CAPITULO XVII

EFICACIA DE LA LEY EN EL ESPACIO

A. GENERALIDADES
383. PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA
Del hecho que todo Estado soberano e independiente, de acuerdo con los
principios bsicos del Derecho Internacional Pblico, ejerza, dentro de su territorio, en forma absoluta y exclusiva, la potestad legislativa (facultad de dictarse sus propias leyes) y jurisdiccional (facultad de poder hacerlas cumplir),
deriva lgicamente que cada Estado slo puede dictar leyes y hacerlas cumplir dentro de las fronteras de su propio territorio; ninguno puede pretender
que sus normas jurdicas sean respetadas ms all de los confines territoriales. Si este doble principio fuera reconocido y aplicado con todo rigor no se
produciran conflictos entre las legislaciones de los diversos Estados; cada uno
aplicara slo su propia legislacin sin considerar la nacionalidad de las personas, el pas en que se encuentran las cosas o en que se celebran los actos
o contratos. Pero se comprende que una aplicacin estricta del concepto de
soberana sera obstculo a las relaciones internacionales, que son parte muy
importante de la existencia misma de los Estados por la interdependencia en
que viven, y entrabara el comercio jurdico. Estos factores determinan el respeto de las leyes extranjeras y su aplicacin, en muchos casos, dentro del
territorio nacional.
Puede suceder que dos o ms legislaciones pretendan, simultneamente,
regir una misma situacin jurdica. En este caso, a cul se le dar preferencia?
De esta materia se ocupa el Derecho Internacional Privado.
Diversas causas hacen que una situacin o relacin jurdica pretenda ser
regida por dos o ms legislaciones: la nacionalidad de los individuos, el cambio de domicilio, la circunstancia de encontrarse un bien en otro pas distinto
de aquel en que reside el dueo, el hecho de celebrarse un contrato en un
pas para que produzca efectos en otro, etc.
El conflicto de legislaciones puede ser simple y mltiple: es de la primera
especie cuando se encuentran dos legislaciones al tratar de regir ambas un mismo
caso jurdico, y es de la segunda, cuando las legislaciones concurrentes son
ms de dos, como, por ejemplo, si un ciudadano francs y otros ingls celebran un contrato en Croacia sobre bienes situados en Italia y se origina un

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pleito en Chile, mientras uno de los contratantes tiene su domicilio en Argentina y el otro en Bolivia.
Varias teoras se han preocupado de determinar, atendiendo a diversos factores y puntos de vista, la legislacin de qu pas debe aplicarse cuando concurren dos o ms a regir una misma situacin jurdica. Las que han ejercido
mayor influencia son:
1) la teora de los estatutos;
2) la teora de la comunidad de derecho entre los diversos Estados, y
3) la teora de la escuela italiana o de la nacionalidad.
Resumiendo, podemos decir:
a) Los factores que producen la colisin de las leyes en el espacio son la
diversidad legislativa y jurisdiccional entre los Estados y la existencia de relaciones sociales (y, por consecuencia, jurdicas) entre los individuos pertenecientes a Estados diversos, y
b) Estos conflictos deben ser resueltos para determinar la legislacin aplicable, cosa de la cual se ocupan diversas teoras que atienden a determinados
puntos de vista.
384. DESARROLLO HISTRICO DE LOS CONFLICTOS DE LEGISLACIONES
Los conflictos de legislacin, tan frecuentes ahora por la gran facilidad de comunicaciones y el enorme desarrollo de las relaciones comerciales entre los
diversos Estados, provenan antes principalmente de la diversidad de costumbres y derechos entre las diversas secciones y pueblos de un mismo pas.
La antigua Francia, por ejemplo, se rega en parte por el Derecho Romano
y en parte por las costumbres, y la diversidad de stas era tanta que la legislacin variaba de una provincia a otra y aun dentro de una misma provincia.
En Alemania, las relaciones entre los Estados del Antiguo Imperio estaban
expuestas a frecuentes conflictos de esta clase y aun dentro de cada Estado la
confusin legislativa era tan extraordinaria que un derecho particular rega ya
una provincia, ya una subdivisin de provincia, ya una comuna, ya una ciudad
o slo una parte del territorio de una ciudad.1 As, por ejemplo, dice Savigny,2
hasta el 1 de enero de 1840 hubo en Breslau cinco leyes particulares diferentes
sobre el derecho de sucesin, el derecho de bienes entre cnyuges, etc., que
constituan otras tantas jurisdicciones locales. A menudo el derecho variaba de
una casa a otra; algunas veces una propiedad situada en los confines de dos
jurisdicciones estaba regida en parte por una ley y en parte por otra.
La mayora de los Estados de Italia, como Gnova, Venecia y Florencia,
tenan su derecho local, llamado status, por oposicin al Derecho Romano,
al cual se reservaba el nombre de lex. Este se aplicaba en todo el pas, y
aqul, en ciertos casos, en las ciudades en que se haba promulgado.
Tambin en Espaa hubo diversidad de legislacin, con sus fueros especiales.
1
2

CLARO S OLAR, obra citada, tomo I, p. 93.

SAVIGNY, obra citada, tomo VIII, p. 23, nota c.

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385. LA TERRITORIALIDAD Y EXTRATERRITORIALIDAD DE LAS LEYES

Todos los problemas que originan el conflicto de leyes en el espacio y los diferentes sistemas de Derecho Internacional Privado giran alrededor de dos principios antitticos: el territorial y el personal o extraterritorial. Segn el principio
territorial, las leyes se dictan para el territorio y tienen su lmite dentro del mismo. Segn el principio personal, por el contrario, las leyes se dictan para las
personas, y acompaan a stas fuera del territorio.
Si el primero de los principios se aplicara estrictamente, el Estado podra
exigir el reconocimiento exclusivo de su derecho sobre el territorio que le pertenece; pero no podra pretender que sus normas fueran reconocidas ms all
de las fronteras.
Si se aplicara en absoluto el principio personal, el Estado slo podra legislar para sus sbditos y no podra hacer valer ninguna autoridad sobre los extranjeros que residieran en su territorio.
Ambos sistemas han tenido importancia histrica. En la poca de las invasiones brbaras se aplic el principio de la personalidad de la ley, conforme al
cual cada individuo estaba exclusivamente sometido a la ley de su origen en
cualquier parte que estuviera: el godo, a la ley goda; el franco, a la ley franca;
el romano, a la ley romana, etc. En la poca feudal se practic, en cambio, el
sistema de territorialidad de la ley, traducido en aquel famoso axioma: leges
non valent extra territorium estatuentis.3
386. DIVERSAS TEORAS Y PUNTOS QUE DISCUTEN
Pero la solucin extrema de ambos principios presentaba dificultades e inconvenientes muy graves. Por eso cuando las relaciones sociales y comerciales entre los pueblos se hicieron ms continuas y regulares, se comprendi que la
ley no poda ser absolutamente personal ni absolutamente territorial, y que haba que buscar frmulas de armona y conciliacin entre esos dos opuestos
principios. Esta ha sido la constante aspiracin de los sistemas de Derecho Internacional Privado. En ellos se da por supuesto que algunas leyes son territoriales y otras tienen eficacia extraterritorial; pero lo que se discute es:
1 La preponderancia que ha de tener el principio personal o el territorial;
2 La frmula que ha de determinar qu leyes son territoriales y cules personales, y
3 El fundamento o justificacin del hecho de la autoridad extraterritorial
del derecho interior.
Entre las teoras que han intentado dar solucin a estos problemas sobresalen, por su importancia, la de los estatutos, la de comunidad del derecho y la de la personalidad o nacionalidad del derecho.4 Nosotros limitaremos
nuestro estudio a la primera, por estar fundada en ella, en parte, nuestra
legislacin.

3
4

CASTN, Derecho Civil, Madrid, 1922, p. 38.

Ibdem, pp. 38 y 39.

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TRATADO DE DERECHO CIVIL. PARTES PRELIMINAR Y GENERAL

387. T EORA DE LOS ESTATUTOS

Naci la teora de los estatutos a principios del siglo XIII con los comentarios
de algunos glosadores, como Dino y Jacobo de Arena; se desenvolvi en el
siglo XIV merced a las glosas de diversos maestros y principalmente de Bartolo de Sassoferrato (1314-1357). Este hizo de las reglas aisladas una teora de
conjunto que, a travs de diversas vicisitudes, perdura hasta hoy.
La teora de los estatutos clasific las leyes en personales, es decir, relativas
a las personas, y reales, o sea, relativas a los bienes. Las primeras tienen aplicacin extraterritorial, pues siguen a la persona dondequiera que vaya, como
la sombra al cuerpo, segn el decir de los estatutarios. Las leyes reales slo se
aplican en el territorio en el cual estn situados los bienes, es decir, tienen
carcter local y territorial.
Ms tarde, se agreg una tercera categora de leyes. DArgentr (1519-1590)
aadi a la clasificacin las leyes mixtas, que se refieren a las relaciones concernientes a un mismo tiempo a los bienes y a las personas y particularmente
a la forma de los actos y para los cuales la aplicabilidad fuera del territorio se
admita o no segn los casos y criterios sutiles de distincin deducidos del fin
que la ley persegua.
Ahora, precisando ms las tres categoras de leyes, podemos decir que, segn la doctrina comnmente admitida, son leyes personales aquellas cuyas disposiciones afectan directa y exclusivamente al estado de la persona, es decir,
la universalidad de su condicin, de su capacidad o incapacidad para proceder
a los actos de la vida civil y que si tienen relacin con las cosas es slo accesoriamente y por una consecuencia del estado y calidad del hombre, objeto
principal del legislador. As, son personales: la ley que determina si el individuo es nacional o extranjero, la que fija la mayor edad, las condiciones para el
matrimonio y la legitimidad, la que somete a la mujer a la potestad del marido,
al hijo de familia a la patria potestad, la que establece la capacidad de obligarse o de testar, etc.
Son leyes reales las que se refieren directamente a las cosas, para determinar su naturaleza y el modo de poseerlas o adquirirlas, transmitirlas y transferirlas, sin tener relacin con el estado o capacidad general de la persona si no
es de un modo incidental y accesorio. A esta clase pertenecen las leyes que
dividen los bienes en cosas corporales e incorporales, muebles e inmuebles;
las que determinan el derecho de suceder abintestato o por testamento, las que
fijan la cuota de libre disposicin, etc.
De las leyes relativas a los actos hablaremos ms adelante.
El fundamento de la aplicacin extraterritorial de las leyes personales, de
acuerdo con la teora de los estatutos, radica en el hecho de que tales leyes se
dictan en consideracin al medio ambiente, el clima, los hbitos, las costumbres que imperan en el pas en que el individuo nace y se desarrolla; siendo
as, estas leyes se ajustarn ms a la condicin del individuo, por lo cual es
justo que est sometido a ellas donde quiera que se encuentre.
La aplicacin territorial de la ley real tendra por fundamento el principio
de la soberana territorial, el dominio eminente del Estado sobre los bienes que
se hallan dentro de sus fronteras.

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La doctrina de los estatutos provoca una serie de dificultades; y as, hay

casos en que resulta casi imposible distinguir si una ley es personal o real,
porque se refiere tanto a la persona como a los bienes.
En verdad, la resolucin de los conflictos de las leyes en el espacio es una
de las cuestiones ms difciles del Derecho, hasta tal punto que ha habido autores que han dicho que esta materia es un laberinto sin hilo y algo en que
el tratadista no sabe a qu altar dirigir sus ruegos para hablar justo y claro al
respecto. Tambin se deca que este asunto constituye un alambique de los
cerebros.
388. EFECTOS TERRITORIALES Y EXTRATERRITORIALES DE LA LEY
Para el debido estudio de la aplicacin de la ley con relacin al territorio, es
preciso considerar los efectos de la ley dentro del territorio para el cual ha
sido dictada, o sea, la territorialidad de la ley, y los efectos de la ley fuera de
dicho territorio, o sea, la extraterritorialidad de la ley.
B. TERRITORIALIDAD DE LA LEY
389. CONSAGRACIN DEL PRINCIPIO TERRITORIAL EN NUESTRO DERECHO
La ley, dice nuestro Cdigo, es obligatoria para todos los habitantes de la Repblica, incluso los extranjeros (artculo 14).
390. CAUSAS EN VIRTUD DE LAS CUALES SE ACEPT EL PRINCIPIO TERRITORIAL
Cuando se redact nuestro Cdigo Civil se hallaba en su apogeo la doctrina
del estatuto personal. A pesar de esto, don Andrs Bello se mostr francamente partidario de la doctrina de la territorialidad absoluta, porque siendo Chile
un pas en formacin y escasamente poblado, al mismo tiempo que estimular
la inmigracin, le convena la uniformidad de poblacin y legislacin.
Conforme a este criterio, no poda la ley chilena acoger la doctrina del estatuto personal y por razones de nacionalismo no acept en forma alguna la
vigencia de estas leyes extranjeras en su territorio.
391. SIGNIFICADO DEL ARTCULO 14
a) Segn la doctrina tradicional, el artculo 14 significa que todos los individuos que habitan en el territorio nacional, sean chilenos o extranjeros, quedan
sometidos a la ley chilena desde el punto de vista de sus personas, bienes y
actos.
Un individuo que adquiere bienes en Chile, debe sujetarse a las leyes chilenas en lo relativo a la adquisicin y ejercicio de su derecho de propiedad; un
extranjero que contrae matrimonio en Chile, queda sometido a la ley chilena en
cuanto a los efectos y disolucin del matrimonio; el extranjero que se radica en
Chile queda sujeto a las leyes chilenas en lo relativo a la capacidad, etc.

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TRATADO DE DERECHO CIVIL. PARTES PRELIMINAR Y GENERAL

b) Segn otra doctrina, el significado del artculo 14 es ms estrecho; la

norma tendra por objeto slo establecer que el estatuto personal (estado y capacidad) de los habitantes del territorio de la Repblica se rige por la ley chilena. Y esto se vera confirmado por la existencia de una disposicin particular
relativa al estatuto de las cosas (estatuto real) y, adems, por la posibilidad de
deducir una regla semejante para el estatuto de los actos.5
392. DIVERSAS APLICACIONES DEL PRINCIPIO DE TERRITORIALIDAD
El principio de la territorialidad absoluta est consagrado en varias disposiciones de nuestra legislacin positiva y, en algunas, el legislador lo ha llevado a
extremos verdaderamente inauditos.
1) As, por ejemplo, en lo que se refiere al matrimonio y a su disolucin,
el Cdigo Civil en los artculos 120 y 121, dispone que el matrimonio disuelto
en territorio extranjero en conformidad a las leyes del mismo pas, pero que
no hubiera podido disolverse segn las leyes chilenas, no habilita a ninguno
de los dos cnyuges para casarse en Chile mientras viviere el otro cnyuge, y
que el matrimonio que segn las leyes del pas en que se contrajo pudiera
disolverse en l, no podr, sin embargo, disolverse en Chile, sino en conformidad a las leyes chilenas.
El artculo 120, sobre todo, constituye una iniquidad, porque coloca al extranjero en la disyuntiva de ir a casarse a otro pas, o de fundar una familia
ilegtima. Por otra parte, resalta ms la injusticia si se considera que si ese extranjero hubiera vuelto a casarse en su pas, se le reconocera en Chile su matrimonio.
2) El artculo 997 es una corroboracin del artculo 14. Establece que los
extranjeros son llamados a las sucesiones abintestato abiertas en Chile de la
misma manera y segn las mismas reglas que los chilenos.
3) El Cdigo Penal, en su artculo 5, considera el mismo principio del artculo 14. La ley penal chilena, dice, es obligatoria para todos los habitantes
de la Repblica, incluso los extranjeros. Los delitos cometidos dentro del mar
territorial o adyacente quedan sometidos a las prescripciones de este Cdigo.
393. VENTAJAS DE LA DOCTRINA CHILENA DEL ARTCULO 14
La doctrina chilena es mucho ms prctica, conveniente y justa que la doctrina
del principio personal.
En primer lugar, no lesiona en forma alguna la soberana del Estado.
En seguida, la teora del principio personal pugnara con la disposicin del
artculo 6 del Cdigo Civil (que dice que la ley no obliga sino una vez promulgada en conformidad a la Constitucin Poltica del Estado y publicada de
acuerdo con los preceptos que establece el Cdigo Civil), pues las leyes ex-

5 Esta doctrina es sostenida por don MARIANO POLA MARTIN en su Memoria de Licenciado, El artculo 14 del Cdigo Civil, Santiago, 1955, Editorial Universitaria (edicin mimeogrfica de 164 pginas, tamao oficio). Vanse las pginas 57 y 58.

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tranjeras obligaran sin haber sido promulgadas por el Presidente de la Repblica ni publicadas en el Diario Oficial.
En tercer lugar, desde el punto de vista de la conveniencia prctica, es mejor nuestro sistema: evita tener que conocer las leyes de los dems pases y
con ello se ahorran fraudes y errores.
Cuando en Chile se va a celebrar un acto, basta conocer la ley chilena. Lo
contrario se presta a fraudes, porque se puede simular una nacionalidad que
no se tiene.
Finalmente, la teora del principio personal tiene la inconveniencia de crear
una diversidad de situaciones en los individuos, sometiendo a unos a una legislacin y a otros a una diferente.
Todos estos inconvenientes se evitan con la doctrina de la territorialidad
absoluta de la ley aceptada por nuestro Cdigo.
394. EXCEPCIONES DEL ARTCULO 14
El principio del artculo 14 no tiene ms excepciones que las que admite el
Derecho Internacional y que son relativas a los soberanos extranjeros, agentes
diplomticos y buques de guerra.
Los soberanos de un Estado quedan sometidos a sus leyes dondequiera
que se encuentren; los agentes diplomticos acreditados ante un pas estn sometidos a las leyes del Estado a quien representan, y los buques de guerra,
aun los surtos en aguas territoriales chilenas, estn sometidos a las leyes del
Estado a que pertenecen.
Tanto los buques de guerra como las moradas de los diplomticos se consideran como parte integrante del territorio del Estado a que pertenecen o que
representan. Por eso, en materia de nacionalidad, se consideran nacidos en el
territorio del Estado los que nacen en los buques de guerra o en la morada de
un agente diplomtico acreditado ante un pas extranjero.
395. LA LEY CHILENA NO RIGE EN EL TERRITORIO DE OTRO ESTADO. EXCEPCIN
En el artculo 14 se establece que la ley chilena es obligatoria para todos los
habitantes de la Repblica, incluso para los extranjeros, de lo cual, a la inversa, se deduce lgicamente que la ley chilena no rige en el territorio de otro
Estado. Por excepcin, ciertas leyes siguen al chileno fuera del territorio; pero,
como veremos, no lesionan la soberana de otro Estado, ni constituyen una
inconsecuencia con respecto a la disposicin del artculo 14.
396. EQUIPARACIN DEL CHILENO Y EL EXTRANJERO
En compensacin a las obligaciones que el artculo 14 impone a los extranjeros
al someterlos a las leyes chilenas, se les otorga en el artculo 57 una franquicia,
al decir que la ley no reconoce diferencias entre el chileno y el extranjero en
cuanto a la adquisicin y goce de los derechos civiles que regla este Cdigo.
En trminos muy generales se definen los derechos civiles como aquellos derechos que la ley concede o reconoce para la realizacin de un inters privado

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del sujeto. Se contraponen a los derechos pblicos que, como los polticos, se
otorgan para la realizacin de un inters pblico.
Si exigente fue el legislador en el artculo 14 al someter al extranjero a las
disposiciones de la ley chilena, en lo relativo a su estado y capacidad, fue excesivamente liberal en el artculo 57, al equiparar su situacin con la de los
nacionales. El fin que persigui el legislador fue atraer con tal franquicia a los
extranjeros para incrementar la poblacin de la Repblica.
397. EXCEPCIONES A LA REGLA DE IGUALDAD CIVIL
ENTRE EL CHILENO Y EL EXTRANJERO

Podemos decir que casi no hay diferencia de ninguna especie entre el chileno
y el extranjero, pues las que se han establecido son pocas, y se fundan ms en
el domicilio que en la nacionalidad.
Veamos algunas de cierta importancia.
1) Se prohbe ser testigo de un testamento al extranjero no domiciliado
(art. 1012). Y esto tiene su razn, porque, llegado el caso, sera difcil obtener
la comparecencia de ese extranjero.
2) En la sucesin abintestato de un chileno o de un extranjero que se abre
fuera de nuestro pas, slo los chilenos que tienen inters en esa sucesin pueden invocar los derechos que les corresponderan segn la ley patria y solicitar
que se les adjudique en los bienes del difunto existentes en Chile todo lo que
les cabe en la sucesin de ste; los extranjeros, domiciliados o no en nuestro
territorio, slo pueden hacer valer los derechos que les otorga la ley del pas
en que se abre la sucesin y no tienen preferencia sobre los bienes del causante situados en Chile. As se desprende del artculo 998 del Cdigo Civil.
3) La Ley de Pesca seala los antecedentes que deben presentar en su
solicitud las personas interesadas en obtener una autorizacin de pesca, y
declara que en el caso de ser el solicitante una persona natural, deber ser
chileno o extranjero que cuente con autorizacin de permanencia definitiva
en el pas. Si el solicitante es una persona jurdica, deber estar constituida
legalmente en Chile. En caso de haber en ella participacin de capital extranjero, ha de acreditar cuando corresponda, el hecho de haber sido autorizada previamente la inversin, de acuerdo con las disposiciones legales
vigentes. (Texto refundido, coordinado y sistematizado de la Ley General de
Pesca y Acuicultura, fijado por el decreto N 430, de 1991, del Ministerio de
Economa, Fomento y Reconstruccin, publicado en el Diario Oficial de 21
de enero de 1992, arts. 16 y 17).
4) Por razones de inters y seguridad nacional hay tierras, bienes races,
cuyo dominio, posesin y derechos reales sobre ellos se reserva a los chilenos,
particularmente tratndose de tierras situadas en zonas fronterizas o a cierta
distancia de la costa. Sin embargo, por excepcin, la ley autoriza en casos taxativos que extranjeros domiciliados pueden acceder a esos bienes. Al respecto
la normativa se encuentra en el Decreto Ley N 1939, de 1977, que establece
normas sobre adquisicin, administracin y disposicin de bienes del Estado
(arts. 6 y 7), publicado en el Diario Oficial de 10 de noviembre de 1977. En
esta materia hay normas especiales sobre bienes races situados en determina-

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das reas de la Comuna de Arica, que favorecen a las personas naturales y

jurdicas de pases limtrofes; se encuentran establecidas en la Ley N 19.420,
de 23 de octubre de 1995, sobre Incentivos para el desarrollo econmico de
las provincias de Arica y Parinacota (arts. 19 a 23).
C. EXTRATERRITORIALIDAD DE LA LEY
398. LA EXTRATERRITORIALIDAD DE LA LEY ES EXCEPCIONAL
Los casos en que la ley produce efectos fuera del territorio del Estado que la
dicta, son excepcionales, porque, segn ya se ha dicho, la regla general es que
no produzca efectos sino dentro de esos lmites. Sin embargo, a pesar de esta
regla general, hay casos en que la ley chilena produce efectos fuera del territorio, como luego se ver.
Para estudiar la extraterritorialidad de la ley chilena, es decir, para determinar los efectos de esta ley fuera del territorio de la Repblica, tenemos que
aceptar la distincin entre leyes personales, reales y leyes relativas a los actos.
1. Leyes personales
399. PRINCIPIO FUNDAMENTAL ESTABLECIDO EN EL ARTCULO 15 DEL CDIGO CIVIL
La extraterritorialidad de la ley chilena, por lo que respecta a las leyes personales, est determinada por el artculo 15 del Cdigo Civil, que seala las reglas fundamentales a este respecto, en los trminos siguientes:
A las leyes patrias que reglan las obligaciones y derechos civiles, permanecern sujetos los chilenos, no obstante su residencia y domicilio en pas extranjero, en lo relativo al estado de las personas y a su capacidad para ejecutar
ciertos actos que hayan de tener efecto en Chile, y en las obligaciones y derechos que nacen de las relaciones de familia; pero slo respecto de sus cnyuges
o parientes chilenos.
Este principio est repetido en el artculo 15 de la Ley de Matrimonio Civil,
que dice:
El matrimonio celebrado en pas extranjero, en conformidad a las leyes
del mismo pas, producir en Chile los mismos efectos que si se hubiere celebrado en territorio chileno. Sin embargo, si un chileno o chilena contrajera matrimonio en pas extranjero, contraviniendo a los artculos 4, 5, 6 y 7 de la
presente ley, la contravencin producir en Chile los mismos efectos que si se
hubiere cometido en Chile.
400. EL ARTCULO 15 NO ES UNA INCONSECUENCIA CON RESPECTO AL ARTCULO 14
El artculo 15 del Cdigo Civil, al establecer que la ley chilena rige fuera del
territorio, parece constituir a primera vista una inconsecuencia con respecto al
artculo 14 del mismo Cdigo, porque mientras ste declara que en Chile slo
rige la ley chilena y que no se acepta la ley personal del extranjero, en aqul

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TRATADO DE DERECHO CIVIL. PARTES PRELIMINAR Y GENERAL

se dispone que la ley personal del chileno rige ms all de las fronteras de la
Repblica.
Examinando la cuestin a fondo, se ve que no hay tal inconsecuencia. En
primer lugar, porque la ley chilena slo rige en el extranjero para los actos que
han de tener efecto en Chile; y en seguida, no se exige ni se pide amparo para
la ley chilena a las autoridades extranjeras.
Se dispone nicamente que el chileno ha de respetar la ley chilena en el
extranjero, para aquellos actos que han de tener efecto en Chile; de manera que
en caso alguno la ley chilena va a ser aplicada por tribunales extranjeros.
401. FUNDAMENTO DEL ARTCULO 15
El fundamento del artculo 15 del Cdigo Civil es muy claro: el legislador no
quiere que mediante un subterfugio se burlen las leyes chilenas relativas al estado y capacidad de las personas, y a las relaciones de familia, leyes todas stas que son de orden pblico; de lo contrario, se burlara la ley con slo traspasar
las fronteras del pas.
El legislador no quiere facilitar la violacin de la ley en una materia tan
ntimamente ligada a la constitucin misma de la sociedad.
Al mismo tiempo, tiende a favorecer a la familia chilena, porque la familia
es el ncleo de toda organizacin social.
402. APLICACIN RESTRICTIVA DEL ARTCULO 15
El artculo 15 es una excepcin al derecho comn, porque la regla general es
que la ley rige solamente en el territorio del Estado que la dicta, y no produce
efectos fuera del mismo. Como se trata de una norma de excepcin, es de derecho estricto y, como tal, debe aplicarse restrictivamente. Precisemos, pues,
su verdadera extensin.
En primer lugar, slo se refiere a los chilenos; por tanto, si un chileno se
nacionaliza en pas extranjero, no estar sujeto a esta disposicin, como no lo
est cualquier extranjero.
En seguida, el artculo 15 slo hace obligatorias para el chileno que est
fuera el territorio de la Repblica las leyes chilenas relativas al estado de las
personas y su capacidad para ejecutar actos que hayan de tener efectos en
Chile, y las relativas a las obligaciones y derechos que nacen de las relaciones
de familia. Las dems leyes chilenas, aunque sean personales, no obligan al
chileno que se halla en el extranjero.
En tercer lugar, el artculo 15 se refiere a los actos que hayan de tener efectos
en Chile, y los cnyuges y parientes chilenos, sin que la ley se preocupe de los
parientes extranjeros.
403. ANLISIS DEL N 1 DEL ARTCULO 15
La disposicin que estudiamos dice que estn sujetos a las leyes patrias los
chilenos domiciliados o residentes en pas extranjero, en lo relativo al estado
de la persona y a la capacidad para ejecutar ciertos actos que hayan de tener

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efecto en Chile. Un acto produce efectos en Chile cuando los derechos y obligaciones que engendra se hacen valer a cumplir en Chile.
Si un chileno ejecuta en el extranjero un acto que haya de crear derechos
u obligaciones en Chile, deber ajustarse a las leyes chilenas en lo que se relaciona con el estado civil y la capacidad para ejecutar este acto.
De aqu se desprende que si un extranjero ejecuta ese acto, no estar sujeto a las leyes chilenas, aunque ese acto vaya a producir efectos en Chile. Y en
esta ltimo hiptesis no hay que entrar a averiguar si es capaz segn la ley
chilena, sino si lo es segn la ley de su pas.
A la inversa, el acto ejecutado por un chileno en el extranjero est sujeto a
la ley chilena, en cuanto al estado y a la capacidad, si ese acto va a producir
efectos en Chile; si los produce queda sujeto a las leyes chilenas; en caso contrario, se rige por las leyes del pas en que el acto se realiza. Si un francs
contrae matrimonio en Francia, deber ajustarse nicamente a la ley francesa;
podr divorciarse y contraer nuevo matrimonio y su segundo matrimonio ser
vlido en Chile. Pero si es un chileno el que contrae matrimonio en Francia, se
divorcia y vuelve a contraer matrimonio, no sera vlido su segundo enlace,
porque segn las leyes chilenas el matrimonio es indisoluble. El artculo 4 de
la Ley de Matrimonio Civil dice que no pueden contraer matrimonio los que se
hallan unidos por vnculo matrimonial no disuelto, y el artculo 15 de la misma
ley expresa que el matrimonio de un chileno o una chilena en pas extranjero
en contravencin al artculo 4, produce los mismos efectos que si la contravencin se hubiera cometido en Chile, y el efecto que esa contravencin produce en Chile es la nulidad.
404. ANLISIS DEL N 2 DEL ARTCULO 15
El N 2 del artculo 15 tiene por objeto proteger a la familia chilena.
Los chilenos domiciliados o residentes en el extranjero quedan sometidos
a la ley chilena en lo que respecta a las relaciones de familia; derechos que
slo pueden reclamar los parientes y cnyuges chilenos. De tal manera que el
cnyuge extranjero o los parientes extranjeros no pueden acogerse a esta disposicin.
Intimamente ligada con este precepto est la disposicin del artculo 998
del Cdigo Civil, que dice:
En la sucesin abintestato de un extranjero que fallezca dentro o fuera del
territorio de la Repblica, tendrn los chilenos a ttulo de herencia, de porcin
conyugal o de alimentos, los mismos derechos que segn las leyes chilenas les
corresponderan sobre la sucesin intestada de un chileno. Los chilenos interesados podrn pedir que se les adjudique en los bienes del extranjero existentes en Chile todo lo que les corresponda en la sucesin del extranjero. Esto
mismo se aplicar en caso necesario a la sucesin de un chileno que deja bienes en pas extranjero.
La regla general respecto de sucesiones, como veremos luego, es que la
sucesin se regla por las leyes del ltimo domicilio del causante; pero como
las leyes chilenas protegen siempre a los parientes chilenos, han establecido
que si en una sucesin abierta en el extranjero tiene el causante bienes en

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TRATADO DE DERECHO CIVIL. PARTES PRELIMINAR Y GENERAL

Chile, en stos deber adjudicarse el total de lo que corresponda a los herederos chilenos, los cuales tendrn los mismos derechos que las leyes chilenas les
acuerdan en las sucesiones abiertas en Chile.
As, si un ingls muere en Inglaterra, en donde existe la libertad absoluta
de testar, y este ingls tiene dos hijos, uno ingls y otro chileno, y al morir
resulta que en su testamento instituye heredero a su hijo ingls, el otro, el chileno, si el padre comn ha dejado bienes en Chile, tiene derecho a pedir que
se le adjudique en los bienes existentes en Chile, todo lo que segn las leyes
chilenas debe percibir a ttulo de herencia.
2. Leyes reales
405. CONCEPTO
Leyes reales son las que se refieren directamente a los bienes, y slo de un
modo accidental o accesorio a las personas.
En materia de leyes reales, nuestro Cdigo ha seguido por completo la teora
de los estatutos. Hemos visto que, tratndose de leyes personales se ha apartado de la doctrina, no admitiendo el estatuto personal de los extranjeros residentes en Chile; pero s, hasta cierto punto, el estatuto personal del chileno en
el extranjero.
406. LOS BIENES SITUADOS EN CHILE SE RIGEN POR LA LEY CHILENA
El artculo 16, referente a los bienes, acepta de lleno, en su inciso 2, el efecto
territorial del estatuto real. Dice el citado precepto.
Los bienes situados en Chile estn sujetos a las leyes chilenas, aunque sus
dueos sean extranjeros y no residan en Chile.
No toma en consideracin para determinar cul es la ley aplicable a un
bien situado en Chile, la nacionalidad del propietario, sino que exclusivamente
el lugar de la ubicacin del bien.
El artculo 16 habla de bienes, y son bienes, todas las cosas susceptibles
de apropiacin, sean corporales o incorporales, muebles o inmuebles.
A todos los bienes situados en la Repblica de Chile se les aplica la ley
chilena, cualquiera que sea la nacionalidad de su propietario: en lo referente a
su clasificacin en muebles o inmuebles, a los modos de adquirir, conservar,
transmitir y transferir su dominio o adquirir y perder su posesin.
Nuestro Cdigo Civil, al establecer esta regla, rechaza la antigua y tradicional doctrina que distingue entre bienes muebles e inmuebles, aplicando
a aqullos la ley nacional o del domicilio del propietario, segn la mxima
mobilia personam sequntur (los muebles siguen a la persona del propietario), y a los inmuebles la ley del pas en que estn ubicados, sitos, de acuerdo
con la frmula lex rei sitae (la cosa se rige por la ley del lugar en que est
sita).
Con esta teora pueden suscitarse conflictos gravsimos, sobre todo cuando
un bien mueble pertenece a varias personas de distintas nacionalidades, conflictos que se evitan con la doctrina adoptada por nuestro Cdigo.

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A contrario sensu, se desprende del artculo 16 del Cdigo Civil que los
bienes situados en el extranjero no estn sujetos a las leyes chilenas, aunque
sus dueos sean chilenos y residan en el territorio nacional.
407. EXCEPCIONES AL PRINCIPIO SEGN EL CUAL
LA LEY CHILENA RIGE LOS BIENES SITUADOS EN

CHILE

El principio del inciso 1 del artculo 16 tiene dos excepciones: la primera es la

establecida en el artculo 955 y la segunda hllase en el inciso 2 del mismo
artculo 16.
1) Dice el artculo 955: La sucesin en los bienes de una persona se abre
al momento de su muerte en su ltimo domicilio, salvo los casos expresamente exceptuados. La sucesin se regla por la ley del domicilio en que se abre,
salvas las excepciones legales.
Constituye este artculo una excepcin a la regla general, porque segn el
inciso 1 del artculo 16, la manera de adquirir los bienes situados en Chile se
rige por las leyes chilenas, y segn el artculo 955, la sucesin, que es un modo
de adquirir, se regla por la ley del ltimo domicilio del causante; de manera
que si ste fallece en el extranjero, se reglar por la ley del pas en que muri,
aun cuando todos sus bienes estn situados en Chile. Si, por ejemplo, un ingls fallece en Inglaterra y deja bienes en Chile, su sucesin se rige por la ley
inglesa, de acuerdo con el artculo 955, disposicin excepcional y, por ende,
de aplicacin preferente a la del artculo 16, que contiene la regla general.
Pero el artculo 955, excepcin del artculo 16, despus de establecer que
la sucesin en los bienes de una persona se abre al momento de su muerte en
su ltimo domicilio, agrega: salvo los casos expresamente exceptuados. Esto
significa que la excepcin del artculo 16, el 955, tiene contraexcepciones, como
la del artculo 998, que, en sntesis, vuelve a la regla general respecto al cnyuge y parientes chilenos, pues dice que todos ellos tienen en la sucesin del
extranjero fallecido dentro o fuera de la Repblica, los derechos que segn las
leyes chilenas les corresponderan sobre la sucesin intestada de un chileno; y
los chilenos interesados pueden pedir que se les adjudique en los bienes existentes en Chile de la persona extranjera fallecida, todo lo que les corresponda
en la sucesin de sta. Aclaremos con el ejemplo de ms arriba este juego de
excepciones y contraexcepciones. Si el ingls fallecido en Inglaterra deja bienes en Chile, segn la regla general del artculo 16 la sucesin de sus bienes
debera regirse por la ley chilena; pero en virtud de la excepcin del artculo 995, procede aplicar las leyes inglesas; sin embargo, si hay chilenos con derecho a herencia, porcin conyugal o alimentos, sus derechos se reglan por las
leyes chilenas y podrn pedir se les adjudique el total de lo que les corresponde en los bienes existentes en Chile.
2) La regla de que los bienes situados en Chile estn sujetos a las leyes
chilenas, aunque sus dueos sean extranjeros y no residan en Chile, tiene una
segunda excepcin. Segn sta, la regla se entiende sin perjuicio de las estipulaciones contenidas en los contratos otorgados vlidamente en pas extrao
(art. 16, inc. 2). Esto significa que no obstante que los bienes situados en Chile estn sujetos a la ley chilena, las estipulaciones contractuales que a ellos se

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TRATADO DE DERECHO CIVIL. PARTES PRELIMINAR Y GENERAL

refieren, otorgadas vlidamente en el extranjero, tienen pleno valor y efecto en

Chile. Tal excepcin tiene una contraexcepcin, pues el mismo artculo 16 declara, en su inciso 3: pero los efectos de los contratos otorgados en pas extrao para cumplirse en Chile, se arreglarn a la ley chilena. De esta disposicin
se hablar ms adelante.
Por ahora, basta subrayar que las dos excepciones al inciso 1 del artculo 16 son el precepto del inciso 2 del mismo artculo 16 y el precepto del artculo 955.
3. Leyes relativas a los actos o contratos
408. GENERALIDADES
En esta materia reciben aplicacin conjuntamente los principios expuestos, tanto
los de la leyes personales como los de las leyes reales. Por tal razn al conjunto de las leyes relativas a los actos y contratos se le llama estatuto mixto.
Para determinar la ley por la que se rige un acto ejecutado en pas extranjero, es menester distinguir entre los requisitos internos o de fondo y los requisitos externos o de forma.
Son requisitos internos o de fondo los que se relacionan con la capacidad
del sujeto, el consentimiento, el objeto y la causa del acto o contrato. Y son
requisitos externos o de forma los que se relacionan con la manera de hacer
constar fehacientemente su existencia; constituyen la manifestacin exterior del
acto; tocan, como deca Ihering, a su visibilidad.
As, en la compraventa de bienes races son requisitos internos o de fondo
el consentimiento de las partes, la capacidad de las mismas, la causa y el objeto; son requisitos externos o de forma, la escritura pblica.
En el matrimonio, son requisitos de fondo la capacidad y el consentimiento de las partes y la diferencia de sexos entre los contrayentes, y son requisitos
de forma, la presencia del oficial del Registro Civil y la de dos testigos.
Si el acto se ejecuta en Chile, no hay cuestin que resolver, ni hay
necesidad de hacer distincin alguna, como no hay que hacerla respecto
de la nacionalidad de los otorgantes, segn el artculo 14, porque todos
los habitantes de la Repblica, chilenos y extranjeros, estn sujetos a las
leyes chilenas, en cuanto a sus personas, a sus bienes y a los actos que
ejecuten.
La dificultad slo nace cuando se trata de actos realizados en el extranjero
y que han de tener efectos en Chile.
409. LEY QUE RIGE LA FORMA DE LOS ACTOS
Los actos se rigen por la ley del lugar en que se otorgan o celebran, cualquiera
que sea la legislacin del pas en que hayan de producir sus efectos, principio
que est formulado en el aforismo latino locus regit actum.
Es ste un principio universal de Derecho que se basa en la conveniencia
general y que tiende a facilitar la realizacin de los actos jurdicos. Si as no

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fuera, habra actos que no podran realizarse en el extranjero. Si el chileno estuviera obligado a la ley chilena no obstante su residencia en un pas extranjero, en lo relativo a la forma de los actos, no podra contraer matrimonio en
aquellos pases en que no hubiera oficial del Registro Civil, y no podra celebrar contratos por escritura pblica donde no hubiera notarios.
Por lo dems, es lgico respetar las formas establecidas en el pas extranjero, porque ellas estn en armona con su conciencia jurdica. Boullenois, jurista francs del siglo XVIII, deca que el acto jurdico es un nio ciudadano del
pas donde ha nacido, y que debe ser vestido a la manera de su pas.
410. EL PRINCIPIO LOCUS REGIT ACTUM EN LA LEGISLACIN CHILENA
El aforismo locus regit actum est consagrado entre nosotros en el artculo 17
del Cdigo Civil: La forma de los instrumentos pblicos dice esta disposicin, se determina por la ley del pas en que hayan sido otorgados. Su autenticidad se probar segn las reglas establecidas en el Cdigo de Enjuiciamiento.
La forma se refiere a las solemnidades externas y la autenticidad al hecho
de haber sido realmente otorgados y autorizados por las personas y de la manera que en los tales instrumentos se exprese.
A primera vista, pudiera creerse que el Cdigo Civil adopta el principio
locus regit actum respecto de los instrumentos pblicos, pero no con respecto a los dems actos jurdicos, conclusin que parece desprenderse de los trminos restrictivos en que est redactado el artculo17; mas, si se hace un estudio
de las disposiciones del Cdigo Civil, esta conclusin no resiste el menor examen, porque del inciso 2 del artculo 16, que reconoce valor en Chile a los
actos o contratos vlidamente otorgados en pas extranjero, se desprende que
ha aceptado el principio locus regit actum en toda su amplitud.
Lo mismo se desprende del artculo 119 del Cdigo Civil, hoy reemplazado
por el artculo 15 de la Ley sobre Matrimonio Civil, que dice:
El matrimonio celebrado en pas extranjero, en conformidad a las leyes
del mismo pas, producir en Chile los mismos efectos que si se hubiere celebrado en territorio chileno.
Sin embargo, si un chileno o chilena contrajere matrimonio en pas extranjero contraviniendo a lo dispuesto en los artculos 4, 5, 6 y 7 de la presente ley, la contravencin producir en Chile los mismos efectos que si se
hubiere cometido en Chile.
El artculo 1027 del Cdigo Civil es otra prueba de que los actos se rigen por
las leyes del pas de su otorgamiento en cuanto a su forma. Este artculo dice:
Valdr en Chile el testamento escrito, otorgado en pas extranjero, si por
lo tocante a las solemnidades se hiciere constar su conformidad a las leyes del
pas en que se otorg, y si adems se probare la autenticidad del instrumento
respectivo en la forma ordinaria.
Estas tres disposiciones, inciso 1 del artculo 17 y artculos 119 (hoy 15 de
la Ley de Matrimonio Civil) y 1027, demuestran que nuestro legislador sigui
el principio locus regit actum en toda su amplitud.
Cualesquiera sean las formas a que se someten los actos jurdicos en el pas
de su otorgamiento, sern vlidos en Chile si se han observado esas formas.

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TRATADO DE DERECHO CIVIL. PARTES PRELIMINAR Y GENERAL

As, el matrimonio celebrado en Francia ante el alcalde, el celebrado en

Italia bajo el rito catlico (que es una de las formas de matrimonio reconocidas en Italia), el matrimonio consuetudinario etope, son vlidos en Chile.
Lo mismo cabe decir de los testamentos, de los contratos y dems actos
jurdicos pblicos o privados.
Digamos que el referido matrimonio consuetudinario etope queda perfecto cuando un hombre y una mujer llevan a cabo ritos que, a los ojos de la
comunidad a la cual uno de ellos o ambos pertenecen, son constitutivos de
una unin permanente entre este hombre y esta mujer (C. Civil Etope de 1960,
art. 580). Esta forma de matrimonio, como la civil y religiosa, se prueba por
actas del estado civil o, en ciertos casos admitidos por la ley, mediante actos
notorios o de posesin de estado (C. Civil Etope de 1960, art. 47).
411. REQUISITOS NECESARIOS PARA QUE VALGA EN CHILE UN INSTRUMENTO
PBLICO

El artculo 17 se refiere especialmente a los instrumentos pblicos. Se llama instrumento a todo documento escrito en el cual se consigna un hecho, e instrumento pblico o autntico es el autorizado con las solemnidades legales por el
funcionario competente; cuando ha sido otorgado ante un notario e incorporado en un registro pblico o protocolo, se llama escritura pblica (artculo 1699).
La forma de los instrumentos pblicos se rige por la ley del pas en que
hayan sido otorgados. (La forma, dice el inciso 2 del artculo 17, se refiere a
las solemnidades externas.)
De todo esto resulta que para que un instrumento pblico valga en Chile,
es menester:
1 Que haya sido otorgado con las formalidades prescritas por la ley del
pas del otorgamiento, y
2 Que se pruebe su autenticidad conforme a las normas establecidas en el
Cdigo de Procedimiento Civil, que es el Cdigo a que se refiere el artculo 17, en su inciso 2, que dice: La autenticidad del instrumento pblico se
probar segn las leyes establecidas en el Cdigo de Enjuiciamiento.
Es preciso, pues, que se hayan observado las solemnidades segn las leyes
del pas de su otorgamiento, y comprobada esta circunstancia, debe probarse
la autenticidad, esto es, el hecho de haber sido realmente otorgado y autorizado el instrumento de la manera y por las personas que el instrumento expresa.
412. FORMA EN QUE SE PRUEBA LA AUTENTICIDAD DE LOS INSTRUMENTOS PBLICOS
La autenticidad se prueba en la forma que establece el artculo 345 del Cdigo
de Procedimiento Civil.
No corresponde aqu estudiar en detalle las reglas de este artculo. Se refiere a la legalizacin de instrumentos pblicos otorgados fuera de Chile, mediante la cual se prueba su autenticidad. En resumen, el trmite se reduce a
dejar constancia fehaciente que el funcionario que autoriz el instrumento es
realmente el que corresponda. As, una escritura otorgada en Francia ante un
notario, debe el Ministro de Justicia de Francia certificar la firma del notario; el

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Ministro de Relaciones, la firma del Ministro de Justicia; el representante Diplomtico de Chile en Francia, la firma del Ministro de Relaciones y, finalmente,
el Ministro de Relaciones chileno debe certificar la firma del funcionario diplomtico.
El conjunto de estas formalidades es lo que se llama legalizacin del documento.
Hay en el Ministerio de Relaciones Exteriores una oficina especial de Legalizaciones.
413. SE APLICA LA REGLA LOCUS REGIT ACTUM A LOS INSTRUMENTOS PRIVADOS?
La mayor parte de los instrumentos privados se otorgan sin sujetarse a solemnidad alguna, y en este caso no cabe la aplicacin del adagio que estudiamos.
Pero hay ciertos actos que pueden extenderse en instrumentos privados solemnes. Tal es el caso del testamento olgrafo, que es el escrito, fechado y
firmado de puo y letra del testador. Este es un instrumento privado, porque
no hay en l injerencia de funcionario pblico alguno; pero es solemne, porque las legislaciones en que dicho testamento existe (en Chile no est contemplado), imponen esas tres solemnidades: escritura del propio testador, fecha y
firma.
Ahora bien, el principio general con respecto a los instrumentos pblicos,
puede hacerse extensivo a los instrumentos privados, que el legislador no consider? El profesor Somarriva opina que s. Se basa para hacer tal afirmacin
en el antecedente legal del artculo 17, que lo fue el artculo 10 del Cdigo de
Luisiana, segn consta de las anotaciones que el seor Bello hizo al Proyecto
de 1853. Y dicho precepto se refiere tanto al instrumento pblico como al privado. A este ltimo el legislador chileno no lo mencion, porque estaba de
ms, ya que si la exigencia se haca con respecto a los instrumentos pblicos,
con mayor razn caba la regla locus regit actum en cuanto a los instrumentos privados.
Nuestra Corte Suprema ha declarado que el principio locus regit actum
es de carcter general, se refiere a todo acto o contrato y a todo instrumento,
sea pblico o privado y, entre ellos, incluso a la letra de cambio.6
Tambin ha resuelto que vale en Chile un testamento olgrafo otorgado en
Francia, con las solemnidades que exigen sus leyes, aunque se refiera a bienes
situados en Chile.7
414. LA MXIMA LOCUS REGIT ACTUM ES FACULTATIVA
En la legislacin chilena la mxima locus regit actum no es obligatoria, sino
un principio facultativo. Los nacionales pueden en el extranjero sujetarse a las

6 Sentencia de 21 de diciembre de 1927, Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo XXV,

segunda parte, seccin primera, p. 544.
Vase la Memoria de Licenciado de don LUIS ABURTO, Locus regit actum, Santiago, 1934.
7 Sentencia de 14 de enero de 1927, R., t. XXV, seccin primera, p. 106.

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TRATADO DE DERECHO CIVIL. PARTES PRELIMINAR Y GENERAL

leyes chilenas para realizar actos que hayan de surtir efecto en Chile, acudiendo a los funcionarios diplomticos o consulares que estn autorizados para desempear en estos casos funciones de ministros de fe.
Los chilenos residentes en el extranjero sabrn qu les conviene ms, si
ajustarse a las leyes chilenas o a las extranjeras.
Slo deben obligatoriamente sujetarse a estas ltimas para celebrar matrimonio, porque los cnsules chilenos que tienen atribuciones para actuar como
ministros de fe pblica, expresamente estn privados de la facultad de intervenir como oficial civil en la celebracin de ese acto solemne (Reglamento Consular, aprobado por Decreto N 172 del Ministerio de Relaciones, publicado en
el Diario Oficial de 29 de julio de 1977, art. 54, N 1, inciso 1).8
415. EXCEPCIN A LA REGLA LOCUS REGIT ACTUM
El principio expuesto relativo a la forma de los actos que se rigen por la ley
del pas en que han sido otorgados tiene una excepcin en el artculo 1027,
que slo reconoce validez a los testamentos otorgados en pas extranjero cuando fueren escritos; no se reconoce validez en Chile a un testamento verbal
otorgado en otro pas, cualquiera que sea el valor que las leyes de ese pas
le atribuyan.
Es una excepcin al principio locus regit actum, porque sin las disposiciones de este artculo habran tenido eficacia en Chile todos los testamentos
otorgados vlidamente en pas extranjero, ya fueren verbales o escritos.
Algunos, como don Jos Clemente Fabres (Derecho Internacional Privado,
Santiago, 1908, pgina 214), sostienen que tambin el artculo 18 del Cdigo
Civil (que en el siguiente prrafo trataremos), es excepcin al principio del artculo 17. Asimismo lo sera el artculo 2411, aplicacin del artculo 18, y que
dice: Los contratos hipotecarios celebrados en pas extranjero darn hipoteca
sobre bienes situados en Chile con tal que se inscriban en el competente Registro.
416. CASOS EN QUE LAS ESCRITURAS PRIVADAS NO VALEN COMO PRUEBA EN CHILE
En los casos en que las leyes chilenas exigen instrumentos pblicos para pruebas que han de rendirse y producir efecto en Chile, no valen las escrituras privadas, cualquiera que sea la fuerza de stas en el pas que hubieren sido
otorgadas (artculo 18 del Cdigo Civil).
Esta disposicin guarda absoluta conformidad con el artculo 1701: La falta de instrumento pblico no puede suplirse por otra prueba en los actos y
contratos en que la ley requiere esa solemnidad; y se mirarn como no ejecutados o celebrados, aun cuando en ellos se prometa reducirlos a instrumento
pblico dentro de cierto plazo, bajo una clusula penal: esta clusula no tendr efecto alguno.
8
Vase: JULIO BARRENECHEA D., Manual de Derecho y Prctica Consulares, Santiago, 1984,
213 pp.

TEORIA DE LA LEY

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Para bien entender las normas precitadas debe sealarse que hay ciertos
actos jurdicos que son solemnes. Todo acto jurdico necesita para su existencia la voluntad de las partes; esta voluntad puede manifestarse sin solemnidad
alguna, y entonces se dice que el acto es consensual; puede manifestarse por
la materializacin de ciertos hechos, como el de la entrega de la cosa sobre
que recae (acto real) o por la realizacin de formalidades preestablecidas por
la ley en consideracin al acto mismo (actos solemnes).
Tratndose de actos solemnes, la ley considera que no hay manifestacin
de la voluntad si no se realizan las formalidades.
As, el contrato de compraventa de bienes races es solemne, porque debe
otorgarse por escritura pblica; lo mismo la hipoteca. Estos actos no existen
jurdicamente mientras no se ha realizado la solemnidad, y siendo as, es evidente que no podr probarse su existencia por medio alguno que no sea la
escritura pblica. El acto no existe y no puede probarse la existencia de lo que
no existe en concepto de la ley.
De ah que diga el artculo 1701 que la falta de instrumento pblico en los
casos en que la ley lo exige no puede suplirse por ningn otro medio de prueba,
principio que se traduce en este otro: los actos solemnes no pueden ser probados sino por las respectivas solemnidades, porque si la solemnidad no se ha
cumplido, no hay acto, y no puede probarse lo que no existe.
Consecuente con este principio, que es de sentido comn, el artculo 18
establece que cuando la ley exige instrumento pblico para pruebas que han
de rendirse y producir efecto en Chile, no valdrn los instrumentos privados
otorgados en pas extranjero, cualquiera que sea el valor que stos tengan en
el pas de su otorgamiento.
El precepto del artculo 18 se aplica a los nacionales y extranjeros, porque
se refiere a actos que van a producir efectos en Chile, y en Chile slo rige la
ley chilena. Todo extranjero que fuera del territorio de la Repblica ejecuta un
acto que haya de tener efecto en Chile, y que segn las leyes chilenas debe
otorgarse por escritura pblica, no valdr en Chile si no llena ese requisito,
aun cuando las leyes del pas en que el acto se otorga no exijan escritura pblica.
Esto puede parecer contradictorio con el artculo 17; pero en realidad no
hay tal contradiccin, como tampoco una excepcin; no es sino una aplicacin
a un caso particular de lo dispuesto en el artculo 16, inciso final, que dice que
los efectos de un contrato otorgado en pas extrao para cumplirse en Chile,
se arreglarn a las leyes chilenas.
El artculo 18 no dicta reglas sobre la eficacia o ineficacia de los actos ejecutados en el pas extranjero, ni fija reglas sobre la forma a que stos deben
sujetarse; nicamente reglamenta los efectos en Chile de un acto celebrado en
un pas extranjero, cuando ese acto o contrato debe cumplirse en Chile, y la
prueba es uno de los efectos del acto.
Un ejemplo aclarar estas ideas. Si en un pas los bienes races pueden
venderse por escritura privada, sta no podr operar en Chile tratndose de un
inmueble situado en nuestro pas, porque la ley chilena exige escritura pblica, y no podra solicitarse la inscripcin con la escritura privada.

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TRATADO DE DERECHO CIVIL. PARTES PRELIMINAR Y GENERAL

417. LEY QUE RIGE LOS REQUISITOS INTERNOS DEL ACTO Y SUS EFECTOS
Los requisitos de fondo se refieren a la capacidad, consentimiento, objeto y
causa.
Por regla general, los requisitos internos, lo mismo que los externos, se
rigen por la ley del pas en que el acto se celebra. Pero como estos requisitos
miran ya al estado y capacidad de las personas, ya a los bienes, hay que tener
presente la distincin que hemos hecho entre leyes personales y reales, y al
mismo tiempo es menester considerar si el acto va a producir o no efectos en
Chile.
Si no los va a producir, no hay cuestin: la legislacin chilena no tiene por
qu inmiscuirse en el caso, y es indiferente que el acto otorgado en el extranjero lo sea por un chileno o por un extranjero.
Pero si el acto va a producir efectos en Chile, debemos distinguir, en cuanto a estado y capacidad, entre el chileno y el extranjero: el primero debe sujetarse a nuestra ley; y el segundo, a la del pas en que el acto se otorg.
418. LEY QUE RIGE LOS EFECTOS DE LOS CONTRATOS OTORGADOS
EN EL EXTRANJERO PARA CUMPLIRSE EN CHILE
Los efectos de los contratos otorgados en pas extrao, dice el inciso 3 del
artculo 16, para cumplirse en Chile, se arreglarn a las leyes chilenas.
Qu son efectos de los contratos? Para responder, previo es recordar que
en todo contrato, segn el artculo 1444, se distinguen las cosas que son de su
esencia, las que son de su naturaleza, y las puramente accidentales.
Son de la esencia de un contrato aquellas cosas sin las cuales o no produce efecto alguno, o degenera en otro contrato diferente. En el contrato de compraventa, por ejemplo, es esencial el precio en dinero: si no hay precio, no
hay contrato, y si el precio no es dinero y la cosa objeto del contrato se paga
con otra cosa, el contrato pasa a ser permuta.
Son de la naturaleza de un contrato, las cosas que no siendo esenciales en
l, se entienden pertenecerle, sin necesidad de una clusula especial, como el
saneamiento por eviccin o la lesin enorme en la venta de bienes races.
Son cosas accidentales a un contrato aquellas que ni esencial ni naturalmente le pertenecen, y que se le agregan por medio de clusulas especiales.
Al decir el Cdigo que los efectos de los contratos otorgados en pas extranjero para cumplirse en Chile, se arreglarn a las leyes chilenas, no se refiere, evidentemente, a las cosas que son de la esencia de un contrato, porque
no son consecuencias de ste, sino el contrato mismo, sus elementos constitutivos; la norma se refiere a los derechos y obligaciones que produce, y estos
derechos y obligaciones pueden ser cosas de la naturaleza del contrato o cosas accidentales del mismo. Luego, que los efectos de los contratos otorgados
en pas extrao para cumplirse en Chile, se arreglarn a la ley chilena, quiere
decir que los derechos y obligaciones que de ellos emanan, sea por la naturaleza de esos contratos, sea por virtud de las clusulas especiales que les agregaron las partes, sern los mismos que establece la legislacin chilena o los
que ella permite estipular a los contratantes.

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Bibliografa especial
LUIS ABURTO, Locus regit actum, Memoria de Licenciado, Santiago, 1934.
BERNARDO GESCHE M., El artculo 14 del Cdigo Civil como norma de D. Internacional Privado, publicado en la Revista de Derecho y Ciencias Sociales
de la Universidad de Concepcin, N 101, ao 1957, pp. 442 y siguientes.
DIEGO GUZMN L., Tratado de Derecho Internacional Privado, Santiago, 1997.
EDUARDO HAMILTON, Y OTROS, Solucin de conflictos de leyes y jurisdiccin en
Chile (Derecho Internacional Privado), Santiago, 1966.
MARIANO PAOLA MARTIN, El artculo 14 del Cdigo Civil, Memoria de Licenciado, Santiago, 1955, Editorial Universitaria. Es una edicin a mimegrafo de
164 pginas tamao oficio.
FRANCISCO ROGEL CRUZ, Aplicacin de leyes civiles extranjeras en Chile. Memoria de Licenciado, Santiago, 1935.