimonio fue derogada a travs del artculo 1 de la Ley 27115, publicada el 17 de mayo de 1999.
17
Ley N 28251 del 08 de Junio del 2004
de los arts. 170 primer prrafo, numeral: 171, 174 y 175. Asimismo, limit la
cancelacin de la pena por matrimonio a los casos de seduccin (Art. 175).
El Decreto Legislativo N 896 de 24 de mayo de 1998 de
Agravados, afianz esta tendencia sobrecriminalizadora.
Delitos
Tal dispositivo fue aprobado por el Poder Ejecutivo en ejercicio de una difusa
facultad legislativa delegada por el Congreso, pues la Ley N 26950 de 19 de
mayo de 1998 autoriz legislar en materia de "Seguridad Nacional", rtulo en
el que, contrariamente a toda definicin gramatical y jurdica, se incardin el
problema de la criminalidad organizada.
En ese sentido, el citado Decreto incremento las sanciones de los delitos de
violacin de menor (arts. 173 y 173-A), permitiendo la imposicin de penas
privativas de libertad de 25 aos, 35 aos y hasta cadena perpetua, decisin que
no slo se opone a los principios de reserva de ley y proporcionalidad, sino que
denota una clara utilizacin, simblica de la ley penal. De otra parte, el Decreto
Legislativo N 897 de 26 de mayo de 1998, Ley de Procedimiento
Especial para la Investigacin y Juzgamiento de los delitos agravados,
que plasma el Decreto Legislativo N 896, violando las garantas previstas
principalmente en el art. 139 de la Constitucin, relaj notablemente las reglas
del Derecho Procesal Penal comn y de ejecucin penal, al impedir por ejemplo
la concesin de la libertad provisional, privilegiar la imposicin de la medida
cautelar de detencin, restringir los plazos de la investigacin y juzgamiento, o
excluir los beneficios penitenciarios excepto la redencin de la pena por el
trabajo y la educacin.
Con relacin a la Ley 27055,del 22 de enero de 1999, con respecto a la
declaracin de la vctima, se modific con acierto los artculos 143 y 146 del
Cdigo de Procedimientos Penales, sealando que su manifestacin, en los
casos de los delitos sexuales, salvo expresa desicin del Juez, se tomar como tal
la declaracin del menor y del adolescente prestada ante el Fiscal de Familia;
limitando la prctica de determinados actos de investigacin como la
confrontacin, el reconocimiento y la reconstruccin de los hechos cuando la
vctima es menor de edad.
Adems, la Ley N 27115 del 17 de mayo de 1999 vari el art. 178,
suprimiendo totalmente la exencin de pena por matrimonio y el ejercicio
privado de la accin penal.
10
Otro cambio severo, ha sido realizado al artculo 172, el cual tipifica el delito de
violacin de la persona en incapacidad de resistir (que sufre de anomala
psquica, alteracin de la conciencia y retardo mental).En este caso se le
condenar de 25 a 30 aos de pena privativa de libertad al agresor que se valga
de su profesin u oficio. Y con respecto al artculo 173, si el agente tuviera
cualquier posicin, cargo o vinculo familiar que le de particular autoridad sobre
la vctima o le impulse a depositar en l su confianza, la pena para los sucesos
previstos en los incisos 2 y 3 ser de cadena perpetua.
Con dicha polmica norma, algunos colegas tildaron la muerte de la sexualidad de
los adolescentes situacin que la Corte Suprema de la Repblica en con concordancia
con el artculo 116 del Texto nico Ordenado de la Ley Orgnica del Poder
Judicial cit primero con la convocatoria del Acuerdo Plenario 07-2007-CJ- 116, que
entre otras cosas plante la permisin de la libertad sexual voluntaria y consentida entre
adolescentes entre 14 y 16 aos y posteriormente con el Acuerdo Plenario 04-2008CJ-116 21 , incrementando edad del adolescente al mantener relaciones sexuales
consentidas entre los 14 a 18 aos y con esta resolucin ltima se zanj la diversidad de
criterios que pululaban entorno a la aplicacin del artculo 173 del Cdigo Penal 22
que en su escala punitiva abstracta, penalizaba sin proporcin la conducta sexual de los
adolescentes. Sin embargo pese a los esfuerzos por aplicar una tcnica legislativa
adecuada no slo constituye un contexto jurdico-penal sino ms bien la problemtica
sub ndice radica en la prevencin en relacin a la normatividad penal, situacin que
converge a la sociedad civil en su conjunto, destinada a morigerar la realidad del
Derecho Penal Sexual y que esta no slo debe quedar en plano legal, ya que su
lectura sociolgica, va ms all de la ley constituyndose un panorama ms amplio que
el legislador nacional sin duda debe avocarse en su integridad. Debemos precisar, que el
orden jurdico, en general y en lo penal, en cambio estn vinculados estrechamente, a la
realidad social, econmica y cultural del pas. Todo cambio socioeconmico y poltico
repercute en la legislacin y en la administracin de justicia. Esta vinculacin, se refleja
igualmente, en relacin con la labor que realizan los juristas. La concepcin doctrinaria
21
El citado acuerdo seala que procede aplicar la exencin de responsabilidad penal por consentimiento del
titular del bien jurdico afectado, aplicable al delito de violacin sexual a que se refiere el artculo 173, inciso
3, del Cdigo Penal, debiendo ampliarse el decimosegundo fundamento jurdico del Acuerdo Plenario N
07-2007-CJ-116, a toda relacin sexual voluntaria mantenida con adolescentes de catorce a dieciocho aos de
edad. Dicha decisin se funda principalmente en el hecho que tanto el Cdigo Civil (artculos 140 y 146 y
241), como el Cdigo Penal (artculos 175 y 176) ,implicaran que quien tiene esa edad, tiene la capacidad
necesaria para autodeterminarse y dirigir sus decisiones de acuerdo al sentido respecto a su vida sexual,
siempre que su decisin no medie engao.
22
El artculo 116 del Texto nico Ordenado de la Ley Orgnica del Poder Judicial, seala que los
integrantes de las Salas Especializadas, pueden reunirse en Plenos Jurisdiccionales Nacionales, Regionales o
Distritales a fin de concordar Jurisprudencia de su especialidad, a instancia de los rganos de apoyo del Poder
Judicial.
11
REFLEXIONES FINALES
La ciencia criminal moderna se compone de tres dominios esenciales. La Criminologa, que estudia en
todos sus aspectos el fenmenos del delito y las conductas desviadas; el Derecho Penal, que consiste en la
aplicacin y explicacin de las normas positivas con las que la sociedad reacciona ante dicho fenmeno y por
ltimo la Poltica Criminal, arte y ciencia al mismo tiempo, cuyo objeto prctico es, en definitiva, el permitir
una mejor elaboracin de las reglas positivas y orientar al legislador que las redacta, al Juez que las aplica, y a
la Administracin Penitenciaria que hace efectiva la decisin judicial.
12
problema tico, social y jurdico. 24 La poltica preventiva de los Estados para controlar
esta forma de criminalidad adolece de coherencia, por un lado permite la difusin de
valores e imgenes que despiertan las apetencias gensicas de la poblacin (a travs de
los medios de comunicacin: Prensa hablada, escrita e Internet) 25 y por otro,
pretende resolver el problema apelando slo al incremento desmedido de las penas en
esta materia dentro de los alcances del Derecho Penal del Enemigo y como
prevencin especial negativa.
Sin embargo, no siempre se analiza esta problemtica desde una ptica cientfica que
permita establecer la pluricausalidad crimingena de los referidos ilcitos sexuales
que ataen a menudo a la capa ms sensible de la Aldea Global: Nuestros nios,
nias y adolescentes.
Debemos partir que la definicin de abuso sexual incluye conductas sexuales tales
como manoseo, actos obscenos o lascivos, coito oral, sodoma, penetracin o
introduccin de objetos extraos al ano o genitales, violacin, incesto y explotacin
sexual, pudiendo ser ste agudo o crnico. Si sacamos una radiografa de los delitos ms
frecuentes en todo el Per, el resultado sera aterrador.
Segn un grupo de Fiscales especializados en los Penal, al da 48 personas sufren de
ataques sexuales, es decir, cada hora dos personas son violadas y el mayor nmero
de estos casos en lima ocurren en las zonas perifricas como Villa el Salvador,
Villamara del Triunfo, San Juan de Miraflores, el Agustino, Ventanilla y San
Juan de Lurigancho. La mayora de vctimas son menores de edad y los vejmenes se
producen en su propio hogar a manos de familiares. En lo que fue el 2009, 16,513
personas han sido vctimas de este delito, lo que significa que se ha incrementado
en 8.9% en los ltimos 12 meses y constituye el 11 % del total de denuncias
recibidas en el Ministerio Pblico, en 2008 hubo 13,414 casos. 26
24
CURI CARRASCO, Oscar, Artculo 173 del C.P: Violacin Sexual de Menor de Edad, Propuesta para su
modificatoria. Anlisis publicado en la Revista Jurdica del Diario Oficial El Peruano, de
fecha:15/05/2007,Pg,.04
25
PEA LABRIN, Daniel Ernesto, Artculo: Delito de Ordenador. En Revista Electrnica de la Facultad de
Jurisprudencia, Ciencias Polticas y Sociales de la Universidad Catlica de Santiago de Guayaquil - Quito Ecuador. htt//www.revistajuridicaonline.com. Septiembre de 2009.Pg.05
26
DIARIO PERU 21, Ataques Sexuales: Sobre todo en las Zonas Marginales, Cada Hora son Violados dos
peruanos en sus Hogares, Lima,26 de Octubre de 2009,Pg.06
13
Los programas de prevencin han venido trabajando con la hiptesis de que los nios
son slo vctima de estos abusos, no posibles agresores. Este enfoque debe cambiar
dado el aumento de las agresiones sexuales cometidos por menores de edad. 27
En cuanto al tratamiento de los agresores sexuales 28 , los especialistas coinciden en que
el fracaso del ideal teraputico es muy elevado. Es decir, el tratamiento no es fcil y se
fracasa a menudo por diversos factores. Entre otros, porque el tratamiento no suele ser
voluntario y presenta dificultades tcnicas muy graves. No hay protocolos, los agresores
son distintos unos de otros y peor an el Estado no termina de reconocer el problema
que no slo se circunscribe en el mbito dogmtico/ penal sino pasa forzosamente por
el social, psicolgico, clnico y teraputico, respuesta rechazada mayoritariamente por la
poblacin, contexto que agrava la situacin ,ya que ata al Estado a no reconocer con
diafanidad la problemtica y se cierra en lo ms fcil y falible: El incremento de la escala
punitiva abstracta de ley penal y restriccin de beneficios penitenciarios, como nica
respuesta a un problema social que necesita impostergablemente su afrontamiento
cientfico ms all de los votos perdidos y el desencanto popular, el hecho de que
algunos de ellos sean diagnosticados psicpatas no quiere decir que no deban ser
tratados teraputicamente, en tal sentido no se debera considerarse a los violadores
sexuales como delincuentes comunes tanto que las medidas de seguridad no deberan
situarse como una pena sino con un tratamiento teraputico, y elaborar las campaas
de informacin, promocin y difusin, pues las posibilidades de reincidencia criminal
son innumerables.
IV. CONCLUSIONES
PRIMERA: Tenemos conocimiento que en todas las sociedades existir siempre un
nivel determinado de delincuencia, as como las enfermedades y
27
Los agresores sexuales no siempre son los viejos verdes que imaginamos. Son personas consideradas
normales, desde casi todos los puntos de vista. Muchas veces son personas respetadas, incluso aparentan
firmes convicciones morales y religiosas. A veces el agresor es un joven menor de edad.
28
El Manual de Diagnstico y Estadstico de los Trastornos Mentales (en ingles Diagnostic and
Statistical Manual of Mental Disorders - DSM) de la asociacin psiquiatrita de los Estados Unidos de
Amrica, contiene una clasificacin de los trastornos mentales y proporciona descripciones claras de las
categoras diagnosticas con el fin que los clnicos y los investigadores de las ciencias de la salud puedan
diagnosticar, estudiar e intercambiar informacin y tratar los distintos trastornos mentales. La edicin vigente
es la cuarta (DS IV), y a se ha publicado un calendario de investigacin para la publicacin del DSM-V, que
al igual que el DSM IV, provoca controversia entre los profesionales en cuanto a su uso diagnstico El
DSM, esta realizado a partir de datos empricos y con una metodologa descriptiva, con el objetivo de mejorar
la comunicacin entre clnicos de variadas orientaciones, y de clnicos en general con investigadores diversos.
Por eso, no tiene la pretensin de explicar las diversas patologas, ni de proponer lneas de tratamiento
farmacolgico o psicoteraputico, como tampoco de adscribirse a una teora especfica dentro de la Psicologa
o de la Psiquiatra.
14
15
REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS
1. BLOSSIERS HME, Juan Jos, Teoterapia Integral para Internos, Edit.
Edimarff. Lima, 2004.
2. CARO CORIA, Dino, Problemas actuales de la Administracin de Justicia
en los Delitos Sexuales, Edit. Defensora del Pueblo, Lima, 2000.
3. CURI CARRASCO, Oscar, Artculo 173 del C.P: Violacin Sexual de
Menor de Edad, Propuesta para su modificatoria. Anlisis publicado en la
Revista Jurdica del Diario Oficial El Peruano, de fecha: 15/05/2007.
4. DIARIO PERU 21, Ataques Sexuales: Sobre todo en las Zonas Marginales,
Cada Hora son Violados dos peruanos en sus Hogares, Lima, 26 de Octubre
de 2009.
5. FONTAN BALESTRA, Carlos, Derecho Penal-Parte Especial, 16
Edicin, actualizada por Guillermo LEDESMA, Edit. Abeledo - Perrot, Bs.
As, 2002.
6. GARCIA DEL RIO, Flavio, Delitos Sexuales, Edit. Ediciones Legales,
Lima, 2004.
7. HURTADO POZO, Juan, Manuel de Derecho Penal, Parte General, Edit.
Eddli, Lima 1967.
16
17