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herramienta de gestin
una
buena
correspondiente al del fiduciario y con todas las garantas que ello implica porque
queda al margen de las obligaciones y compromisos personales que pueda tener el
fiduciario, el fiduciante o los beneficiarios, stos ltimos slo pueden ser perseguidos
por extraos con relacin al beneficio (frutos, productos, renta). El plazo se pacta
libremente y todo acta autnomamente hasta cumplir su objetivo. Evidentemente la
figura otorga seguridad jurdica, estabilidad, libertad y certeza, todos valores
fundamentales para una explotacin ganadera que, atento sus tiempos biolgicos, sus
caractersticas especiales necesita esta seguridad en su desarrollo.
Respecto a la estructuracin de Fideicomisos de engorde, en la actualidad los que se
generan son Feddlots con actores vinculados a la cadena de la carne, por ejemplo
consignatarios de ganado que estructuran el fideicomiso, con la inversin de varios
clientes de la firma que ofician de fiduciantes inversores. Los contratos se entablan
por tres aos, pero hay una clusula donde, anualmente, el inversor puede tomar la
posibilidad de vender su parte, retirarse o continuar en el emprendimiento. La tasa de
inters est sujeta al resultado del negocio, corriendo los inversores el riesgo y
disfrutando de las ganancias totales cuando tienen buenos resultados.
Al estructurar un Feedlot mediante el fideicomiso, la inversin puede tomar escala,
logrando capital de trabajo y financiamiento genuino, con la tasa de inters sujeta en
la mayora de los casos al resultado operativo del negocio. La estructura del
Fideicomiso le otorga garantas al inversor que con una redaccin adecuada de los
contratos permite separar el riesgo y el capital del fiduciario administrador
promoviendo su participacin y generndole seguridad jurdica.
Si a ello se le suma, una adecuada fiscalizacin de las actividades productivas,
parmetros de produccin y funcionamiento previsto en el contrato con un comit de
fiscalizacin u auditoria, tornan a los fideicomisos como una herramienta adecuada
para el negocio ganadero.
Comparativamente con las sociedades comerciales, la flexibilidad de constitucin,
disolucin, el patrimonio separado y la administracin profesional del fondo, generan
ventajas inigualables al Fideicomiso.
El Fideicomiso permite financiar la ganadera en la Argentina, aunque no elimina el
riesgo sistmico de la actividad, solo atenundose ello mediante la correcta eleccin
del Fiduciario Administrador y el control mediante la participacin de rganos de
fiscalizacin por parte de los inversores.
Una de las claves para iniciar el fideicomiso ganadero es estructurarlo con inversores
conocidos, del medio, que conozcan la realidad ganadera, los riesgos del negocio y
sobre todo que tengan confianza en el Fiduciario administrador.
Una vez que se realiz el primer o el segundo fideicomiso con xito, es de esperar
que solos vengan los inversores institucionales o pequeos inversores que no
conocen de ganadera pero que con los datos y el historial de los fideicomisos
realizados, tengan intenciones de sumar su aporte y apostar seriamente en estas
inversiones.
La existencia de Fideicomisos mixtos con produccin agrcola y ganadera resultan
atractivos como herramienta de diversificacin de inversiones aunque son complejos
en su estructura por poseer ciclos productivos y reglas de juego diferentes.
Estructurarlos requiere un amplio conocimiento de aspectos productivos y gran
capacidad de estructura productiva.
Pensar el Negocio ganadero como rentable en una Argentina que tuvo distorsionado
el precio local con el precio internacional, que tiene una demanda de carne de
aproximadamente 72 kilos, que tuvo liquidacin de vientres y que actualmente posee
menor oferta que hace 5 aos, resulta complejo aunque en el mediano y largo plazo
las perspectivas del negocio resultan favorables para los productores e inversores.
Contar con el Fideicomiso permite generar las condiciones de inversin, de flexibilidad
para ingresar y permanecer en el negocio ganadero con mejores herramientas de
gestin que otras figuras jurdicas tradicionales.
Dr. Augusto C. Acua
Asesor de Empresas Agropecuarias
Postgrado Agronegocios UBA
inversor est parado sobre un activo lquido, que son las vacas,
que sirven en aos malos como moneda de cambio para saldar
cuentas", afirma Juan Pablo Carrera, director de Nuevos
Negocios de ADBlick.
A su juicio, la ventaja de la carne es que su precio suele ajustar
al comps de la apreciacin en el tipo de cambio, ya que sigue
la curva del dlar oficial y de la inflacin. Si se reabre la
exportacin, debera traccionar el precio para arriba.
El objetivo que persiguen es diversificar la cartera de
inversiones agropecuarias al tradicional fideicomiso agrcola (la
soja suele dar mayor rinde, pero es ms riesgosa), sumando
proyectos de bajo riesgo y de mediano plazo, en un contexto
que ofrece oportunidades.
Otra ventaja es que los riesgos se reducen porque los bienes se encuentran
en un patrimonio separado. Segn Pertierra Cnepa, "el fondo constituido
pasa a ser del fiduciario, que es un tercero idneo que se contrata para
cumplir con el objetivo (ver recuadro)".
Los contratos de capitalizacin ms comunes en ganadera se constituyen
con vacunos, ya sea para cra o para invernada. Pero en zonas ovejeras
suelen hacerse por kilogramo de lana, capones u ovejas de cra. En
invernada es comn repartir los kilogramos ganados en un 60% para el
que pone el campo y un 40 para el que aporta los animales.
1. Herramienta clave
El fideicomiso ganadero es un contrato de capitalizacin de hacienda
donde una sociedad la coloca en un establecimiento.
2. La modalidad ms comn
Los contratos se hacen con vacunos ya sea para cra o invernada. Para la
produccin ovina suelen hacerse por kilo de lana o capones, por ejemplo.
El Fideicomiso Ganadero
El fideicomiso ganadero
Cada contrato de fideicomiso deber ser "un traje a medida", en funcin del
objetivo perseguido en cada caso, por lo que no es aconsejable la utilizacin de
"modelos de contratos de fideicomiso" o la simple copia de otro, que sirviera para
un negocio encarado por un tercero. Por ello, se deber ajustar los trminos y la
definicin de cada contrato de fideicomiso de acuerdo a la real intencin buscada
por los constituyentes del negocio y de acuerdo a las reales caractersticas y fin
que tengan en definitiva los bienes objeto del fideicomiso[3].
Dentro de este concepto genrico de fideicomiso ordinario tiene cabida un
fideicomiso ganadero, es decir aquel destinado a la administracin, crianza o
explotacin de un predio rural. Por ello es que no encontramos reparo alguno
para la instrumentacin de un fideicomiso agropecuario en tanto y en cuanto la
transmisin de la propiedad fiduciaria est compuesta de inmuebles rurales, de
semillas, maquinarias agrcolas, de semovientes, etc.
Podrn existir distintas clases de fideicomisos ganaderos:
a)
De garanta: que se constituyen con el objeto de ser utilizados como
medio de garantizar obligaciones en general, tanto de hacer como de pagar sumas de
dinero[4]. En rigor, todo fideicomiso tiene una funcin de garanta, y ello es as porque
est implcita en la necesidad de que los bienes fideicomitidos salgan del patrimonio del
fiduciante e ingresen a un patrimonio especial y diferenciado del fiduciario, con el fin de
que mediante un acto de confianza este ltimo asegure la entrega de los mismos, una vez
producidas ciertas condiciones, a uno o varios beneficiarios[5]. Es el contrato mediante el
cual el fiduciante transfiere la propiedad (fiduciaria) de uno o ms bienes a un fiduciario
con la finalidad de garantizar con ellos, o con su producido, el cumplimiento de ciertas
obligaciones a cargo de aqul o de un tercero, designando como beneficiario al acreedor o
a un tercero en cuyo favor, en caso de incumplimiento, se pagar la obligacin
garantizada, segn lo previsto en la convencin fiduciaria[6]. En lo ganadero consistira
en la transmisin de ganado para asegurar con ellos y su produccin el cumplimiento de
una obligacin. As se suple la constitucin de prenda u otra garanta real, otorgando
mayor seguridad al acreedor ante la accin futura de otros acreedores y la sencillez,
seguridad y simplicidad -adems del menor costos operativo- en el procedimiento para
realizar los bienes y hacer efectivo el pago de intereses y del capital, como el destino del
remanente si existiere.
b)
obtener mayores rentas[9]. As, el fideicomiso es un medio apto y eficaz para quienes
deseen invertir en ganado con la seguridad que estarn garantizados con un patrimonio
separado e independiente de las personas que manejarn el negocio, con las garantas
propias del fideicomiso en cuanto a las responsabilidades particulares del fiduciante y
fiduciario y la proteccin de los bienes aportados y su produccin ante la persecucin de
terceros acreedores.
ii)
Se requerir, de manera previa a la determinacin del dinero y bienes
necesarios para la constitucin del fondo fiduciario y un estudio de factibilidad del
negocio en el mercado (econmica y legal);
iii)
Luego se llevar a cabo la bsqueda y eleccin del fiduciario (persona
fsica o jurdica), que ser aquella persona que administrar los fondos fideicomitidos,
pudiendo l mismo de manera directa ser el encargado de las tareas propias de la
actividad o bien tener la obligacin o facultad de contratar a terceros para que la realicen,
asumiendo en este ltimo caso funciones de control de la ejecucin del negocio.
iv)
Luego de elegido el fiduciario, se arribar al acuerdo de voluntades
(firma del contrato de fideicomiso) e inicio del emprendimiento. Luego, y una vez
formalizada la creacin del Fideicomiso Ganadero y la firma del contrato respectivo que
determina sus integrantes y funciones, se inscribir el fideicomiso en la agencia de AFIP
correspondiente. Al obtener el CUIT se abrir una cuenta bancaria a nombre del mismo,
donde se realizarn los respectivos depsitos. Pero, de manera previa o conjunta a la
firma del contrato de fideicomiso, las partes podrn ir puliendo las distintas aristas del
negocio a travs de la firma de diversos instrumentos en los cuales queden plasmadas sus
intenciones.
v)
Se destinar parte de los fondos dinerarios invertidos a la compra de
ganado, otra porcin al cuidado y mantenimiento de los mismos, y una partida estar
destinada a cubrir los gastos del fideicomiso.
vi)
El contrato puede prever: i) el engorde de terneros y su posterior venta a
una edad o peso determinados; ii) la reproduccin de animales y la venta a terceros de las
cras, con suficiente la renovacin del ganado que resulte necesaria; iii) la distribucin de
las utilidades netas de la venta entre los beneficiarios designados en el contrato.
vii)
Vencido el plazo o la condicin previstos del contrato, se podr: i)
distribuir los semovientes adquiridos/engordados (y sus cras) entre los fiduciantes; ii)
liquidar el fideicomiso, distribuyendo las utilidades, previa cancelacin de las deudas que
hubiere, de acuerdo a las previsiones contractuales.
viii)
4. Modalidades:
El negocio podra conformarse de la siguiente manera: Aportes de dinero
para la compra (que puede hacerse en remates de hacienda que se realicen en la
zona) o alquiler de terneros livianos ya sea para cra, invernada, engorde
mediante Feedlot o ciclo completo, hasta incrementar su peso alcanzando el
mximo de cada categora, en forma continua.
Una vez alcanzado este objetivo, los animales se encontrarn listos para la
venta en pie, ya sea a travs de la venta directa a frigorficos o particulares o de
remates de hacienda. Culminado este ciclo, es decir la compra, engorde y venta
de los terneros, cada inversor obtiene su renta respectiva en funcin de su cuota
parte.
El comienzo del nuevo ciclo de engorde, que de igual manera que el anterior
comienza con la compra de terneros livianos, emanar del aporte que cada socio
realice nuevamente o del producto de las ventas del ciclo anterior, de acuerdo a lo
que se especifique en el contrato.
Cumplido cada ciclo, cada inversor podra retirarse del negocio con derecho
a percibir el porcentaje que se haya especificado en el contrato. As, se podr
prever en el contrato que el inversor coloque su dinero a un porcentaje a tasa fija
(es decir, producida la venta de los animales, los fiduciantes-inversores retiraran
el valor inicial del ternero ms la tasa de inters pactada), con posibilidad de
retiro de su capital al final de cada ciclo o en el plazo que se estipule, con
garanta en bienes races (si se tratare de un fideicomiso de garanta); o bien, el
inversor podr invertir a riesgo con garanta en vientres ms tierras. En este
ltimo supuesto no habr rentabilidad asegurada pero el inversor captar toda la
renta descontados los costos de compra/alquiler de hacienda, alimentacin,
sanidad y gastos de fideicomiso.
En cada ciclo, y luego de la compra de los animales, el remanente de los
fondos totales aportados se destinar a la compra de insumos de sanidad y
alimentacin del ganado (maz, pellets de soja, soja, trigo, ncleos vitamnicos,
vacunas, etc.), y para atender los gastos del fideicomiso, entre los cuales se
encuentran los honorarios del fiduciario, quien deber aportar toda su estructura
legal, contable, tributaria y administrativa para atender adecuadamente la
marcha del negocio a fin de obtener ptimos resultados y garantizar el normal
progreso de conversin de kilos de alimento en carne. Es decir que la ganancia
estipulada en cada contrato surgir del valor del ternero terminado menos el
valor del ternero inicial, menos los gastos fijos de insumos, menos los gastos del
fideicomiso.
El contrato de fideicomiso regular el sistema de control y rendicin de
cuentas de la actuacin del fiduciario, a quien se podr obligar, inclusive, a
solicitar ciertas autorizaciones para la realizacin de actos extraordinarios (por
ejemplo, financiamiento externo en determinadas situaciones o para gravar los
bienes fideicomitidos).
Actuando de esta manera, la inversin puede tomar gran escala, logrando
capital de trabajo y financiamiento genuino, con la tasa de inters sujeta al
resultado operativo del negocio. La estructura del fideicomiso le otorgar
garantas al inversor que con una redaccin adecuada de los contratos permite
6. Partes del contrato: Como sujetos primarios necesarios (las partes del
contrato), tendremos a: i) el o los fiduciantes, y ii) el o los fiduciarios. Creemos
que el contrato podr ser firmado, tambin, por los beneficiarios y por los
fideicomisarios, pudiendo adquirir la calidad de partes, aunque no resultan ser
estos partes esenciales del contrato.
Fiduciante en un contrato de fideicomiso ganadero ser, por ejemplo, quien
aporte al emprendimiento un terreno sobre el cual se criarn los animales[17], o
bien los propios semovientes con los que comenzar el emprendimiento[18]
(conforme caractersticas, estado, sexo, condiciones, edad, sanidad, y dems
condiciones individualizantes que surgirn del contrato), o dinero, valores o
crditos con el que se financiar el proyecto, herramientas, maquinarias, etc. Es
el constituyente del fideicomiso, es decir, el sujeto que transmite la titularidad de
bienes o derechos al fiduciario que puede ser una persona fsica o jurdica. El
fiduciante puede ser, al mismo tiempo, beneficiario, cuando constituye el
fideicomiso a su favor[19] o fideicomisario cuando se pacte que los bienes
fideicomitidos pasen a ser suyos al finalizar el fideicomiso. El o los fiduciantes
sern quienes aporten el rodeo o el dinero para adquirirlo, y pueden hacerlo con o
sin la cesin del uso y goce de un predio y dems muebles necesarios para su
desarrollo o bien puede tener a su disposicin en usufructo, arriendo, uso o
cualquier otro ttulo un predio. En suma, la propiedad fiduciaria ser el rodeo, el
conjunto de vientres y dems elementos aportados al emprendimiento o
adquiridos con los fondos aportados.
El fiduciario, en cambio, ser el profesional experimentado que tendr a su
mando el control de la gestin del negocio y a cuyo cargo estar la obligacin de
que el emprendimiento concluya en los trminos esperados. Es el que adquiere
fiduciariamente los bienes, y se compromete a cumplir con el encargo y a darles el
destino que determine el fiduciante en el contrato. Deber administrar, comprar,
enajenar o realizar los actos pertinentes respecto de los bienes fideicomitidos para
la consecucin de la finalidad sealada en el acto constitutivo. Podrn designarse
varios fiduciarios para el cumplimiento del encargo, conjunta o
separadamente[20]. Sin embargo, a fin de proteger la vida del contrato de
fideicomiso sin poner en riesgo la intencin primigenia de los fiduciantes ni los
intereses de los beneficiarios (principalmente por las dilaciones y trastornos
operativos que puede causar una co-administracin o un condominio fiduciario),
nos parece aconsejable descartar la designacin de ms de un fiduciario.
Destacamos que el fiduciario deber indefectiblemente obtener un boleto de
marca y/o seal especial para esta fiducia y para diferenciarlo de sus propias
iii)
iv)
reservarse la facultad de otorgar al fiduciario el consentimiento
expreso para disponer o gravar los bienes fideicomitidos;
v)
reservarse el derecho de exigirle rendiciones de cuentas al
fiduciario[30];
vi)
reservarse expresamente el derecho de remover al fiduciario ante
una mala gestin o grave incumplimiento a sus obligaciones[31];
vii)
el fiduciario;
viii)
reservarse el derecho de exigir el cumplimiento de las obligaciones
a cargo del fiduciario, beneficiario o fideicomisario o reemplazar a los
beneficiarios o fideicomisarios si estos no cumplen con alguna de las obligaciones
o cargas impuestas en el contrato de fideicomiso o en los contratos conexos que
entre ellos se hubieren firmado[32];
ix)
x)
reservarse el derecho de subrogar al fiduciario en el ejercicio de las
acciones que correspondan par la defensa de los bienes fideicomitidos, tanto
contra terceros como contra el beneficiario[34];
xi)
reservarse expresamente el derecho de observar, impugnar o
solicitar la nulidad, invalidez o inoponibilidad de ciertos actos realizados por el
fiduciario en violacin al pacto de fiducia;
xii)
reservarse el derecho de solicitar al fiduciario informes peridicos
sobre la marcha del fideicomiso, incluyendo la inspeccin de libros y dems
documentacin contable y legal pertinente;
xiii)
reservarse el derecho de inspeccionar las obras y el avance del
proyecto de acuerdo a las previsiones contractuales, por s o por terceros.
En cuanto a los derechos del fiduciario, en primer lugar, es necesario
destacar que las facultades del dominio fiduciario son casi las mismas que las del
dueo pleno o perfecto, pues la diferencia principal radica en la perpetuidad de
este ltimo, mientras que el primero es temporario[35]. Luego, claro, tendr ste
derecho a percibir una remuneracin por sus tareas y al reembolso de los gastos
en que incurra en el ejercicio de su funcin, s as fuese pactado en el
contrato[36]. El fiduciario, al actuar en virtud de la confianza depositada en l, no
podr delegar sus responsabilidades como tal ni las obligaciones elementales del
encargo[37], sin perjuicio de lo cual el contrato podr preverse la delegacin de
ciertas funciones operativas, bajo su responsabilidad. El fiduciario podr
reservarse el derecho a renunciar a su cargo, pero para ello deber estar
autorizado expresamente en el contrato[38]. Podr preverse en el contrato las
facultades y lmites para la administracin y disposicin de los bienes
fideicomitidos: si el contrato nada dice, en cada caso el fiduciario deber obrar
con el criterio y la diligencia del buen hombre de negocios a efectos de alcanzar
los fines del fideicomiso ganadero[39]. Asimismo, con los frutos de los bienes
fideicomitidos o con el producto de actos de disposicin sobre los mismos podr
adquirir otros bienes, dejndose constancia de ello en el acto de adquisicin y en
los registros pertinentes[40]. El fiduciario tendr el derecho y podr asumir la
obligacin de contratar a los profesionales que se requieran en cada etapa del
emprendimiento (asesores legales e impositivos, empleados administrativos y
operativos, proveedores, prestadores de servicios, locadores de obra, etc.). Es
verdad que a muchos de estos contratos podr contratarlos el propio fiduciante,
pero si esto ocurre, ste deber ceder al fiduciario todos los derechos,
obligaciones y acciones que haya adquirido y contrado en los mismos en calidad
de bienes fideicomitidos.
En otro orden, el fiduciario no podr ser beneficiario, salvo para el supuesto
del fideicomiso en garanta[41], y, conforme a lo dispuesto por el art. 7 de la ley,
tiene prohibido adquirir para s los bienes fideicomitidos[42]. Pero veamos ms
xxi)
finalmente, no est dems destacar que existen opiniones que
sostienen la posibilidad de que en el acto constitutivo se le exija al fiduciario
prestar caucin a fin de garantizar el cumplimiento de las principales
obligaciones a su cargo[64].
El beneficiario, que s puede ser el mismo fiduciante, y que pueden ser
varios, ya que el fiduciante podr clasificarlos, por ejemplo, como beneficiarios de
los frutos, beneficiarios del capital o principal, beneficiarios del bien A, del bien
B y del bien C, etc.; pueden coexistir conjuntamente o alternadamente;
inclusive es frecuente pactar contraprestaciones a cargo de los beneficiarios,
quienes perdern el beneficio si no los cumplen.
El beneficiario podr obligarse a prestar determinados servicios, o a abonar
un precio determinado para poder adquirir para s los bienes fideicomitidos, so
riesgo de perder su derecho sobre los mismos. Tambin podr estar obligado (el
igual que el fiduciante) a aportar nuevos bienes al fideicomiso si el patrimonio
fideicomitido fuere insuficiente para atender a las obligaciones contradas en la
ejecucin del fideicomiso.
Beneficiario puede ser una persona fsica o jurdica y debe ser
individualizado en el contrato y, an, puede tratarse de una persona que no
exista al momento de celebrarse el contrato. Puede designarse ms de un
beneficiario los que, a falta de estipulacin en contrato, se beneficiaran por partes
iguales y se podr designar beneficiarios sustitutos en caso de no aceptacin,
renuncia o muerte. Puede pactarse el derecho de acrecer. Adems, salvo pacto en
contrario puede transmitir su derecho por actos entre vivos o por causa de
muerte.
Yendo al campo de sus derechos y facultades, cualquiera que sea la
posicin, rol o funcin que el beneficiario asuma segn los trminos del contrato
de fideicomiso ganadero, debemos tener presente, en primer lugar, que el
beneficiario es un acreedor del fiduciario cuyo crdito tiene como lmite los
propios bienes fideicomitidos. Mientras el beneficiario no resulte adjudicatario de
los bienes fideicomitidos no ser titular de stos, poseyendo nicamente un
crdito contra el fiduciario cuya entidad, extensin y modalidad de exigibilidad
depender de los trminos en los que haya sido suscripto el contrato de
fideicomiso. De tal manera, una enumeracin primigenia de los derechos del
beneficiario en el marco de este tipo de contratos podra ser la siguiente:
i)
tendr derecho a aceptar o no aceptar los bienes fideicomitidos o
renunciar a adquirirlos[65];
ii)
si no se lo impidiere el fiduciante en el acto constitutivo o en
instrumento posterior, podr transmitir su crdito contra el fiduciario por actos
entre vivos o por causa de muerte[66];
iii)
podra reservarse, al igual que el fiduciante, el derecho a prestar
su consentimiento previo a cualquier acto de disposicin que pretenda el
fiduciario[67];
iv)
puede pactarse su derecho de gozar de los frutos de la cosa
fideicomitida durante la vigencia de la fiducia;
v)
posee
fiduciario[68];
el
derecho
de
exigirle
rendiciones
de
cuentas
al
vi)
podr reservarse el derecho de exigir el cumplimiento de las
obligaciones a cargo del fiduciario;
vii)
podr, inclusive, reservarse expresamente el derecho de ejercer
acciones de responsabilidad contra el fiduciario[69];
viii)
podr reservarse el derecho de solicitar al fiduciante la remocin
del fiduciario ante graves incumplimientos en la ejecucin del fideicomiso;
ix)
podr reservarse el derecho de solicitar informacin al fiduciante
sobre la marcha del negocio, incluyendo la inspeccin de libros y dems
documentacin contable y legal pertinente;
x)
podr solicitar autorizacin judicial para ejercer acciones para la
defensa de los bienes fideicomitidos[70];
xi)
podr reservarse expresamente el derecho de observar, impugnar o
solicitar la nulidad, invalidez o inoponibilidad de ciertos actos realizados por el
fiduciario en violacin al pacto de fiducia;
xii)
puede, al igual que el fiduciante, reservarse el derecho de
inspeccionar el predio en donde estn situados los animales y el avance del
emprendimiento de acuerdo a las previsiones contractuales, por s o por terceros.
Finalmente, en relacin al fideicomisario, es ste quien recibe los bienes
fideicomitidos al final del fideicomiso, aunque, claro, el contrato de fideicomiso
puede prever que los bienes sean destinados al beneficiario o al propio
fiduciante[71], en cuyo caso, como vimos, habr una superposicin de
roles. Luego de extinguido el fideicomiso, si existieren o quedaren bienes
fideicomitidos, stos debern ser transmitidos al fideicomisario. Si no existieren
bienes porque se extinguieron o porque ya fueron distribuidos entre los
beneficiarios designados en el contrato, el fideicomisario ver frustrada su
expectativa y su derecho[72].
Ahora bien, si los bienes se extinguieren o se distribuyeren entre los
beneficiarios como consecuencia de un ejercicio abusivo o negligente del
fiduciario, el fideicomisario tendr derecho a ejercer la respectiva accin de
iv)
podr requerir la designacin de un fiduciario sustituto en caso
de cesacin de ste;
v)
cumplido el plazo del contrato o la condicin resolutoria que
ponga fin a ste (venta de todos los animales), el fideicomisario tendr derecho a
que el fiduciario le entregue y le transmita el dominio de los bienes fideicomitidos;
vi)
podr ejercer acciones contra terceros poseedores de la cosa
fideicomitida a fin de interrumpir la prescripcin adquisitiva a favor de stos;
vii)
del tenor del artculo 26 de la Ley N 24.441 surge el derecho
del fideicomisario de transmitir su derecho[75];
viii)
tendr derecho a reclamarle al fiduciario la reparacin de los
daos y perjuicios causados en su persona y patrimonio si la cosa desaparece, se
destruyere o de alguna manera se frustrare su derecho por culpa o dolo del
fiduciario en el ejercicio de su funcin.
separado. Aunque la ley pareciera establecer que dichos bienes deben surgir del
contrato constitutivo, nada impedira que fueran agregados al patrimonio
fiduciario voluntariamente con posterioridad a dicho acto[76].
Si no hay solucin posible para paliar una crisis financiera o econmica del negocio,
la ley obliga a liquidar, lo cual se llevar a cabo sin quiebra, mediante la accin del
fiduciario para enajenar los bienes y entregar su producido a los acreedores, conforme al
orden de prioridad que les confiere la ley de concursos y quiebras[77].
De todas maneras, eventualmente en el acto constitutivo puede preverse que el
patrimonio sea liquidado por una persona distinta del fiduciario, como fiduciario
sustituto slo para este caso.
En virtud de ello, sern las partes, los constituyentes, los dueos del negocio y
principales interesados en el xito del proyecto quienes debern dotar al contrato de la
suficiente elasticidad para poder afrontar ciertas situaciones de crisis o de insuficiencia
patrimonial. Nos parece a todas luces conveniente que en el propio contrato constitutivo
del fideicomiso ganadero se prevean las clases de asambleas que debern celebrarse para
el debate y eventual aprobacin de cualquier clase de modificaciones al proyecto que
tengan por fundamento situaciones conflictivas, crticas y coyunturales. Sera razonable
que las mismas sean asambleas de fiduciantes, en las cuales slo stos tengan derecho a
voto y que quede sin embargo inclume la posibilidad de impugnacin de las mismas por
parte del fiduciario o de los beneficiarios en caso de que existan alguna decisin que
genere un gravamen ilegtimo y no justificado debidamente.
Luego, ser aconsejable que el contrato prevea distintosmecanismos tendientes a
paliar o superar situaciones de crisis econmicas o financieras por las que pueda
atravesar el emprendimiento y que eviten su pronta liquidacin. As, como vimos, el
primer mecanismo de salvataje del proyecto resulta ser la posibilidad de los propios
inversionistas de incrementar los aportes previstos para el proyecto; pero tambin podrn
preverse pagos adelantados de los precios de venta de los animales; acuerdos con
acreedores (renegociacin, refinanciacin y reestructuraciones de deudas); prever la
contratacin de seguros o creacin de fondos especiales; etc.; todos ellos como pasos
previos y necesarios por los que el fiduciario deber transitar antes de decidir la
liquidacin del fideicomiso[78].
i) Une activos con obligaciones, ya que aqu todos los protagonistas se suben
al mismo barco, en virtud de que quien hace entrega de los activos (terrenos,
animales o fondos) como correlato asume una determinada funcin u obligacin
que tiene directa relacin con la vida del proyecto;
j) Reduce el endeudamiento externo porque el financiamiento inicial del
emprendimiento estar a cargo de los fiduciantes y que los beneficiarios podrn
asumir la carga de aportar fondos como contraprestacin a la adquisicin del
bien o como compromiso adicional ante la insuficiencia del patrimonio
fideicomitido para atender las obligaciones contradas durante la vida del
proyecto. Estas circunstancias reducen a su mnima expresin la necesidad de
apalancarse con fondos de terceros ajenos al negocio;
k) El fideicomiso ganadero puede competir y an reemplazar al contrato de
aparcera en sus diferentes modalidades por la existencia de varias similitudes,
pero tiene como especial ventaja que en el fideicomiso pueden participar un
sinnmero de fiduciantes quienes, a pesar de no tener experiencia en el rubro,
podrn aportar dinero al emprendimiento y participar de sus ganancias.
l) Finalmente, remarcamos que en este tipo de contratos existe un inters
comn en el xito del emprendimiento, porque en este tipo de negocios, a
diferencia de los clsicos crditos hipotecarios o prendarios o de la misma
aparcera rural, la parte fuerte del contrato (el fiduciario) es a su vez el principal
interesado en que el proyecto tenga xito, ya que fracasado el emprendimiento se
vera seriamente afectado su prestigio y buen crdito en el mercado. En cambio,
en las clsicas figuras de la hipoteca o prenda el banco es slo un financista del
proyecto, ajeno en esencia a l, que inclusive en el peor de los escenarios posibles
podra lucrar con la actividad de recupero de crditos en mora, sin que esto afecte
en lo ms mnimo su imagen (es ms, en esta hiptesis hasta podra reforzarse su
renombre como la nica parte del negocio que cumple a rajatabla con la letra
del contrato y con la ley). Y comparndolo con la aparcera, aqu el propietario del
inmueble ser el propio fiduciario administrador o bien uno de los fiduciantes, los
cuales tendrn el mismo inters en que el negocio funciones dentro de los
trminos pactados. El contrato de fideicomiso ser, as, un acto de cooperacin,
donde cada una de las partes tratar de obtener un beneficio en consonancia con
la pretensin de la otra, siendo un instrumento de coordinacin para satisfacer
intereses, basados en la buena fe y lealtad de las partes.
invernada, cra, engorde y venta de ganado, sirviendo como paraguas protector jurdico
para la culminacin de la puesta en marcha del complejo rural, dotando al fiduciario de
facultades administrativas y de contralor de la marcha de la vida del negocio.
el art. 1.173 del Cdigo Civil, cuando las cosas futuras fuesen objeto de los contratos,
la promesa de entregarlos est subordinada al hecho, "si llegase a existir".
[11] Cfr. art. 1.174 Cd. Civ.
[12] Cfr. art. 1.177 Cd. Civ., en cuyo caso si el que promete entregar cosas ajenas no
hubiese garantizado el xito de la promesa, slo estar obligado a emplear los medios
necesarios para que la prestacin se realice, pero si l tuviere la culpa de que la cosa
ajena no se entregue, debe satisfacer las prdidas e intereses, debiendo satisfacerlas
tambin satisfacerlas cuando hubiese garantizado la promesa, y sta no tuviere efecto.
Luego, de conformidad con lo que dispone el art. 1.178 del Cd. Civ., el que hubiese
contratado sobre cosas ajenas como cosas propias, si no hiciere tradicin de ellas,
incurre en el delito de estelionato, y es responsable de todas las prdidas e intereses.
Tambin incurrir en delito de estelionato y ser responsable de todas las prdidas e
intereses quien contratare de mala fe sobre cosas litigiosas, pignoradas, hipotecadas o
embargadas, como si estuviesen libres, siempre que la otra parte hubiere aceptado la
promesa de buena fe (Art. 1.179 C.C.).
[13] Fund. Art. 1.175 Cd. Civ.
[14] Conf. Hayzus, Jorge Roberto, Fideicomiso, Ed. Astrea, 2004, pgs. 67 y 68.
[15] Barbier,
Eduardo
Antonio,
precontractual, pg.1085.
Tratativas
preliminares
responsabilidad
[36] Cfr. Art. 8 Ley N 24.441. La ley dispone que si la retribucin no hubiese sido
fijada en el contrato, la fijar el juez teniendo en consideracin la ndole de la
encomienda y la importancia de los deberes a cumplir.
[37] Recordemos que es un contrato intuito personae.
[38] Cfr. Art. 9 Ley N 24.441, inc. e). La ley fija que la renuncia tendr efecto
despus de la transferencia del patrimonio objeto del fideicomiso al fiduciario sustituto.
[39] Estimamos de buena tcnica contractual prever en los instrumentos constitutivos
del negocio la posibilidad de que el fiduciario consulte al fiduciante sobre la
conveniencia u oportunidad de ciertos actos extraordinarios de administracin o de
disposicin, o inclusive, en casos extremos y delimitados contractualmente de manera
precisa, prever la posibilidad de sujetar la decisin a la autoridad judicial.
[40] Cfr. Art. 13 in fine Ley N 24.441.
[41] Freire, Bettina V., El fideicomiso: Sus proyecciones en los negocios inmobiliarios,
Editorial baco de Rodolfo Depalma, pg. 112.
[42] Ya que stos debern ser entregados al fiduciante, al beneficiario o al
fideicomisario, de acuerdo a las previsiones contractuales.
[43] Arg. Art. 13 Ley N 24.441.
[44] Cfr. Art. 1 Ley N 24.441.
[45] Arg. Art. 18 Ley N 24.441. Dentro de esta obligacin est comprendido el deber
de impedir que la cosa fideicomitida prescriba a favor de un tercero ajeno al negocio.
[46] Cfr. Arts. 1, ltima parte, 4 incs. c) y d) y 26 de la Ley N 24.441.
[47] Si bien la ley N 24.441 toma como parmetro el standard nacido del Art. 59 de la
ley N 19.550 de sociedades comerciales, opta por exigirle prudencia al fiduciario en
reemplazo de la lealtad empleada en aquel cuerpo legal.
[48] Es decir la que pondra cualquier comerciante normal en sus propios negocios. La
violacin de este prototipo los har responsable de los daos y perjuicios
ocasionados (Cfr. Villegas, Carlos Gilberto, Derecho de las sociedades comerciales, 9
edicin ampliada y actualizada, Ed. Abeledo-Perrot, pg. 169). Es decir que la culpa del
fiduciario en el cumplimiento de la fiducia consistir en la omisin de aquellas
diligencias que exige la naturaleza de su obligacin, y que se corresponden a las
circunstancias de las personas, del tiempo y del lugar (art. 512 C.C.), ya que cuando
mayor sea el deber de obrar con prudencia y pleno conocimiento de las cosas, mayor
ser la obligacin que resulte de las consecuencias posibles de los hechos (art. 9902
C.C.), por lo que para la estimacin del grado de responsabilidad de su actuacin se
tomar en cuenta la condicin especial o la facultad intelectual del fiduciario por
tratarse de un contrato que supone una confianza especial entre las partes (Cfr. art.
909 C.C.).
[49] Art. 6 Ley N 24.441. La ley, en su artculo 18, dispone que el fiduciario se halla
legitimado para ejercer todas las acciones que correspondan para la defensa de los
[69] Aunque entendemos que, por ms que no est previsto en el contrato, poseer
asimismo esta facultad.
[70] Cfr. Art. 18 2 prrafo, Ley N 24.441.
[71] Cfr. Arts. 1 y 26 Ley N 24.441.
[72] El derecho del fideicomisario es de carcter personal, no real (Cfr. Kiper, Claudio
M, Lisoprawski, Silvio V., Tratado de fideicomiso, Ed. LexisNexis Depalma, 2 Ed.
actualizada, pg. 404)
[73] Cfr. Art. 2 Ley N 24.441.
[74] Kiper, Claudio M, Lisoprawski, Silvio V., Tratado de fideicomiso, Ed. LexisNexis
Depalma, 2 Ed. actualizada, pg. 409.
[75] Art. 26 Ley N 24.441: Producida la extincin del fideicomiso, el fiduciario estar
obligado a entregar los bienes fideicomitidos al fideicomisario o a sus sucesores,
otorgando los instrumentos y contribuyendo a las inscripciones registrales que
correspondan.
[76] Gutirrez, Pedro F., Los fideicomisos y las obligaciones negociables, Ed. Ediciones
Jurdicas Cuyo, 1998, pg. 87.
[77] Bilvao Aranda, Facundo Martn, El contrato de fideicomiso inmobiliario en la
Argentina, 1 Ed., Ed. Abeledo Perrot, Bs. As., 2012, pg. 321.
[78] Para ampliar sobre dichas alternativas, recomendamos la lectura de: Bilvao
Aranda, Facundo Martn, El contrato de fideicomiso inmobiliario en la Argentina, 1 Ed.,
Ed. Abeledo Perrot, Bs. As., 2012, pgs. 322 y ss.
[79] Cfr. De Reina Tartire, Gabriel, Las denominadas nuevas formas de dominio:
revisin conceptual y perspectivas de futuro, Barrios privados y clubes de campo,
Emprendimientos tursticos y comerciales, Cementerios privados - Coleccin
acadmica El Derecho-Ao 2004, Pg. 9 a 56.
[80] Cfr. Joulia, Emilio Csar, Consecuencias y caminos ante la insolvencia del
patrimonio fiduciario, 1-ene-2003, MJ-DOC-2024-AR, ED, 201-689, MJD2024.
Ejercicio, en tanto existan recursos suficientes en el Fideicomiso, y neto de los Gastos del
Fideicomiso: (a) el recupero del capital aportado, al vencimiento del plazo del Fideicomiso; (b)
anualmente, al cobro del Rendimiento Bsico por el Ejercicio correspondiente y (c) anualmente, al
cobro del Rendimiento Variable por el Ejercicio correspondiente.
Categora B: Los Beneficiarios de la Categora B tendrn los siguientes derechos econmicos, en
funcin de los Aportes realizados luego de comenzado un Ejercicio y durante su transcurso, en
tanto existan recursos suficientes en el Fideicomiso, y neto de los Gastos del Fideicomiso: (a) al
devengamiento del Rendimiento Financiero desde el da de su Aporte
hasta la fecha de inicio del Ejercicio siguiente, y (b) a la conversin en Beneficiario de la Categora
A el primer da del Ejercicio siguiente al de su Aporte, por el importe de la imposicin original ms el
Rendimiento Financiero devengado hasta la fecha de conversin.
Categoras: cada uno de los conjuntos de derechos diferenciales reconocidos a una parcialidad
de Beneficiarios.
"Contratista": implica a todo empresario rural que ponga a disposicin del Fideicomiso su
organizacin y el trabajo de su equipo y maquinaria para (a) la implantacin, cuidado y cosecha de
los productos agrcolas, o (b) el manejo del Ganado, facturando por ello al Fideicomiso.
Contravalor en Pesos: el que resulta de convertir la cantidad de Dlares que corresponda a
pesos, conforme al Tipo de Cambio Agrcola, vigente al da anterior de cancelacin de la
obligacin. Todo pago que deba recibirse o realizarse en Dlares se entender cancelable
mediante su Contravalor en Pesos.
Cuenta/s Fiduciaria/s: se refiere a la/s cuenta/s abierta/s por el Fiduciario en una o ms entidades
bancarias donde se depositarn los fondos del Fideicomiso.
Derecho de Ingreso: Es el que podr determinar y percibir el Fiduciario de los Beneficiarios al
momento de la realizacin de Aportes, y que consistir en una suma fija o en un porcentaje de los
Aportes.
Da Hbil: Es cualquier da en el que no se exige ni autoriza a los bancos comerciales a cerrar en
la ciudad de Buenos Aires.
Direccin Electrnica: Tiene el significado que se le asigna en el artculo VI.1.
Domicilio Postal: Tiene el significado que se le asigna en el artculo VI.1.
Ejercicio: Cada perodo anual que comienza el 1 de julio, sin perjuicio del primer
Ejercicio, que comenzar el 5 de junio de 20 y concluir el 30 de junio del mismo ao.
Emprendimiento: El emprendimiento agropecuario que se llevar a cabo sobre los
Campos conforme al Plan de Negocios.
Entidad Bancaria: Cualquier banco comercial comprendido en el artculo 2 inciso (a) de la ley N
21.526 que se encuentre debidamente calificado para recibir depsitos de las Administradoras de
Fondos de Jubilaciones y Pensin conforme lo establecen las resoluciones de la Superintendencia
de Administradoras de Fondos de Jubilaciones y Pensin y del Banco Central de la Repblica
Argentina.
Recursos Lquidos: Los fondos que se obtengan (a) de los Bienes Fideicomitidos y que an no
deban ser aplicados a Gastos, o distribuidos a los Beneficiarios, y (b) de Aportes realizados por los
Beneficiarios Categora B.
Rendimiento Bsico: es del ocho por ciento nominal anual, o el que se fije en el futuro antes del
comienzo del Periodo Normal de Aportes, para regir en el Ejercicio correspondiente.
Rendimiento Financiero: es el inters que se reconoce a los Beneficiarios Categora B sobre sus
Aportes hasta la fecha de su conversin en Beneficiarios Categora A.
Rendimiento Variable: es el que resulte de aplicar la siguiente escala, en funcin de las utilidades
de cada ejercicio:
Utilidades del ejercicio Rendimiento Variable Hasta el Rendimiento Bsico fijado para el ejercicio 0%
Hasta 4 puntos porcentuales por encima del Rendimiento Bsico fijado para cada ejercicio60% del
excedente del Rendimiento Bsico Mayor al 4 puntos porcentuales por encima del Rendimiento
Bsico fijado para cada ejercicio 50% del excedente del Rendimiento Bsico
Seguro Agrcola: El seguro multiriesgo climtico y/o granizo respecto de las Sementeras que debe contratar
el Fiduciario.
Sementeras: Son los cultivos en proceso, que eventualmente generarn Granos en su etapa final.
Servicios: Los pagos en favor de los Beneficiarios en concepto de Capital, Rendimiento Bsico y
Rendimiento Variable para los Beneficiarios Categora A.
Solicitud de Adhesin: La nota suscripta por un Fiduciante por la cual solicita su Incorporacin al
Fideicomiso, acompaando el Aporte correspondiente.
Tipo de Cambio Agrcola: ser el tipo de cambio aplicable a la liquidacin en el mercado Local de
Dlares procedentes de la exportacin de granos, conforme a las normas aplicables en cada
momento que corresponda su determinacin.
Tribunal Arbitral: Es el Tribunal de Arbitraje General de la Bolsa de Comercio de Buenos Aires.
U$S/Dlares: son dlares estadounidenses.
Utilidad Neta Final: Es el excedente neto que resulte de la liquidacin final delFideicomiso, luego de
cancelados los Gastos del Fideicomiso, y los Servicios por reembolsode capital y Rendimiento Bsico.
Valor Indice de Devengamiento o VID: Es la suma de U$S 100 (cien Dlares) a la Fecha de
Inicio, ms el Rendimiento Bsico devengado desde la Fecha de Inicio, que regir para calcular los
Aportes y retiros, conforme al importe del VID en la fecha correspondiente.
I.2.- TTULOS - INTERPRETACIN DE REFERENCIAS. Los ttulos empleados en este contrato
tienen carcter puramente indicativo y no afectan el contenido y alcance de las disposiciones
contractuales que encabezan, ni los derechos y obligaciones que con relacin a tales disposiciones
adquieren y asumen las partes.Todas las menciones contenidas en el presente instrumento a
determinados artculos y subdivisiones son referencias a artculos y subdivisiones del presente acto
salvo que especficamente se seale lo contrario.
SECCIN II: FIDEICOMISO.
II.1.- CONSTITUCIN DEL FIDEICOMISO. Por este acto las Partes constituyen el Fideicomiso de
Inversin Agropecuario KEHAGRO, en los trminos de la Ley 24.441.
II.2.- FINALIDAD DEL FIDEICOMISO. La finalidad del Fideicomiso es canalizar una inversin de
riesgo en (a) actividades de siembra de Granos y (b) actividades de cra y engorde de Ganado, en
campos de terceros, y (c) la comercializacin de los Granos o Ganado,tal como se describe en el
Plan de Negocios Global. Podrn realizarse a travs del Fideicomiso otras actividades relacionadas
directa o indirectamente con su objeto, segn que el Fiduciario lo considerase necesario o
conveniente.
Conforme partes, finalidad y plan de negocios debe establecerse clausulas a convenir entre
cada una de las partes.