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SUMARIO
1. Las cuestiones del caso Acosta
2. Las garantas constitucionales y convencionales de la libertad durante el proceso
3. El plazo razonable de la prisin preventiva: la regla de la Corte Suprema en
Acosta
4. Metamensajes a la magistratura acerca de la responsabilidad en las limitaciones
judiciales de la detencin preventiva?
5. Otra vez acerca del valor de la jurisprudencia internacional para la magistratura
argentina. La Corte desestima, sobre el punto, el dictamen del Procurador
General?
*************
1. Las cuestiones del caso Acosta
Despus de algo ms de dos aos de emitido el dictamen del entonces procurador general
Esteban Righi en Acosta, 1 la Corte Suprema dict sentencia por mayora y una
disidencia conjunta, resolviendo la controversia sustantiva. 2
Cfr. Dictamen del procurador general Esteban Righi, en A., J. E. y otro s/recurso de casacin
(C.S. A. 93, L XLV), emitido el 10 de marzo de 2010. Exp. 93/2009. T 45 L. A. tipo REX. Examin
este dictamen en GELLI, Mara Anglica -El valor de la jurisprudencia internacional a propsito
del caso Bayarri en un dictamen de la Procuracin General de la Nacin-Revista Jurdica
Argentina La Ley. Buenos Aires, 1 de junio de 2010. Publicado, tambin, en Europeanrights.eu.
Osservatorio sui rispeto dei diritti fondamentali in Europa. 01-06-2010.
1
Cfr. Acosta, Jorge Eduardo y otros s/recurso de casacin. C.S. A. 93. XLV. (8 de mayo de
2012). Votaron por la mayora los jueces LORENZETTI, HIGHTON de NOLASCO, ZAFFARONI
y MAQUEDA. En disidencia conjunta, los jueces ARGIBAY y PETRACCHI, consideraron
inadmisible el recurso extraordinario federal, aplicando el Art. 280 del CPCyCN.
2
Cfr. Bayarri vs. Argentina. CIDH. Serie C N 187. Sentencia del 30 de octubre de 2008.
El eventual valor vinculante de Bayarri para el Estado argentino en otro proceso y como
regla de garanta a otros imputados fue cuestionado, desestimado y considerado inaplicable
por el procurador general en el dictamen que emiti en el caso Acosta. Segn Righi, el
fallo internacional en el que Argentina result condenada era vinculante para el Estado en
ese caso, es decir, en Bayarri. Pero, este precedente, segn el procurador, no resultaba
trasladable y por ende obligatorio- sin ms, a otros casos sustanciados contra Argentina o
contra otro Estado parte de la Convencin Americana de Derechos Humanos, porque ello
no surga ni de las disposiciones expresas de este Tratado, ni del valor jurdico de las
sentencias de la Corte Interamericana tal como haba sido reconocido por el derecho interno
y por la jurisprudencia argentina.
As pues, la sentencia que deba dictar la Corte Suprema en Acosta revesta un doble
inters. En primer lugar, referido a la determinacin del plazo razonable de la prisin
preventiva que corresponda aplicar en el caso, de acuerdo a las disposiciones
constitucionales, convencionales y legales vigentes en el pas. En segundo trmino y una
vez ms, acerca del valor vinculante de la jurisprudencia internacional en el orden interno,
cuestin rspida, si las hay. En el caso, se trataba de esclarecer el valor vinculante para los
tribunales argentinos de un fallo de la Corte Interamericana de Derechos Humanos emitido
en otra controversia contra la Repblica Argentina. Adicionalmente, y ligado al plazo
razonable de prisin cautelar, el fallo Acosta adquira relieve, segn lo interpreto, por el
metamensaje emitido por la Corte Suprema acerca del deber de los jueces de prestar eficaz
administracin de justicia, a fin de que no se consagre la impunidad, como se ver. 6
2. Las garantas constitucionales y convencionales de la libertad durante el proceso
El Art. 18 de la Constitucin Nacional establece las garantas de la libertad y la dignidad de
las personas, propias del derecho penal liberal. En lo que aqu es pertinente dispone que
nadie puede ser arrestado sino en virtud de orden escrita de autoridad competente.
Manda, adems, que las crceles de la Nacin sern sanas y limpias, para seguridad y no
para castigo de los reos detenidos en ellas, y toda medida que a pretexto de precaucin
conduzca a mortificarlos ms all de lo que aquella exija har responsable al juez que la
autorice. 7 Esta ltima garanta ha dado lugar a una serie de interrogantes sobre los fines
constitucionales de la pena en general; la prdida de la libertad como castigo penal, en
especial, y acerca de si esas seguridades se le deben slo a los detenidos bajo proceso o, de
igual manera, a los condenados por sentencia firme. 8 Ms all de la dilucidacin de estas
cuestiones, parece claro que tal como se dijo, los convencionales constituyentes de 1853
6
Bastardillas agregadas.
conocan la doble funcin de la crcel como lugar de detencin y de guarda de los presos
hasta su juzgamiento, y como lugar en el que se haca efectiva la prdida de la libertad
impuesta por el Estado en calidad de sancin. 9 Dicho en otras palabras, la detencin
preventiva, cautelar, de los sometidos a juzgamiento estaba prevista desde los orgenes del
proceso constituyente argentino aunque, desde luego, sujeta a las garantas y respeto debido
a la persona humana y a su dignidad.
Por otro lado, segn se sostuvo por la Corte Interamericana de Derechos Humanos la
prisin preventiva es la medida ms severa que se puede aplicar a la persona acusada de
delito, por lo cual su aplicacin debe tener carcter excepcional, limitado por el principio de
legalidad, la presuncin de inocencia, la necesidad y proporcionalidad, de acuerdo con lo
que es estrictamente necesario en una sociedad democrtica 10 pues constituye una
medida cautelar, no punitiva. 11
Esta doctrina elaborada por el Tribunal regional es la aplicacin consistente del Art. 7.5 de
la Convencin Americana de Derechos Humanos en tanto la norma garantiza el derecho de
toda persona detenida en prisin preventiva a ser juzgada en un plazo razonable o ser
puesta en libertad, sin perjuicio de que contine el proceso. Este derecho impone lmites
temporales a la prisin preventiva, y, en consecuencia, a las facultades del Estado para
proteger los fines del proceso mediante este tipo de medida cautelar. Cuando el plazo de la
prisin preventiva sobrepasa lo razonable, el Estado podr limitar la libertad del imputado
con otras medidas menos lesivas que aseguren su comparecencia a juicio, distintas a la
privacin de su libertad mediante encarcelamiento. Este derecho impone, a su vez una
obligacin judicial de tramitar con mayor diligencia y prontitud aquellos casos en los cuales
el imputado se encuentre privado de su libertad. 12 As pues, el plazo razonable de
juzgamiento empalma, decididamente, con el plazo razonable de la detencin preventiva.
El requisito de la duracin razonable de la detencin es indeterminado, pero determinable
por los Estados parte de la Convencin que deben establecerlo, y est sujeto a control
jurisdiccional en el orden interno y regional, en los casos concretos. A esta cuestin
sustantiva se le aade una problemtica referida a si ese plazo debe de ser legal, especfico
Cfr. LEVAGGI, Abelardo Anlisis histrico de la clusula sobre crceles de la Constitucin- La
Ley. Suplemento Universidad del Salvador. Buenos Aires, 8 de octubre de 2002. De acuerdo a lo
indica el autor, la fuente de la expresin para seguridad y no para castigo proviene del derecho
romano por va de las Partidas de Alfonso el Sabio.
9
Cfr. Prr. 69 de Bayarri vs. Argentina. La CIDH cita sus fallos en Acosta Caldern vs.
Ecuador. Fondo, Reparaciones y Costas. CIDH. Sentencia del 24 de junio de 2005. Serie C N 129,
Prr.74; Servelln Garca y otros vs. Honduras. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencias del 21
de septiembre de 2006. Serie C N 152, Prr. 88; Yvon Neptune vs. Hait. Fondo, Reparaciones y
Costas. Sentencia del 6 de mayo de 2008. Serie C N 180. Prr. 107.
10
11
Cfr. Prr. 69 de Bayarri vs. Argentina. La CIDH cita sus fallos en Surez Rosero vs. Ecuador,
Fondo. Sentencia del 12 de noviembre de 1997. Serie C N 35, Prr. 77; Chaparro lvarez y Lapo
Iiguez vs. Ecuador. Excepciones preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia del 21 de
noviembre de 2007. Serie C N 170, Prr. 145; Yvon Neptune vs. Hait. Fondo, Reparaciones y
Costas. Sentencia del 6 de mayo de 2008. Serie C N 180. Prr. 107.
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17
18
Bastardillas agregadas. Para la enunciacin de las condiciones de hecho y derecho que deben de
considerar los jueces a la hora de decidir la prolongacin de la prisin preventiva, cfr. consid. 24 del
voto de la mayora en Acosta,
20
el saber popular, a fin de que sin abdicar de los principios y las garantas se atienda el
reclamo de los ciudadanos en general y de los habitantes vctimas del delito violento en
particular?
Como quiera que sea y segn lo estimo, el mensaje enviado por la mayora de la Corte
Suprema no debe de interpretarse en forma restrictiva; Cuando se trata de la vida y la
integridad de las personas, cualquiera sea la motivacin que mueva a cometer esos delitos,
la magistratura judicial debe de desbaratar la impunidad, acelerando los procesos y
considerando las circunstancias de hecho y jurdicas que enumera la Corte en Acosta para
resolver acerca de la prrroga de la prisin cautelar. Sin mengua, por cierto, de los
derechos constitucionales y convencionales de los procesados y de las vctimas, de todas las
vctimas.
5. Otra vez acerca del valor de la jurisprudencia internacional para la magistratura
argentina. La Corte desestima, sobre el punto, el dictamen del Procurador
General?
La cuestin a mi modo de ver problemtica- acerca del valor de la jurisprudencia
internacional en el orden interno de los Estados parte que implica, adems, determinar qu
significa jurisprudencia internacional no ha quedado del todo resuelta en el fallo de la
Corte Suprema en el caso Acosta. 22
Segn la opinin emitida por el Procurador en Acosta, en base a lo que dispone de
manera explcita el Art. 68 de la Convencin Americana de Derechos Humanos surge del
ordenamiento internacional que: a) los fallos de la Corte Interamericana Derechos
Humanos son obligatorios para el Estado que acept la competencia del tribunal
internacional y fue parte en el proceso internacional en el que result condenado; b) las
decisiones de la Corte Interamericana no tienen efectos generales sobre otros casos
similares existentes en el mismo u otro Estado; c) la Convencin Americana no establece
en ninguna disposicin el alcance general de los fallos de la Corte Interamericana, ni en
cuanto al decisorio ni en cuanto a los fundamentos. 23
A ese alcance acotado del valor jurdico de la jurisprudencia internacional, el Procurador
agreg un requisito ms para la aplicacin de esos precedentes en el derecho local: que los
fallos de la Corte Interamericana no impongan una medida que implique desconocer
derechos fundamentales del orden jurdico interno, criterio que segn se afirma en el
dictamen es similar al aplicado por el Tribunal Federal Constitucional alemn respecto de
las sentencias contenciosas del Tribunal Europeo de Derechos Humanos. 24
Puede apreciarse con provecho otra interpretacin en la muy interesante ponencia de
GUTIERREZ COLANTUONO, Pablo El valor de la jurisprudencia de la Corte Interamericana
de Derechos Humanos y su aplicacin en los mbitos nacional y local- Jornadas Nacionales de
Derecho Administrativo. El Derecho Administrativo, hoy. 16 aos despus. Facultad de Derecho.
Universidad Austral. Ciudad Autnoma de Buenos Aires, 16 -18 de mayo de 2012.
22
23
Cfr. p. V (a) del dictamen del Procurador General en A., J. E. y otro s/recurso de casacin.
(2010).
24
Ese ltimo requisito fue sostenido por el Procurador en el caso Derecho al dictaminar
que el ilcito imputado, por no constituir un delito de lesa humanidad, era prescriptible. A
su turno, la Corte Suprema dict sentencia siguiendo ese dictamen. Sin embargo, con
posterioridad, el Tribunal mud su criterio; hizo lugar al pedido de aclaratoria -que
consider, en realidad, una revocatoria- y mand dictar nueva sentencia a la instancia
anterior con el objeto de dar estricto cumplimiento a lo ordenado por la Corte
Interamericana de Derechos Humanos, en el fallo Bueno Alves vs. Argentina. 25 Debe
sealarse que en el caso Derecho, y ms all del juicio que merezca la revocatoria a que
hizo lugar la Corte Suprema, se trataba de una sentencia del tribunal internacional que
condenaba al Estado argentino, entre otras obligaciones, a realizar inmediatamente las
debidas investigaciones para determinar las correspondientes responsabilidades por los
hechos de este caso y a aplicar las consecuencias que la ley prevea. 26 En el caso Bueno
Alves vs. Argentina estaba implicado, expresamente, el procesado en la causa Derecho.
Dicho en otras palabras, se trataba de prestar obediencia a una sentencia de la Corte
Interamericana en la que el Estado argentino haba sido condenado.
Por otra parte, el Procurador en Acosta tambin haba sostenido que es preciso poner de
manifiesto que el derecho argentino no ha establecido expresamente la obligatoriedad de
las sentencias de la Corte Interamericana ms all de lo dispuesto por el Art. 68 de la
Convencin Americana. Es decir, que nicamente en todos los casos en que los Estados
sean parte, estn obligados a cumplir con la decisin de la Corte Interamericana. 27 Ello as
pues, segn lo interpreta el Procurador, el trmino decisin que emplea el mentado Art.
68 se refiere al dispositivo del fallo y no a los fundamentos de la sentencia.
De ese modo, y ceido a los mrgenes sealados, el Procurador sostuvo que los jueces
locales estn obligados a tener en consideracin la jurisprudencia de los organismos
internacionales, pero no ms. Esto incluye un deber de examinar minuciosamente la
aplicabilidad en el caso concreto, de expresarla y discutirla razonablemente y, en su caso,
de explicar las razones jurdicas por las cuales no se sigue en el caso particular. 28
Pues bien, la mayora de la Corte Suprema sigui el dictamen del Procurador en el
mantenimiento de la prrroga de la prisin preventiva. Pero, de manera expresa sostuvo
Cfr. p. V (a) del dictamen del Procurador General en A., J. E. y otro s/recurso de casacin.
(2010).
25
Cfr. Derecho, Ren Jess. C.S. D. 1682. XL /29/11/2012) y parte resolutiva del fallo Bueno
Alves vs. Argentina. CIDH. Fondo, Reparacin y Costas. Serie C N 165. 4 de julio de 2007, al
que se refiere la Corte argentina.
26
Cfr. p. 8 de la decisin en el fallo Bueno Alves vs. Argentina. CIDH. Fondo, Reparacin y
Costas. Serie C N 165. 4 de julio de 2007.
Cfr. p. V (b) del dictamen del Procurador General en A., J. E. y otro s/recurso de casacin.
Bastardillas agregadas.
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28
Cfr. p. V (b) del dictamen del Procurador General en A., J. E. y otro s/recurso de casacin.
[q]ue, preliminarmente, con las aclaraciones del caso que se formularn y en lo pertinente,
corresponde expresar que [el] Tribunal comparte los argumentos vertidos por el seor
Procurador General de la Nacin, con exclusin de los apartados IV y V. 29 Precisamente
los apartados en los que el Procurador opin acerca del valor vinculante de la
jurisprudencia internacional y la necesidad de examinar minuciosamente la aplicabilidad
en el caso concreto de esa jurisprudencia.
Sin embargo, a pesar de no concordar con esos prrafos del dictamen, la mayora de la
Corte Suprema sigui, por los menos en parte, el mtodo propuesto por el Procurador a
propsito de la inaplicabilidad del fallo de la Corte Interamericana en Bayarri
c/Argentina al caso Acosta.
En efecto, la Corte argentina sostuvo que las
modificaciones introducidas por la ley 25.430 a la ley 24.390, restringen en el caso la
aplicacin del fallo Bayarri, en tanto introduce excepciones para oponerse al
otorgamiento de la libertad una vez cumplido el plazo estipulado en el Art. 1 que la vieja
redaccin no contena. 30
Expresado de otra manera, la mayora de la Corte Suprema no convalid en su totalidad el
criterio restrictivo y ajustado del Procurador acerca del valor vinculante de la jurisprudencia
internacional y lo que sta incluye: tambin de modo acotado, slo las sentencias de la
Corte Interamericana de Derechos Humanos. Pero, a lo menos, [evalu] si el caso
particular bajo examen en el proceso interno [Acosta era] una instancia del caso general
(doctrina) que se infiere de la jurisprudencia de tales rganos [Bayarri] (aplicabilidad de
la doctrina al caso concreto]. 31 Con ello, la Corte argentina, tuvo en cuenta la
interpretacin que la Corte Interamericano, acerca el plazo de prisin preventiva razonable
en un caso en el que la Repblica Argentina fue condenada por no respetarlo, pero lo juzgo
inaplicable a otra controversia en el orden local. Es decir, la Corte Suprema con un criterio
ajustado y consistente, examin el alcance de la doctrina regional, entendi que el caso que
deba resolver tena una singularidad que lo diferenciaba del precedente en cuestin y no se
consider obligada a aplicarlo. Igual que el Procurador.
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Cfr. p. V (b) del dictamen del Procurador General en A., J. E. y otro s/recurso de casacin.
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