UNIVERSIDAD PANAMERICANA

FACULTAD DE JURISPRUDENCIA
LICENCIATURA EN CIENCIAS
JURDICAS

CATEDRTICO
LIC. OSCAR RENE ALVARADO

CATEDRA
DERECHO ROMANO

TEMA
LA IUS GENTIUM, PREFORMULA
LA LEX ABEUTIA Y LEX IULIA

ALUMNOS

LORENA ELIZABETH HERNANDEZ

SAMUEL ATILIO BARRERA HERNANDEZ
RAFAEL ANTONIO CEA MARIN
ELMER EDMUNDO REPEZ

04 DE MAYO DE 2016

INTRODUCCION
El derecho Romano es el Origen del Derecho que hoy en da conocemos y bajo
el cual nos regimos, en ese sentido podemos decir, el Derecho de Gentes, o
el Ius Gentium, como se le conoce

segn el derecho romano de aquella

poca se trataba de las reglas aplicables a todos los habitantes de esa poca,
esto consideraba a las provincias romanas, designando la parte del derecho
pblico, se referida a las relaciones de Roma con estas. Tambin en ese mismo
momento, nace a raz de las guerras otro derecho y es

"Derecho

Internacional", aunque no se puede hablar propiamente de tal, ya que en ese

momento en Roma no se conoca el concepto de nacin.
Aunque en algunos aspectos el derecho de gentes pueda coincidir con
el derecho natural

pero este trata de dos conceptos diferentes los cuales

conoceremos.
Mediante la Ley Aebutia, aprobada en el ao 130 a. d .C, conoceremos como
esta permiti a las partes en litigio elegir entre el antiguo procedimiento de
la Legis

Actiones y el procedimiento Per Formulas o Formulario, siendo

la Lex Julia iudiciorum Privatorum. Y fue hasta la poca de Augusto,

probablemente en el ao 17 a. C. que se suprimi la posibilidad de eleccin
imponiendo la utilizacin obligatoria del proceso per formulas, estuvo vigente
durante toda la poca clsica.
De acuerdo con las Instituciones de Justiniano, el Derecho privado romano se
divide en tres partes: Derecho natural (ius naturale), Derecho de Gentes (ius
gentium) y Derecho civil (ius civile).
La lex Iulia de matritandis ordinibus leyes, tambin conocida como ley de
Familia en aquella poca, la cual era aplicada por el emperador

Cesar

Augusto.
Augusto se percata que al interior la situacin s era problemtica. Sabe que
tiene entre manos un grave problema social y moral: la fragilidad y corrupcin
de la familia, con francos visos de disgregacin moral. En este contexto, estima
que el mayor problema es el del matrimonio y cmo lo conceptualizaba la
sociedad romana al inicio de su gestin.

HISTORIA DEL DERECHO ROMANO

El origen del derecho de gentes se produce en el siglo III a. C. por dos
circunstancias: la internacionalizacin de Roma por la expansin poltica y
econmica y, la creacin de la estructura unipersonal de la pretura, la nica de
las magistraturas que no haba sido colegiada tras las Leges LiciniaeSextiae (tambin llamadas Ley Licinia).
El ius gentium rellen el vaco jurdico existente frente a los extranjeros
(llamados peregrinos), ya que los tratados con las ciudades extranjeras no
otorgaba una proteccin a las mismas, de este modo, los extranjeros no eran
regulados por el ius civile (derecho civil). El praetor peregrino fue el encargado
jurdico de los extranjeros cuando el flujo de stos se hizo ms asiduo y de los
tratados con los mismos.
Cabe destacar que el pretor peregrino posea una amplia libertad de accin
comparado con el formalismo del ius civile. El derecho de gentes se constituy
en una especie de derecho comn de los pueblos, confundindose con la
nocin de derecho natural que haba sido heredado de los griegos.
Con las relaciones patrimoniales inter vivos, que eran de suma importancia
para el comercio romano, se dio el abandono del riguroso formalismo romano,
sustituyndolo por el flexible derecho de gentes. De aqu se desprendern
contrataciones desprovistas de formas solemnes como el contrato de
prstamo, depsito, prenda, compraventa, arrendamiento, sociedad y mandato;
como tambin de adquisiciones de propiedades por tradicin, ocupacin y
accesin y reglas del parentesco entre consanguneos.
Ya a mediados del siglo V a. C. y por influencia del sofista griego Antifonte,
algunos juristas comenzaron a considerar al hombre como libre por naturaleza,
tomando de esta forma a la esclavitud y su comercio como ius gentium pero no
como ius naturale. La separacin del derecho natural por considerar libre al
hombre por nacimiento es la que diferencia al derecho de gentes
considerndolo como consetudinario, ms no como algo natural.
Se aadi los conceptos que el ius gentium puede ser ius civile, pero no todo
derecho civil ser derecho de gentes. Gayo distinguir del derecho de gentes

como ius commune (derecho comn) de todos los pueblos, contrapuesto al ius
civileexclusivo de los ciudadanos romanos.
En pocas postclsicas, el ius gentium se referir al derecho pblico (ius
publicum), sobre todo en los casos de guerras las cuales eran la causa
principal de la esclavitud en esos momentos. As, adquirir la forma de
"derecho de la guerra y de la paz" que a partir del siglo XIX comenzar a
denominarse "Derecho Internacional Pblico".
Utilizacin del ius gentium
Los

llamados peregrini

dedicticii,

que

eran

extranjeros

con

territorios

conquistados por los romanos que, por no haberse rendido incondicionalmente

les privaron de sus leyes propias y se las reemplaz por el ius gentium. Aun
as, tenan prohibida la residencia en Roma y a cien millas alrededor y
frecuentemente deban pagar un tributo especial. Contaban con escasos
derechos como el de casamiento (ius connubii) y el de comercio (ius
commercium).
Asimismo, los peregrinos no podan ser propietarios mediante el derecho
quiritario, aun cuando posean el ius commercii. Sin embargo posean
haciendas privadas, llamadas "propiedad peregrina", reguladas por el derecho
de gentes, as tanto los gobernadores provinciales como el pretor peregrino
protegan estas propiedades mediante acciones anlogas bajo el derecho
quiritario. Recin con el emperador Caracalla desaparecer la condicin de
extranjero y se unifica a la propiedad peregrina.

OBJETIVOS:
I.GENERALES
Que los alumnos de la Universidad Panamericana, seccin, nocturna
conozcan en que consistan segn el derecho Romano, el Ius Gentium,
la Prefrmala, la lex Abeutia y la Iulia.
Que los Estudiantes de la Universidad Panamericana, seccin nocturna,
pueden hacer una comparacin del derecho Romano de aquella poca,
con el derecho Actual.

II.ESPECIFICOS
Que los Alumnos de la Universidad Panamericana, Regional San
Vicente, ciclo 01-2016, seccin nocturna, conozcan en que consista el
derecho Romano de aquella poca, a travs de la Ius Gentium, que
corresponde al Derecho de gente, La Prefrmala, que consista en la
reforma, la Lex Aebutia que consistan en una especie de una ley
transitoria para resolver los litigios, y la Lex Iulia, que trataba sobre el
derecho de familia.
Que los Estudiantes de la Universidad Panamericana, Regional San
Vicente, ciclo 01-2016, seccin nocturna, conozcan en que consisti el
Derecho Romano de Aquella poca y qu relacin tiene con el derecho
Actual.

Conceptos
Biparticin Derecho de gentes - Derecho civil
Antes de dar una nocin de cada uno de ellos, conviene advertir que en
nuestras fuentes el Derecho natural no es siempre distinto del Derecho de
gentes, y que algunos textos, en vez de la triparticin aludida presentan slo la
biparticin Derecho de gentes - Derecho civil.
Dicotoma Ius gentium - Ius civile
Por otra parte, un determinado sector de la doctrina italiana, encabezado por
Perozzi, afirma que los juristas clsicos slo conocan la dicotoma ius gentiumius civile, sosteniendo que la tricotoma es de origen postclsico. En todo caso,
tal

advertencia

no

tiene

demasiada

relevancia

para

nuestros

fines.

- Ius naturale
Segn Justiniano, el Derecho natural es aqul que la naturaleza ensea a
todos los seres animados, de donde resultan, por ejemplo, la unin de sexos, la
procreacin y la crianza y educacin de los hijos.
Esta nocin, que ya haba sido formulada por Cicern tomndola de la filosofa
estoica, es asimilada y desarrollada ms tarde por los ltimos juristas clsicos,
siendo precisamente de Ulpiano de donde la recoge fielmente el Emperador
Justiniano.
Ms exacta y acertada es aquella nocin que nos da Paulo, para quien el
Derecho natural es un conjunto de principios apropiados a la naturaleza del
hombre, e inmutables, porque son perfectamente conformas con la idea de lo
justo y de lo bueno (aequum ac bonum).

Qu es el Derecho natural
El Derecho natural es ese derecho no positivo, pero impreso en el corazn de
todos los hombres, con independencia del tiempo histrico en el que les haya
tocado vivir. Un derecho que jams fue legislado, pero constituido por una serie
de principios que la naturaleza inspira invariablemente en el hombre acerca del
bien y del mal.
- Ius gentium
En sentido amplio, el derecho de gentes (o de los "pueblos") es aqul que se
observa

uniformemente

entre

todos

los

pueblos

sin

distincin

de

nacionalidades. En sentido estricto, el Derecho de gentes es aquel conjunto de

normas comunes tanto a los ciudadanos romanos como a los extranjeros.
Desde el punto de vista amplio la nocin de Derecho natural se aproxima a
aqulla del Derecho de gentes, pero no deben confundirse de ninguna manera,
pues la esclavitud, por ejemplo, admitida por todos los pueblos de la
antigedad y considerada como Derecho de gentes, sin embargo, es
reconocida por los juristas clsicos como contraria al Derecho natural.
- Ius civile
En otro sentido del anteriormente apuntado, y por oposicin al Derecho de
gentes, el Derecho civil comprende las normas jurdicas exclusivas de cada
pueblo o Estado, por ejemplo el Derecho civil de los Atenienses. Bajo esta
ptica, los jurisconsultos entienden por Derecho civil las instituciones jurdicas
propias de los Ciudadanos Romanos (ius propium civium romanorum),
hablndose entonces de Derecho civil romano.

Diferencias de concepto
A lo largo de los siglos se ha producido una desviacin semntica del
significado del ius gentium como originalmente se concibi. Entre los clsicos
podemos encontrar que Justiniano en sus Institutas lo conceba como dentro
del derecho privado, junto al derecho civil y al derecho natural; Cicern lo
denominaba como un quasi-civile ius en De finibus y equiparara al ius
gentium con el ius naturale en De officcis, al igual que Gayo.
Por su parte, Ulpiano en las Institutas distinguira entre los derechos de los
hombres y los derechos de los animales, dndo la diferenciacin entre el ius
gentium y el natural. Santo Toms de Aquino en Suma Teolgica distinguir
entre el derecho de los seres animados, del hombre, del gnero humano, los
derechos entre naciones, como el derecho de gentes.
As, por la tradicin escolstica de los telogos y jurisconsultos de los siglos
XVI

XVII

tardamente

reconoceran

al ius

gentium como

referido

exclusivamente al derecho entre los diferentes Estados. En contra de lo

tradicional, Hugo Grocio afirma que el derecho de gentes existe y que posee
tres fuentes: la naturaleza, la voluntad de Dios y el consentimiento.Christian
Wolff considerara al derecho de gentes como el derecho civil de la civitas
maxima, la sociedad de naciones, siendo uno de los primeros en sealar al
derecho de gentes por sobre el de las naciones. Jean Bodin expresa al derecho
de gentes como el que abarca los derechos esenciales del hombre, los
acuerdos de los pueblos en el derecho internacional y lo considera cercano a lo
que actualmente se denomina derecho humanitario. Bodin, lo yuxtapone a las
relaciones voluntarias y le da carcter de orden pblico que contiene principios
comunes a la ley de Dios, ante los cuales los derechos deben doblegarse.
De acuerdo con la instituciones de Justiniano, el derecho privado romano se
divide en tres. Derecho natural (ius naturale) derecho de gente ( ius Gentium) y
derecho Civil ( ius civile)

IUS GENTIUM O JUS GENTIUM - EL DERECHO DE GENTES

en un sentido restringido comprende las instituciones del derecho romano de
las que pueden participar los extranjeros (peregrini) que tenan tratos
con Roma y sus ciudadanos (cives), por lo que supone una complementacin
del ius civile, para aplicarlo con individuos que no ostentaran la ciudadana
romana.
Al principio slo exista un pretor, pero cuando Roma comienza a expandirse y
a tener relaciones con otros pases, se ve la necesidad de crear otro, as en el
ao 242 a. C. se crea la magistratura del Praetor Peregrinus, que atenda los
casos en los que exclusivamente intervinieran no ciudadanos. Al crearse esta
nueva magistratura comenz a llamarse al anterior pretor como Praetor
Urbanus, dedicado a juzgar los asuntos en los que participasen ciudadanos
romanos. Los casos tratados eran bastante variados, pero la mayora
derivaban de asuntos comerciales. As, las relaciones comerciales obligaron a
la creacin del precedente del llamado derecho contractual, un derecho ultro
citroque obligatio (que obliga a ambas partes), a partir del cual nace el ius
gentium.

EL PROCEDIMIENTO FORMULARIO ROMANO O PER FORMULAS

Disolucin del matrimonio en el Derecho romano
El procedimiento de ejecucin en el Derecho civil romano
Contratos reales en Derecho romano (I): el mutuo
La extremada sutileza de las legis actiones, su excesivo formalismo y hasta el
peligro a que exponan a las parte contendientes, las hizo universalmente
odiosas, por cuyo motivo la ley Ebucia y las dos leyes Julias las abolieron,
introduciendo en su lugar el procedimiento formulario o per formulas.

EL

PROCEDIMIENTO

FORMULARIO

ROMANO,

UN

SISTEMA

QUE

ALCANZ LARGA DURACIN

Este nuevo sistema alcanz larga duracin, esto es, por toda la edad gloriosa
de la jurisprudencia romana, desde Cicern hasta Diocleciano. Todas las obras
de los jurisconsultos clsicos se hallan en tal relacin con este procedimiento,
que sin un exacto conocimiento del mismo se hace poco menos que imposible
el estudio y la inteligencia de aqullas: el que carezca de una idea clara y
precisa del procedimiento formulario no puede absolutamente comprender los
textos ms importantes de las Pandectas.

ORIGEN

DEL

NOMBRE

DE

PROCEDIMIENTO

FORMULARIO

DIFERENCIAS CON LAS LEGIS ACTIONES

El nombre de procedimiento formulario derivaba de la formula que el
magistrado jurisdicente redactaba despus de la exposicin y demanda de las
partes, para que sirviese de gua y de instruccin al juez encargado del examen
y decisin de la controversia. Y era sta la primera diferencia que distingua el
procedimiento per formulas del legis actiones. Otra diferencia del nuevo
procedimiento consista en que las partes contendientes, en vez de realizar
determinados actos solemnes y simblicos y pronunciar determinadas palabras
tpicas y sacramentales, exponan al magistrado, en el lenguaje que crean ms
oportuno, sus demandas y las razones en que las apoyaban, y aqul despus
conceda o rehusaba la frmula, segn que, suponiendo cierta la alegacin del
actor, poda o no resultar condena para el convenido.
LA

FRMULA

EN

EL

PROCEDIMIENTO

FORMULARIO:

EJEMPLO

PRCTICO
He aqu el ejemplo textual de una frmula: Aulo Agerio vende a Numerio
Negidio un esclavo por el precio de compra, A. Agerio cita a N. Negidio ante el
pretor, a quien expone la demanda. El pretor, odas las explicaciones de Agerio
y las excepciones de Negidio, lo remite al juez Lucio Ticio bajo la siguiente
frmula: "Lucio Ticio, t sers juez. Puesto que Numerio Negidio compr a Aulo
Agerio un esclavo, en tanto cuanto Numerio Negidio a consecuencia de este
contrato debe, segn la buena fe, dar o hacer a Aulo Agerio, condena a
Numerio Negidio a favor de Aulo Agerio; pero si te parece que nada debe
Numerio Negidio, absulvele".
LA FRMULA DEL PROCEDIMIENTO FORMULARIO ROMANO, UN JUICIO
HIPOTTICO
Como se ve, la frmula viene a ser un juicio hipottico, mediante el cual el pretor
determina la cuestin que tocar decidir al juez, a quien confiere la facultad de
condenar o de absolver, segn que entienda, despus del conveniente examen de

las circunstancias del hecho, que la cuestin deba resolverse en sentido afirmativo
o negativo
Se ha observado, con razn, que el pretor, mediante la frmula, es en cierto modo
rbitro del proceso por completo, y ste viene, por tal manera, a caer bajo la
jurisdiccin del edicto. Desde este instante, pues, el derecho civil en tanto es til en
el procedimiento, en cuanto el edicto del pretor consiente su aplicacin, y el juez
de rgano del derecho civil se convierte en rgano del derecho pretorio.

PARTES CONSTITUTIVAS DE LAS FRMULAS

DEMANDA DEL ACTOR
Por sencilla que sea la controversia, la demanda del actor necesariamente ha de
contener:
1. La cuestin que ha de resolverse (a la cual podr o no preceder la exposicin
del caso que da lugar a la cuestin).
2. Las conclusiones del actor.

INTENTIO Y CONDEMNATIO
As tambin las frmulas del magistrado jurisdicente constaban, adems de
la iudicis datio, por lo menos de dos partes: laintentio y la condemnatio.
A la intentio, en varios casos, en los que no era por s misma suficientemente
determinada, preceda la exposicin del hecho del cual el actor derivaba su
pretensin: esta parte era la demostratio.
La intentio era la parte de la frmula mediante la cual el magistrado reproduce la
demanda del actor.
La condemnatio era aquella en la que el magistrado confiere al juez nombrado la
facultad de condenar o de absolver, segn que la demanda del actor sea o no
fundada.

ACCIONES DIVISORIAS: ADIUDICATIO

En las acciones divisorias se encuentra una cuarta parte de la frmula, la
adiudicatio. La adjudicacin es aquella parte de la frmula mediante la cual el
magistrado confiere al juez la facultad de atribuir a las partes derechos reales de
diversa naturaleza y de imponer limitaciones a la propiedad que se les atribuye.
En el praeiudicium no existe la afirmacin de una pretensin jurdica: en l se
pretende del juez que pronuncie respecto a la comprobacin o existencia de un
hecho determinado. La frmula, pues (naturalmente, adems la iudicis datio), slo
contiene la intentio.

LEX AEBUTIA
Mediante la Ley Aebutia, aprobada en torno al 130 a. d .C., se permiti a las
partes en litigio elegir entre el antiguo procedimiento de la Legis Actiones y el
procedimiento Per Formulas o Formulario, siendo la Lex Julia iudiciorum
Privatorum (poca de Augusto, probablemente en el 17 a. C.) la que suprimi la
posibilidad de eleccin imponiendo la utilizacin obligatoria del proceso per
formulas, estando vigente durante toda la poca clsica.

LEX IULIA DE MARITANDIS ORDINIBUS LEYES DE FAMILIA

LEX IULIA DE MARITANDIS ORDINIBUS O LEYES DE FAMILIA
IULIA IUDICIORUM PRIVATORUM
Dos leyes Julias de juicios pblicos y privados, promulgadas por Augusto el
ao 17 a. C., llevan a cabo transcendentales reformas. La ley Julia de juicios
privados

(Lex

Iulia

iudiciorum

privatorum)

reconoci

la legalidad del

procedimiento formulario para toda clase de reclamaciones, y las legis actiones

quedaron abolidas. Tambin confiere al juicio formulario el carcter de "iudicium

legitimum."
Cuando falta alguna de las condiciones expresadas por Gayo, el juicio no es
"iudicium legitimum", sino "iudicium quod imperio continens". Es decir que no
se funda en la ley sino en el imperio del magistrado.
El procedimiento formulario se divida en dos fases:
La fase in iure: que consiste en la redaccin y aceptacin de la formula entre
ambas partes ante el magistrado.
La fase apud iudicem: Es el desarrollo del juicio ante el juez para que se
desahoguen las pruebas y los alegatos y el estudio de la frmula para despus
emitir una resolucin.
Se sabe que Augusto, orden la disolucin de los colegios entonces existentes,
con excepcin de los de mas antigua y noble tradicin, a los que califica de
antiquitus

constitutae,

haciendo

referencia,

sin

duda,

las

primitivas asociaciones de carcter autnticamente religioso, como los collegia

cultorum o profesional, como los gremios o cuerpos de artes y oficios, que
vemos actuar desde los primeros tiempos de la vida de Roma.

A las organizaciones con posteridad se les suprimi, y no se permiti la

construccin en lo sucesivo de otras nuevas.
Tambin se perpetraron las societates publicanorum, grandes asociaciones de
financistas y comerciantes a que antes se hizo referencia, por el inters que
su subsistencia tena el estado.
La

ley,

dictada

para

Roma,

fue

posteriormente

extendida

Italia

por senadoconsultos, y luego a las provincias por constituciones imperiales.

La autorizacin del estado deba

res

otorgada,

cuando

se

trata

de

de

las

las asociaciones constituidas en Roma.

Las

constituidas

en territorio provincial,

por

los

gobernadores

respectivas provincias senatoriales, o por el prncipe cuando se tratara

de provincias imperiales. En ste ltimo caso, la competencia del emperador
era exclusiva.

Augusto se percata que al interior la situacin s era problemtica. Sabe que

tiene entre manos un grave problema social y moral: la fragilidad y corrupcin
de la familia, con francos visos de disgregacin moral. En este contexto, estima
que el mayor problema es el del matrimonio y cmo lo conceptualizaba la
sociedad romana al inicio de su gestin.
Segn Salustio, la decadencia moral de Roma se haba iniciado desde fines de
la Repblica, y "(Roma) trocndose poco a poco, de floreciente y virtuosa, ha
venido

ser

la

ms

perversa

estragada".

Contina

Salustio,

se ha iniciado toda aberracin de conducta, moral y personal. Se le abrieron [a

Roma] todos los mares y las tierras, pero comenz la fortuna a mostrarse hostil
y a trastornarlo todo creci la ambicin del dinero. La avaricia vino a subvertir la
lealtad, la honradez y las dems virtudes, introducindose en su lugar soberbia,
crueldad,

indiferencia

religiosa

venalidad

en

todo

lo

existente.

Tcito, que se llama a s mismo "el romano republicano no corrompido an por

las riquezas provenientes de Oriente", en su obra Germania, asegura que, a
diferencia de lo que ocurre allende el Danubio, en Roma se re de los vicios, y
est de moda corromper y ceder a la corrupcin.
El emperador se propone que la familia recupere su antigua pureza. Contra el
relajamiento moral, la extensin del celibato, la baja tasa de matrimonios
secundum legem Iuliam et Papiam Poppaeam, contra el excesivo poder del
paterfamilias, contra la nociva influencia en modas y religin, contra la
preeminencia de los esclavos, contra los "novedosos" hbitos sexuales, contra
todo esto, l y sus leyes se opondran, fundamentndolas -en rigor, con cierta
licencia, usada pertinentemente- en lo que ms tarde se calificara como "su
particular amor [de los romanos] por la procreacin". Con la promulgacin de
sus Leges Iuliae, pretende que los romanos recuerden y respeten el principio
que l considera primordial para con el Estado, como lo menciona Terentius
Clemens: " ser favorable a una ley [la Iulia et Papia Poppaea] de utilidad
pblica, dada para fomentar la procreacin". Slo as vencera a sus
refractarios conciudadanos. Augusto quiere propiciar los cambios necesarios

para el buen xito del gobierno imperial, para ponerlo en manos capaces, en
manos de patricios, en sus hijos legtimos, de legtimo matrimonio, ya que ellos
habran de perpetuar la grandeza del Imperio, as como el pensamiento e
ideario Augusteos.
Para preparar el terreno, Augusto no vacila en recurrir a la propaganda,
necesaria para despertar las conciencias "estragadas" y para que sus leyes
sean aceptadas cuanto antes. Emplea antecedentes histricos, como el aserto
de Catn el Censor, l84 a.C., de que la mos maiorum haba perdido,
consecuencia de lo cual no haba orden en la sociedad. Les recuerda la
exhortacin de Q. Cecilio Metelo Macednico, " De prole augenda" (l3l a.C.); o
bien hace uso de las Odas, de Horacio.
Horacio, Odas, "la inmoralidad sexual nos lleva a la codicia, bsqueda de
riqueza y a la guerra civil". En su Oda 3.6 va ms lejos: " la guerra civil es
atribuible exclusivamente a la decadencia de la moralidad sexual"; reitera que
la inmoralidad sexual es uno de los actos que destruyen la institucin del
matrimonio. Gallinsky, op. cit.
Quede este trabajo como testimonio de la legislacin matrimonial en la era de
Augusto, inicios del Imperio Romano, as como de los afanes y quehaceres del
prncipe para crear una sociedad ideal de matrimonios ideales de romanos y
romanas ejemplares.
ROMANO MATRIMONIO
El matrimonio es un hecho o dato de la vida social, consistente en la
convivencia estable, incondicionada, indefinida y excluyente entre un hombre y
una mujer con apariencia honorable (honor matrimonii) derivada, en especial,
de

su

publicidad.

Se considera por los prudentes como un hecho social, que para tener
relevancia jurdica debe ser conforme al derecho (iustum matrimonium o iustae
nuptiae) o a la ley (legitimun matrimonium).
En la antigua familia patriarcal, aunque la mujer estaba sometida a la manus
del marido, gozaba de la ms alta consideracin social como la digna
compaera de su esposo. Desde los tiempos primitivos la mujer (uxor) formaba

con el marido (vir, maritus) una comunidad de bienes y de cultos, en una plena
unin

de

voluntades.

La doctrina romana distingue dos elementos en la concepcin romana del

matrimonio:
En la concepcin espiritualista de la jurisprudencia clsica, predomina el
elemento subjetivo o consensus, que debe ser continuado y constante, ya que
se interrumpe la relacin matrimonial cuando cesa la recproca intencin de ser
marido y mujer. Sin embargo, los juristas se refieren a hechos o circunstancias,
lo que prueba claramente la existencia de una relacin matrimonial. As, para la
iniciacin del matrimonio, se fijan especialmente en el acompaamiento de la
mujer a la casa del marido (deductio in domun).
La finalidad del matrimonio de procrear hijos resulta tambin en numerosos
textos, que se refieren a las declaraciones que las mujeres deben prestar ante
los censores y otros magistrados, para probar que estaban unidas en vlido y
legtimo matrimonio. En definitiva, la convivencia matrimonial se basa en la
concepcin del domicilium matrimonii como hogar y casa.
El jurista romano no quiere penetrar en las interioridades de la domus y de la
familia. Se conforma con signos externos y de ah su concepcin de la
convivencia profundamente humana y social.
REQUISISTOAS DEL MATRIMONIO SEGN EL DERECHO ROMANO
Segn el derecho Romano, para que el matrimonio fuese considerado
conforme a derecho ( iustas nuptias), tiene que cumplir o darse determinados
requisitos.
1.- Naturales: Los cnyuges tienen que ser de distinto sexo, haber llegado a la
capacidad natural para mantener relaciones sexuales, la pubertad, 14 aos el
varn y 12 la mujer y, ser aptos para la procreacin. La costumbre de conducir
a la desposada, a partir de los 7 aos, al domicilio del prometido y celebrar
determinadas ceremonias nupciales, hace que los juristas clsicos exijan que la
mujer cumpla los 12 aos para que exista matrimonio legtimo.
El primero de los presupuestos no fue desarrollado en las fuentes, por ser
evidente. Con relacin al segundo, los impberes no pueden mantener

relaciones sexuales, por ende, no pueden contraer matrimonio; con todo un

matrimonio con un impber comienza a existir al cumplir los 12 o 14 aos.
Respecto del tercer requisito, se dice que no era vlido el matrimonio con una
persona incapaz para la procreacin por castracin. Sin embargo, s era vlido
el matrimonio con un impotente. Esto se deba a la dificultad probatoria que
supone esta ltima causal de incapacidad para procrear.
2.- Civiles: Al menos el marido debe ser ciudadano romano; ambos deben ser
titulares del derecho de connubium . Slo lo tenan algunos ciudadanos y
algunos extranjeros a quienes se les conceda. La consecuencia ms
importante del connubium es atribuir la condicin jurdica de padre, respecto de
los hijos que nacen de esa unin, tambin tiene efectos sobre el parentesco
cognaticio.
3.- Debido a que el matrimonio es monogmico, no pueden coexistir dos
matrimonios simultneos de una misma persona. Sin embargo, como aquel
deja de existir desde que cesa la voluntad de uno de los cnyuges en orden a
ser tales, el nuevo matrimonio de cualesquiera de ellos termina con el anterior.
Esto supone que en el derecho clsico no era una exigencia no estar casado
previamente; consecuencialmente el delito de bigamia no exista.
PROHIBICIONES:
4.1.-Est prohibido el matrimonio entre parientes en la lnea recta, sean
consanguneos o adoptivos, an despus de disuelto el parentesco generado
por la adoptio.
4.2.-Est prohibido el matrimonio entre parientes colaterales consanguneos
hasta el segundo grado en lnea colateral inclusive, es decir, entre hermanos,
aunque no sean hijos del mismo padre y madre, basta con que lo sean de uno
de ellos.
4.3.- Est prohibido el matrimonio entre parientes colaterales adoptivos,
mientras subsista este parentesco, hasta el segundo grado inclusive.

4.4.- Est prohibido el matrimonio entre afines hasta el primer grado.

4.5.- Desde un senadoconsulto del siglo II a.C. se prohbe el matrimonio del
tutor o su hijo con la pupila de aquel, hasta que no se rindieran cuentas de la
tutela. La jurisprudencia interpret que esta prohibicin tambin alcanzaba a los
nietos y al padre del tutor.
La razn de ser de este impedimento es evitar el encubrimiento de
defraudaciones en el patrimonio del pupilo.
4.6.- Est prohibido el matrimonio entre magistrado y oficiales provinciales con
oriundas de la misma provincia.
Esto

para

garantizar

la

libertad

de

la

mujer

de

casarse

no.

4.7.- Prohibiciones impuestas por la legislacin matrimonial de Augusto.0

La lex Iulia de maritandis ordinibus introdujo varas prohibiciones, entre ellas
cabe mencionar las siguientes: (a) de cualquier ingenuo con mujeres
alcahuetas,

manumitidas

por

alcahuetes

alcahuetas,

adlteras,

probablemente esta prohibicin se extendi a aquellas que ejercen artes

ludrices y con las que hacen ganancia del cuerpo; (b) de senadores y de sus
descendientes por va de varn hasta el tercer grado, con libertinos o libertinas
y con los hijos o hijas de aquellas que ejercen artes ludrices.
4.8.- Un senadoconsulto posterior al 18 a.C. prohibi el matrimonio entre los
senadores y sus descendientes con mujeres publico iudicio damnatae.
Finalmente, cabe mencionar que una viuda no debe contraer nuevas nupcias
hasta haberse cumplido diez meses de la muerte del marido ( este plazo en
poca posclsica se ampli a doce meses), para evitar, segn los juristas
clsicos, la turbatio sanguinis.
La prohibicin de contraer matrimonio entre patricios y plebeyos fue abolida por
la ley Canuleia.

PERFECCIONAMIENTO DEL MATRIMONIO:

Para que el matrimonio se perfeccione es menester la concurrencia de la
voluntad de cada contrayente en orden a convivir monogmica, perpetua e
incondicionalmente como marido y mujer, lo que denominamos affectio
maritalis. Si la voluntad falta o depende de plazo o condicin, la convivencia
constituir concubinato, adulterio o estupro.
La manifestacin de voluntad no est sometida a requisitos de forma, tampoco
a la presencia de testigos, pudiendo ser probada de cualquier manera.
No obstante, existieron ciertas costumbres sociales, que para el Derecho no
son ms que hechos. Hechos que fueron invocados por los juristas como
manifestaciones tpicas del consenso matrimonial, como el juramento ante los
censores o la suscripcin de un documento con la declaracin del marido
manifestando querer convivir con tal mujer por causa de buscar hijos, la
celebracin de ceremonias y ritos nupciales.
Tambin existen presunciones de voluntad matrimonial; tal es el caso de la
convivencia estable entre un hombre y una mujer no meretriz, a menos que se
pruebe que es un concubinato.
El matrimonio de un demente no vale, sin embargo si uno de los cnyuges se
ha vuelto loco, el matrimonio contina si el otro mantiene su voluntad de seguir
unidos.
Tampoco vale el matrimonio contrado bajo coaccin, ya que es un defecto del
consentimiento, pero la coaccin ejercida por el pter familias sobre sus hijos
no invalida el matrimonio, ya que se considera que ellos accedieron a
contraerlo.
Si los casados estn en potestad, debe prestar tambin su consentimiento el
padre de familia, pero una vez concedido no puede ya cambiar el matrimonio
que depende exclusivamente de los cnyuges. Aunque se exige el
consentimiento inicial del padre de familia o padre natural, en derecho imperial,
la voluntad de los esposos prevalece sobre la del padre.

La voluntad matrimonial de los cnyuges debe ser permanente, en cambio la

del pater, slo debe ser inicial.

EFECTOS DEL MATRIMONIO:

Un justo matrimonio produce efectos sociales y jurdicos, tanto personales
como patrimoniales. (la siguiente enumeracin est lejos de ser taxativa y slo
pretende sealar las principales)
1.- Efectos Sociales: Otorga consideracin de mujer casada a la mujer (honor
matrimonii). La sociedad romana colocaba en una destacada posicin a la
mater familias y a la mujer que ha contrado nupcias solamente una vez
(univira).
2.- Efectos Jurdicos:
2.1.- Los hijos concebidos en matrimonio son legtimos.
2.2.- El domicilio de la mujer pasa a ser el de su marido.
2.3.- No podrn entablarse acciones mutuamente, como la accin de hurto.
3.- Es la base del poder, manus, que tiene el marido, sobre la mujer.
LA DISOLUCIN DEL MATRIMONIO Y EL DIVORCIO.
El vnculo matrimonial puede cesar por las siguientes causas:
1.- Muerte de uno de los cnyuges.
2.- Incapacidad sobrevenida. La falta de libertad por prisin de guerra disuelve
el matrimonio desde el momento de ser capturado. Al regreso del prisionero,

por considerarse una situacin de hecho semejante a la posesin, el

matrimonio no renaca en virtud del derecho de postliminio y se converta en
libre y ciudadano romano. La condena a una pena que tiene como
consecuencia la reduccin a la esclavitud (servitus poenae) tambin disolva el
matrimonio, lo mismo ocurra si uno pasaba a ser esclavo de otra persona.

3.- El divorcio. En el derecho quiritario, el matrimonio se consideraba como un

vnculo estable y permanente. Por ello las causas del divorcio deban ser
graves, afectando a la unidad familiar y a la dignidad del paterfamilias.
Las primitivas causas de divorcio tienen un carcter religioso: el adulterio, el
ingerir abortivos, el beber vino o el sustraer las llaves para beber vino, son
actos en que la mujer comete infraccin a la fidelidad matrimonial.
Estas concepciones sobre la estabilidad conyugal hacen que los casos de
divorcio sean muy raros en los primeros tiempos de Roma. Al final de la
Repblica, las nuevas formas sociales y corrupcin de las antiguas
costumbres, hacen que los divorcios sean muy frecuentes. En la concepcin
clsica del matrimonio, la cesacin de voluntad era suficiente para la ruptura
del vnculo matrimonial, los juristas hablan de divortium o de repudium para
referirse a la manifestacin externa de cualesquiera de los cnyuges, o de
ambos en consuno, en orden a poner fin al estado conyugal. La comunicacin
del repudio se considera suficiente.
El divorcio, al igual que el matrimonio, es un hecho social. Puede manifestarse
expresamente la voluntad de no perseverar en el matrimonio, ya sea
verbalmente, por escrito o por medio de un nuncio, como tcitamente, por
medio de cualquier conducta incompatible con la vida marital comn; lase, por
ejemplo, abandonar la casa.
Augusto, en la ley Iulia de adulteriis, trata de combatir las causas de divorcio. El
repudio deba participarse por medio de un libelo y ante siete testigos
ciudadanos romanos pberes. La lex Iulia et Papia prohbe a los libertos

divorciarse del propio patrono, con castigo de la perdida del connubio. Una
constitucin de Alejandro Severo declara nulo los pactos de no divorciarse y la
clusula que penalizase al autor del repudio o divorcio.

4.- Las segundas nupcias. Una nueva unin matrimonial con una mujer con la
que se tiene el derecho de connubio tiene por efecto la disolucin del
matrimonio anterior. El nuevo matrimonio no est sometido en derecho clsico
a ninguna formalidad ni condicionamiento. En el caso de la viuda, rige el
principio del antiguo derecho y debe esperar un plazo de 10 meses para volver
a casarse. Este plazo no se exige en el caso de la mujer divorciada y ello
podra ocasionar dudas y controversias sobre la paternidad, por lo que se
impone determinadas medidas de control para evitar engaos y fraudes.
LEGISLACIN MATRIMONIAL DE AUGUSTO:
Al decir legislacin matrimonial de Augusto, los autores se refieren a la lex Iulia
de maritandis ordinibus (18 a.C ), a la lex Papia Poppea (9 d.C.) - los juristas
las consideraron como un todo unitario, la denominaros lex Iulia et Papia -y a la
lex Iulia de adulteris coercendis (18 a.C.).
La primera de las leyes introdujo prohibiciones para contraer matrimonio, a las
que ya me he referido anteriormente.
Tanto la lex Iulia como la lex Papia Poppea imponen el deber de contraer
matrimonio a los varones solteros al llegar a los 25 aos y a las mujeres
solteras al llegar a los 20 aos. Este deber subsiste hasta los 60 y 50 aos
respectivamente, incluso es menester contraer nuevas nupcias si el matrimonio
se disuelve por muerte o divorcio.
La Iulia cre la figura del ius trium liberorum para los varones ingenuos que
procreen y a las mujeres ingenuas que den a luz, no menos de tres hijos
legtimos. Respecto de los libertinos la lex Papia cre una figura similar,
llamada ius quattuor liberorum.

El cumplimiento de este deber lleva consigo quedar libres de las prescripciones

que de otra manera pudieran afectarles; por ejemplo, la viuda con tres o cuatro
hijos ya no est obligada a contraer nuevo matrimonio. Adems las mujeres
que gocen del ius trium liberorum quedan liberadas de la tutela mulieris.
Paralelamente, se sanciona a quien no cumple este deber con incapacidad
total o parcial para suceder o adquirir legados. Los solteros no adquieren, salvo
que contraigan matrimonio dentro de los prximos 100 das y los casados sin
hijos o con uno slo, adquieren la mitad de las herencias y de los legados
deferidos en su favor.
Las leyes, tambin pretendieron favorecer el matrimonio con la dictacin de
ciertas disposiciones especiales como: el impedimento al pater para prohibir el
matrimonio de sus descendientes in potestate, la invalidez del juramento de no
casarse dada por el liberto o liberta al patrono.
La lex Iulia de adulteris coercendis tipific los crmenes de adulterio y estupro.
Se ocup de que se sancionara a quienes cometan esto ilcitos, imponiendo al
marido la carga de repudiar a la adltera y de acusarla por el delito, dentro de
los 60 das siguientes al divorcio.
Claramente la finalidad de la legislacin Augustea, era reprimir e relajamiento
moral matrimonial, que se haba gestado desde la repblica. Las formas en que
se manifestaba este relajamiento fueron, bsicamente, la repugnancia a
contraer matrimonio y a tener hijos, la liviandad con que se tomaba el divorcio,
especialmente en las clases altas romanas.
LEX IULIA IUDICIORUM PRIVATORUM
Dos leyes Julias de juicios pblicos y privados, promulgadas por Augusto el
ao 17 a. C., llevan a cabo transcendentales reformas. La ley Julia de juicios
privados

(Lex

Iulia

iudiciorum

privatorum)

reconoci

la legalidad del

procedimiento formulario para toda clase de reclamaciones, y las legis actiones

quedaron abolidas. Tambin confiere al juicio formulario el carcter de "iudicium
legitimum."

Cuando falta alguna de las condiciones expresadas por Gayo, el juicio no es

"iudicium legitimum", sino "iudicium quod imperio continens". Es decir que no
se funda en la ley sino en el imperio del magistrado.
El procedimiento formulario se divida en dos fases:
La fase in iure: que consiste en la redaccin y aceptacin de la formula entre
ambas partes ante el magistrado.
La fase apud iudicem: Es el desarrollo del juicio ante el juez para que se
desahoguen las pruebas y los alegatos y el estudio de la frmula para despus
emitir una resolucin.
Lex Julia de collegiis
Los romanistas no han llegado aun a un acuerdo respecto de la fecha de esta
ley ni del autor del proyecto que le di origen, no faltando quienes le
identifiquen con medidas de carcter administrativo adoptadas por Julio Csar,
en cuyo caso correspondera situarla entre los aos 49 y 44 a.C. El ltimo de
los cuales coincide con el de la muerte de aquel. Otros, los ms, la atribuyen a
Augusto, y fijan su fecha, como lo adelantamos, en el ao 7 de la era cristiana.
En relacin con su contenido, se sabe que orden la disolucin de los colegios
entonces existentes, con excepcin de los de ms antigua y noble tradicin, a
los que califica de antiquitus constitutae, haciendo referencia, sin duda, a las
primitivas asociaciones de carcter autnticamente religioso, como los collegia
cultorum o profesional, como los gremios o cuerpos de artes y oficios, que
vemos actuar desde los primeros tiempos de la vida de Roma.
A las organizaciones con posteridad se les suprimi, y no se permiti la
construccin

en

lo

sucesivo

de

otras

nuevas

sino

mediante autorizacin del estado, que deba ser conferido por el senado, el
cual se atribuy la funcin de control de la vida de esas asociaciones.
Tambin se perpetraron las societates publicanorum, grandes asociaciones de
financistas y comerciantes a que antes se hizo referencia, por el inters que
su subsistencia tena el estado.
La

ley,

dictada

para

Roma,

fue

posteriormente

extendida

Italia

por senadoconsultos, y luego a las provincias por constituciones imperiales.

La autorizacin del estado deba

las asociaciones

constituidas

res

otorgada,

en

Roma,

cuando
como

se

trata
se

de
dijo,

por el senado;
Las

constituidas

en territorio provincial,

por

los

gobernadores

de

las

respectivas provincias senatoriales, o por el prncipe cuando se tratara

de provincias imperiales. En ste ltimo caso, la competencia del emperador
era exclusiva.