Segn el tribunal constitucional, el rgimen del cdigo procesal penal de
1991, especficamente en el inciso 1 de su artculo 143, define al arresto domiciliario no como una forma de detencin, sino de comparecencia, es decir, antes que ser una detencin en sentido tcnico es una alternativa frente a esta, pues el precepto aludido es claro al sealar que se dictara mandato de comparecencia cuando no corresponda la medida de detencin 1. En este sentido, corresponder dictar alguna de las medidas de comparecencia prevista en los distintos incisos del artculo 143(entre las cuales se encuentran el arresto domiciliario), cuando no se cumplan copulativamente los requisitos previstos en el artculo 135 para dictar un mandato de detencin (prueba suficiente, pen probable y peligro procesal) Conforme lo establece el artculo 143, el arresto domiciliario no se concibe como un sustituto de la detencin preventiva. De hecho, prcticamente la totalidad de supuestos en los que se ha dictado esta medida ah comprendido casos de personas en perfecto estado de salud. No obstante, puede imponerse como un sustituto de la prisin preventiva para casos excepcionales, es decir, cuando se trate de imputados mayores de 65 aos que adolezcan de una enfermedad grave o de incapacidad fsica, siempre que el peligro de fuga o de perturbacin de la actividad probatoria pueda evitarse razonablemente. Una vez analizada la normativa correspondiente, el tribunal constitucional ha precisado que el tratamiento legal de la detencin domiciliaria denota la existencia de una frmula MIXTA respecto a los dos modelos reseados anteriormente. Por ello, se puede afirmar que, a la vista del ordenamiento procesal penal vigente, con la salvedad hecha a los supuestos de personas valetudinarias, el arresto domiciliario y la detencin judicial preventiva son instituciones procesales penales sustancialmente distintas. De ah que sea un despropsito acudir a ordenamientos que recogen modelos RESTRINGIDOS para justificar el tratamiento que se debe otorgarse al arresto domiciliario en nuestro medio. En efecto, el tribunal constitucional ha sealado que tales figuras, desde luego, no pueden ser equiparadas ni en sus efectos personales, ni en el anlisis de sus elementos justifica torios pues, es indubitable que la primera de 1 PEA CABRERA, Alonso. Las Medidas Cautelares en el Proceso Penal. Gaceta Jurdica. Lima 2013, p. 57.
las mencionadas (la detencin domiciliaria) se configuras como una de las
diversas formas a las que, de3 manera alternativa , puede apelar el juzgador con el objetivo de evitar la segunda de ellas, esto es , a la detencin judicial preventiva. Por lo que no es posible acumular el tiempo en que el inculpado se encontraba con mandato de detencin domiciliaria al tiempo en que estuvo con detencin preventiva. En consecuencia, dado que la detencin domiciliaria es una modalidad del mandato de comparecencia, no constituye un mandato de detencin propiamente dicho Se plante un muy interesante debate en torno al abono del arresto domiciliario en el cumplimiento de la pena privativa de libertad, identificndose hasta tres posturas. a) Ambas formas de privacin de libertad son equivalentes, por lo que debe descontarse un da de arresto domiciliario por un da de pena. b) Esta equiparacin es inaceptable , pues las ventajas o privilegios del arresto domiciliario impiden que tenga relevancia alguna en el cmputo de la pena c) Tales privilegios no evitan que la detencin domiciliaria sea una forma de restriccin de la libertad ambulatoria, por lo cual merece tomarse en cuenta para descontarla de la pena privativa de libertad, pero no de modo equivalente o aritmtico2. El aludido colegiado concluyo afirmando que resulta plenamente valido afirmar que el arresto domiciliario tampoco puede prolongarse ms all de los treinta y seis meses. Siendo esto as, resulta coherente, valido y constitucional afirmar que los tiempos de detencin y arresto domiciliario, afectan el derecho a la libertad y consecuentemente tratndose de medidas preventivas de carcter cautelas, son acumulables. Estamos de acuerdo con esta posicin, por cuanto el arresto domiciliario es una modalidad de mandato de comparecencia y si bien es distinto a la detencin judicial provisional, ambas significan una restriccin a la libertad locomotora de la persona. Castillo Alva3 considera que desde el punto de vista jurdico constitucional y penal, es indiscutible la necesidad de que se compute o abone el tiempo de duracin del arresto domiciliario al cumplimiento de la pena privativa de libertad. No hay razn ni impedimento material que se oponga a ello. La nica discusin posible es solo en cuanto a si se acepta la equivalencia absoluta del 2 CARO CORIA, Dino Carlos. Anuario de Derecho Penal 2005. 3 CASTILLO ALVA, Jos Luis. Ob. Cit., pp. 17-22
cmputo de un da de arresto domiciliario por un da de pena privativa de
libertad. Adems , agrega que la Parente dura y fulminante reflexin de que el arresto domiciliario no afecta la libertad personal del mismo la intensidad que la detencin preventiva, pasa por alto que el mayor grado de afectividad y repercusin de la detencin provisional (crcel) no es una cuestin que depende de quien sufre arresto domiciliario, sino de los problemas estructurales del estado peruano en el manejo en el sistema penitenciario y , en particular de los centros de reclusin y la falta de medios, recursos y estrategias que alivian la dureza de las crceles. En ese sentido, para este autor, en virtud del principio de proporcionalidad en cmputo del arresto domiciliario en el cumplimento de la pena privativa de libertad debe abonarse en alguna medida (dos por uno o tres por uno). 7. LA COMPARECENCIA SIMPLE Esta forma de medida cautelar personal se ha mantenido en el nuevo sistema procesal penal, siendo la ms benigna en comparacin a la comparecencia con restricciones y a la detencin domiciliaria. Sin embrago, no es la ms dictada por los operadores jurdicos justamente por ser la menos grave, de acuerdo a su naturaleza jurdica de obligar al imputado solo a concurrir el llamado del juez para a las diligencias que se programen en el proceso. En respecto, Neyra flores seala que se encuentra delimitada negativamente en la legislacin (artculo 286 del NCPP):el juez de la investigacin preparatoria dictara mandato de comparecencia simple si el fiscal no solicita prisin preventiva al trmino del plazo previsto en el artculo 266, tambin lo har cuando, de mediar requerimiento fiscal, no concurran los presupuestos materiales previstos en el artculo 268. La comparecencia simple solo impone la obligacin de concurrir al juzgado todas las veces qu8e el juez le considere pertinente durante el desarrollo del proceso4. 8. COMPARECENCIA RESTRICTIVA Ambos cdigos procesales penales, el de 1991 y el del 2004, tratan la comparecencia con restricciones, la cual es aplicada con los operadores del derecho en ambos sistemas procesales (acusatorio adversaria o garantista e inquisitivo-mixto). Al incorporar esta institucin en ambos sistemas, el legislador 4 NEYRA FLORES, Jos. Manual del nuevo Proceso Penal y de Litigacin Oral. Idemsa, Lima, 2010, p 534p.
quiso dotar al rgano jurisdiccional de un instrumento que le permita garantizar
la concurrencia del procesado al juzgado, evitando que se sustraigan a la accin de la justicia, ya que esto frustrara las diversas diligencias que se programen en el proceso; en tal sentido , es una medida cautelar as como asegurativa. Nuestro ordenamiento procesal 1991 introdujo dentro de la comparecencia con restricciones a la detencin domiciliaria como una alternativa menos gravosa que la detencin preventiva. Ello a diferencia del tratamiento que le ha dado el legislador en el cdigo procesal penal del 2004, donde si bien es cierto se encuentra dentro del mismo ttulo IV (la comparecencia), ya no es parte del mismo artculo de la comparecencia con restricciones, establecindose a si su autonoma normativa. Neyra flores seala que la comparecencia con restricciones se ubica entre la presin preventiva y la comparecencia simple. A diferencia del mandato de detencin, no importa una grave afectacin a la libertad, en grado de una privacin de libertad forzosa, pero tampoco es una simple libertad o libertad con sujecin al proceso, como la comparecencia simple pues el inculpado es el objeto de condicionamientos ms fuertes.. La naturaleza jurdica la comparecencia con restricciones est sealada por los artculos 287 y 288 del CPP de 2004, que establece el marco legal para que el juez dicte esta forma esta medida cautelar pudiendo imponer una de las restricciones o combinar varias de ellas. Neyra flores considera que la comparecencia con restricciones es una medida cautelar alternativa a la prisin preventiva, pues se impone cuando el peligro procesal no es fuerte, pero existen ciertos indicios de su existencia. Si bien importa una afectacin a la libertad esta es reducida, no tanto como en la comparecencias imple, pero tampoco tan intensa como en la prisin preventiva.
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