Abuso de las personas jurdicas societarias en la jurisprudencia de la Superintendencia de

Sociedades
Ponente: Francisco Reyes Villamizar
La Superintendencia de sociedades como jurisdiccin societaria promete ser la ms importante instancia
jurisdiccional en ste mbito, que jams ha existido en Colombia porque con base en las estadsticas, una
conclusin a la que ha llegado el ponente es que en nuestro pas estamos acostumbrados a que no haya
justicia, a una buena administracin de justicia, las personas creen que si hay un fallo rpido frente a un
proceso, es porque ha existido un acto de corrupcin, no hay una consideracin de que el juez pudo haber
fallado justamente, con un criterio adecuado.
La labor que sta realizando el Dr. Jorge Miguel Mendoza (Superintendente Delegado Procedimientos
Mercantiles) en la superintendencia de sociedades nos va mostrando un camino, nos va indicando como debe
operar la justicia en Colombia, con un sistema imparcial, con honestidad y capacidad de solucin efectiva y
rpida porque los procesos en Colombia en los cuales las sentencias se emanan muchos aos despus
cuando el demandado ya no tiene capacidad econmica, demuestran que hay una denegacin de justicia
que hace que los particulares no acudan a la administracin de justicia en temas sofisticados, por ejemplo en
materia de sociedades son muy pocos casos en los que se ha visto han acudido a la jurisdiccin ordinaria, as
mismo ante la jurisdiccin arbitral porque es muy costosa. Por eso con la Ley 1258 se intenta que la
jurisdiccin de la superintendencia se fortalezca de manera significativa.
Teora de la perforacin del velo: existen dos modalidades de acreedores en el contexto societario que
tienen implicaciones con respecto al sistema de limitacin de la responsabilidad. Esto acreedores son:
-

Acreedores voluntarios: aquellos que negocian directamente con la compaa y por eso tienen la
capacidad de establecer garantas o mecanismos que les permita estar en una posicin slida en caso de que
la compaa sea declarada insolvente y no tenga la capacidad de cubrir sus deudas con terceros, por eso la
doctrina comparada considera que esa clase de acreedores no deberan ser merecedores de la proteccin
especial que tienen frente al beneficio de la limitacin de la responsabilidad, particularmente porque son
remunerados al asumir el riesgo de contratar con una compaa del estado, lo hacen conscientemente y
tienen la capacidad de negocia garantas.
Acreedores involuntarios: pareceran mas frgiles en el contexto de las sociedades por cuanto esos
acreedores realmente no tienen la capacidad de negociar ex ante las condiciones especficas en las que la
deuda se va a pagar porque sta surge de una circunstancia fortuita como un accidente, encontramos por
ejemplo el caso Bhopal en la India, en donde una planta pesticida de la compaa Union Carbide explot a
media noche en donde mueren aproximadamente 3 mil personas y muchos lesionados, luego se establece
que la sociedad que se ha creado para el efecto es una filial de la compaa norteamericana que no tena el
capital suficiente para cubrir las indemnizaciones a las que tenan derecho las vctimas del accidente. Este
caso es muy conocido porque muestra un problema de la limitacin de la responsabilidad de las compaas el
cual es que las vctimas que no tienen una capacidad de defensa especfica pueden terminar perjudicados
por la imposibilidad de acudir directamente contra los accionistas en ste caso, contra la matriz que se
encontraba en E.E.U.U. con una gran capacidad econmica para cubrir las obligaciones. El juez americano en
el caso de Bhopal niega que se pueda hacer extensiva a la responsabilidad de la compaa matriz
mencionando que eran personas jurdicas distintas y que el beneficio de limitacin de responsabilidad
ampara a la sociedad americana de las reclamaciones por los accidentes acaecidos a partir de la actividad de
la compaa filial.
Esta situacin de los acreedores involuntarios ha llevado al debate sobre si es necesario abolir el principio de
limitacin de responsabilidad de las sociedades en ciertas circunstancias, particularmente en los casos de
responsabilidad extracontractual.

Naturalmente la posicin contraria de un profesor libertario, Steven Bembridge propone que no solamente
debera abolirse el beneficio de la limitacin de la responsabilidad sino que tambin debera abolirse la tesis
de la perforacin del velo porque esta crea una gran incertidumbre y genera ms daos sociales que los
beneficios individuales que podran producirse cada vez que un juez perfora el velo.
El debate desde el punto de vista econmico ha sido analizado exhaustivamente, como el que se encuentra
en el libro La estructura econmica del derecho societario escrito por dos profesores que hacen una
defensa del principio de limitacin de responsabilidad, a quienes los cita la Corte Constitucional en una
sentencia en la que se sostiene la constitucionalidad del principio de responsabilidad en las sociedades de
capital.
En ste libro se mencionan una serie de elementos econmicos particularmente en la teora de la agencia
para defender el principio de limitacin de la responsabilidad, bajo el argumento que abolir ste principio o
abrirle fisuras importante puede generar una catstrofe burstil, hara que los inversionistas no tengan la
capacidad de diversificar su portafolio de inversiones lo cual generara un dao econmico sin precedente.
Desestimacin de la personalidad jurdica: es una excepcin a la regla de general de la limitacin de la
responsabilidad de los socios. El juez solo bajo circunstancias especficas puede declarar la desestimacin de
la personalidad jurdica, es por ello que es una excepcin judicialmente impuesta. La ley no define en qu
casos procede, slo establece unos principios generales, estndares a partir de los cuales el juez puede
decretar la desestimacin.
La jurisprudencia ha sido muy flexible y amplia en el tema de la desestimacin, por ello existen unas
causales que ocurren, no necesariamente se dan en todos los casos pero los jueces de manera un tanto
impresionista y aprovechando la estructura inductiva en el raciocinio del sistema anglosajn, los jueces
analizan los hechos y cuando se encuentra dos o tres de los elementos que se va a mencionar decretan
desestimacin.
Dentro de esas situaciones que los jueces han establecido se encuentran:
-

Operaciones que implican conflicto de inters.

Violacin de formalidades legales estatutarias (ejemplo: compaa no lleva actas, no lleva libros ni
balances) actuaciones que muestran un cierto irrespeto por la forma asociativa que da la sensacin de que
no hay una separacin real entre lo que es del accionista y lo que es de los asociados.
Confusin patrimonial y de negocios (compaa por ejemplo paga las tarjetas de crdito de los
accionistas controlantes, pagan gastos particulares los pagan con las tarjetas de la compaa)
Necesidad del restablecimiento de la equidad entre las partes.
Fraude a los socios o acreedores
Infracapitalizacin de la compaa que normalmente no es perse una causal para perforar el velo
porque es muy difcil establecer una relacin proporcional entre la actividad econmica que la compaa
pretende realizar y capital prometido para ello. Caso Walt Copski va caminando por una calle de Nueva York y
es atropellado por un taxi, sus abogados al buscar a quien demandar encuentran que compaa de taxi
pertenece al seor Carton quien ha creado 10 compaias, una de ella llamada Sean Cab, y esas compaas
estn infracapitalizadas porque cada una tiene solo dos taxis, los cuales estn dotados solo del seguro
mnimo de accidentes de trnsito que cubre solamente una indemnizacin de 10 mil dlares por cada
accidente. El seor Walt intenta perforar el velo y poder llegar hasta el dueo de las 10 compaas, el seor
Carton. ste es el caso ms famoso en ste tema porque su sentencia es curiosa, ya que la justicia
norteamericana decide que no hay ninguna razn para perforar el velo porque si el seor Carton creo esas
compaas para ampararse del riesgo de pagar indemnizaciones de accidentes de trnsito hizo bien porque
para eso es la sociedad, la cual otorga una estructura para moderar el riesgo y mientras no haya fraude o
conflicto de inters no se deba condenar al seor Carton.
Jurisprudencia de la Corte Constitucional:

Sentencia C-510 DE 1997: declara exequible el ya derogado pargrafo del artculo 148 de la Ley
222 de 1995, el cual permita la extensin de la responsabilidad a los accionistas en hiptesis de insolvencia
de la compaa (que en ese momento se llamaba concordato o liquidacin obligatoria de la compaa)
cuando se demuestre que los accionistas han utilizado la sociedad en una forma indebida. La Corte mencion
que si las decisiones de la controlante repercuten en la afectacin del patrimonio de la subordinada, se
puede dar lugar a la extensin de la responsabilidad en tanto que la presuncin no es de derecho (presuncin
del art. 148, despus reproducido por Ley 1116 de 2006), sino de hecho, y por tanto susceptible de ser
desvirtuada aduciendo prueba en contrario de los hechos que la configuran y por eso la corte no considera
inexequible que exista esta extensin de la responsabilidad.
Sentencia T-014 DE 1999: en la cual Corte Constitucional ante una demanda de unos pensionados
en una sociedad annima dijo alegremente que era inconstitucional el principio de limitacin de la
responsabilidad. Menciono que con base en unas normas constitucionales dictamin la responsabilidad
solidaria de todos los accionistas de una S.A. por el pasivo insoluto de una sociedad en liquidacin,
argumentando que el empleador desconoce pagar pensiones de jubilacin lesiona la funcin social que le
compete, as como el principio de solidaridad. En esta sentencia la corte manifiesta que no hay limitacin de
la responsabilidad de las sociedades en Colombia sin entrar a analizar siquiera si haba culpa, dolo por parte
de los directivos de la sociedad. Esta sentencia la corte tuvo que declararla nula porque viol el derecho de
defensa de la sociedad demandada y por tanto, desaparece como precedente constitucional.
Sentencia SU-1023 de 2001: sociedad Flota Mercante Grancolombiana S.A., que es una filial de la
Federacin Nacional de Cafeteros, la flota entra en proceso de liquidacin y se atrasa en el paso de las
mesadas pensionales lo que lleva a demandas en donde la corte dice que: primero se puede desconocer el
fuero de atraccin que se ejerce en la superintendencia de sociedades que es la que conoce todos los
procesos crediticios, segundo, que aunque el proceso concursal no haya concluido, cualquier trabajador
cuyas pensiones no sean oportunamente satisfechas, puede acudir a su reclamacin va tutela, aunque
existan otros medios de defensa y, tercero, una vez que se resuelve la sentencia, se extienden los efectos de
tutela a pensionados que ni siquiera haban demandado. La corte hace exigible el pago de las mesadas a los
pensionados a cargo de la sociedad en liquidacin sin que sea necesario esperar el fallo del juez ordinario
pero dice que la proteccin es temporal hasta que salga ese fallo. En esta sentencia la corte menciona que
existe una presuncin de responsabilidad de la matriz pero en esto se evidencia una irresponsabilidad en la
lectura de la norma la cual dice que se presume el nexo causal pero no la responsabilidad de matriz, y
consecuentemente hace que la flota mercante termine intercomunicando su patrimonio con la matriz que es
la federacin nacional de cafeteros.
Sentencia SU-636 de 2003: pensionados demandan a una sociedad en liquidacin obligatoriaIndustrial Hullera S.A- cuando la corte decide a favor de los pensionados de Industrial Hullera lo hace tambin
en contra del resto de sociedades - Coltejer S.A., Fabricato S.A., Cementos El Cairo S.A las cuales tambin
estaban en situacin de iliquidez, la corte oblig a que stas sociedades tambin deban responder porque
eran matrices conjuntas de la filial demanda, en ste caso la corte termina perjudicando los intereses de los
pensionados de las sociedades matrices pues hizo prevalecer el inters de los pensionados de las sociedades
filiales porque demandaron primero. Esto demuestra como una decisin antitcnica termina afectando la
estructura de todo un grupo de sociedades. La falta de una valoracin efectiva, la falta de criterios solidos
societarios para juzgar esta clase de temas crea una gran incertidumbre en materia de la limitacin de la
responsabilidad de las sociedades.
Sentencia C-865 DE 2004: demanda del inciso 1 del artculo 252 y del inciso 1 del artculo 373 del
Cdigo de Comercio que establece que la sociedad annima se formar con un fondo social integrado por
accionistas responsables hasta el monto de sus aportes. La corte considera que la limitacin del riesgo o
divisin patrimonial permite el desarrollo de la inversin, el crecimiento y el progreso general como principio
bsicos de la Constitucin, adems, negar la garanta de la separacin patrimonial entre accionistas y
sociedad equivale a: desconocer la naturaleza jurdica autnoma de una persona moral y privar a la
economa, al derecho y al Estado de la principal herramienta para fortalecer el crecimiento.
Esta sentencia es importante porque ratifica la validez del principio de limitacin de responsabilidad, tiene un
anlisis de las posturas ms representativas de la doctrina contempornea sobre la limitacin,

particularmente citando el libro La estructura econmica del derecho societario, haciendo una valoracin
ms tcnica del tema.
La Jurisdiccin de la Superintendencia de sociedades
Al hacer un anlisis de lo que ha pasado con las facultades de la superintendencia se encontr como hito
principal se encuentra en una propuesta que se hizo en el ao 1991 para incluir en la Constitucin una norma
que explcitamente le permitiera a la SuperSociedades tener facultades jurisdiccionales, esa norma
inicialmente tena el sentido de permitirle a la entidad conocer los procesos de concordato preventivo
obligatorio que se tramitaban desde que se expidi el C. de Comercio. Dentro de ste anlisis se escogieron
tres casos:

1.

CASO AGREMIL SAS: una persona arrend un lote a agremil (compaa agrcola) la cual no paga
oportunamente los cnones de arrendamiento. El arrendador demanda a la sociedad ante la
SuperSociedades y le solicita que perfore el velo societario de la compaa, desestimar la personalidad
jurdica de la sociedad porque no tuvo recursos con que pagar. La superintendencia ya con fundamento en el
precedente de la Logstica S.A.S en el cual se hizo un anlisis muy detallado del tema, dice que la carga de la
prueba para descubrir el velo societario le corresponde al demandante, consecuentemente es una carga
exigente porque se debe demostrar que ha habido un abuso de la personalidad jurdica de la sociedad, que
se han desbordado los fines para los cuales fueron concebidas las formas asociativas, es decir, no es
simplemente decir que hubo un incumplimiento por parte de la compaa porque esa es una consecuencia
natural del tema de limitacin de responsabilidad y de la separacin patrimonial.

2.

CASO MNICA SEMILLAS SAS: esta es una compaa que cre cuatro sociedades filiales de
responsabilidad limitada que posteriormente se transforman en SAS, estas compaas solicitan una especie
de subsidio de Finagro que se llama un Incentivo para Capitalizacin Rural (ICR), legalmente una persona no
puede obtener ms de un ICR, sin embargo, estas sociedades piden cuatro subsidios separados. Aqu no hay
un problema de desestimacin jurdica porque no se busca hacer responsable a la matriz sino que hay una
utilizacin abusiva de sta estructura societaria, una interposicin de la forma societaria para obtener
fraudulentamente un subsidio. La Supersociedades dice que las sociedades demandadas fueron utilizadas
por el Grupo Empresarial llamado Mnica Colombia para hacer fraude a la ley. Adems desarrolla el concepto
de la Interposicin de las personas jurdicas en la que se crean diferentes sociedades pero se logra
probar que todas tienen administracin centralizada, tenan terrenos contiguos porque era una sola finca
repartida entre varias compaas queriendo dar la apariencia de individualidad, manejo coordinado de
maquinarias, etc, es decir, aspectos que evidenciaban que eran sociedades creadas para perpetuar un fraude
a la ley. Se habla sobre la forma de establecer indicios de fraude a travs del beneficio econmico que se
obtiene con la estructura societaria: quien va a crear una estructura societaria tiene que incurrir en unos
costos, si no hay ninguna razn para incurrir en esos costos, no hay necesidad de crear la sociedad frente a
los negocios que estn realizadas, ah hay un indicio de fraude.

3.

CASO CLNICA DEL SAGRADO CORAZN: el Sr. Edwin Gil y Mauricio Vlez crean la compaa
Inversiones Hospitalarias y Clnicas SAS, posteriormente el seor Vlez invita a unos nuevos inversionistas
para obtener ms recursos de capital y obtener la Clnica del Sagrado Corazn, para ello crean una compaa
intermedia llamada la Nueva Clnica del Sagrado Corazn SAS para finalmente comprar la Clnica del Sagrado
Corazn, posteriormente se produce un conflicto entre Edwin y Mauricio que hace que los inversionistas
decidan excluir a Edwin de la junta directiva de la compaa filial que se haba creado, cuando se le pregunto
al seor Mauricio porque excluye al seor Edwin menciono que era porque el seor Edwin no asista a las
reuniones y porque queran una persona que tenga conocmientos especficos del sector, pero se encuentra
un documento en el que hay una negociacin entre Mauricio y Edwin en la que el primero le pide al segundo
q no asista a la clnica porque ya q le va a comprar las participaciones del capital es mejor q no vaya a la
junta para evitar el conflicto mientras terminan de hacer la negociacin de la compra de las acciones. La

supersociedades demuestra finalmente que el hecho de que el seor Edwin no fuera a las reuniones de la
junta no demostraba que l realmente no tuviera inters en participar y adicionalmente la super considera q
la nica forma en la que el seor Edwin pueda tener acceso a la informacin sobre las inversiones que ha
efectuado es a travs de su participacin en la junta directiva de la Nueva Clnica del Sagrado Corazn SAS,
la super termina decretando un abuso del derecho al voto a pesar de que se dio cumplimiento a las normas
sustanciales, en la forma todo se cumpli correctamente, en realidad se buscaba un propsito que exceda la
finalidad del derecho de votar en favor o en contra de una determinacin especfica. La super crea un criterio
para aplicacin futura bajo el cual cuando la determinacin tiene una consecuencia negativa frente al inters
de un grupo de accionistas y se quiere perjudicar los intereses de ese accionista se produce un abuso del
derecho de voto. Naturalmente esto tambin puede determinarse con los antecedente de conflicto que se
han dado dentro de la sociedad que demuestran una animosidad por parte del accionista controlante de
perjudicar al otro.
Este criterio es importante porque en Colombia se ha considerado que el derecho de la mayora es absoluto
sin tener en cuenta el inters social y la minora, las practicas societarias en el pas han sido muy agresivas e
ilegales en ste tema, por eso este precedente demuestra que a pesar de que se cumplan las formalidades,
puede existir un abuso del derecho al voto que puede conllevar a la nulidad de la determinacin adems de
la indemnizacin de perjuicios y que las cosas regresen a su estado anterior si es conveniente (Ley 1258).
CONCLUSIONES
I.
II.

III.

Antes de la creacin del tribunal societario, la jurisprudencia no haba sido coherente sobre el
abuso de la personalidad jurdica.
Las sentencias de la Corte Cnal crearon confusin a las tendencias ms modernas sobre la materia
Se espera que estos precedentes tengan un efecto disuasorio sobre prcticas poco ortodoxa
prevalecientes en Colombia.