Tema 2: Los Derechos Humanos en el mbito universal,

europeo y espaol. La igualdad efectiva entre hombres y

mujeres. El artculo 14 de la CE: la NO discriminacin por
razn de sexo. La igualdad de sexo en el mbito jurdico civil.
Consecuencias penales de la discriminacin por razn de sexo
en el mbito jurdico laboral. La conciliacin familiar.

- Referencias normativas:
Constitucin espaola de 1978.
Ley Orgnica 3/1981, de 6 de abril, del Defensor del Pueblo.
Ley Orgnica 1/2004, de 28 de diciembre, de Medidas de Proteccin
Integral contra la Violencia de Gnero.
Declaracin Universal de Derechos Humanos. Adoptada y
proclamada por la Resolucin de la Asamblea General 217 A (III) del
10 de diciembre de 1948.
Convenio europeo para la Proteccin de los Derechos Humanos y de
las Libertades Fundamentales. Roma, 4 de noviembre de 1950.
Orden APU/ 3902/2005, de 15 de diciembre, por la que se dispone la
publicacin del Acuerdo de la Mesa General de Negociacin por el que
se establecen medidas retributivas y para la mejoras de las
condiciones de trabajo la profesionalizacin de los empleados
pblicos (Plan Concilia).

4. Los Derechos Humanos en el mbito espaol: anlisis del

Ttulo I de la Constitucin espaola.
Los derechos fundamentales responden a la denominacin genrica
utilizada en el Ttulo I de la Constitucin. Este Ttulo se introduce con
el art. 10.
4.1. De los espaoles y los extranjeros.
4.1.1. Nacionalidad espaola (art. 11).
Clases de nacionalidad espaola:
a) De origen: aquellos que han nacido en territorio espaol o de
padre o madre espaoles.
b) Derivada: aquellos que siendo nacionales de otros pases la
consiguieron por matrimonio con un espaol/a o por residencia en
nuestro pas durante un tiempo determinado.

Los espaoles de origen no podrn ser derivados de su nacionalidad.

En cambio, los dems si podrn ser privados de la nacionalidad por
resolucin judicial.
4.1.2. Mayora de edad (art. 12).
La mayora de edad reconocida en nuestra Constitucin se alcanza a
los dieciocho aos, edad que se considera propicia para otorgar
plenos derechos civiles y polticos a los ciudadanos de este pas.
4.1.3. De las libertades que gozarn en Espaa los extranjeros
(art. 13).
Segn el apartado primero del art. 13, los extranjeros gozarn en
Espaa de las libertades pblicas que garantiza el Ttulo I.
El apartado segundo establece unas restricciones: los extranjeros no
gozarn de los derechos reconocidos en el art. 23 de la Constitucin.
El art. 23 nos otorga a todos los espaoles la posibilidad de participar
en las decisiones del Estado de forma directa (va referndum) o
indirecta a travs del derecho de sufragio activo y pasivo.
a) Derecho de sufragio activo: podemos elegir a nuestros
representantes (Concejales, Diputados autonmicos, Diputados al
Congreso o Senadores), que decidirn y tomarn decisiones por
nosotros.
b) Derecho de sufragio pasivo: la posibilidad que tenemos de ser
representantes de los dems presentndonos como candidatos a
Concejales, Diputados autonmicos o Diputados al Congreso o
Senadores.
En un primer momento, slo los espaoles podamos ejercitar el
derecho de sufragio activo y pasivo en las elecciones generales,
autonmicas y locales.
La Constitucin slo le reconoca a los extranjeros el derecho de
sufragio activo en las elecciones municipales, siempre atendiendo a
criterios de reciprocidad, por un tratado o una ley.
Con la firma del Tratado de Maastricht las Comunidades Europeas
reconocen a los ciudadanos europeos, ya sean nacionales o no del
pas donde vivan, el derecho de sufragio activo y pasivo en las
elecciones municipales. La primera reforma al texto de la Constitucin
espaola ha tenido el 27 de agosto de 1992, a propsito del art. 13.2
de la misma, estableciendo que los extranjeros puedan disfrutar del
derecho de sufragio activo y pasivo en las elecciones municipales.
Esta reforma ha tenido su causa en el Tratado de la Unin Europea
(Tratado de Maastricht, de 7 de febrero de 1992). La Ley Orgnica

10/1992, de 28 de diciembre, autoriza la ratificacin por Espaa de

dicho Tratado.
La modificacin de la Ley Orgnica sobre Rgimen Electoral General
introducida por la Ley Orgnica 1/1997, de 30 de mayo, para la
transposicin de la Directiva 94/80/CE, de Elecciones Municipales, que
introduce la posibilidad de que todo ciudadano de la Unin Europea
que resida en Espaa sin haber adquirido la nacionalidad espaola,
tendr derecho a ser elector y elegible en las elecciones municipales
de nuestro pas.
La Ley Orgnica 4/2000, de 11 de enero (derechos y libertades de los
extranjeros en Espaa y su integracin social) que deroga la anterior
Ley Orgnica 7/1985, de 1 de julio. La Ley Orgnica 4/2000 ampla los
derechos de los extranjeros y establece que los extranjeros residentes
en Espaa podrn ser titulares del derecho de sufragio en las
elecciones municipales, atendiendo a criterios de reciprocidad, en los
trminos que por Ley o Tratado sean establecidos para los espaoles
residentes en los pases de origen de aquellos.
La extradicin solo se conceder en cumplimiento de un tratado o de
una ley. Quedan excluidos de la extradicin los delitos polticos (no los
actos de terrorismo) (art. 13.3).
La ley establecer los trminos en que los ciudadanos de otros pases
y los aptridas podrn gozar del derecho de asilo en Espaa (art.
13.4).
4.2. Derechos y libertades.
Podemos dividir los derechos fundamentales en:
- Libertades personales o libertades del mbito privado.
- Derechos de participacin.
- Derechos institucionales.
- Derechos econmicos y sociales.
4.2.1. Libertades personales.
Se integran derechos y libertades inherentes a la nocin de persona
humana. Son los derechos que protegen los aspectos de la autonoma
individual. Dentro de este conjunto de derechos y libertades se
encuentran:
A) El derecho a la vida (art. 15).
Se protege la vida en general frente a toda forma de destruccin de la
misma. El Tribunal Constitucional, en su Sentencia 53/1985, afirma
que el derecho a la vida debe ser configurado como un valor superior
del ordenamiento jurdico.

Con el reconocimiento de este derecho, la Constitucin prohbe la

pena de muerte (art. 15 in fine).
La Ley Orgnica 11/1995, de 27 de noviembre que queda abolida la
pena de muerte en tiempo de guerra, que se recoga en el Cdigo
Penal Militar.
B) El derecho a la integridad fsica y moral (art. 15).
Derecho que se prolonga el derecho a la vida y que debe ser
entendido como el derecho de toda persona a no ser sometido contra
su voluntad a tratamientos susceptibles de anular, modificar o herir
sus ideas o sentimientos.

C) La libertad ideolgica, religiosa y de culto (art. 16).

Con la libertad ideolgica se protege el derecho de todos los
ciudadanos a la formacin de un sistema de ideas representativas de
una determinada concepcin del mundo, as como tambin se
protege las distintas formas de exteriorizacin de dicha concepcin.
La libertad ideolgica es un derecho de fuero ntimo de la persona,
encontrndose protegido contra toda coercin. El art. 16.2 declare
que nadie podr ser obligado a declarar sobre su ideologa.
En cuanto a la libertad religiosa y de culto implica la proteccin
no slo del fuero confesional interno, sino tambin de las
manifestaciones rituales de cada confesin.
En la Ley Orgnica 7/1980, de 5 de julio, de Libertad religiosa se
determina el contenido de la libertad religiosa, as como el mandato
constitucional del art. 16.3 que impone la aconfesionalidad del Estado
o separacin entre la Iglesia y el Estado.
En relacin con los derechos fundamentales de igualdad y libertad
religiosa, ha de tenerse en cuenta que tales derechos alcanzan
tambin a las Confesiones o Comunidades en que algunos ciudadanos
se integran. Las Leyes 24, 25 y 26 de 1992, de 10 de noviembre,
aprueban los Acuerdos de Cooperacin del Estado con las
Federaciones de Entidades Religiosas Evanglicas de Espaa, de
Comunidades Israelitas de Espaa y con la Comisin Islmica de
Espaa, respetivamente. En estos Acuerdos se da cumplimiento a lo
establecido en la Ley Orgnica de Libertad Religiosa (Ley Orgnica
7/1980, de 5 de julio).
Los Acuerdos referidos regulan la cooperacin del Estado con dichas
Comunidades Religiosas en materias tales como: el Estatuto de los
Ministros del Culto y rgimen de Seguridad Social y cumplimiento de

los deberes militares; proteccin jurdica de los lugares de culto;

atribucin de efectos civiles al matrimonio celebrado segn los
distintos ritos; enseanza religiosa; beneficios fiscales, etc.
D) El derecho a la libertad y a la seguridad (art. 17).
Todo individuo goza de la garanta constitucional frente a la detencin
o prisin arbitrarias. De este modo, la detencin preventiva y la
prisin provisional habrn de tener siempre un carcter excepcional,
debiendo ser entendidas en sentido restrictivo y no como facultades
discrecionales de la polica o del juez.
La detencin preventiva recogida en el art. 17.2 no podr durar ms
de 72 horas y aun en el caso de esta duracin autorizada, la
Constitucin establece una garanta adicional frente a detenciones
arbitrarias en la institucin de habeas corpus (art. 17.4), efectuado
por Ley Orgnica 6/1984, de 24 de mayo.
Los derechos del detenido recogidos en el art. 17.3 de la Constitucin,
desarrollados por Ley Orgnica 14/1983, de 12 de diciembre,
modificadora de los arts. 520 y 527 de la Ley de Enjuiciamiento
Criminal (LECrim). Al detenido le asiste:

- El derecho a ser informado de los hechos que se le imputan.

- El derecho a no declarar y a no confesarse culpable.
- El derecho a asignar abogado y solicitar su presencia en las
diligencias policiales.
- El derecho a reconocimiento por un mdico forense.
E) El derecho a la privacidad (art. 18).
Protege este derecho todos los aspectos que concurren en la esfera
privada del hombre. Dentro de este campo se encuentran los
siguientes derechos:
a) El derecho a la intimidad personal y familiar, al honor y a la
propia imagen (art. 18.1).
Es el derecho ms ceido a lo que se puede entender como la
personalidad individual; la Ley Orgnica 1/1982, de 5 de mayo, sobre
proteccin civil del derecho al honor, a la intimidad personal y familiar
y a la propia imagen.
La formulacin constitucional de estos derechos (art. 18.1) busca ante
todo la proteccin de la identidad personal y familiar frente a los
medios de comunicacin. La Ley Orgnica 2/1984, de 26 de marzo
que garantiza al individuo la posibilidad de dar a conocer su versin

de aquellos hechos que le afecten en el mismo medio de

comunicacin que emiti la informacin inicial.
Dicha Ley establece en su art. 2 que la captacin, reproduccin y
tratamiento de imgenes y sonidos, en los trminos previstos en la
Ley no se considerarn intromisiones ilegtimas en el derecho al
honor, a la intimidad personal y familiar y a la propia imagen,
establecido en el art. 2.2 de la Ley Orgnica 1/1982, de 5 de mayo. El
art. 6 de la Ley Orgnica 4/1997, establece que no se podr utilizar
videocmaras para tomar imgenes ni sonidos del interior de las
viviendas, ni de sus vestbulos, ni de los lugares que establece la Ley
cuando se afecte de forma directa y grave a la intimidad de las
personas, as como tampoco para grabar conversaciones de
naturaleza estrictamente privada.
b) La inviolabilidad del domicilio (art. 18.2).
Es la garanta que proyecta sobre el espacio vivencial de la persona la
proteccin otorgada a la intimidad personal. La proteccin
constitucional de domicilio de carcter instrumental. La proteccin
domiciliar alcanza a las agresiones exteriores tanto de terceras
personas como de la autoridad pblica. La entrada en el domicilio
requiere de garantas judiciales ms rigurosas (orden judicial) o un
supuesto de hecho ineludible (delito flagrante), como recoge el art.
18.2 de la Constitucin, y desarrolla Ley Orgnica 4/2015, de 30 de
marzo de proteccin de la seguridad ciudadana (Ley Mordaza). La
Ley 22/1995, de 17 de julio, garantiza la presencia judicial de los
registros domiciliarios.

c) El secreto de las comunicaciones (art. 18.3).

Es un derecho debido a los adelantos tecnolgicos que permiten la
agresin exterior al secreto de las comunicaciones. En el Cdigo Penal
(Ley Orgnica 10/1995, de 23 de noviembre) se recoja en los arts.
535 (interceptacin de correspondencia) y 536 (interceptacin de las
telecomunicaciones o escuchas telefnicas). Igualmente adquiere
relevancia el mbito personal en relacin con la informtica y los
bancos de datos personales a disposicin de las entidades
aseguradoras y financieras (art. 18.4 de la CE). Esta Ley es la Ley
Orgnica 15/1999, de 13 de diciembre, de Proteccin de Datos de
Carcter Personal.
d) La libertad de circulacin y de residencia (art. 19).
Esta libertad incluye la libre eleccin de domicilio y libre circulacin
por el territorio nacional. Los poderes pblicos no podrn adoptar

nunca en situaciones ordinarias medidas que restrinjan u obstaculicen

el ejercicio de estos derechos.
El Cdigo Penal aprobado por Ley Orgnica 10/1995, de 23 de
noviembre, tipifica tambin como delitos, diversos supuestos que
afectan a la libertad individual, a la inviolabilidad domiciliaria y dems
garantas de la intimidad y a otros derechos individuales.
4.2.2. Los derechos de participacin.
Estos derechos son aquellos derechos fundamentales que posee el
individuo por su condicin de miembro de una determinada
comunidad poltica. A travs de ellos se articula la participacin
directa o indirecta de los ciudadanos en la formacin de la voluntad
poltica del Estado. Los derechos fundamentales que concretamente
integran este apartado son los siguientes:
A) La libertad de expresin (art. 20).
Reconocido en el art. 20.1.a) es el cauce para la pluralidad de
opiniones y pensamientos y la garanta de una institucin
fundamental como es la opinin pblica, medio en el que se
desarrollan el pluralismo poltico y la participacin.
B) El derecho a la produccin y creacin literaria, artstica,
cientfica y tcnica y a la libertad de ctedra (art. 20).
Son los derechos fundamentales contenidos en los arts. 20.1.b) y c)
de la Constitucin y deben ser entendidos e interpretados como
concrecin de la genrica libertad de expresin del art. 20.1.a). Es la
libertad de expresin en las artes y en las ciencias y en la funcin
docente.
C) El derecho a comunicar y recibir informacin veraz (art.
20).
Recogido en el art. 20.1.d), se trata de la libertad de prensa. Una
libertad que da cumplimiento a la exigencia de publicidad de toda
actuacin de los poderes pblicos, como autntica garanta del
control de la autoridad a travs de una opinin pblica informada.
Esta preferencia por la publicidad se expresa en el reconocimiento de
la clusula de conciencia y el secreto profesional de los periodistas
(art. 20.1d)) y en la prohibicin de toda clase de censura previa (art.
20.2).
La Ley Orgnica 2/1997, de 19 de junio, Reguladora de la Clusula de
Conciencia de los Profesionales de la Informacin, por la que estos
pueden rescindir su relacin jurdica con la empresa de comunicacin
en que trabajen cuando en la misma se produzca un cambio
sustancial de orientacin informativa o lnea ideolgica o cuando la
empresa les traslade a otro medio del mismo grupo. Los profesionales

de la informacin podrn negarse a participar en la elaboracin de

informaciones contrarias a los principios ticos de la comunicacin,
sin que ello pueda suponer sancin o prejuicio.
D) La libertad de enseanza.
Este derecho tiene un contenido ms acorde con la libertad
informativa y comunicativa garantizadora de una convivencia
ideolgica, confesional y cultural de orden pluralista.
Se reconoce el derecho a la creacin de centros docentes (art. 27.6) y
el derecho a los padres a elegir la formacin moral y religiosa para
sus hijos (art. 27.3).
E) El derecho de reunin (art. 21).
Derechos de participacin que nuestro Tribunal Constitucional ha
calificado de derecho subjetivo (individual) de ejercicio colectivo y,
por tanto, como derecho de libertad frente a los poderes pblicos,
siempre que se trate de reuniones pacficas y sin armas.
Existen tres procedimientos para regular el derecho de reunin:
- La autorizacin administrativa previa.
- La obligacin de comunicarlo a la Administracin.
- El rgimen de plena libertad.
Nuestra Constitucin opta claramente por el tercero (Ley Orgnica
9/1983, de 15 de julio), reguladora del derecho de reunin. Los lmites
al ejercicio de este derecho vienen establecidos por el ilcito penal en
los casos de reuniones ilcitas (arts. 513 y ss del Cdigo Penal) y en
los casos en que las alteraciones del orden pblico con peligro para
personas y bienes exija la intervencin de la autoridad gubernativa.
El Cdigo Penal, tipifica en su art. 540 el delito cometido por
autoridad o funcionario pblico que prohba una reunin pacfica o la
disuelva fuera de los casos expresamente permitidos por las leyes.
F) El derecho de asociacin (art. 22).
Es un derecho de libre ejercicio que recoge la libertad positiva y
negativa de asociacin o el derecho de asociarse o el de no hacerlo.
Este derecho se encuentra regulado por la Ley Orgnica 1/2002, de
22 de marzo, y en su vertiente poltica por la Ley Orgnica 6/2002, de
27 de junio, de Partidos Polticos.
El Cdigo Penal tipifica en sus arts. 515 a 521 los delitos de
asociacin ilcita.
G) El derecho de participacin poltica (art. 23).

El art. 23 engloba el derecho de sufragio y el derecho de acceder en

condiciones de igualdad a las funciones y cargos pblicos.
El derecho de sufragio es el instrumento esencial de la democracia
representativa que permite la participacin de todos los ciudadanos
en los asuntos pblicos indirectamente a travs de representantes. La
participacin del ciudadano seala el Tribunal Constitucional
corresponde el derecho de participacin, siendo la voluntad de los
electores y no la de los partidos polticos la que en todo momento ha
de hacerse presente.
En cuando al derecho a acceder a los cargos pblicos (art. 23.2), no
est entendido como un derecho efectivo al cargo, ya que se refiere a
los cargos pblicos de representacin poltica (no a los polticos o
funcionariales).
H) El derecho de peticin (art. 29).
Expresa la facultad de todo espaol de dirigirse a los poderes pblicos
para hacerles conocer un hecho o un estado de cosas y reclamar su
intervencin. Facultad que nuestra Constitucin configura como un
derecho tanto individual como colectivo, establecindose
restricciones para ciertos colectivos profesionales (Fuerzas Armadas).
Este derecho se encuentra regulado por la Ley Orgnica 4/2001, de
12 de noviembre.
4.2.3. Los derechos institucionales.
Son aquellos derechos fundamentales cuya efectividad requiere la
previa aportacin por el Estado de una infraestructura institucional a
travs de la que se canalice el ejercicio individual del derecho
fundamental en cuestin.
Nos referimos a dos derechos: el derecho a la jurisdiccin y el derecho
a la educacin.
A) El derecho a la jurisdiccin (art. 24).
Derecho fundamental cuyo ejercicio exige la creacin por el Estado de
una Administracin de Justicia.
El derecho a la jurisdiccin afectar a las demandas fundamentales
que los particulares plantearn a la actuacin de los Juzgados y
Tribunales. El art. 24.2 recoge el derecho a obtener la tutela efectiva
de jueces y tribunales (art. 24.1).
Dichas exigencias se pueden resumir en:
- Libre acceso a los tribunales.

- Derecho a obtener un fallo de los tribunales (art. 24.2). Es

decir, el derecho a que se dicte una resolucin en Derecho y siempre
que se cumplan los requisitos procedimentales para ello.
- Derecho a que el fallo se cumpla, lo que se entiende en la tutela
efectiva que han de proporcionar los jueces y tribunales (art. 24.1),
es decir, en la ejecucin en la que jueces y tribunales deben adoptar
las oportunas resoluciones.
B) El derecho a la educacin (art. 27).
Derecho de servicio pblico al diferenciarlo respecto de la libertad de
enseanza.
La consideracin de la enseanza como servicio pblico comporta el
derecho de participacin de todos los sectores afectados (art. 27.5)
en la programacin educativa y en la intervencin de los distintos
colectivos (profesores, padres, alumnos) en el control de la gestin de
los centros educativos sostenidos por fondos pblicos (art. 27.7).
Directamente relacionado con la condicin de servicio pblico se
encuentra la gratuidad y obligatoriedad de la enseanza bsica (art.
27.4) y la existencia de subvenciones a todos los centros docentes
que renan los requisitos establecidos por la ley (art. 27.9).
En el apartado 10 del art. 27 se reconoce la autonoma de las
Universidades, regulado por la Ley Orgnica 6/2001, de 21 de
diciembre, de Universidades.
La Ley Orgnica 2/2006, de 3 de mayo, de Educacin, constituye la
norma central reguladora de esta materia y que modifica la Ley
Orgnica 8/1985, de 3 d julio, reguladora del Derecho a la Educacin.
Deroga la Ley Orgnica 10/2002, de 23 de diciembre, de Calidad de la
Educacin.
4.2.4. Los derechos econmicos y sociales.
Estos derechos son el resultado de la aplicacin del principio de
igualdad e implican u esfuerzo prestacional por parte del Estado para
dar cumplimiento a las exigencias de justicia social.
No obstante, mientras ciertos derechos sociales (sindicacin, huelga,
derecho a la educacin) se encuentran definidos como autnticos
derechos fundamentales, los derechos sociales y econmicos del
captulo III del Ttulo I, no tienen condicin de derechos
fundamentales, quedando agrupados en los Principios rectores de la
poltica social y econmica.
Los derechos econmicos y sociales determinan el propio modelo
econmico de la Constitucin.

En relacin con la materia de poltica social y econmica (Ley

21/1991, de 17 de junio) se crea el Consejo Econmico y Social que
configura como rgano consultivo del Gobierno en materia socioeconmica y laboral, con carcter de Ente de Derecho Pblico
adscrito al Ministerio de Empleo y Seguridad Social, con sede en
Madrid.
Todos los derechos han sido considerados como derechos bsicos de
los trabajadores en el Estatuto de los Trabajadores (Real Decreto
Legislativo 1/1995, de 24 de marzo).
Entre los derechos econmicos y sociales se encuentran:
A) El derecho de sindicacin (art. 28.1).
El Tribunal Constitucional lo ha tipificado como derecho de libertad, lo
que implica que la Administracin no ha de interferir en la actividad
de las organizaciones sindicales. La libertad de sindicacin incluye el
derecho de los sindicatos al ejercicio de aquellas actividades que
permitan la defensa de los intereses de los trabajadores.
Este derecho tiene desarrollo legislativo en la Ley Orgnica 11/1985,
de 2 de agosto, de libertad sindical, y en la Ley 9/1987, de 12 de
junio, actualmente derogada y sustituida por la Ley 7/2007, de 12 de
abril, del Estatuto Bsico del Empleado Pblico.
B) El derecho de huelga (art. 28.2).
Segn el Tribunal Constitucional, el derecho de huelga es el derecho
que asiste a los trabajadores de suspender el contrato de trabajo para
presionar al empresario, sin que ste pueda contratar a otros
trabajadores o proceder al cierre de la empresa.
El derecho de huelga establece garantas para el mantenimiento de
los servicios esenciales a la comunidad.
Sigue vigente el Decreto-Ley 17/1977, de 4 de marzo, sobre
relaciones de trabajo, teniendo en cuenta la STC de 8 de abril de
1981.
C) El derecho a la propiedad privada (art. 33.1).
Este derecho es un derecho subjetivo y una garanta institucional. En
tanto que derecho subjetivo, el derecho a la propiedad privada queda
relativizado tanto por la vinculacin social que le impone el art. 33.2,
como por la expropiacin cuando as lo legitima el inters comn (art.
33.3).
D) El derecho de fundacin (art. 34).
El artculo 34 reconoce el derecho de fundacin para fines de inters
general y con arreglo a la ley.

E) El derecho al trabajo (art. 35).

La Constitucin recoge el derecho al trabajo configurndolo como un
autntico derecho-deber.
Segn la jurisprudencia del Tribunal Constitucional el derecho al
trabajo no se agota en la libertad de trabajar, sino que tambin
supone el derecho a un puesto de trabajo.
F) El derecho a la negociacin colectiva (art. 37.1).
Se refiere a la posibilidad de que empresarios y representantes de los
trabajadores determinen por acuerdo condiciones en que hayan de
desarrollarse las relaciones de trabajo.
El Estatuto de los Trabajadores prev un sistema contractual con una
intervencin administrativa muy reducida debido al inters de todo
Gobierno en que la negociacin colectiva se sustancie en el
correspondiente convenio colectivo.
G) El derecho a la adopcin de medidas de conflicto colectivo
(art. 37.2).
El derecho se predica de los trabajadores y de los empresarios, por lo
que afecta a los trabajadores este derecho se solapa con el derecho
de huelga.
H) El derecho de libertad de empresa (art. 38).
La problemtica de la libertad de empresa vendr determinada por su
derecho subjetivo y del principio general de la ordenacin econmica.
En este ltimo aspecto es donde reside el poder configurador de la
libertad de empresa, su capacidad para determinar la estructura
econmica del pas que, segn el propio art. 38 puede llegar a la
planificacin. El Tribunal Constitucional ha afirmado que el art. 38
permite tanto la existencia de una economa liberal como de una
economa intervenida e incluso planificada.
4.3. Garanta y suspensin de los derechos fundamentales.
4.3.1. Las garantas constitucionales.
A) Rgimen general.
Los mecanismos de los derechos fundamentales de la Constitucin
son:
- La aplicacin directa de los derechos fundamentales.
- Las garantas legislativas.
- Las garantas jurisdiccionales.
- Las garantas extra jurisdiccionales.

Dentro del Captulo II del Ttulo I, slo los integrantes de la Seccin

primera del Captulo II (arts. 15 a 29) son los autnticos
fundamentales. El enunciado es De los Derechos fundamentales y
de las libertades pblicas.
Por lo tanto, la Constitucin tan slo considera como derechos
fundamentales los recogidos en los arts. 15 a 29. Slo a ellos se les
reserva el mximo nivel de garanta y proteccin; ahora bien, el
legislador en relacin a los artculos 14 (igualdad ante la ley) y 30.2
(derecho a la objecin de conciencia) los ha ido protegiendo hasta
equipararlos a los derechos fundamentales.
Los derechos comprendidos en la Seccin segunda del Captulo II
(arts. 30 a 38) gozarn de un nivel inferior de garanta y proteccin,
mientras que los derechos establecidos en el Captulo III (arts. 39 a
52) disfrutarn de un grado mnimo de garanta.

B) Clases de garantas.
La aplicacin directa de los derechos y libertades.
Se enuncia en el artculo 53.1, al afirmar que los derechos y
libertades del Captulo II del Ttulo I vinculan a todos los poderes
pblicos. Los derechos y libertades de los artculos 14 a 38 no
necesitan ser desarrollados por una ley para ser aplicables.
Las garantas legislativas (arts. 53.1 y 81.1 de la CE).
El art. 53.1 exige que el desarrollo de los derechos y libertades del
Captulo II (arts. 14 a 38) se haga por ley. En el art. 81.1 establece
una garanta procedimental adicional cuando se trata del desarrollo
legislativo de alguno de los derechos considerados fundamentales
(arts. 15 a 29).
Por otro lado, el art. 82.1 de la Constitucin establece la posibilidad
de que las Cortes deleguen en el Gobierno la potestad de dictar
normas con rango de ley sobre materias que no sean derechos
fundamentales, Estatutos de Autonoma, rgimen electoral general,
etc.
Las garantas jurisdiccionales.
El art. 53.2 establece que los derechos comprendidos en los arts. 14 a
29, podrn ser protegidos ante los Tribunales ordinarios por un
procedimiento basado en los principios de preferencia y
sumariedad a travs del recurso de amparo ante el Tribunal
Constitucional.
La Ley de Enjuiciamiento Criminal, la Ley 29/1998, de 13 de julio,
Reguladora de la Jurisdiccin Contencioso-administrativa y la Ley 1 /

2000, de Enjuiciamiento Civil, de 7 de enero, regulan la proteccin

ante los tribunales penales, contenciosos y civiles de estos derechos.
Las garantas extrajurisdiccionales.
Estn integradas por instituciones, de las que podemos destacar:
- Las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado bajo
dependencia del Gobierno a las que el art. 104 habilita para proteger
el libre ejercicio de los derechos y libertades y garantizar la seguridad
ciudadana.
- El Ministerio Fiscal, a quien el artculo 124.1 encomienda la de
promover la defensa de los derechos de los ciudadanos. El art.
162.1.b) le capacita para interponer recurso de amparo en defensa de
los derechos fundamentales de los ciudadanos.
- El Defensor del Pueblo, que es una institucin garantizadora de
los derechos y libertades de los ciudadanos. El art. 54 le encomienda
la defensa de los derechos comprendidos en el Ttulo I y el art.
162.1.b) le legitima para interponer recurso de amparo en defensa de
los derechos fundamentales de los individuos.

4.3.2. La supresin de los derechos fundamentales.

Existen una serie de situaciones en las cuales se pueden suspender
los derechos y libertades reconocidos al ciudadano espaol.
A) Suspensin general.
Recibe tal denominacin por no afectar a personas concretas sino a
una colectividad entera a nivel nacional y regional. Dicha suspensin
se produce por la declaracin de los estados de excepcin o de sitio
regulados en el artculo 116 de la Constitucin.
Estado de excepcin.
Ser declarado por el gobierno mediante decreto acordado en
Consejo de Ministros, previa autorizacin del Congreso de los
Diputados por mayora simple. Su duracin no podr exceder de 30
das, prorrogables por otro plazo igual.
Se declarar cuando cualquier aspecto del orden pblico resulte
gravemente alterado si las autoridades gubernativas fuesen
insuficientes para resolverlo.
La declaracin del estado de excepcin podr implicar la suspensin
de los siguientes derechos:
- Libertad y seguridad.

- Inviolabilidad del domicilio.

- Secreto de las comunicaciones.
- Libertad de circulacin y residencia.
- Reunin y manifestacin.
- Libertad de expresin y de informacin activa y pasiva.
- Derecho a la clusula de conciencia y al secreto profesional en el
ejercicio de la libertad de informacin.
- Garanta de resolucin judicial en el secuestro de medios de
comunicacin.
- Huelga y adopcin de medidas de conflicto colectivo.
Estado de sitio.
Ser declarado por la mayora absoluta del Congreso de los
Diputados, a propuesta exclusiva del Gobierno.
Estado de alarma.
Ser declarado por el gobierno mediante decreto acordado en
Consejo de Ministros, dando cuenta al Congreso de los Diputados. Su
duracin no exceder en 15 das, pudiendo ser prorrogado con la
autorizacin del Congreso.
Podr implantarse en caso de que se produzcan catstrofes, como
terremotos, inundaciones, epidemias, etc.
Es necesario resaltar que el estado de alarma no implica
suspensin de derechos.
Los estados de alarma, excepcin y sitio estn regulados por una Ley
Orgnica (Ley Orgnica 4/1981, de 1 de junio, de los estados de
alarma, excepcin y sitio), tal como establece la Constitucin (art.
116.1) y que no se podr procederse a la disolucin del Congreso
mientras est declarado alguno de tales estados (art. 116.5).
B) Suspensin individual.
Afecta a personas determinadas, relacionadas con investigaciones
correspondientes a la actuacin de bandas armadas o elementos
terroristas.
El art. 55.2 establece la posibilidad de que una ley orgnica
determine los casos en que se podrn suspender los derechos a la
inviolabilidad del domicilio, al secreto de las comunicaciones y la
duracin mxima de la detencin preventiva.

La Ley Orgnica contra la actuacin de bandas armadas y elementos

terroristas (ley antiterrorista), de 26 de diciembre de 1984,
desarrollaba tal supuesto. Fue regulada por la Ley Orgnica 3/1988,
de 25 de mayo, de reforma del antiguo Cdigo Penal. Posteriormente,
el actual CP (Ley Orgnica 10/1995, de 23 de noviembre) derog esta
norma y actualmente regula los delitos de terrorismo en sus arts. 571
a 580.
Por su parte, la LECrim, modificada por la Ley Orgnica 4/1988, de 25
de mayo, regula los aspectos procesales en esta materia.
4.4. El Defensor del Pueblo.
4.4.1. Antecedentes y regulacin.
Su funcin es garantizar la defensa de los derechos y libertades
fundamentales.
Est regulado en el art. 54 de la Constitucin.
La Ley Orgnica reguladora del Defensor del Pueblo es la Ley
Orgnica 3/1981, de 6 de abril. Debe adems recordarse que existen
instituciones similares en el mbito de algunas Comunidades
Autnomas.
La Ley Orgnica 2/1992, de 5 de marzo, del Defensor del Pueblo,
modifica la anteriormente citada, estableciendo una Comisin Mixta
Congreso-Senado de Relaciones con el Defensor del Pueblo; dicha
Comisin Mixta se reunir para proponer a los Plenos de las Cmaras
el candidato o candidatos a Defensor del Pueblo. Los acuerdos de la
Comisin se adoptarn por mayora simple.

4.4.2. Caractersticas de la Institucin.

Podemos sealar:
- Es el alto comisionado de las Cortes Generales. Ejerce unas
funciones en forma de Comisin, nombrado para desarrollar un
trabajo concreto, del cual debe dar cuenta a las Cortes Generales.
- Depende nica y exclusivamente de las Cortes Generales.
- Tiene como misin la vigilancia y defensa del Ttulo I de la
Constitucin.

- Supervisa la actividad de la Administracin, si bien no es un

rgano de la Administracin, sino dependiente de las Cortes
Generales.
4.4.3. Los miembros de la Institucin. El Defensor del Pueblo y
los Adjuntos.
La institucin del Defensor del Pueblo estar compuesta por:
1. El Defensor del Pueblo.
2. Dos Adjuntos.
3. Los asesores designados libremente por el Defensor del Pueblo
necesarios para el ejercicio de sus funciones.
A) Designacin y duracin del mandato.
El nombramiento del Defensor del Pueblo ser por cinco aos y se
efectuar por las Cortes Generales, segn el artculo 2 de la Ley
Orgnica de 1981. El procedimiento para la eleccin requiere:
- La reunin de la Comisin Mixta Congreso-Senado de Relaciones con
el Defensor del Pueblo.
- ste, para resultar elegido, habr de obtener en la votacin un
resultado favorable de las tres quintas partes de los miembros del
Congreso y posteriormente, en un plazo mximo de 20 das, ser
ratificado por la misma mayora del Senado.
- Si no se alcanzan estas mayoras cualificadas se procede a una
nueva convocatoria de la Comisin para que formule sucesivas
propuestas, las cuales requerirn la aprobacin del congreso tambin
por mayora de tres quintos y por mayora absoluta en el caso del
Senado.
- Una vez designado el Defensor del Pueblo, se reunir de nuevo la
Comisin Mixta Congreso-Senado para el Defensor del Pueblo a fin de
otorgar su conformidad previa al nombramiento de los Adjuntos que
le sean propuestos por aqul.
Podr ser elegido Defensor del Pueblo o Adjunto, cualquier espaol
mayor de edad que se encuentre en pleno uso de sus derechos civiles
y polticos.

B) Prerrogativas e incompatibilidades.
El Defensor del Pueblo y los Adjuntos estn sujetos a las siguientes
prerrogativas e incompatibilidades:

- No estarn sujetos a mandato imperativo alguno. No recibir

instrucciones de ninguna autoridad y desempear sus funciones con
autonoma.
- Gozarn de inviolabilidad, no pudiendo ser detenidos, procesados,
expedientados, multados o perseguidos por razn de las opiniones
que formulen en el ejercicio de sus competencias o por los actos que
realicen en el mismo ejercicio.
- Mientras permanezcan en el ejercicio de sus funciones no podrn ser
detenidos ni retenidos, sino en casos de flagrante delito,
correspondiendo la decisin sobre su inculpacin, prisin,
procesamiento y juicio exclusivamente a la Sala de lo Penal del
Tribunal Supremo.
La condicin de Defensor del Pueblo es incompatible con todo
mandato representativo, con todo cargo poltico o actividad de
propaganda poltica, con la permanencia en el servicio activo de
cualquier Administracin Pblica, con la filiacin a un partido poltico
o el desempeo de funciones directivas en un partido poltico o en un
Sindicato, Asociacin o Fundacin y con el empleo al servicio de los
mismos, con el ejercicio de la carrera judicial y fiscal y con cualquier
otra actividad profesional, liberal, mercantil o laboral.
C) Incompatibilidad anteriores a la toma de posesin.
Si se da causa de incompatibilidad deber cesar en esa actividad en
el plazo de 10 das desde su nombramiento y antes de la toma de
posesin.
D) Incompatibilidad sobrevenida.
Se produce una vez toma posesin del cargo, se entiende que
renuncia al mismo, en la fecha en que se produce la incompatibilidad.
E) Causas de cese y sustitucin.
El Defensor del Pueblo cesar por:
- Renuncia.
- Expiracin del plazo de su nombramiento.
- Muerte o incapacidad sobrevenida.
- Actuar con notoria negligencia en el cumplimiento de sus
obligaciones y deberes del cargo.
- Haber sido condenado mediante sentencia firme por delito doloroso.

La vacante en el cargo se declarar por el Presidente del Congreso en

los casos de muerte, renuncia y expiracin del plazo del mandato. En
los dems casos se decidir por mayora de tres quintos de cada
Cmara mediante debate y audiencia al interesado.
En cuanto a la sustitucin en casos de muerte, cese o incapacidad
temporal o definitiva, del Defensor del Pueblo, se realizar por los
Adjuntos, por su orden, hasta que sea designado nuevo Defensor del
Pueblo.
Los Adjuntos y asesores cesarn en el momento de la toma de
posesin del nuevo Defensor del Pueblo.
4.4.4. Competencias.
El Defensor del Pueblo tiene como funcin la defensa de los derechos
comprendidos en el Ttulo I de la Constitucin.
Puede supervisar la actividad de la Administracin del Estado, la
actividad de las Comunidades Autnomas y podr coordinar sus
funciones con los rganos similares de las Comunidades.
Cuando el Defensor del Pueblo reciba quejas relacionadas con el
funcionamiento de la Administracin de Justicia, lo pondr en
conocimiento del Ministerio Fiscal, para que ste realice la
investigacin y adopte las medidas oportunas con arreglo a la ley, o
bien de traslado de las mismas al Consejo General del Poder Judicial.
Todo ello sin prejuicio de la referencia que en su informe general a las
Cortes Generales puede hacer al tema.
Puede actuar tambin en el mbito militar, pero su actividad no podr
interferir el mando de la Defensa Nacional.
Se encuentra legitimado para interponer ante el Tribunal
Constitucional los recursos de inconstitucionalidad y de amparo.
Adems ejercer las funciones del Mecanismo Nacional de Prevencin
de la Tortura de conformidad con la Constitucin, la Ley Orgnica
1/2009 y el Protocolo facultativo de la Convencin contra la tortura u
otros tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes.