Professional Documents
Culture Documents
PALABRAS
CLAVE:
Derecho,
Integridad
moral,
periciales,
familia,
expert
information
of
the
judicial
procedures
of
family.
The
procedures, from the approach right collective human-health, it is to promote the ample
concept of health that connects beyond the individual well-being, with the utopia of the
happiness of the human being in its social dimension.
INDICE:
TITULO: EL DERECHO FUNDAMENTAL A LA INTEGRIDAD MORAL EN LAS PERICIALES
JUDICIALES DE DERECHO DE FAMILIA 1
MJos Blanco Barea
11
16
31
31
36
38
CONCLUSIONES Y PROPUESTAS
48
49
51
58
59
63
INTRODUCCIN. Juristas en un
Congreso de Psiquiatra?
Las Ciencias de la Salud y las Sociales tenemos una asignatura
pendiente, porque la gran mayora nos matriculamos en las respectivas
Licenciaturas con el deseo de aprender a ayudar. Temperamento, carcter,
personalidad, vocacin, sea cual sea la razn, lo cierto es que nos satisface
ayudar y por eso lo hacemos.
El riesgo de contaminar con las vivencias y percepciones personales una
exposicin metodolgicamente cientfica o con rigor objetivo, sobre todo
cuando el rea de conocimiento es el de las Ciencias Sociales y el foro es el
de las Ciencias de la Salud, con especialistas de la Psiquiatra y Psicologa
del prestigio de los que, -sera mi deseo- estn leyendo esta conferencia
virtual, solo se puede minimizar exponiendo el mtodo de estudio y los
principios o valores de los que se ha partido o que motivan a quien expone,
a presentar su trabajo1
Me preocupa, como a todos, el poder de influencia que los profesionales
de las reas de la Salud y del Derecho tenemos sobre los dems. Creo,
como todos, que es muy necesario, por respeto al libre desarrollo de la
personalidad del individuo en su dimensin individual y colectiva, que nos
esforcemos en ejercer el poder de persuasin imprescindible en la
prestacin de servicios en el rea de la Salud y del Derecho, sin confundir
influencia con manipulacin, ni sta con el control de la voluntad de las
1 El diagnstico de la enfermedad de parkinson juvenil a los 36 aos, con un beb recien
EL ENFOQUE MULTIDISCIPLINAR.
En la licenciatura tuve el primer contacto con los diversos modelos,
mtodos, escuelas, que conforman las Ciencias de la Salud Mental. En los
primeros cursos de la
Licenciatura
ya
un
EL PROYECTO DE LA CVV-PSI.REDIRIS
Derecho
integridad moralfig 1
En agosto del 2001, diseo el proyecto de la Comunidad Virtual de
Trabajo Multidisciplinar para el estudio de la Violencia Psicolgica 3. Durante
casi 9 meses, se debati en listas privadas con sistema de BSCW. En
agosto del 2002 es presentado en Rediris y autorizado el proyecto, se
inaugura la nueva fase. Mas tarde fue designada enlace externo en el
Programa Prevencin de la Violencia. Actualmente se ha constituido en un
referente importante para profesionales, estudiosos, expertos, que desde el
enfoque multidisciplinar y coparticipado, abordamos el complejo y
multidimensional hecho socio-cultural de la violencia.
Pues bien, la metodologa de estudio de las Cvv-Psi, permite a quienes
dependen de editoriales y Congresos para desarrollar su currculo, debatir
los temas y estar en contacto con otros enfoques, lo que revierte en un
enriquecimiento del trabajo individual.
someter
crticas
debate,
cada
avance
en
3 http://cvv-psi.info
4 As lo han manifestado autores como Ana Martos Rubio, Diana Scialpi, Lidia
las
preciso
abrir
canales
de
comunicacin
que,
desde
la
jurdica.
No podemos retrasarlo ms, es el momento de que unos y otros nos
centremos en la autoidentificacion bio-psico-social de manera que desde el
rea de la salud se cuide tambin la dimensin social y los derechos de los
ciudadanos asi como sus deberes, y desde el campo del Derecho se cuide
de la salud.
la
autoidentificacin
bio-psico-social.
Este
derecho
la
integridad
moral
que,
basada
en
el
enfoque
en
comunicativa.
un
lenguaje
y lgica
expositiva
culturalmente
ms
el
metodologia didactica del derecho LALEY 2000 abril Nmero 5027 p.1-5 Y es que, en
el fondo, lo que no cabe perder de vista es que las piezas que integran el ordenamiento
estn orientadas siempre a la solucin de problemas concretos y reales, y cobran sentido
en la medida en que son utilizadas para la solucin de tales problemas. El Derecho no es
un saber terico o especulativo, sino un saber prctico, pues su objeto no es una
esencia puramente especulable, puesta ante nuestra consideracin para ser contemplada.
Se trata aqu de conductas, acciones, decisiones humanas, es decir, objetos que hacen
referencia a la realidad concreta, y que no pueden ser entendidos en tanto que
jurdicos privados de esa referencia a la realidad (15). El Derecho tiene una finalidad
prctica: la solucin de casos reales; por ello, el objeto terminal de la gnoseologa
jurdica es siempre una decisin a tomar en una circunstancia concreta (16), y como
ha subrayado Arthur Kaufmann slo en esa decisin jurdica acerca del caso concreto
alcanza el Derecho su plena realizacin. Tal decisin exige por lo dems una adecuada
comprensin por parte del juzgador de todas las circunstancias del problema distintas
en cada uno, pues nicamente desde ellas cabr indagar la respuesta normativa. Por
tanto, el juez, lejos de ser la boca que pronuncia las palabras de la ley, es, por el
contrario, el que a travs de la interpretacin anima las palabras muertas de la ley con
la realidad de la vida (17). Todo ello muestra, en definitiva, la necesaria naturaleza
interpretativa de toda actividad jurdica (18). El Derecho no es la ley; es una actividad
humana que trata de ofrecer soluciones a problemas concretos suscitados en la conducta
social del ser humano, desde una valoracin de esa conducta a tenor de parmetros
contenidos en las diversas piezas que integran el Derecho.
8 Munduate,L y Barn,M La mediacion como estrategia de resolucion de
tercero.
Las vctimas de violencia tendrn el respaldo inmediato en un Estado de
Derecho que sea garante del principio de presuncin de inocencia a la par
que protector de la vida e integridad moral de las victimas, con finalidad de
reinsercin cultural, concepto ms integral que el de reinsercin social
clsico del Derecho Penal.
Derecho
Integridad Moral fig 2
Derecho
integridad moral
es
uno
de
los
derechos
menos
desarrollados
con la
irrepetible, libre.
El sometimiento de los ciudadanos y los poderes pblicos a la ley y al
Derecho, tiene su gua en el respeto a los derechos fundamentales, segn
el sistema establecido en nuestra Constitucin, habida cuenta del respeto
absoluto que se establece respecto de los fundamentalsimos, cuyo ncleo
insoslayable es el valor de la dignidad, especialmente el derecho a la
integridad moral de cada persona como ser social nico, esto es, en su
dimensin individual para participar en sociedad. La libertad se configura
as como un derecho que debe ejercerse para que los dems sean libres.
Esto es, no concebimos la libertad definiendo los lmites, sino abriendo su
abanico hacia la convivencia libre de los dems.
La aplicacin de esta concepcin para las desigualdades econmicas,
fsicas, psquicas, sociales, de gnero, etc, impone un ejercicio de
solidaridad permanente para dotar del mayor grado de autonoma posible a
los que tienen (tenemos) necesidades especiales que cubrir.
La relacin con el valor superior del ordenamiento jurdico, la dignidad,
que en nuestra Constitucin no se configura como un derecho fundamental,
sino como el ncleo insoslayable de cada uno de los derechos
fundamentales, convierte al derecho a la integridad moral en la encarnacin
en tal concepto jurdico, del valor superior de la dignidad.
El derecho a la integridad moral, reconocido en el artculo 15 de la
Constitucin,
es
el
derecho
la
autoidentificacin
fisio-psquica,
dificultan
las
necesita
complementos
que
los
tenemos
derecho
discapacitados
a
todos
los
de
autogobierno,
autodeterminacin.Los
menores
de
de
Los
ancianos
..Debe tenerse en cuenta, por otra parte, que para poder apreciar la
vulneracin del art. 15 CE aducida no es preciso que la lesin de
la integridad moral se haya consumado, sino que a efectos de
que el derecho invocado se estime lesionado basta con que
exista un riesgo relevante de que la lesin pueda llegar a
producirse (en este sentido TC SS 35/1996, de 11 Mar., FJ 1;
207/1996, de 16 Dic., FJ 2; 5/2002, de 14 Ene., FJ 4). En el
supuesto que ahora se examina es claro que el riesgo aducido
debe considerarse un riesgo relevante, pues fue la apreciacin
de dicho riesgo (fundada, no slo en la valoracin que el rgano
judicial efectu de las declaraciones de la menor, en las que
pona de manifiesto su miedo a padecer daos y la aversin que
le produca el volver con su familia adoptiva, sino tambin en la
existencia de un informe efectuado por un perito psiclogo) lo
que llev al juez de Primera Instancia a dictar el auto por el cual,
con el fin de evitar el dao que el retorno de la menor con su
familia adoptiva poda ocasionarle, atribuy su guarda a la Junta
de Andaluca y estableci expresamente que se efectuara
manteniendo la situacin de guarda de hecho en la que en ese
momento se encontraba la menor.
Por ello la Audiencia Provincial, al resolver el recurso de apelacin
interpuesto contra dicha resolucin por los padres adoptivos de
la menor, no poda dejar de valorar el riesgo que para la salud
psquica de sta conllevaba en aquel momento el cumplimiento
de la resolucin judicial por la que se ordenaba iniciar el proceso
de reinsercin con su familia adoptiva.
que todos los ciudadanos y los poderes pblicos estn sometidos, incluido
el Poder Judicial como rgano encargado de hacer efectiva la tutela judicial
sin que en ningn caso pueda producirse indefensin.
Cada persona desde que nace en un entorno en el que el orden poltico y
la paz social tienen su fundamento en la dignidad, va desarrollando su
personalidad a travs de la educacin que recibe de quien se encargue
de su supervivencia fsica, y de la sociedad que tiene el deber de procurarle
y garantizarle el acceso a cuantos servicios, recursos, medios, sean
precisos para su desarrollo fisio-psquico y social. Los poderes pblicos
tienen el deber de remover los obstculos que las desigualdades fsicopsquicas, sociales, econmicas y culturales, pongan al libre desarrollo de la
personalidad, para garantizar la igualdad. El deber de solidaridad de todos
los ciudadanos y ciudadanas debe completar ese derecho a la igualdad y
libre desarrollo de la personalidad. La libertad ideolgica, religiosa y de
culto, el derecho a la intimidad personal y familiar y a la propia imagen,
la libertad de residencia, circulacin, la libertad de expresin, el
derecho a la informacin, el de reunin y asociacin, conforman el
elenco de lo que el derecho a la educacin es en este Estado social y
democrtico de derecho:
Todos tienen derecho a la educacin. La educacin tendr por objeto el
pleno desarrollo de la personalidad humana en el respeto a los principios
democrticos de convivencia y a los derechos y libertades fundamentales
Como vemos, la persona desde que nace, va desarrollando su UNICIDAD,
va desarrollando su identidad fisio-psquica y social (INTEGRIDAD MORAL,
artculo 15 de la Constitucin) desde el derecho a la educacin para el
pleno y libre desarrollo de su personalidad,
en un entorno social
fundamenten
el
orden
poltico
la
paz
social.
El
desorden
que
objetivamente
puede
no
ser
grave,
pero
que
cultural,
su
bio-identidad
fisio-psquica,
afecta
su
autoidentificacin. La dimensin colectiva, externa, de la identidad bio-fisiopsquica no puede mostrarse en un entorno desordenado, en el que no
puede cumplir aquellas normas que han constituido sus resortes culturales
ms afianzados. La ideologa, los credos y los cultos interiorizados,
asumidos como bsicos por la persona, como resultado de su educacin,
forman parte de la autoidentificacin bio-fisio-psquica y cultural. Las
coordenadas fisio-psquicas concretas de cada ser humano, son los ejes
que se desequilibran desde el principio y pueden romperse a consecuencia
de la violencia psicolgica.
En la jurisprudencia y la doctrina es comn confundir el derecho a la
integridad moral con el honor, con la intimidad, con la libertad ideolgica, de
credo. Si repasamos la literatura jurdica, las sentencias del Tribunal
Constitucional, veremos la diferencia entre, por ejemplo, las publicaciones y
resoluciones sobre el derecho a la igualdad o a la libertad de expresin, (no
faltan textos sobre estos derechos en cualquier mnima biblioteca de un
abogado) y las escassimas investigaciones jurdicas sobre la integridad
moral. La confusin con la dignidad humana es otro de los tpicos errores de
enfoque al tratar este tema.
Un error ms es el que deriva de que la mayora de los estudios se
centran en los daos derivados de la vulneracin del derecho a la integridad
moral. Porque la mayora de la jurisprudencia sobre integridad moral se ha
dictado a propsito de los delitos contra la integridad moral. El error de
identificar accin u omisin (trato degradante) con el bien jurdico protegido
(integridad moral), lleva a algunos autores y sentencias a definir la
integridad moral en trminos de honor, estima, de sentimientos de
humillacin, de sufrimiento moral, cuando esto son caractersticas de la
de
los
deberes
con
buena
mala
fe,
abusiva,
entre
sus
coordenadas
esenciales,
este
aspecto,
su
EL
BINOMIO
COLECTIVA PARA
DERECHOS
DETECTAR
HUMANOS/SALUD
LAS
VIOLENCIAS
PSICO-SOCIALES
Las violencias psico-sociales se aprenden. Esta es la diferencia con la
agresividad. El ncleo bsico de socializacin que constituye la familia debe
ser un entorno en el que se garantice que los modelos de violencia social no
se reproduzcan desde la cuna, para luego ser reciclados en los entornos
sociales en los que los menores se desenvuelvan (ejemplo el preocupante
ndice de violencia escolar) y finalmente se reproduzcan cuando sean
14 La importancia del factor gnero en la violencia contra la mujer: un enfoque
La agresin
Los resultados
La violencia
La vctima
El violento
La sociedad
La cultura
El sistema jurdico
PSICOLOGA
Menores de edad
como
vctimas s saben
vencer
la
resistencia
de
la
cinta
que
se
meten
en
el
cuerpo-embalaje,
con
la
cinta
CONCLUSIONES Y PROPUESTAS
Las concretas coordenadas fisio-psicolgicas y psquicas de cada
individuo, el desarrollo de su personalidad, el derecho a su autogobierno en
relacin al bios, al entorno social en que se desenvuelve, entendiendo por
entorno social es que es y el que debe ser, segn el articulo 28 de la
este
derecho
formalmente,
despus
de
dcadas
de
La vctima de violencia
una propuesta terica. Ciencia y Salud, 2001, vol. 12, n 1, pags. 371-397
18 op.citada
Ejercicio del poder para controlar o dominar. El abuso del poder para
dominar, controlar a las personas. En sociedades democrticas, ni siquiera
el Estado puede dominar, ni controlar, puesto que la mxima coaccin que
se ejerce por el Estado, la privacin de libertad personal a travs del
ejercicio del ius puniendi , la Administracin de Justicia y la Penitenciaria
deben aplicar las penas sin someter a trato degradante ni torturas a los
detenidos, o condenados, y con finalidad de reinsercin social. Por eso no
existe la pena de muerte en sociedades verdaderamente democrticas, ni la
de cadena perpetua. Por eso aunque se condene a 200 aos de prisin, el
cumplimiento de las penas tiene un limite mximo, y se establecen grados
de cumplimiento, porque la finalidad de la pena no es solo de castigo, sino,
fundamentalmente, de socializar, de educar en los valores culturales de
respeto a los Derechos Humanos.
Si la violencia, por lo tanto, es ejercicio del poder para dominar,
jurdicamente deberemos aplicar la teora del poder jurdico, del abuso del
poder, del abuso del derecho del que emana ese poder.
Pero como la violencia es ejercicio abusivo del poder derivado de una
norma jurdica, poder de derecho o bien ejercicio del poder derivado de una
situacin de hecho, poder de hecho, deberemos buscar en el ordenamiento
jurdico las normas que regulen el poder de hecho y el de derecho.
19 Sanmartn, Jos, citado en pgina 16. "Violencias Sociales" Gabriela Peyr y Jorge
Quien acta con violencia, justificar que ejerce un derecho, que cumple
un deber, y llegar incluso a reconocer el dao o la situacin de riesgo
porque se amparar en una norma para excusar y exculpar su
responsabilidad.
conducta.
La legtima defensa que se ejerce en va judicial debe ser la ajustada tanto
para detener la violencia como para impedir que se recicle, lo que significa
que la proporcin entre violencia y defensa ser la que consiga
neutralizarla, involucrar a un tercero y establecer un nuevo orden de
relaciones (Corsi y otros, 2003). 20
El abuso del derecho (que es abuso del poder que otorga el derecho) ya
se conoca en el Derecho Romano. El jurisconsulto Gayo recoge la
prohibicin de no maltratar a los esclavos, por no hacer mal uso de nuestros
derechos. Los actos de emulacin en la recepcin del derecho cannico y la
doctrina de que quien usa de su derecho no causa dao, dan como
resultado entender que no existe abuso del derecho si no se causa dao
con intencin de causarlo.
Con estas bases histricas, el Cdigo Civil proclama en el artculo 1089
que fuentes de obligaciones son actos u omisiones ilcitas o en que
intervenga cualquier clase de culpa o negligencia. Los primeros se rigen por
la legislacin penal, los segundos se quedan en el mbito civil.
La doctrina francesa elabora la teora del abuso del derecho, en
conexin con la moral social y con la finalidad de causar dao sin beneficio
para el que lo causa.
De esta manera se consolidan dos teoras principales sobre el abuso
del derecho: la subjetiva, que exige la intencin de daar, y la objetiva, que
habla de un uso del derecho contrario a los intereses o fines sociales del
mismo. Como siempre, surge la teora mixta, y los que niegan rotundamente
que exista en derecho la categora de abuso del derecho, por cuanto quien
abusa no tiene derecho. Para acabar de apoltronarse en el abuso del
derecho los que, de una u otra manera, lo toleran, surgen las crticas en
20 Violencias Sociales, op.citada
I.Vol.II pgina 64
aplicarse.
Claves para descifrar el mensaje encriptado de la violencia psicolgica :
la ocupacin de la voluntad de la victima y la ignorancia aprendida del
entorno social, es una propuesta concreta de cmo defender la percepcin
subjetiva de la vctima. El derecho a la defensa jurdica letrada es la
garanta mxima, el requisito imprescindible para que los Jueces y
Tribunales cumplan con su funcin pblica de Juzgar y hacer ejecutar lo
Juzgado. La Tutela Judicial efectiva solo es posible si se conjuga la defensa
tcnica (letrada) con el ejercicio de la funcin jurisdiccional y la actuacin
del Ministerio Fiscal.
El orden social depende de un orden poltico para garantizar los
derechos. Slo incluyendo los derechos humanos irrenunciables en el
conjunto con el que interseccionen los dems que conforman el enfoque
multidisciplinar, podr abordarse la tarea social de equilibrar las relaciones
de poder, neutralizando la violencia. Aquellas relaciones de poder que se
establecen con el nico fin de dominar usando la violencia, se extinguirn.
Las que se ejerciten abusiva o extralimitadamente, se equilibrarn. Las que
no reporten beneficio alguno una vez neutralizadas, se abandonaran por el
sujeto violento y, en su lugar se instaurar una nueva relacin.
la
Si han llegado hasta aqu, y creen que lo que hemos expuesto sobre la
teora jurdica del derecho a la integridad moral, se parece a algo que la
psiquiatra, la psicologa o las ciencias de la salud estudian, ya tenemos el
punto de interseccin para el enfoque multidisciplinar que propongo: utilizar
22 Las tcnicas bsicas de actuacin de los mediadores pueden ser tiles para sintetizar
http://www.hsph.harvard.edu/fxbcenter/V1N1mannetal.h
tm Health and Human Rights: An International Journal Vol. 1,
No.
1,
Fall
1994
Inaugural Issue Health and Human Rights Jonathan M. Mann,
MD, MPH; Lawrence Gostin, JD, LLD (hon.); Sofia Gruskin, JD,
MIA; Troyen Brennan, MD, JD, MPH; Zita Lazzarini, JD, MPH;
Harvey V. Fineberg, MD, PhD
Salud!!
MJos Blanco Barea
BILIOGRAFIA:
1. Centro de Estudios Juridicos de la Administracin de Justicia. Estudios sobre violencia
familiar y agresiones sexuales. 2001.Vol I y Vol II. Jornadas para el Cuerpo de Secretarios
Judiciales y Mdicos Forenses. Ministerio de Justicia-2001
2. Centro de Estudios Juridicos de la Administracin de Justicia. Estudios sobre violencia
familiar y agresiones sexuales. 2002.Vol I y Vol II. Jornadas para la Carrera Fiscal y el
Cuerpo de Secretarios Judiciales y Mdicos Forenses. Ministerio de Justicia-2002
11. Blanco,Mj (2003). Una Ley antiacoso? Revista de Relaciones Laborales. n7. Universidad
Pas Vasco.2003. pag 97-120
12. Blanco,Mj (2003) Tiene el movimiento asociativo un modelo de proteccin de
incapaces? Fundaciones Tutelares Pblicas: Un modelo de Futuro (la experiencia
andaluza). En: Jornadas Proteccin de Incapaces, Centro de Estudios Juridicos de la
Administracin de Justicia. 2002 Junio 24-26 Editadas: Ministerio de Justicia Estudios
Juridicos Ministerio Fiscal V-2002, 2003. p. 455-494. Epigrafe III..El necesario control del
sectarismo p.466-473
13. Blanco, Mj luchar y defenderse jurdicamente. Apndice 2 el maltrato psicolgico.
Gonzlez de rivera. Espasa prctico. 2002.
14. Corsi,J y Graciela Peyr y otros. Violencias Sociales. Ariel,2003. pag 38-39
15. Canton, B (2003) La importancia del factor gnero en la violencia contra la mujer: un
enfoque psicolgico y social, http://www.sepv.org/ensayos/canton.pdf
18. Castn,J (1.978). Derecho civil espaol, comn y foral. Duodcima edicion. Tomo I.Vol.II
pgina 64; Tomo III, IV y V, volI 1986
21. Cassel, D . Director del centro internacional de derechos humanos, facultad de derecho,
univ. northwestern
http://www.law.nwu.edu/depts/clinic/ihr/espanol/pobreza.html
22. F.de castro . El orde pblico segn la doctrina. Notas sobre las limitacionmes intrnsecas
de la autonomia de la voluntad. Adc octubre diciembre 1.982
24. Eiranova, Emilio. Honor, dignidad e intimidad de la persona.. Diario la ley, n 906. 2002.
25. Garca,M
las
victimas
del
delito
en
el
espacio
Http://www.laley.net/hdiario/2001/diario_0702_doc.html .
judicial
europeo.
26. Geiger,t. estudios preliminares de sociologa del derecho coleccin crtica del derecho.
Direccin monereo.jl.comares-2001
27. Gurvitch,g elementos de sociologa jurdica.coleccin crtica del derecho. Comares 2001
28. Gonzalez de rivera,j.l. el maltrato psicolgico. Espasa. 2002
29. Magro servet, la violencia psiquica en el ambito de proteccion de las mujeres maltratadas.
Magistrado. Letrado inspector del consejo general
Http://www.laley.net/hdiario/1999/diario_1112_doc1.html
del
poder
judicial
30. Martos,A no puedo ms. Las mil caras del maltrato psicolgico mc graw hill (2003)
31. Moreno,J El concepto de habitualidad en el art.153... Fiscal de la secretaria tecnica de la
fiscalia general del estado. Http://www.fiscalia.org
de
verano
de
los
derechos
humanos.
Http://www.droitshumains.org/uni/formation/02ens_indiv_e.htm. Informe sistemtico sobre
los derechos humanos.