CUESTIONARIO DE PROCEDIMIENTO PENAL (LEY 906 DE 2004)

INTRODUCCIN: ESTRUCTURA DEL PROCESO PENAL.

ETAPA DE INVESTIGACIN:
Tiene por objeto establecer la existencia de la conducta de la cul se predica su
prohibicin identificar los presuntos autores y partcipes de la misma las
circunstancias de su realizacin ubicar identificar y preparar los medios de
prueba todo con miras a fundamentar la acusacin o cualquiera otra decisin
conclusiva.
Esta etapa por regla es de tipo administrativo y no involucra la judicializacin de
acto alguno excepto la intervencin del juez de control de garantas para
aquellos eventos en que la fiscala interfiere derechos fundamentales del
imputado pero en cualquier caso durante esta etapa no existe prueba ni
contradiccin de la misma excepto que se trate de las hiptesis excepcionales
de prueba anticipada.
El fiscal es el director y coordinador de esta etapa pre-procesal y controla
jurdicamente la labor investigativa de la polica judicial al punto que puede
durante la etapa de indagacin o durante la investigacin suspender interrumpir
y renunciar a la accin penal en desarrollo de otro de los principios que es el de
oportunidad.
El principio de oportunidad se entiende como una excepcin al principio de
legalidad segn el cual el estado por conducto de su ente investigacin y
acusador est obligado a perseguir a los autores y participes de las conductas
que revistas caractersticas de conducta punible.
INDAGACIN PRELIMINAR:
Se inicia con la noticia criminal y tiene por objeto la realizacin de actividades
de investigacin para la identificacin e individualizacin de los presuntos
autores o partcipes de la conducta descubrimiento de los elementos materiales
probatorios y evidencia fsica garantizando la cadena de custodia mientras se
ejerce se contradiccin evaluacin y cuantificacin de los daos causados
asistencia y proteccin a las vctimas.
En este punto resulta necesario decir que los elementos materiales probatorios
y evidencia fsica no son sinnimo de prueba ya que por esta se ha de
entender aquella practicada en el juicio oral con inmediacin y contradiccin.
Los elementos materiales probatorios evidencia fsica e informacin constituyen
un recaudo cognoscitivo recogido en la etapa de investigacin que dems de
servir para adoptar decisiones que involucran afectacin de derecho

fundamentales en esta etapa se constituyen en un material relevante a la hora

de la preparacin de aquellos que se buscar convertir en pruebas mediante su
introduccin en el juicio oral.
Durante la indagacin previa a la formulacin de la imputacin la polica judicial
puede previo reporte a la fiscala general de la nacin realizar actos urgentes
tales como inspeccin al lugar de los hechos inspeccin al cadver entrevistas
identificar y embalar elementos materiales probatorios y evidencia fsica
sometindolos a cadena de custodia.
Dentro de las treinta y seis horas siguientes rinde un informe ejecutivo al fiscal
competente para que asuma la direccin coordinacin y control de la
investigacin.
Recibido el informe la fiscala general de la nacin traza un programa
metodolgico de investigacin el cul deber contener criterios para evaluar la
informacin delimitacin funcional de tareas procedimientos de control y
recursos de mejoramiento de resultados.
En desarrollo de dicho programa el fiscal ordena la realizacin de tres clases
de actividades:
1. La primera aquella que no requiere autorizacin del juez ya que no
implica restriccin de derechos fundamentales tales como inspeccin al
lugar del hecho entre otras.
2. La segunda aquella actividad que requiere autorizacin judicial previa
por afectar derechos fundamentales tales como la captura y la obtencin
de muestras que involucren al imputado.
3. La tercera clases de actividades emprendidas por el equipo de polica
judicial coordinado por el fiscal se relaciona con aquellas que afectan
derechos fundamentales pero son sometidas a control judicial posterior a
efectuarse dentro de las 24 o 36 horas segn corresponda tales como
capturas en flagrancia capturas sin orden judicial allanamientos
interceptacin de comunicaciones vigilancia y seguimiento de personas
vigilancia de cosas infiltracin y actuacin de agentes encubiertos entre
otros.
La autorizacin previa o posterior que implican las actividades mencionadas es
otorgada por un juez de control de garantas estatuido como aquel juez de
constitucionalidad y de legalidad garante de los derechos fundamentales
puedan verse comprometidos durante la etapa de investigacin tambin con
actividad de garanta y revisin de la legalidad que se cumplir siempre en
audiencia preliminar entendiendo por ella el escenario en el que se ordenan
resuelven o adoptan durante la etapa de investigacin las peticiones
actuaciones y decisiones que se relacionen con las restriccin de derechos

fundamentales y con otros aspectos de importancia tales como la aplicacin del

principio de oportunidad.
FORMULACIN DE LA IMPUTACIN:
Una vez efectuado el control por el juez de garantas de aquellas actividades
que lo requieran realizadas las diligencias trazadas en el programa
metodolgico y el informe sobre ellas el fiscal puede entonces formalizar la
investigacin a partir de la formulacin de la imputacin, diligencia que se lleva
a cabo tambin en audiencia preliminar y que consiste en el acto a travs del
cul la Fiscala comunica a una persona su calidad de imputado para
garantizarle a plenitud su derecho de defensa cuando de los elementos
materiales probatorios evidencia fsica o informacin legalmente obtenida se
pueda inferir razonablemente que es autor o participe del delito que se
investiga pudiendo este acto procesal tener una naturaleza compleja en la
medida en que puede relacionarse con legalizacin de la captura de
allanamiento formulacin de la imputacin medidas cautelares y peticin de
medida de aseguramiento esta ltima es otra de las eventualidades quiz la
ms importante en la investigacin que se lleva a cabo en audiencia preliminar
por parte del juez del control de garantas.
La formulacin de la imputacin tambin posee importancia en la medida en
que a partir de all se cuentan los trminos para presentar escrito de acusacin
ante el juez o solicitud de preclusin trminos que van indisolublemente ligados
a los de libertad se crean escenarios procesales para tomar decisiones acerca
de alegaciones pre-acordadas acuerdos reparatorios actuaciones abreviadas.
Si el juez decide no formular la imputacin puede entonces dar tambin
aplicacin en este momento del proceso al principio de oportunidad o disponer
el archivo de la actuacin.
Una vez formulada la imputacin puede el imputado dar lugar a forma
anmalas o anticipadas de terminacin del proceso que pueden ser de dos
clases realizacin de preacuerdos con la Fiscala o aceptacin de los cargos lo
que da lugar a que se dicte sentencia anticipada.
La negociacin en el proceso penal tiene como finalidades obtener pronta y
cumplida justicia activar la solucin de los conflictos propiciar la reparacin
integral de los perjuicios y lograr la participacin del imputado en la resolucin
del caso.
Desde la imputacin y hasta antes de ser presentado el escrito de acusacin la
Fiscala e imputado pueden celebrar preacuerdos con miras a eliminar alguna
causal de agravacin punitiva o tipificar la conducta de una forma especfica
con miras a disminuir la pena.

Una vez presentada la acusacin tambin hay posibilidad de celebrar

preacuerdos en cuyo caso la pena se rebajar en una tercera parte.
Si el imputado no se acoge a figuras de terminacin anticipada el fiscal
contina recaudando evidencias o con las que cuenta presenta escrito de
acusacin ante el juez de conocimiento de no hacerlo solicitar al juez de
conocimiento la preclusin de investigacin.
El juez de conocimiento decretar preclusin de investigacin a peticin del
fiscal en el evento en que no hubiere mrito para acusar al imputado ante el
juez de conocimiento por presentarse una cualquiera de las causales
sealadas en el Art 332 del C.P.P. las que se relacionan con la imposibilidad de
iniciar o continuar la accin penal existencia de una causal que excluya la
responsabilidad inexistencia del hecho investigado atipicidad ausencia de
intervencin del imputado en la conducta imposibilidad de desvirtuar la
presuncin de inocencia y vencimiento del trmino previsto.
Durante el juzgamiento tambin procede la peticin y decreto de preclusin de
investigacin a peticin del fiscal del representante del Ministerio Pblico o la
defensa pero nicamente por sobrevenir las causales 1 y 3.
Si durante el juzgamiento terminada la prctica de pruebas en el juicio oral
resultan ostensiblemente atpicos los hechos en lo que se fundament la
acusacin el fiscal o el defensor pueden solicitar la absolucin perentoria y el
juez resolver sin escuchar los alegatos de conclusin de las parte e
intervinientes.
Si el juez de conocimiento niega la solicitud de preclusin las diligencias se
devuelve a la Fiscala para que se presente escrito de acusacin o nuevamente
insista en la solicitud de preclusin con nuevos elementos de conviccin.
ETAPA INTERMEDIA O DE PREPARACIN DEL JUICIO ORAL
Presentado el escrito de acusacin ante el juez de conocimiento este cita a las
partes a la audiencia de formulacin de la imputacin debiendo hacerse sobre
estas actuaciones las siguientes precisiones:
La presentacin del escrito de acusacin la audiencia de formulacin de la
acusacin y la audiencia preparatoria constituyen entonces la etapa intermedia
previa o preparatoria a la realizacin del juicio oral cuya nota fundamental es la
garanta absoluta del derecho de defensa y el conocimiento pleno de toda la
informacin de los elementos de prueba que las partes harn valer en el juicio
oral a travs de figuras como el descubrimiento de la prueba y el ofrecimiento
de las pruebas.

Consubstancial a lo anterior durante esta etapa intermedia o preparatoria del

juicio oral se presentan y deciden las solicitudes de exclusin de prueba ilcita y
aquella no admisible.
Igualmente esta etapa sirve para sanear el juicio en lo relativo a nulidades
competencia recusaciones impedimentos irregularidades o errores del escrito
de acusacin.
La etapa finaliza con la citacin que hace el juez de conocimiento al juicio oral.
Presentado el escrito de acusacin que se asimila a una demanda parte con
unos requisitos formales se cita a audiencia en la que el fiscal formular
oralmente la acusacin teniendo previamente que resolverse lo relativo a
causales de incompetencia impedimentos recusaciones as como las
observaciones de las partes al escrito de acusacin.
En esta audiencia se cumple lo relativo al descubrimiento de la prueba
pudiendo solicitar la fiscala o la defensa que su contraparte descubra algn
elemento material probatorio y evidencia fsica especfica y el juez as lo
ordenar. Tambin se entregarn los elementos materiales probatorios
evidencia fsica declaraciones juradas exposiciones entrevistas que las partes
pretendan hacer valer en el juicio.
Cuando la defensa promueva una defensa afirmativa de inimputabilidad
entregar los exmenes periciales que hubieren sido practicados al acusado.
Concluida la audiencia de formulacin de acusacin el juez sealara fecha y
hora para la celebracin de audiencia preparatoria la cul deber realizarse en
un trmino no inferior a quince das ni superior a treinta de su fijacin.
Entre algunos de los temas se ventilan en la audiencia preparatoria est el que
las partes manifiesten observaciones al procedimiento de descubrimiento de la
prueba que se enuncien la totalidad de las pruebas que se pretende hacer valer
que manifiesten lo relativo a estipulaciones probatorias exclusin de la prueba y
que el acusado manifieste si acepta o no los cargos.
Concluida la audiencia preparatoria el juez fijar hora y sala para el inicio del
juicio que deber realizarse dentro de los treinta das siguientes a la
terminacin de la audiencia preparatoria.
ETAPA DE JUZGAMIENTO O JUICIO ORAL:
La etapa del juicio oral es la fase ms importante del proceso en la que se
desarrollan una o ms audiencias continuas y pblicas en las cuales de manera
oral el fiscal sustenta su peticin la defensa hace lo propio con sus
aspiraciones procesales y el juez decide como rbitro o fiel de la balanza entre

acusacin y defensa con base en los elementos probatorios presentados y

controvertidos en la audiencia por las partes.
El juicio oral se inicia con la concesin de la palabra al acusado para que
manifieste si se declara inocente o culpable seguidamente se examina lo
relativo a las manifestaciones de culpabilidad pre-acordadas se llevan a cabo
los alegatos o argumentaciones de apertura obligatorios para el fiscal y
potestativos para la defensa en los que casa parte hace una exposicin breve
de su teora del caso entendiendo por sta la hiptesis fctica jurdica y
probatoria para que el juez tenga una visin de la prueba que desfilar en el
juicio y lo que se busca al presentarla.
Presentados los alegatos de apertura se lleva a cabo la actividad probatoria en
la que las partes interrogan y contrainterrogan los testigos y los perito
introducen evidencias fsicas o materiales y las analizan.
El juicio oral termina con los alegatos de conclusin donde las partes
argumentan sus pretensiones y dan sugerencias al juez sobre la valoracin de
las pruebas. All el juez anuncia el sentido de su fallo y en otra audiencia
escucha a las partes sobre sus pretensiones punitivas y posteriormente en otra
audiencia dicta su sentencia.
La idea que campea en estos principio es la de concentracin de la prueba en
el juicio por oposicin a que la prueba practicada en escenarios diferentes al
juicio oral tenga carcter de permanencia o irrepetibilidad lo que supone que se
practique de manera pblica y oral adems de practicarse con presencia del
juez y los sujetos procesales en cumplimiento del principio de inmediacin de la
prueba precisamente para darle a los sujetos procesales la posibilidad de su
plena contradiccin.
Ahora bien el principio de contradiccin se mira de tres formas: contradiccin
entre acusacin y defensa entre la conducta y la norma aplicada y por ltimo lo
que se conoce como el derecho a confrontarse con los testigos de cargo es
decir la controversia probatoria propiamente tal que implica el careo el
contrainterrogatorio y la contradiccin de la prueba mediante otros elementos
de conviccin postulado que se encuentra consagrado en el Art. 29 de la Const.
Y que se desarrolla suficientemente en el principio directo de defensa.
Terminado el debate pblico y las alegaciones finales el juez emite el sentido
del fallo luego de lo cul se examina lo relativo a la individualizacin de la pena
en audiencia posterior en la que dicta sentencia dentro de los quince das
siguientes en la cul se incorpora lo relativo al incidente de reparacin integral.
Este incidente es la manera como se concretan las aspiraciones de la vctima
debiendo agotarse bsicamente dos etapas: la conciliacin y la prueba

pudiendo ser citados el tercero civilmente responsable y el asegurador en los

trminos dispuestos en la ley.
ETAPA DE INVESTIGACIN
Se da inicio de esta fase procesal desde el momento en que el fiscal tiene
conocimiento de la comisin de una conducta punible con la llamada noticia
criminal a travs de cualquiera de los medios de consagrados en la Const., es
decir es el momento en que se da inicio a la accin penal por parte del estado a
travs de su ente especializado la Fiscala. Es decir son los fiscales los titulares
de la pretensin punitiva del estado y tiene como principales funciones
investigar y acusar.
El Art. 117 se refiere a los organismos que cumplen funciones de polica judicial
las cuales actuaran bajo la direccin y coordinacin de la fiscala para lo cul
debern acatar las instrucciones impartidas por el Fiscal el Vicefiscal los
fiscales en caso concreto a los efectos de investigacin y el juzgamiento. En
este precepto se especifica que les compete a los organismos que cumplen
funciones de polica judicial apoyar la investigacin penal y en desarrollo de
dicha actividad dependen funcionalmente de la fiscala general de la nacin y
sus delegados.
Una de la modalidades de la noticia del crimen es la denuncia en donde una
caracterstica importante es que la constituye la distincin existente entre quien
puede ser denunciante refirindose a los particulares y a los funcionarios del
orden pblico.
INTERVENCIN DE LAS PARTES BASICAS EN ESTA ETAPA:
ATRIBUCIONES DE LA FISCALIA GENERAL DE LA NACIN:
El ente fiscal tiene como atribuciones especificas las de investigar y de acusar,
la fiscala puede adelantar la investigacin en contra de una persona y todo a
sus espaldas y no posee limites antes de la formulacin de la imputacin. En la
fase previa a la formulacin a la imputacin ya han sido recaudados los
elementos materiales probatorios y evidencia fsica de que tenga conocimiento
la fiscala actividad que ha desarrollado precisamente en la fase de
investigacin y que termina slo cuando se considere suficientemente
perfeccionada como para iniciar el trmite del proceso.
En el Art. 300 el Fiscal General de la Nacin podr proferir excepcionalmente
rdenes de captura cuando en desarrollo de la investigacin tenga motivos
fundados para inferir que determinada persona ha participado en la conducta
investigada.

FACULTADES DE LA DEFENSA EN LA INVESTIGACIN:

Segn el Art. 267 las facultades de quien no es imputado de proveer motu
proprio para asegurar los elementos materiales probatorios o hacerlos
examinar por peritos particulares a su consta o solicitar a la polica judicial que
lo haga. Tambin podrn entrevistar personas con el fin de descubrir
informacin til que podr ser empleada en su defensa ante las autoridades
judiciales.
EL IMPUTADO:
Segn el Art. 268 expresa facultades con la forma en que este o su defensor
puede asegurar los elementos materiales probatorios y evidencia fsica. Dentro
de las facultades del imputado se consagra la de entrevistar las personas que
se consideren tiles para la defensa. Tiene la aptitud de solicitar medio de
pruebas anticipadas ante el juez de control de garantas en caso de extrema
urgencia y necesidad para evitar su perdida o alteracin.
El Art. 270 regula la actuacin del perito quien previa solicitud y una vez haya
establecido que se sigui la adecuada cadena de custodia respecto a los
diferentes elementos materiales probatorios proceder a su anlisis y a la
elaboracin del respectivo experticio.
FUNCIN DEL JUEZ
INVESTIGACIN:

DE

CONTRO

DE

GARANTIAS

EN

LA

La fase investigativa se desarrolla durante la direccin del juez de control de

garantas. En donde le corresponder al juez cautelar los derechos de
imputado y dems intervinientes en el procedimiento y deber resolver todos
los incidentes que se produzcan durante el desarrollo de esta etapa. La
intervencin del juez de control de garantas se encuentra consagrada en el Art.
153 del C.P.P. la que debe adelantar este en las audiencias preliminares
modalidades que se encuentran enunciativamente sealadas en el Art. 154.
Como conclusin son funciones especficas de dicho funcionario el control
posterior dentro de las 36 horas siguientes de las medidas cautelares
personales y reales practicadas por el ente fiscal entre muchas otras.
FORMULACIN DE LA IMPUTACIN:
El Art. 286 refiere que la formulacin de la imputacin se adelanta en audiencia
preliminar. Caracterstica de sta audiencia es su publicidad ante la presencia
del imputado o su defensor o en ausencia de este el que fuere designado por el
sistema nacional de defensora pblica la del Ministerio Pblico no es
obligatoria segn el Art. 289 de la misma obra.

AUDIENCIA DE FORMULACIN DE IMPUTACIN:

CUESTIONES PRELIMINARES:
Es una sub-etapa trascendental dentro de la fase de investigacin luego de las
averiguaciones e investigaciones por parte de la polica judicial bajo la direccin
de la fiscala. El alcance de esta figura se desarrollara a continuacin:
1. Acto de comunicacin que realiza la Fiscala a una persona en adelante
imputado respecto a la existencia de una investigacin en su contra;
2. Hacerle saber al imputado el lenguaje comprensible los hechos que
integran la imputacin. Los hechos deben ser claros precisos y
comprensibles
3. Desde ese momento se activa a plenitud el derecho a la defensa tanto
que en adelante siempre debe contar con defensa tcnica sin que
implique la solicitud de prctica de pruebas.
4. Constituye requisito necesario para solicitar ante el juez de control de
garantas algunas de las medidas de aseguramiento previstas en el
cdigo.
5. Aunque el cdigo hace nfasis en una imputacin fctica resulta
importante que en ciertos casos se haga mencin a un mnimo referente
jurdico parmetro necesario para que por ejemplo el imputado se pueda
allanar a los cargos formulados y acceda a una rebaja de pena; o para
efectos de determinar si procede o no medida de aseguramiento no
atendiendo el factor objetivo de punibilidad o para contabilizar la
prescripcin entre otras.
6. Es una decisin estratgica de parte de la Fiscala que a su vez genera
unos efectos y consecuencias en el proceso como lo es que en adelante
y en los precisos trminos previstos en el cdigo solo se pueda optar
por: proferir acusacin solicitar preclusin de la investigacin al juez de
conocimiento o dar aplicacin al principio de oportunidad sujeto a
legalidad por parte del juez.
TRAMITE DE FORMULACIN DE LA IMPUTACIN:
Determina la funcionalidad y dinmica en
fundamentalmente se le da la iniciativa a la fiscala.

INICIATIVA:

audiencia

preliminar

La regla general impone que la iniciativa para su realizacin debe provenir de la

Fiscala solicitud que se formula ante un juez que cumpla funciones de control
de garantas.
PRESUPUESTOS BAJO LOS CUALES SE FORMULA LA IMPUTACIN:
Una primera exigencia apunta a la existencia de una conducta punible al igual
que la persona contra quien se dirija la imputacin est identificada o
individualizada.
a. Puede suceder que la Fiscala en desarrollo de la indagacin preliminar
y de los elementos materiales probatorios evidencia fsica o de la
informacin legalmente obtenida le permitan inferir razonablemente que
el investigado es autor o participe de un delito en tal evento solicita y
justifica ante el juez de control de garantas el proferimiento de orden de
captura para fines de formulacin de imputacin. Ello solo es viable
cuando el delito por el que se procede sea de aquellos que ameritan
detencin preventiva. Verificada la captura la fiscala dentro de las 36
horas siguientes deja a la persona a disposicin del juez de control de
garantas para que revise la legalidad del procedimiento. Tambin surge
la obligacin inmediata de formular la imputacin y de solicitar ante el
mismo juez de control de garantas la correspondiente medida de
aseguramiento cuando ello sea necesario. Se refunden entonces tres
audiencias preliminares: de control de legalidad de la captura, de
formulacin de la imputacin y la solicitud de medida de aseguramiento.
b. La fiscala considera que de los elementos materiales probatorios
evidencia fsica o de la informacin legalmente obtenida surgen motivos
fundados para inferir que determinada persona ha participado en la
conducta que determinada persona ha participado en la conducta
investigada pero tambin que no es posible obtener inmediatamente
orden judicial y se actualice algunos de los supuestos contenidos en el
Art. 300 procede a ordenar la captura para formular imputacin contra
esa persona. Verificada la captura la fiscala dentro de las 36 horas
siguientes deja a la persona a disposicin del juez de control de
garantas para que revise la legalidad del procedimiento el cul se
extender para que el fiscal justifique si concurran para ese momento
los presupuestos para hacer uso de la facultad excepcional de capturar
sin orden judicial. Tambin le surge la obligacin inmediata de formular
la imputacin y de solicitar ante el mismo juez de control de garantas la
correspondiente medida de aseguramiento cuando ello sea necesario.
En este evento se refunden tambin tres audiencias preliminares: de
control de legalidad de la captura de formulacin de imputacin y la
solicitud de medida de aseguramiento.
c. Otra posibilidad surge ante la captura en flagrancia bien sea de parte de
la autoridad o de un particular evento en el cul y en el trmino de la
distancia se debe dejar al capturado a disposicin de la Fiscala General

de la Nacin la que verificar si el delito por el que se procede es de

aquellos que comporta detencin preventiva o no. En ste ltimo evento
el capturado ser puesto en libertad y bajo el compromiso de comparece
cuando sea requerido; de la misma forma proceder si la captura fue
ilegal. En el evento en que la persona siga capturada en razn a que el
delito amerita detencin preventiva la fiscala proceder dentro de las 36
horas siguientes a dejarlo a disposicin del juez de control de garantas
para que se proceda en audiencia preliminar sobre la legalidad de la
aprehensin. Aqu nuevamente la Fiscala cuando de los elementos
materiales probatorios evidencia fsica y la informacin legalmente
obtenida pueda inferir razonablemente que la persona capturada est
vinculada con el delito proceder ante el juez a formular la imputacin y
solicitar la medida de aseguramiento cuando haya lugar a ello.
d. Tambin se presentan otras posibilidades de formulacin de la
imputacin ya no derivadas o a partir de un estado de captura sino
precisamente cuando la persona se encuentra en libertad. El delito por
el que se procede amerita detencin preventiva evento en el cul solicita
la captura ante el juez de control de garantas. Cuando la captura o
aprehensin de garantas que lo declare persona ausente previo el
trmite y exigencias a que se refiere el Art. 127. Verificado lo anterior el
juez de control de garantas proceder para que cite para audiencia
preliminar de formulacin de imputacin con la asistencia obligatoria del
fiscal y del abogado del sistema de defensora que viene representando
al indiciado contumaz; en la audiencia el fiscal proceder a formular la
imputacin y a solicitar la medida de aseguramiento que corresponda.
Puede ocurrir tambin que no obstante existir orden de captura y
emplazamiento para la declaratoria de persona ausente de quien es
requerido o que ya se haya fijado fecha para la audiencia de formulacin
de imputacin en su ausencia la persona se presenta ante el juez de
control de garantas; En este evento creemos que el juez de control de
garantas se pronunciar sobre la permanencia de la aprehensin al
tiempo que requerir informar y esperar a que de manera inmediata la
Fiscala formule la imputacin y solicite la medida de aseguramiento con
la intervencin del aprehendido y su defensor luego de lo cul el juez se
pronunciar sobre tal aspecto.
FUNDAMENTOS FACTICOS PARA FORMULAR LA IMPUTACIN:
Existencia de elementos probatorios evidencia fsica informes entrevistas que
permitan inferir razonablemente que la persona es autora o participe del delito
que se investiga. Esa exigencia mnima implica la existencia de motivos
fundados de donde se infiera que determinada persona ha participado en un
delito.
DEL DESARROLLO DE LA DILIGENCIA:

Fijada fecha, hora de la audiencia y notificacin a las partes el juez conceder

la palabra al requirente para el caso del fiscal ste proceder a individualizar en
forma concreta al imputado inmediatamente relacionar los hechos
jurdicamente relevantes sobre los cuales se adelantar la investigacin.
Acto seguido el fiscal podr proponerle al imputado que se allane a la
imputacin para fines de rebaja de pena evento en el cul el acta de
formulacin se enviar al juez de conocimiento y servir de base para convocar
a la audiencia de individualizacin de l pena.
Los presupuestos de la figura de la formulacin de la imputacin son:
CONDICIN DE INICIACIN Y PROSEGUIBILIDAD DE LA ACCIN PENAL:
La audiencia preliminar y el acto mismo de formulacin son de la esencia de la
sub-etapa final de la investigacin tanto que sin ella la fiscala no tendra la
posibilidad legal de pretender formular acusacin o incluso de dar por
terminado el proceso a travs de un mecanismo alternativo o el de dar trmite
al allanamiento de la imputacin por parte del investigado tambin es
indispensable cuando la preclusin sobreviene ante el vencimiento del trmino
sin que la Fiscala formule acusacin.
DERECHO DE DEFENSA: En la sub-etapa anterior a la formulacin
denominada de la indagacin se anticipan de manera facultativa ciertas
actividades de la defensa del indiciado pero con posterioridad a la formulacin
se convierte en un imperativo de validez la presencia de su defensor. Otro tanto
ocurre cuando la captura se verifica antes de la formulacin de la imputacin.
ADOPCIN DE MEDIDAS NECESARIAS PARA LA PROTECCIN DE
VICTIMAS Y TESTIGOS:
Cuando sucede un hecho que comprende una conducta relevante para el
derecho penal se vislumbra desde ya que la presencia de una vctima y de
unos testigos que en la mayora de los casos si no en todos van a estar
comprometidos con las resultas del proceso penal que se abrir para enjuiciar
a los responsables en caso de mediar acusacin por parte de un fiscal. Estas
personas pueden en algn momento de la indagacin investigacin o en juicio
ver afectada su intimidad y seguridad por el deber testifical que les compromete
legalmente. Para nadie es un secreto que en nuestro medio social se amenaza
con ejercer violencia fsica o moral a las vctimas y testigos para fines diversos
que van desde exigirles no actuar como testigos o vctimas hasta requerirles
faltar total o parcialmente a la verdad.
Las vctimas a decir del Art. 132 son aquellas personas naturales o jurdicas y
dems sujetos de derechos que individual o colectivamente hayan sufrido algn
dao directo como consecuencia del injusto. El testigo ser aquella persona
natural obligada a rendir bajo juramento testimonio sobre hechos relevantes
objeto del juicio o relativos a la credibilidad de otro declarante. Cabe anotar que

el testigo tambin puede rendir su testimonio como prueba anticipada y para

tales efectos tambin procede la adopcin de medidas de proteccin y
seguridad peticionadas por parte del fiscal o por el directamente. Como testigo
se ha de considerar tambin al coacusado cuando ofrezca declarar en su
propio juicio como tal y bajo la gravedad de juramento y ello afecte su intimidad
y seguridad personal y familiar por declarar contra algn otro coacusado. Por
regla general en audiencia preliminar ante el juez de control de garantas se
deben adoptar todas las medidas necesarias para proteger a las vctimas y
testigos que estn afectos por las actuaciones penales en curso. En audiencia
de formulacin de acusacin ante el juez de conocimiento y una vez formulada
esta el juez podr a solicitud de la fiscala cuando se considere necesario para
la proteccin integral de las vctimas y testigos ordenar que se fije como
domicilio para los efectos de las citaciones y notificaciones la sede de la fiscala
quien las har llegar reservadamente al destinatario. Tambin se contempla en
el numeral 2 del mismo art. La adopcin de medidas necesarias orientadas a
brindar eficazmente proteccin a la vctima y testigos y su ncleo familiar.
Durante el juicio oral las vctimas podrn solicitar por si misma o por medio de
su abogado que se adopten por parte del juez de conocimiento todas las
medidas necesarias para que se les respete su intimidad y garantice su
seguridad comprometida con el deber que les asiste de testificar.
AUDIENCIA
PRELIMINAR
ASEGURAMIENTO:

DE

PETICIN

DE

MEDIDA

DE

Igualmente se consagro que el presunto implicado en una investigacin podr

designar defensor desde la comunicacin que de esa situacin le haga la
fiscala y que podr solicitar al juez de control de garantas que lo ejerza sobre
las actuaciones que considere hayan afectado o afecten sus derechos
fundamentales. Lo que significa que puede comparecer ante el juez de control
de garantas con el nimo de que se le formule la imputacin o se le archive la
investigacin cuando sienta vulnerados sus derechos fundamentales. A su
turno el imputado adems de las anteriores facultades puede trasladar los
elementos probatorios al respectivo laboratorio de Med. Legal obtener
declaracin jurada para la investigacin y solicitar audiencia preliminar para la
realizacin de la prueba anticipada. En todo caso para el potencial implicado o
indiciado y an para el imputado la investigacin es secreta en el sentido de
que la fiscala no tiene obligacin de informarles sobre los avances de la
investigacin hasta tanto no se produzca el descubrimiento de la prueba el cul
se lleva a cabo durante la etapa del juicio conforme lo consagra el Art. 250.
Entendidas as las cosas no cabe duda que el sistema comporta desequilibrio
entre la fiscala y la defensa durante las etapas de indagacin e investigacin
formal. Cuestin que encuentra visible justificacin en los siguientes
razonamientos:

1. La gestin es limitada proporcional a la investigacin misma la cul

todava no ha tomado forma y solo se materializa a partir de la
formulacin de la investigacin.
2. En las etapas de indagacin e investigacin formal por regla general nos
despliegan facultades jurisdiccionales y no se recogen pruebas
propiamente tales entonces no hay porque accionar el derecho de
defensa sino desde la formulacin de imputacin de manera limitada y
desde el juicio de manera plena.
3. En estas etapas se garantiza de alguna manera el derecho de defensa
al permitir la recoleccin de elementos probatorios por parte de la
defensa y la posibilidad de utilizarlos en su defensa ante las autoridades
judiciales.
A) Conocer las pruebas y adelantar una defensa acorde con dicha
informacin es un derecho del imputado no sometido a restricciones.
El derecho al debido proceso contiene en su ncleo esencial el
derecho a conocer tan pronto como sea posible la imputacin o la
existencia de una investigacin penal en curso a fin de poder tomar
oportunamente todas las medidas que consagre el ordenamiento en
aras del derecho a la defensa.
B) Si bien es cierto que el sistema acusatorio no hay pruebas durante
las etapas anteriores al juicio salvo que se trate de prueba anticipada
pueden determinar la afectacin de derechos fundamentales
especialmente el derecho a la libertad pues ambas tienen en comn
que pueden desembocar en la restriccin de derechos
fundamentales.
C) El problema depende del carcter que se le atribuya a la fase
instructiva esto es una etapa eminentemente secreta o parcialmente
abierta para permitir el ejercicio del derecho de defensa. Es decir se
admite la posibilidad de conocer la informacin recaudada en la
etapa de investigacin dentro del siguiente contexto argumentativo:
Tambin tiene gran importancia el derecho a examinar los autos que le
corresponde al defensor la respuesta negativa para examinar los autos
solo es admisible como excepcin en caso que exista peligro para el fin
de la investigacin.
LA AUDIENCIA PRELIMINAR DE FORMULACIN DE IMPUTACIN Y
SOLICITUD DE MEDIDA DE ASEGURAMIENTO:
Previamente a que se lleve a cabo la audiencia de formulacin de imputacin
seguida de la solicitud de medida de aseguramiento resulta necesario hacer
algunos comentarios sobre la captura como grave afectacin del derecho a la
liberta la cul en la mayora de los casos preceder a la solicitud de medida de
aseguramiento.
El cdigo establece la audiencia preliminar como mecanismo mediante el cul
el fiscal solicita la orden escrita de captura al juez de control de garantas quien

ejercer un control previo a la afectacin del derecho a la libertad salvo que se

trate de captura en flagrancia captura administrativa o captura sin orden judicial
llevada a cabo de manera excepcional por la Fiscala General de la Nacin
cuando tenga motivos fundados para interferir la participacin de la persona en
un punible no sea posible obtener inmediatamente la orden judicial exista
riesgo de que la persona evada la actuacin de la justicia o represente peligro
para la comunidad y obstruya la accin de la justicia.
En la audiencia preliminar de control previo dado su carcter de reservado
difcilmente podr intervenir salvo que se entere de la realizacin de dicha
diligencia pues la actuacin en todo caso se surte en audiencia y que decida
presentar voluntariamente a la persona a quien se pretende capturar con lo que
de paso dejar sin piso argumento tendiente a sustentar la orden y la posterior
medida en la evasin de la justicia. En las audiencia preliminares de control
posterior de la captura por flagrancia por captura administrativa o por captura
sin orden judicial dispuesta por la fiscala el defensor podr atacar la legalidad
de la captura de mltiples formas como cuestionando la flagrancia y sus
requisitos. Explicada la medida de aseguramiento propiamente tal los delitos a
los que el cdigo les seala como consecuencia la imposicin de medida de
aseguramiento lo ms seguro es que preceda una orden de captura dispuesta
con base en los mismo argumentos que sirven para fundamentar el
aseguramiento preventivo. Todas las audiencias preliminares se llevan a cabo
por regla general durante la etapa de investigacin ante el juez de control de
garantas y una vez que se ha iniciado la investigacin y comunicado al
afectado dicha situacin. A dicha audiencia puede llegar el defensor con un
conjunto de elementos probatorios encaminados no slo a lograr que no se le
impute la autora o participacin en la conducta punible sino demostrar que no
se cumplen las finalidades de la detencin preventiva tales como colocar en
peligro a la comunidad o a la vctima obstruir el debido ejercicio de la justicia
que haya probabilidad de que no comparezca al proceso o que no cumpla la
sentencia. Una vez establecido mediante inferencia razonable basada en los
elementos materiales probatorios que el imputado puede ser autor o participe
de la conducta punible debe examinarse la procedencia de la detencin
preventiva la cul nicamente cabe para delitos de competencia del juez penal
del circuito especializado y para aquellos investigables de oficio cuando el
mnimo de pena prevista en la ley exceda de cuatro aos. Posteriormente se
determina la urgencia o necesidad de la misma conforme a los criterios
expuestos.
El cdigo consagra dos modalidades de medidas de aseguramiento las
privativas de la libertad y las no privativas de la libertad ests ltimas se aplican
nicamente para delitos cuya pena principal no sea privativa de la libertad o por
delitos querellables o cuando el mnimo de pena no exceda de cuatro aos.

PRINCIPIO DEL CONTRADICTORIO EN LA AUDIENCIA DE PETICIN DE

MEDIDA DE ASEGURAMIENTO:
Durante esta audiencia puede existir controversia probatoria sobre los
elementos materiales probatorios evidencia fsica o informacin legalmente
obtenida an cuando no pueda hablarse tcnicamente de contradiccin o
confrontacin de las pruebas ya que no existe prueba precisamente porque ella
requiere tener la posibilidad de ser controvertida en juicio oral. El alcance de
esta controversia se puede materializar en la presentacin de elementos
materiales probatorios y evidencia fsica que haya recogido embalado e
identificado empricamente pues el Art. 267 expresa que podr utilizarlos en su
defensa ante las autoridades judiciales. La audiencia es el limite de la
controversia se encuentra claramente demarcado por la ley y tiene que ver con
el cuestionamiento de los requisitos de la medida de aseguramiento.
AUDIENCIA DE REVOCATORIA DE LA MEDIDA DE ASEGURAMIENTO:
El juez de control de garantas previa solicitud de la Fiscala ordenar la
restriccin de la libertad del imputado cuando resulte necesaria para garantizar
su comparecencia o la preservacin de la prueba o la proteccin de la
comunidad en especial de las vctimas.
La excepcin se restringe y limita an ms ya que si posterior a la imposicin
de la medida de aseguramiento aparecen circunstancias que desvirtan a los
motivos que la originaron debe restablecerse la libertad. As la establece la
norma cuando dice: igualmente por peticin de cualquiera de las partes en los
trminos sealados en este cdigo dispondr la modificacin o revocacin de la
medida restrictiva si las circunstancias hubieren variado y la convirtiesen en
irrazonable o desproporcionada.
Es importante resaltar que el nuevo cdigo establece otras medidas de
aseguramiento unas restrictivas de la libertad y otras no as como tambin
permite que el juez imponga una o varias medidas segn el caso. De igual
manera el cdigo elimin de los dos indicios graves de responsabilidad en
contra del sindicado. En el Art. 318 aparece la figura de la revocatoria de la
medida de aseguramiento que se consagra as: Cualquiera de las partes podr
solicitar la revocatoria o la sustitucin de la medida de aseguramiento por una
sola vez y ante el juez de control de garantas que corresponda presentando
los elementos materiales probatorios o la informacin legalmente obtenidos que
permitan inferir razonablemente que han desaparecido los requisitos del Art.
308. Contra esa decisin no procede recurso alguno; ya no basta que el juez
de control de garantas infiera que el imputado es autor o partcipe del hecho
que se investiga para ordenar la detencin preventiva sino que adems se
debe dar otros requisitos relativos al sindicado que aparecen relacionados en el
Art. 308 para que proceda a imponer la medida de aseguramiento que son:

Que la medida de aseguramiento muestre como necesaria para evitar

que el imputado obstruya el debido ejercicio de la justicia.
Que el imputado constituya un peligro para la seguridad de la sociedad.
Que el imputado constituya un peligro para la seguridad de la vctima.
Que resulte probable que el imputado no comparecer al proceso.
Que resulte probable que el imputado no cumplir la sentencia.

En el Art. 154 se establece cules asuntos se tramitarn en audiencia

preliminar vemos que el numeral 4 menciona: las que resuelve sobre la
peticin de medida de aseguramiento y el 8 las que resuelvan asuntos
similares a los anteriores. Al interpretar estas normas de manera sistemtica
concluimos que el trmite de esta solicitud al juez de control de garantas
correspondiente y ste debe fijar fecha hora y sala para realizar la audiencia
preliminar donde decidir si revoca o no la medida de aseguramiento impuesta
previa evaluacin de los elementos aportados por la parte interesada
permitiendo la controversia por parte de los dems sujetos procesales ya que
estamos frente a un procedimiento adversarial. Algunos elementos son:

Cualquiera de las partes podr solicitarla: es decir puede ser pedida por
el fiscal el defensor.
Se puede pedir la revocatoria o la sustitucin de la medida de
aseguramiento: a pesar que se consagran las dos figuras en una sola
normas consideramos que se debe pedir autnomamente la uno o la
otra sin perjuicio de que si la primera no prospera se pueda recurrir a la
segunda en beneficio del sindicado.
Por una sola vez: es claro que cada parte tiene la misma oportunidad.
Es decir si uno la solicita y el juez no resuelve favorablemente esa
solicitud esto no quiere decir que la otra parte haya perdido la
oportunidad de ejercer su derecho vale decir si el fiscal la pide el juez no
acepta revocar la medida de aseguramiento impuesta eso no inhabilita a
la defensa para hacer su propia solicitud.

POSIBILIDADES QUE SURGEN CON RELACIN A ESTA FIGURA:

Qu podra esgrimir el fiscal para poder pedir la revocatoria es decir cuales
son esos elementos que llegaron a su conocimiento y pueden derivar en una
revocatoria? Pueden ser:
El hallazgo de evidencia fsica que lo conduzca a conclusin diversa.
La obtencin de elementos materiales que dejen sin piso su propuesta
inicial.
Encontrar legalmente informacin que lo oriente a una conclusin
distinta.
Que hayan perdido vigencia los requisitos del Art. 308.
Probabilidad de aplicar el principio de oportunidad.

 Un preacuerdo a que se haya llegado con el sindicado.

Los cuatro primeros tienes carcter eminentemente jurdico y tiene que ver con
su actividad investigativa siendo probable que como fruto de esa investigacin
integral el mismo se de cuenta que su sindicado amerita estar bajo una medida
de aseguramiento ya sea porque al parecer no particip en el hecho o porque
posiblemente no hubo delito o s existi pero de menor envergadura y as lo
debe expresar ante el juez de control de garantas. Aunque tambin puede
suceder que el fiscal utilice esta figura como tctica para obtener mayor
informacin y lograr vincular a otras personas a la investigacin. Con relacin a
las dos ltimas posibilidades hay que decir que estas tiene que ver con un
aspecto diferente donde todo apunto a que s hubo infraccin y responsabilidad
del imputado pero se revisa la posibilidad de aplicar el principio de oportunidad
o se est llegando a un acuerdo cierto con el sindicado. Cuando es el fiscal
quien solicita la revocatoria de la medida de aseguramiento y partiendo de la
base que en todo caso se favorece al sindicado tendremos que la defensa en
principio siempre estar de acuerdo con tal peticin de la Fiscala.
En este orden de ideas tenemos que el Ministerio Pblico:

Puede estar completamente de acuerdo con la nueva peticin del fiscal y

en este caso no habr controversia alguna.
Puede mostrarse en desacuerdo y querer controvertir los elementos que
se hayan arrimado para sustentar la procedencia de la revocatoria sin
embargo consideramos que la controversia que pueda ejercer este
representante de la sociedad debe ser nica y exclusivamente con
relacin a la legalidad de los nuevos elementos e informacin recibida
como se desprende de sus funciones consagradas en el Art. 109.

SOLICITUD HECHA POR EL DEFENSOR:

El defensor tendr que asumir la funcin de investigador tambin puede
suceder que en desarrollo de esa labor encuentre nuevos elementos que
desvirtan los que se tuvieron en cuenta al momento de imponer la medida de
aseguramiento por el juez de control de garantas. Tambin el defensor puede
esgrimir:

Evidencia fsica.
Elementos materiales.
Informacin legalmente obtenida.
Han perdido vigencia los requisitos del Art. 308
Probabilidad de aplicar el principio de oportunidad
Un preacuerdo a que se haya llegado con el sindicado.

Si bien es cierto est facultado para cumplir labores de investigacin como lo

establece el Art. 267 esta facultad se ve restringida porque los organismos de
inteligencia pertenecen al Estado.
En el caso de peticin de revocatoria de medida de aseguramiento por parte de
la defensa se pueden presentar varias hiptesis a saber:
Que los dems intervinientes vale decir la fiscala y ministerio pblico
acepten nuevo elementos y no haya lugar a controversia alguna.
Que alguno de los intervinientes se encuentre en contra de la solicitud y
considere que se debe mantener inclume la medida de aseguramiento.
En este evento se presentar controversia respecto de la legalidad del nuevo
elemento encontrado o de su contundencia para desvirtuar los fundamentos de
la medida de aseguramiento pero en ningn momento podr la Fiscala arrimar
otros elementos llmese evidencia fsica o elementos probatorios diferentes a
los que expuso en la audiencia preliminar donde se tramit la peticin de
imposicin de medida de aseguramiento. En efecto pensamos que si bien la
Fiscala puede controvertir los elementos materiales probatorios o la
informacin legalmente obtenida que permita inferir que han desaparecido los
motivos que originaron la imposicin de la medida de aseguramiento no puede
en ese momento allegar nuevos y diferentes elementos par evitar que se
revoque la medida de aseguramiento. Somos enfticos en manifestar que la
audiencia preliminar de revocatoria de medida de aseguramiento debe versar
nica y exclusivamente sobre la legalidad y contundencia de los elementos
materiales probatorios o la informacin legalmente obtenida que permita colegir
que han desaparecido por causales que dieron origen a la imposicin de la
medida de aseguramiento y no puede ser sobre elementos diferentes.
SOLICITUD HECHA POR EL MINISTERIO PBLICO:
A pesar que el nuevo cdigo no contempla al Ministerio Pblico como parte en
el proceso penal porque le quedaron especificadas funciones en capitulo aparte
creemos que este funcionario no slo puede sino que est en la obligacin de
solicitar la revocatoria de la medida de aseguramiento cuando lleguen a su
conocimiento elementos de los cuales se infiera que no hay razn para
mantener esa medida o expresado de otra manera vea que es absolutamente
necesario revocarla o sustituirla.
DE LOS RECURSOS:
Otro aspecto a tener en cuenta respecto de la revocatoria de la medida de
aseguramiento es del que la norma dice que contra la decisin del juez de
garantas no procede ningn recurso lo que nos parece equivocado y
consideramos un error imperdonable del legislador tanto as que el Art. 176
seala: salvo la sentencia procede para todas las decisiones y se sustenta y
resuelve de manera oral e inmediata en la respectiva audiencia. Y del recurso

de apelacin procede contra los autos adoptados durante el desarrollo de las

audiencias y contra la sentencia absolutoria o condenatoria.
AUDIENCIA DE PRUEBA ANTICIPADA:
Como primera medida debemos tener claro que la prueba tiene como fin u
objetivo primario: llevar al conocimiento del juez ms all de duda razonable los
hechos y circunstancia materia del juicio y los de la responsabilidad penal del
acusado como autor o partcipe. En el campo atinente a los medios de prueba
desde imperar siempre la garanta plena del debido proceso en su admisin
prctica controversia y valoracin.
La libertad probatoria segn el Art. 273 establece que los hechos y
circunstancias para la solucin de un caso concreto se pueden probar por
cualquiera de los medios probatorios establecidos en el cdigo y otro medio
tcnico o cientfico que no sea violatorio de los derechos humanos.
El de publicidad es intrnseco al sistema acusatorio en el que el ofrecimiento
prctica desarrollo y valoracin de la prueba debe ser plenamente conocido por
todos los intervinientes en el proceso penal segn el Art. 377 que todas las
pruebas se practicarn en la audiencia del juicio oral.
El de contradiccin guarda relacin con la naturaleza misma del sistema
acusatorio no siendo la actividad probatoria su excepcin sino al contrario el
punto donde se manifiesta con mayor fuerza y as lo establece el Art. 378 al
facultar a las partes el controvertir los elementos materiales probatorios y
evidencias fsicas arrimadas en el juicio.
El de inmediacin como garanta para la admisin y valoracin de medios de
prueba hace relacin al hecho de que el juez que falla debe haber estado
presente al momento en que se practico la prueba siendo mandato imperativo
del Art. 379 que el juez solo puede tener en cuenta las pruebas que se hayan
practicado y controvertido en su presencia siendo excepcional la admisin de la
prueba de referencia y la prueba anticipada en la medida en que esta ltima se
practica antes del juicio en una audiencia preliminar ante un juez de control de
garantas diferente del juez de conocimiento durante la audiencia de
formulacin de la acusacin o en la audiencia preparatoria no se presenta
excepcin a la inmediacin debido a que el mismo juez interviene en su
realizacin.
El de concentracin segn el Art. 17 seala posible en el mismo da por lo que
las dilaciones injustificadas van en contrava de la esencia misma del sistema
acusatorio.

El de oralidad es el Art. 9. Se convierte en el eje central del sistema de

juzgamiento con vigencia se aproxima establecindose como criterio rector el
de disponer de los medios tcnicos para brindar mayor agilidad y fidelidad.
Finalmente el principio de eficacia hace relacin directa al respeto de las
garantas fundamentales a un debido proceso sin dilaciones injustificadas
garantizndose una pronta y cumplida administracin de justicia siendo
perentoria la prevalencia del derecho sustancial tal como lo dispone el Art. 10
sobre la actuacin procesal.
Establecido el criterio fundamental de que en el sistema acusatorio todas las
pruebas deben practicarse durante la audiencia del juicio oral respetndose a
plenitud los principios y razones que gobiernan este punto fundamental entra
en escena el tema atinente a la prctica de una prueba anticipada durante una
audiencia preliminar situacin excepcin al que cuando se presenta no puede
desconocer ninguno de los principios fundamentales que establece la materia
con excepcin de la inmediacin cuando la prueba se practica en audiencia
preliminar ante un juez de control de garantas toda vez que si se hace en un
momento ulterior que permite el legislador como lo es en la audiencia de
formulacin de la acusacin o en la audiencia preparatoria no se vulnera dicho
principio al realizarse la prueba ante el mismo juez de conocimiento bajo
suprema direccin e inmediacin.
Las audiencias preliminares que se establecen en nuestro nuevo ordenamiento
antes de la audiencia del juicio oral ante un juez de garantas obedecen a tres
tipos de controles como: 1) Control jurisdiccional previo; 2) Control posterior a
la diligencia y 3) Audiencia de trmite que realiza el juez de control de
garantas. PILAS.
Durante la investigacin y hasta antes de la instalacin de la audiencia de juicio
oral se podr practicar anticipadamente cualquier medio de prueba pertinente
con el cumplimiento de los siguientes requisitos:
1. Que sea practicada ante el juez que cumpla funciones de control de
garantas.
2. Que sea solicitada por el Fiscal General de la Nacin o sus delegados
por la defensa o por el Ministerio Pblico en los casos previstos en el Art.
112.
3. Que sea por motivos fundados y de extrema necesidad y para evitar la
prdida o alteracin del medio probatorio.
4. Que se practique en audiencia pblica y con observancia de las reglas
prevista para la prctica de prueba en el juicio.
Como puede apreciarse la posibilidad excepcional de practicarse una prueba
anticipada por fuera del juicio oral est sujeta a unas exigencias precisas que

seala el legislador. Los siguientes son los requisitos perentorios de la prueba

anticipada:
1. Que se lleve a cabo ante un juez de garantas que respete y haga
respetar los derechos fundamentales de los intervinientes especialmente
el debido proceso.
2. Que sea por solicitud de parte esto es del fiscal o del defensor y
excepcionalmente del Ministerio Pblico en los casos en que haya
ejercido o est ejerciendo funciones de polica judicial.
3. Que sea motivado debidamente por razones de extrema necesidad
encaminados a evitar que se pierda o altere un determinado medio de
prueba como podra ser el caso de un testigo que se encuentran en
inminente peligro de muerte que hace poco probable que sobreviva
hasta el juicio oral o un testigo amenazado que se va a ausentar del
pas.
4. Que esta prueba se practique durante una audiencia pblica
cumplindose a cabalidad las reglas definidas para la prctica de
pruebas en el juicio con lo que se respeta la esencia del sistema
adversarial excepto en lo atinente a la inmediacin como se acotara
anteriormente.
La posibilidad de solicitar una audiencia preliminar de prctica de prueba
anticipada por parte de la defensa del fiscal o del Ministerio Pblico en los
eventos autorizados por la celeridad que lleva implcita el sistema acusatorio
con el fin de determinar los motivos fundados que se exigen para llevarla a
cabo no requiere la realizacin de una audiencia preliminar a aquella en donde
se va a anticipar la prueba por lo dilatorio y antitcnico en que se convierta esta
fase por lo que consideramos que resulta suficiente el acompaar a la solicitud
la demostracin sumaria de esos motivos fundados sin ser necesario adelantar
un debate preliminar previo en procura de determinar esos motivos fundados y
la extrema necesidad.
Cuando se habla de prueba anticipada normalmente esta abierta a todos los
medios de conocimiento que trae el legislador. Por lo tanto resulta preciso que
se concluya que lo ideal es que todas las pruebas se practiquen en la audiencia
pblica del juicio oral con el respeto pleno de los principios fundamentales que
la gobiernan pero en el evento en que de manera excepcional sea necesaria su
aduccin en una etapa preliminar ante un juez de garantas resulta ms
respetuoso del equilibrio de las partes intervinientes nuestro sistema jurdico.
AUDIENCIA DE CONTROL DEL PRINCIPIO DE OPORTUNIDAD:
El principio de oportunidad corresponde una facultad discrecional asignada a
una facultad discrecional asignada al Ministerio Fiscal a quien se le permite
evaluar la convivencia del ejercicio de la accin penal en situaciones concretas
y decidir autnomamente sobre su aplicacin.

La fiscala en el ejercicio de la accin pblica de la persecucin penal tiene la

posibilidad de aplicar el principio de oportunidad una vez se presenten
especiales circunstancias determinadas por la ley para suspender interrumpir o
dar por terminada o desistir de continuar con el trmite de la investigacin de la
conducta punible de que tiene conocimiento.
Son mltiples las funciones del juez de control de garantas y todas de una
trascendencia tal que es quien tiene que propender por el respeto de las
garantas y derechos esenciales de los ciudadanos dentro del transcurso de la
etapa de indagacin e investigacin.
Su aplicacin no es una actuacin administrativa sino que es una funcin
judicial dentro de las disposiciones constitucionales y legales para la
administracin de justicia. Es una facultad de la Fiscala no un derecho del
imputado. La funcin del juez de garantas es desempeada por los jueces
penales municipales para su gestin por razones de territorialidad y de
asignacin dependiendo del lugar donde se presente la imputacin en razn a
la competencia de la Fiscala para determinar el lugar donde se present la
conducta punible segn su investigacin realizada.
En especial llama la atencin el numeral 11 del Art. 136 donde se define que
quien demuestre sumariamente su calidad de vctima tiene derecho a recibir
informacin de la Fiscala sobre la posibilidad de dar aplicacin al principio de
oportunidad y a ser escuchada tanto por la Fiscala como por el juez de control
de garantas. El principio de oportunidad se proyecta en tres dimensiones
diferentes de la Fiscala competente como son la suspensin la interrupcin o
la renuncia de la persecucin penal pero slo tiene obligacin de convocar al
juez de control de garantas para cuando dispone efectivamente la extincin de
la accin. All se seala que el imputado podr solicitar la suspensin de la
actuacin a prueba con el objeto de realizar la indemnizacin integral de los
daos a las vctimas o la reparacin simblica con la intervencin y asesora
del fiscal y las condiciones que el imputado estara dispuesto a cumplir durante
el periodo de prueba.
Podra ser una interrupcin bajo las mismas circunstancias de la suspensin
para verificar el cumplimiento de reglas para la aplicacin del principio de
oportunidad. Lo lgico sera que la suspensin o la interrupcin del proceso
conlleve a la extincin de la accin penal en aplicacin del principio de
oportunidad cuando se hayan cumplido las condiciones impuestas vencido el
perodo de prueba agotados los objetivos de la interrupcin en su defecto si no
se verifica lo anterior el fiscal ordenar continuar con el trmite procesal.
Vencido el perodo de prueba y verificado el cumplimiento de las condiciones el
fiscal ordenar el archivo definitivo de la actuacin. Cuando proceda la

suspensin del procedimiento a prueba en el marco de la justicia restaurativa y

como consecuencia de este se cumpla con las condiciones impuestas.
Es decir un segundo paso de la aplicacin del principio de oportunidad donde
requiere la convocatoria a la audiencia ante el juez de control de garantas para
examinar la legalidad de su aplicacin.
En la interpretacin sistemtica no hay claridad en cuanto a que el fiscal pueda
de manera autnoma disponer de la accin penal es decir proceder al archivo
de las diligencias sin control alguno.
En ejercicio de las funciones de control de garantas preclusin y juzgamiento
los jueces se orientarn por el imperativo de establecer con objetividad la
verdad y la justicia. El Art. 77 deja claro que la aplicacin del principio de
oportunidad conlleva a la extincin de la accin penal y con ello a la necesaria
convocatoria de la audiencia del juez de control de garantas aunque en el 78
se faculta al juez como competente para decretarla y ordenar como
consecuencia el archivo de las diligencias cuando la causal de extincin se
presenta ante de que se formule la imputacin.
No se puede interpretar que si la aplicacin del principio de oportunidad se
presenta antes de la formulacin de la imputacin esta medida de disposicin
de la accin penal no tiene control jurisdiccional. Tambin no se precis
claramente en el cdigo en qu etapa procesal se provoca la intervencin del
juez de control de garantas que realiza el control de legalidad de la aplicacin
de la medida de extincin de la accin penal. Al respecto pareciera que limita
su uso despus de formular la imputacin por parte del fiscal y hasta antes de
que se materialice la formulacin de la acusacin es decir dentro de los treinta
das con que cuenta para ello. Excepcin que se presenta para cuando se
vence este trmino inicial y se procede a la designacin de otro fiscal y la
ampliacin por otros 30 das para acusar.
En una interpretacin literal de la norma que se presenta en situaciones
objetiva benficas en el sentido de que las vctimas pueden actuar durante toda
la actuacin pero para el momento de la formulacin de la acusacin es donde
ya se convoca a los otros intervinientes el imputado y su defensor es decir
acordar un plan de reparacin de daos.
Esta interpretacin implicara que slo durante ese espacio de tiempo de los 30
das despus de formulada la imputacin y hasta antes que se haga la
acusacin fiera posible la aplicacin del principio de oportunidad a favor del
imputado pero que sucede cuando se tiene una disposicin en el sentido de
que la poltica criminal seala que determinada conducta no ser objeto de
investigacin criminal? Se hace necesario en todos los casos que la Fiscala
verifique los hechos individualice e identifique al responsable y lo ubique o
impida su extradicin o entrega a la Corte Penal Internacional para convocarlo
a la audiencia preliminar para formular la imputacin. Igual para cuando se

presentan las causales de extincin de la accin penal en la etapa de la

investigacin antes de esta misma audiencia preliminar.
Pero tambin se deber precisar si se limita su aplicacin a la fase preliminar
del juicio es decir hasta antes de que se presente el escrito de acusacin o se
admite que an durante el juicio oral el fiscal se pueda pronunciar a propsito
del ejercicio del principio del oportunidad y convocar a la audiencia de control
de legalidad ante el juez de control de garantas. El texto no introdujo lmites a
la aplicacin del principio de oportunidad en la etapa de investigacin por ello
puede entenderse que ser factible su aplicacin antes de la formulacin de la
acusacin e incluso durante el juicio pero siempre mediante la convocatoria de
audiencia ante el juez de control de garantas.
Cul es el mbito del control del juez de garantas? Admitida la hiptesis de
aplicacin del principio de oportunidad para abstenerse de investigar el control
que deber ejercer el juez primero que respalde su decisin pero incluso ser
que se puede obligar al fiscal a continuar con la investigacin de lo cul se
puede concluir que cualquier decisin respecto de la aplicacin del principio de
oportunidad deber tener su fundamento fctico y por ello partir de un mnimo
de razonamiento fundado en medios de conviccin con una valoracin de los
elementos materiales probatorios presentados por el fiscal para su aplicacin
tampoco descarta ello la posibilidad de que la defensa plantee al fiscal la
posibilidad de su aplicacin en un caso concreto.
La audiencia de control de legalidad por la aplicacin del principio de
oportunidad ante el juez de control de garantas es una audiencia preliminar.
Por ello esta audiencia ser pblica y debe realizarse con la presencia del
imputado o de su defensor y la presencia opcional del representante del
Ministerio Pblico en los trminos sealados por el Art. 157 es decir todos los
das y horas son hbiles para su prctica.
Cul es el alcance y los efectos de la decisin adoptada por el juez de control
de garantas frente al control de legalidad en la aplicacin del control de
garantas frente al principio de cosa juzgada? Atiende de manera especifica los
efectos de la aplicacin del principio de oportunidad el cul da la opcin de que
por medio de la indemnizacin integral a la vctima un imputado se le otorgue
tal opcin a todos los imputados ya que tienen el mismo derecho del principio
de oportunidad.
A las decisiones del juez de control de garantas en la funcin de control de
legalidad de la aplicacin del principio de oportunidad cuando admita la
renuncia a la persecucin penal deber drsele efectos de cosa juzgada
material. El Art. 325 mientras est a la espera del cumplimiento de los hechos o
condiciones que se oblig a cumplir durante ese perodo en que se suspendi
el ejercicio de la accin penal la decisin no hace trnsito a cosa juzgada
siquiera formal y menos an material por cuanto su situacin en cualquier
momento se puede revocar.

La controversia surge cuando en el inciso final del Art. 326 se establece que
vencido el perodo de prueba y verificado el cumplimiento de las condiciones el
fiscal ordenar el archivo definitivo de la actuacin. Los Arts. 77 y s.s. en
relacin con la extincin de la accin autorizan al fiscal para su decreto antes
de formular la imputacin y ordenan el archivo de las diligencias despus
tambin tiene la oportunidad de terminar el proceso a partir de convocar al juez
de conocimiento a una audiencia de preclusin donde revisar los elementos
materiales probatorios que sirvieron para acusar y los fundamentos de la
causal de preclusin incoada.
AUDIENCIA DE PRECLUSIN:
La audiencia de preclusin aunque es solicitada ante el juez de conocimiento
podemos considerarla como una audiencia preliminar toda vez que por regla
general se depreca antes de la presentacin del escrito de acusacin y tiene
por finalidad dar por terminada la accin penal previamente al juicio oral.
La preclusin siempre ha sido entendida como una forma anormal de
terminacin del proceso pero se distingue de otras formas de terminacin
anticipada o anormal porque en ella la accin penal fenece incondicionalmente
es decir que la preclusin en sentido lato no es ms que una absolucin
anticipada.
QUE JUSTIFICA LA PRECLUSIN?
Como la naturaleza humana es falible y se adelantan acciones penales en
circunstancias que no podan o no deban realizarse o sobrevienen hechos que
hace que la justicia pierda el inters en sancionar lo ms obvio es que los
sistemas procesales prevean formas de dar por terminado un proceso cada vez
que vislumbre que no va a terminar exitosamente o que a pesar de que se
logre la condena esta no se puede ejecutar. Cuando esos postulados no se
cumplen lo ms racional es que el titular de accin punitiva en virtud del
principio de disponibilidad prescinda de la persecucin penal de la comunidad
y/o el imputado.
UBICACIN DE LA PRECLUSIN
PROCESALES PENALES

DENTRO

DE LOS ESTATUTOS

La razn para que se haya cambiado de ubicacin creemos que obedece a que
en el actual sistema la fiscala ejerce funciones jurisdiccionales es decir que por
lo menos en teora dentro de la etapa instructiva tiene la funcin de administrar
justicia y por ello est facultada para declarar precluida una investigacin con
efectos de cosa juzgada. La figura de la preclusin no est dentro del titulo de
la accin penal sino que se encuentra dentro del libro de la indagacin e
investigacin porque una vez que el fiscal vincula al proceso penal a una

persona formulndose imputacin. Creemos que en ocasiones la declaratoria

de preclusin beneficia a ambas parte ya que de un lado la fiscala gana al no
llevar a juicio un caso perdido o un caso intil y de otro gana el imputado ya
que sale absuelto sin ir a juicio. De igual manera para garantizar la eficacia en
el ejercicio de la accin penal el legislador en el Art. 69 facult a los fiscales
para inadmitir querellas o denuncias instauradas sin fundamento lo mismo que
para archivar los escritos annimos que no suministren evidencia o datos
concretos que permitan encausar la investigacin.
CON RELACIN AL SUJETO QUE SOLICITA LA PRECLUSIN:
En el sistema actual sera nicamente el fiscal el sujeto facultado para solicitar
al juez de conocimiento la preclusin de la investigacin. Excepcionalmente
podra hacerlo el Ministerio Pblico el imputado y el defensor, solo en dos
eventualidades: primera cuando la causal de preclusin sobreviene en la etapa
de juzgamiento y slo por las causales 1 y 3 esto es por imposibilidad de iniciar
o continuar con el ejercicio de la accin penal o por inexistencia del hecho
investigado y segundo por vencimiento del trmino previsto en el inciso 2 del
Art. 294 en armona con el Art. 175 valga decir cuando pasados 60 das
despus de la formulacin de imputacin el fiscal no presenta al juez de
conocimiento escrito de acusacin de aplicacin del principio de oportunidad o
de preclusin.
CON RELACIN AL FUNCIONARIO COMPETENTE PARA DECIDIRLA:
En el sistema procesal que nos regir hacia el futuro nicamente el juez de
conocimiento ser llamado a pronunciarse sobre una solicitud de preclusin.
CON RELACIN A LOS IMPEDIMENTOS QUE GENERA:
En el sistema actual el juez que haya conocido de la solicitud de preclusin y la
haya negado quedar impedido para conocer del juicio en su fondo esto porque
el juez puede conocer evidencias fsicas y entrevistas que pueden ser
utilizadas en el juicio especialmente cuando la solicitud de preclusin es por la
causal 6 es decir la imposibilidad de desvirtuar la presuncin de inocencia.
Tambin hay que tomar en cuenta que si la Fiscala no presenta escrito de
acusacin o aplicacin al principio de oportunidad dentro de los 30 das
siguientes a la formulacin de la imputacin pierde competencia para seguir
actuando.
CON RELACIN A LA FORMA DE TRAMITARLA:
El juez instala la audiencia le concede el uso de la palabra al fiscal que
exponga o haga la solicitud de preclusin y fundamente la causal invocada acto
seguido se conceder el uso de la palabra a la vctima al agente del Ministerio

Pblico y al defensor del imputado para que manifiesten si se oponen o no a la

peticin del fiscal.
Agotado el debate el juez puede decretar un receso hasta de una hora o decidir
de inmediato pero en todo caso motivando la decisin oralmente.
CON RELACIN A LA PROVIDENCIA QUE SE EMITE:
La decisin favorable como la desfavorable al juez pronunciarse al juez
pronunciarse sobre la preclusin lo hace mediante auto interlocutorio.
CAUSALES DE PRECLUSIN:
IMPOSIBILIDAD DE INICIAR O CONTINUAR EL EJERCICIO DE LA ACCIN
PENAL.
EXISTENCIA DE UNA CAUSAL QUE EXCLUYA LA RESPONSABILIDAD.
INEXISTENCIA DEL HECHO INVESTIGADO.
ATIPICIDAD DEL HECHO INVESTIGADO.
AUSENCIA DE INTERVENCIN DEL IMPUTADO EN EL HECHO
INVESTIGADO.
IMPOSIBILIDAD DE DESVIRTUAR LA PRESUNCIN DE INOCENCIA.
VENCIMIENTO DEL TERMINO MAXIMO PREVISTO EN EL INCISO 2 DEL
ART. 294.
AUDIENCIA DE FORMULACIN DE ACUSACIN:
Es el momento en el cul se traba la relacin jurdico procesal y puede
hablarse de la existencia de las partes. La Fiscala tendr la oportunidad de
informar a los sujetos procesales especialmente a la defensa respecto de los
hechos por los cuales llama a juicio y la relacin de elementos probatorios. Los
sujetos procesales pueden formular solicitudes encaminadas a establecer la
competencia del juez plantear recusaciones nulidades y hacer observaciones
respecto del escrito de acusacin que puedan afecta su preparacin para el
juicio oral. En este escrito no ser tratado el tema de descubrimiento de prueba
por cuanto amerita un tratamiento separado dada su importancia.
EL ESCRITO DE ACUSACIN:
Es el documento que elabora el fiscal con el objeto de invocar el ejercicio del
poder jurisdiccional y promover el inicio del proceso penal. Segn el Art. 336 se
deber presentar ante el juez competente. Es preciso que rena dos requisitos
de carcter sustancial: 1) Que la conducta haya existido y 2) que el imputado
sea el autor o partcipe fundndose en los elementos materiales probatorios la
evidencia fsica recogida y la informacin obtenida.
CONTENIDO DE LA ACUSACIN:

El Art. 337 prev cul debe ser el contenido del escrito de acusacin referente
a:
- INDIVIDUALIZACIN CONCRETA DE LOS ACUSADOS CON NOMBRE
DATOS Y DOMICILIO.
- RELACIN CLARA Y SUCINTA DE HECHOS JURDICAMENTE
RELEVANTES.
- DESCUBRIMIENTO DE PRUEBAS EN DOCUMENTO ANEXO.
REQUISITOS DE VALIDEZ DE LA AUDIENCIA:
La distincin entre actos jurdicos inexistentes y actos jurdicos nulos surge de
la necesidad de separar los requisitos de existencia y los de validez, la
ausencia de requisitos de validez de un acto jurdico vicia de nulidad. Para la
validez de la audiencia de formulacin de acusacin es preciso que se renan
como mnimo los siguientes requisitos:
1. Que el juez presida toda la audiencia.
2. Que se encuentren presentes el fiscal y el abogado defensor.
3. No es requisito de validez que este el Ministerio Pblico ni el acusado ni
las vctimas.
PROCEDIMIENTO DE LUEGO RECIBIDO EL ESCRITO DE ACUSACIN:
Entregado por el fiscal el escrito de acusacin al juez dentro de los tres das
siguientes a su recibo el juez sealar fecha hora y lugar para celebrar la
audiencia. Con la citacin a la audiencia de formulacin de acusacin sea
remitida la copia del escrito de acusacin o bien se manifieste que queda a
disposicin en el despacho del juez la copia de tal documento.
PLANTEAMIENTOS DE LOS SUJETOS PROCESALES DURANTE LA
AUDIENCIA:
El Ministerio Pblico y la defensa como se dijo pueden expresar los siguientes
reparos durante la audiencia de formulacin de la acusacin:
A)
B)
C)
D)
E)

CAUSALES DE INCOMPETENCIA EN EL JUEZ DE CONOCIMIENTO.

RECUSACIONES.
NULIDADES.
OBSERVACIONES AL ESCRITO DE ACUSACIN.
SOLICITUD DE CAMBIO DE RADICACIN.

DETERMINACIN DE LA CALIDAD DE VICTIMAS Y MEDIDAS DE

PROTECCIN:
Durante la audiencia de formulacin de acusacin tambin ser determinada la
calidad de vctima que al tenor del Art. 132 solo sern quienes directamente

hayan sufrido el dao por causa de la conducta punible segn el Art. 340 del
C.P.P.
As mismo durante la vigencia una vez formulada la acusacin el juez podr a
solicitud de la Fiscala y cuando lo considere necesario para la proteccin
integral de las vctimas o testigos ordenar lo siguiente:
Que sea fijado como domicilio para efectos de citaciones y notificaciones
la sede de la Fiscala quien reservadamente las har llegar al
destinatario.
Que se adopten las medidas necesarias tendientes a ofrecer eficaz
proteccin a las vctimas y testigos para conjurar posibles reacciones
contra ellos o su familia originadas en el cumplimiento de su deber de
testificar.
ESCRITO DE ACUSACIN PREACUERDOS Y DECISIN DEL JUEZ EN LA
AUDIENCIA DE FORMULACIN DE ACUSACIN
De conformidad con el Art. 350 desde la audiencia de formulacin de
imputacin hasta antes de ser presentado el escrito de acusacin de la Fiscala
y el imputado podrn llegar a un preacuerdo sobre los trminos de la
imputacin. Obtenido tal preacuerdo el fiscal lo presentar ante el juez de
conocimiento como escrito de acusacin. Los preacuerdos realizados antes de
la presentacin del escrito de acusacin deben ser incorporados en este; estos
preacuerdos obligan al juez de conocimiento salvo que desconozcan o
quebrante garantas fundamentales. Adems debe recordarse que los
preacuerdos no pueden comprometer la presuncin la presuncin de inocencia
y slo procedern si hay un mnimo de prueba que permita inferir la autora o
participacin en la conducta y su tipicidad segn el Art. 327 Inciso 4.
Aprobados los preacuerdos por el juez durante la audiencia de formulacin de
acusacin proceder a convocar a audiencia para dictar la sentencia
correspondiente. Para que los preacuerdos puedan implicar una aceptacin
parcial de los cargos el juez respecto de los aceptados deber decretar la
ruptura de la unidad procesal para adelantar con ellos la audiencia para dictar
la sentencia correspondiente y respecto de los dems seguir el trmite que
corresponde al juicio esto es permitir que las partes hagan las observaciones
durante la audiencia de formulacin de la acusacin y una vez decididas fijar
fecha hora y sala para la celebracin de la audiencia preparatoria. Este mismo
procedimiento deber seguirse en el evento en que el juez impruebe los
acuerdos.
LA SUSPENSIN CONDICIONAL DEL PROCEDIMIENTO:
Una de las decisiones que puede adoptar el juez antes de finalizar la audiencia
de formulacin de acusacin es la de suspender condicionalmente el
procedimiento. La suspensin del procedimiento a prueba es una de las
facultades que tiene la Fiscala en aplicacin del principio de oportunidad.

La suspensin del procedimiento fue regulada por los Arts. 326 y 326 y por ser
una manifestacin del principio de oportunidad procede frente a las causales
previstas en el Art. 324. La solicitud de la suspensin podr hacerla oralmente
el imputado manifestando un plan de reparacin del dao y las condiciones que
estara dispuesto a cumplir; dicho plan puede consistir en la mediacin con las
vctimas en los casos en los cuales sea procedente.
Presentada la solicitud el fiscal consultar a la vctima y resolver mediante una
decisin en la cul fijar condiciones bajo las cuales suspende el
procedimiento. Es preciso sealar que el Art. 327 establece un control judicial
posterior obligatorio y automtico en los casos en que la Fiscala de aplicacin
al principio de oportunidad siempre que con sta se extinga la accin penal en
este caso el conocimiento le corresponder al juez de accin penal en este
caso el conocimiento le corresponder al juez de control de garantas.
La solicitud de suspensin del procedimiento a prueba procede una vez
formulada la imputacin y no suspende el trmino para formular la acusacin;
es decir que la Fiscala en todo caso debe elaborar el escrito de formulacin de
acusacin e informar al juez de la decisin de acceder a la solicitud del
imputado para la suspensin a prueba.
AUDIENCIA PREPARATORIA:
Los artculos 355 a 365 del nuevo Cdigo regulan lo pertinente a la
denominada audiencia preparatoria que resulta de vital importancia para la
fijacin de las reglas probatorias en las que se debe basar el desarrollo del
juicio oral. Es mediante esta audiencia que las partes le plantean al juez cules
son las pruebas que quieren hacer valen en la audiencia de juzgamiento cules
medios de prueba deben ser admitidos excluidos o rechazados cules son las
estipulaciones que sobre el tema acuerden las partes el orden en que se
practicarn al momento de la realizacin de la audiencia del juicio oral y las
dems situaciones procesales que tengan que ver con el fundamento
probatorio en que cada parte pretender hacer valer su teora del caso.
Para que el juez pueda declarar abierta la audiencia es imprescindible para su
validez que se cuente con la presencia fsica del juez del conocimiento del
fiscal y del tambin podr estar presente el representante del Ministerio Pblico
y el representante de la vctima.
Verificada por el juez la presencia obligatoria de las partes el juez dispondr:

Que las partes en primer lugar la Fiscala y luego la defensa hagan las
observaciones y por lo tanto las peticiones que tengan sobre el
procedimiento del descubrimiento de los elementos probatorios an

aquellos que se efectuaron por fuera de la audiencia de la formulacin

de la acusacin.
El descubrimiento de la prueba resulta un tanto confusa y las observaciones a
los procedimientos se efectan en la audiencia preparatoria e inclusive si en
desarrollo del juicio las partes encuentran un elemento probatorio que deba ser
descubierto podr ser puesto en conocimiento del juez quien decidir sobre su
admisibilidad o exclusin. En este tema se efectuaran los siguientes pasos:
a) La fiscala deber descubrir los elementos probatorios o las evidencias
fsicas que estn en su poder y pueden ser favorables a los intereses del
acusado.
b) La defensa puede solicitarle al juez el descubrimiento de un elemento
material especfico del que tenga conocimiento que est en poder de la
Fiscala y el juez debe ordenar si es pertinente a la Fiscala descubrir
exhibir o entregar copia de lo pedido en un trmino mximo de tres das.
c) A su vez la defensa ha tenido que descubrir los elementos de prueba o
las evidencias que tenga en su poder cuando pretenda eje5rcer una
defensa afirmativa que por excelencia la legtima defensa cuando la
teora del caso de la defensa se fundamente en que el acusado obr
bajo un estado de inimputabilidad.
d) La fiscala podr solicitarle al juez quela defensa le entregue copia de los
elementos materiales de conviccin y dems medios probatorios que
sta pretenda hacer valer en el juicio.
e) Tambin en la audiencia preparatoria las partes podrn hacer las
observaciones sobre el descubrimiento de los elementos probatorios que
se hayan efectuado en sede diferente a la audiencia de la formulacin
de acusacin se deben hacer las observaciones sobre lo concerniente a
la prueba anticipada.
Que la defensa descubra los elementos probatorios y la evidencia fsica.
Es el preciso trmino para que la defensa descubra los elementos probatorios y
las evidencias fsicas que haya podido recopilar en el ejercicio de su defensa
tcnica.

Que la Fiscala y la defensa enuncien la totalidad de las pruebas que

harn valer en el juicio oral.

Un asunto es el descubrimiento de las pruebas y otro la manifestacin que

hagan las partes sobre cules son las que ofrecen o pretenden hacer valer en
audiencia del juicio oral. No existe ninguna obligacin legal para que todas las
pruebas que se descubran deban llevarse al juicio oral existe discrecionalidad
de las partes para su seleccin pero las que se ofrezcan o pretendan hacer
valer si deben haber sido descubiertas en sus momentos oportunos.

Que las partes manifiesten si tiene inters en hacer estipulaciones

probatorias.

Las estipulaciones son acuerdos a que llegan la Fiscala y la defensa mediante

los cuales se aceptan como probados hechos y circunstancias que sern
excluidos de toda controversia en el juicio oral. Las estipulaciones no pueden
constituir para la defensa renuncia de derechos fundamentales.

Que el acusado manifieste si acepta o no los cargos.

Se le interrogar al procesado si es su deseo aceptar los cargos propuestos en

el escrito de acusacin. En caso de aceptar su responsabilidad el juez
proceder a dictar sentencia reduciendo hasta en una tercera parte la pena a
imponer por lo que deber el funcionario judicial sealar fecha y hora para la
audiencia en la que se pronunciar sobre el monto de la sancin punitiva
impuesta en caso de que el enjuiciado no acepte la responsabilidad se
continuar con el procedimiento ordinario.
Para que el juez decrete la prctica de los medios de prueba invocados por las
partes deber analizar si stas guardan relacin con los hechos jurdicamente
relevantes y aducidos en el escrito de acusacin los que deben ser lcitos pues
de lo contrario pueden ser excluidos rechazados o inadmitidos. Aqu surge una
hiptesis sobre el poder discrecional del juez para aceptar o no los medios de
prueba solicitados.
Lo que s le esta prohibido al juez por mandato legal es decretar pruebas de
oficio proscripcin que es acorde con uno de los pilares fundamentales del
sistema acusatorio como lo es el enfrentamiento entre partes. Como novedad
se incluye la llamada prueba de referencia que se define como trada por un
testigo que la escuch de su emisor y se puede introducir al juicio oral por la no
disponibilidad del declarante originario.
Decretadas las pruebas el juez decidir el orden en que se practicarn en la
audiencia del juicio oral pero siempre se situarn en primer lugar la de la
Fiscala salvo las pruebas de refutacin.
La decisin que sobre el decreto de pruebas tome el juez es susceptible del
recurso de apelacin y la audiencia preparatoria se deber suspender hasta
tanto la segunda instancia no decida sobre lo apelado, tambin se puede
suspender por motivos de fuerza mayor o caso fortuito que necesaria y
directamente incidan en la continuacin de la audiencia.

AUDIENCIA DEL JUICIO ORAL:

Se trata de la audiencia ms importante en el nuevo sistema acusatorio, pues
en ella se concentran todos los actos de juzgamiento, con aplicacin plena de
los principios de oralidad, inmediacin, concentracin, publicidad y
contradiccin. Durante la misma, las partes enfrentadas en el proceso
adversarial -de un lado el fiscal y del otro el acusado y su defensor- exponen,
ante un tercero imparcial juez-, su propia teora del caso, los hechos y
argumentos jurdicos y probatorios con los que pretendan sacar avante sus
tesis. El juez tendr la mejor oportunidad de adoptar una decisin en derecho,
con apego a las pruebas que tuvo ocasin de apreciar en forma directa.
La audiencia ser presidida de manera permanente por el juez de conocimiento
y a ella deben concurrir de manera obligatoria el fiscal y el defensor. El acusado
privado de la libertad puede dejar de asistir a la audiencia, al igual que aquel
que se encuentre en libertad. La presencia del Ministerio Pblico y de la vctima
tambin es potestativa de estos.
Una vez instalada la audiencia, el juez informar al acusado presente sobre el
derecho que le asiste a guardar silencio y a no autoincriminarse, para
seguidamente pedirle que manifieste si se declara inocente o culpable. En este
ltimo evento, el acusado an puede hacerse acreedor a una rebaja de una
sexta parte, previa verificacin por el juez de que se trata de una aceptacin
libre y voluntaria.
Si la declaracin de culpabilidad es producto de un preacuerdo con la fiscala,
el fiscal del caso deber indicar los trminos del mismo y exponer su pretensin
punitiva. De aceptarse por el juez el preacuerdo, no podr imponer una pena
superior a la solicitada por la fiscala.
En la audiencia del juicio oral se identifican varias etapas o fases. Estas van
desde la alegacin inicial, la presentacin del caso, el debate probatorio, los
alegatos conclusivos de las partes e intervinientes y la decisin o anunciacin
del fallo.
Es, entonces, cuando el juez al trmino del debate y escuchados los
argumentos de las partes anuncia si condena o absuelve al acusado. En el
evento en que sea absuelto de los cargos y se encuentre detenido, ser puesto
inmediatamente en libertad y se levantarn todas las medidas cautelares
impuestas. Si el acusado no est privado de su libertad, el juez dispondr que
contine en ese estado hasta el momento de dictar sentencia.

ALEGATOS DE APERTURA:
El alegato de apertura es una actividad fundamental del litigante, pues
constituye la oportunidad para presentar su teora del caso ante el tribunal. Por
medio del alegato de apertura los jueces tomarn por primera vez contacto con
los hechos y antecedentes que fundamentan el caso de la parte. Recordemos
que en nuestro sistema la nica informacin que el tribunal recibe acerca del
juicio es el auto de apertura proveniente del juez de garanta que dirigi la
audiencia de preparacin de juicio oral. Ese auto de apertura normalmente solo
contiene informacin mnima acerca del caso y, sobre todo, la pura
enumeracin de la prueba ofrecida por las partes y admitida, en principio, al
juicio. Como complemento de lo anterior, los alegatos de apertura permiten
crear en los jueces una primera impresin acerca del caso, lo que ser crucial
para el desarrollo del juicio.
El alegato de apertura organiza la informacin y el relato para los jueces. En un
escenario en que estos van a escuchar la informacin por primera vez, la
claridad, orden, sistematicidad y organizacin de la informacin y de los relatos
es crucial. Mucho antes que la valoracin de la prueba, necesitamos
urgentemente que los jueces entiendan qu es lo que la prueba va a decir, y
que estn en condiciones de reconstruir la historia que subyace a nuestra
teora del caso. En el juicio, en cuyos relatos concurren multiplicidad de
testigos, peritos, objetos, documentos, cada cual con historias ms completas o
parciales, ms consistentes o contradictorias, necesitamos en primer lugar que
el juez pueda navegar por toda esa informacin; necesitamos proveerlo de un
mapa.
No existe un modelo nico y vlido para estructurar un alegato de apertura. Ello
depender de las caractersticas del caso y de las fortalezas y debilidades que
presente cada parte en el juicio. Por lo mismo, en las pginas que siguen
queremos poner sobre la mesa simplemente algunos elementos a tomar en
consideracin para realizar esta labor.
Nuestro Cdigo recoge bsicamente la misma nocin de alegatos de apertura
que hemos explicitado en la introduccin del captulo. Los Artculos 325 y 326
regulan esta actividad del juicio haciendo una distincin entre acusadores
(fiscal y querellante) y la defensa.
El Artculo 326 inciso segundo regula la situacin del alegato de apertura del
defensor. As, una vez que se han realizado los alegatos de la acusacin, el
tribunal debe ofrecer la palabra al defensor para exponer los argumentos en
que fundare su defensa. Nuevamente, se trata de una frmula sencilla a travs
de la cual el cdigo intenta darle la oportunidad al defensor para presentar su
caso.

El primer elemento clave al estructurar estratgicamente el alegato de apertura

ser situarnos en la cabeza de los jueces y entender que para ellos esta es la
primera actividad sistemtica en la que se impondrn del contenido de la causa
y, particularmente, de nuestra teora del caso. Este es uno de los desafos ms
importantes para el litigante en todas las actividades en juicio. El litigante ha
conocido el caso por meses, ha revisado con detalle toda la informacin, ha
investigado el significado de los peritajes, se ha entrevistado con los testigos y
ha repasado sus declaraciones varias veces, insertndolas en el conjunto.
Ya hemos destacado con cierta reiteracin en otros captulos que una buena
parte del xito en la litigacin en juicios orales depender de la capacidad que
tengan los abogados de construir credibilidad para sus teoras del caso, para
las pruebas que presentan e incluso de ellos mismos como litigantes
profesionales y confiables. En buena medida, esa labor comienza en el alegato
de apertura. Desde este momento inicial del juicio el litigante entrega
elementos para que el tribunal realice juicios de credibilidad sobre su caso, su
prueba y el mismo litigante. Siendo as, debe tenerse especial cuidado de evitar
que los defectos de litigacin puedan hipotecar esta credibilidad; especialmente
en esta primera actuacin, cuyas consecuencias en no pocas oportunidades
irrigan todo el resto del juicio.
Muchos alegatos de apertura incluyen un resumen de los elementos jurdicos
que estn en juego. No se trata de sacar conclusiones ni adelantar el
razonamiento que los jueces debern realizar, sino simplemente remarcar la
concurrencia de los elementos necesarios para declarar la absolucin o la
condena del acusado.
Al concluir esta parte, normalmente vendr la solicitud concreta de absolucin o
condena de parte del litigante. Si se trata de una condena (fiscal), se deber
sealar cul es la pena cuya aplicacin se solicita para el caso.
ALEGATOS DE CONCLUSIN:
Es la culminacin de la batalla por la imaginacin del juez. El objetivo es
persuadir al juez mediante la reestructuracin de la evidencia presentada y
producida en el juicio que la teora del caso ha sido probada. Pero no se trata
de convencer al juez acerca de que la decisin en nuestro favor es legalmente
vlida sino tambin que es moralmente justa. Mientras se investiga el caso y se
empiezan a preparar las hiptesis de defensa ya hay que estar pensando en
qu ideas y qu palabras queremos llevar al alegato de cierre.
Es una historia persuasiva que explica todos los hechos conocidos que explica
todos los hechos conocidos que explica los motivos por los cuales las personas
incursas en el delito actan y dice finalmente por qu nuestra versin debe ser
creda.

AUDIENCIA DEL INCIDENTE DE REPARACIN INTEGRAL:

Emitido el sentido del fallo que declara la responsabilidad penal del acusado y
a solicitud directa de la vctima o del fiscal, o del Ministerio Pblico a instancia
de la misma, el juez abrir el incidente de reparacin integral de los daos
ocasionados con el delito y citar a audiencia dentro de los ocho das
siguientes.
Al inicio de la misma, el incidentante formular su pretensin, concretando la
forma de reparacin a que aspira, as como las pruebas que har valer en
defensa de su pretensin. Una vez admitida por el juez, se dar traslado de ella
al declarado penalmente responsable. Este tiene la posibilidad de conciliar con
la vctima; en tal caso, lo acordado se incorporar a la sentencia.
No obstante, de fracasar la conciliacin el juez convocar a nueva audiencia
dentro de los ocho das siguientes y, de no lograrse el acuerdo, se proceder a
la prctica de las pruebas ofrecidas por las partes; igualmente, ellas sern
escuchadas por el juez. La parte citada que no comparezca quedar vinculada
a los resultados de la decisin del incidente y esta se incorporar a la sentencia
de responsabilidad penal.
AUDIENCIA DE INDIVIDUALIZACIN DE PENA Y SENTENCIA:
Una vez clausurado el debate, el juez puede decretar un receso de hasta dos
horas para anunciar el sentido del fallo. Al trmino del mismo, si el fallo es
condenatorio o el juez acepta el acuerdo celebrado entre las partes, conceder
la palabra al fiscal y al defensor para que se refieran a las condiciones
personales del condenado, sus antecedentes de todo orden y la probable
determinacin de pena aplicable o concesin de subrogados o beneficios.
Si para individualizar la pena el juez considera insuficiente la informacin,
puede solicitar a una institucin pblica o privada la designacin de un experto
para que este responda sus inquietudes en el trmino improrrogable de 10 das
hbiles.
Al trmino del debate y una vez anunciado el sentido del fallo, el juez puede
optar por fijar fecha y hora de la audiencia para proferir sentencia, que ser
realizada en un trmino no mayor de 15 das calendario y en ella incorporar la
decisin que puso fin al incidente de reparacin integral. En virtud del principio
de congruencia, el acusado no podr ser condenado por hechos que no
consten en la acusacin ni por delitos por los cuales no se ha solicitado
condena.
FINAL DEL REPASO DE LEY 906 DE 2004

HECHO POR ANTONIO MARTINEZ

RESUMIDO DEL PROCESO PENAL ACUSATORIO COLOMBIANO.
TOMO II
LAS AUDIENCIAS EN EL JUICIO ORAL
PRIMERA REIMPRESIN
EDICIONES JURIDICAS ANDRES MORALES
LIBRO DE BIBLIOTECA DE LA UNIVERSIDAD LIBRE