Poder Judicial de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires

OLAECHEA ALICIA SUSANA CONTRA GCBA SOBRE

CCABA), Expte: EXP 31060 / 0
Ciudad de Buenos Aires,

AMPARO (ART. 14

24 de octubre de 2008.-

Y VISTOS; CONSIDERANDO:
I. Que Alicia Susana Olaechea, con el patrocinio letrado de la Dra. Patricia
Antonia Calvo, inicia accin de amparo contra el Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires,
solicitando se ordene al demandado garantizar la entrega de la medicacin que necesita
para asegurar la proteccin integral de su salud, de acuerdo al tratamiento que su
enfermedad requiere.
Segn su relato de los hechos, desde mediados de 2006, se atiende en el
Hospital J.A. Fernndez, bajo el cuidado de la Dra. Ana Malvar Perrin, especialista en
nefrologa. Ello debido a que padece de Glomerulopata membranosa con sndrome
nefrtico.
De acuerdo a la evolucin de la enfermedad, y luego de la falta de resultados
del tratamiento ciclofosfamida, por indicacin de la profesional la nica alternativa
consiste en la toma del frmaco Micofenolato sdico Myfortic, durante 12 meses
ininterrumpidos, con una dosis de cuatro (4) comprimidos diarios.
Seala que se trata de un medicamento costoso ($ 1696.44 por cada caja), y
atento su falta de recursos, realiz las gestiones pertinentes para que sea entregado por el
Hospital.
Por tal motivo, desde noviembre de 2007, el Hospital Fernndez comenz a
hacer entrega de los medicamentos recetados.
Sin embargo, en el mes de agosto de 2008, al presentarse a retirar los mismos,
se le comunica en forma verbal que, por falta de presupuesto, no se le podan seguir
entregados los mismos.
Ante tal circunstancia, la mdica tratante, Dra. Malvan Perrin, le facilit una
caja en forma gratuita. A pesar de ello, destaca que para finalizar el tratamiento an le
deben entregar tres (3) cajas de la medicacin.
En consecuencia, inicia la presente accin de amparo a fin de salvaguardar su
derecho a la salud.
II.- Que en razn de los motivos de urgencia alegados en el escrito de inicio, a
fs. 22/23 el Tribunal dict resolucin cautelar, - la que se encuentra firme-, ordenando al
Ministerio de Salud entregar a la actora una caja del medicamento Micofenolato sdico
Myfortic. Posteriormente, por la necesidad de continuar el tratamiento, se ampli el alcance
de la medida, ordenando la entrega de una segunda caja de medicamentos. (vase fs. 43).
III.- Que a fs. 33/39 se presenta el GCBA y contesta demanda.
Formula la negativa de rigor, y considera que la presente accin de amparo es
inadmisible, por no haber demostrado la actora una omisin manifiestamente ilegtima por
parte del GCBA.
Al contestar demanda, el GCBA asimismo solicita que se declare la cuestin
abstracta, ya que se procedi a la entrega de la medicacin ordenada en la medida cautelar.
Sin embargo, ello no es as, toda vez que la medicacin otorgada mediante la
cautelar no cubre la totalidad del tratamiento, encontrndose pendiente, de acuerdo a la
pretendido por la actora, la entrega de las restantes cajas de medicamentos.
Corresponder entonces analizar las constancias de la causa, a fin de expedirse
sobre la procedencia de la pretensin de fondo.

IV.- Que para el correcto encuadre de la cuestin, la Corte Suprema de Justicia

de la Nacin ha dicho que la vida es el primer derecho de la persona humana reconocido y
protegido por la Ley Fundamental (Fallos: 310:112; 312:1953, entre otros) y que, en tanto
eje y centro de todo el sistema jurdico, es inviolable y constituye un valor fundamental con
respecto al cual los dems tienen siempre carcter instrumental (Fallos: 316:479;
324:3569). Asimismo, el Alto Tribunal ha puntualizado que la preservacin de la salud
integra el derecho a la vida, por lo que existe una obligacin impostergable de las
autoridades pblicas de garantizarla mediante la realizacin de acciones positivas (cfr. arts.
42 y 75, inc. 22 de la Constitucin Nacional y Fallos: 321:1684; 323:1339 y 3229, entre
otros).
Asimismo, la Constitucin de la Ciudad de Buenos Aires, tutela en forma
amplia el derecho a la salud, y caracteriza al gasto pblico en salud como una inversin
social prioritaria (art. 20 Constitucin de la CABA).
En el caso a resolver, segn el diagnstico de los mdicos intervinientes, la
actora padece de glomerulopata membranosa con sndrome nefrtico, y se receta su
tratamiento con micofenolato sdico (vese pedido de derivacin de fs. 10, y recetas de fs.
11/12).
Esta situacin asimismo se corrobora con la documental de fs. 13, consistente
en la solicitud del medicamento por parte del Jefe de Unidad Nefrologa del Hospital
Fernndez.
La prueba mencionada basta para acreditar el estado de salud de la parte actora,
y la necesidad imperiosa de cubrir su tratamiento.
En tal circunstancia, debe prevalecer el intenso grado de proteccin que la
Constitucin Nacional y los tratados de derechos humanos de igual rango confieren al
derecho a la salud.
As, La Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre
determina que todo ser humano tiene derechos a la vida, a la libertad y a la integridad
(art. 1) y, asimismo, que toda persona tiene derecho a que su salud sea preservada...
(art. 11). La Declaracin Universal de Derechos Humanos prescribe que todo individuo
tiene derecho a la vida (art. 3) y que toda persona tiene derecho a un nivel de vida
adecuado que le asegure, as como a su familia, la salud y el bienestar (art. 25). En la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos Pacto de San Jos de Costa Rica se
establece que toda persona tiene derecho a que se respete su vida (art. 4).
En el mismo sentido, cabe citar el art. 12 del Pacto Internacional de Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales, por el que los Estados contratantes ...reconocen el
derecho de toda persona al disfrute del ms alto nivel posible de salud fsica y mental..., y
garantiza ...d) la creacin de condiciones que aseguren a todos asistencia mdica y
servicios mdicos en caso de enfermedad.
V.- Que a mayor abundamiento, la jurisprudencia del Alto Tribunal ha
destacado la particular tutela que merece el derecho a la salud, sealando que ... Lo
dispuesto en los tratados internacionales que tienen jerarqua constitucional (art. 75, inc.
22, de la Ley Suprema) reafirma el derecho a la preservacin de la salud -comprendido
dentro del derecho a la vida- y destaca la obligacin impostergable que tiene la autoridad
pblica de garantizar ese derecho con acciones positivas, sin perjuicio de las obligaciones
que deban asumir en su cumplimiento las jurisdicciones locales, las obras sociales o las
entidades de la llamada medicina prepaga. ( Fallos 323: 3229, Campodnico de
Beviacqua, Ana Carina c/ Ministerio de Salud y Accin Social. Secretara de Programas de
Salud y Banco de Drogas Neoplsicas. , del 24/10/2000).
De acuerdo entonces a los hechos acreditados en la causa, y las
consideraciones efectuadas, la presente accin debe tener acogida favorable.
Por su parte, ms all de una negativa genrica, la demandada no ha aportado
elemento alguno para refutar la peticin de la actora, ni ha indicado prueba alguna para
justificar la conducta omisiva del GCBA. Al respecto, cabe sealar que la demandada
menciona en su contestacin informes del Hospital Piero, y la tomografa computada

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realizada en dicho nosocomio (ver fs. 39), pero no agrega los mismos, ni parece que
tengan relacin alguna con la cuestin de autos.
VI.- Que los argumentos sealados llevan entonces a hacer lugar a la accin
de amparo impetrada, ordenando la entrega a la actora de los medicamentos requeridos para
su tratamiento, esto es tres (3) cajas del medicamento Micofenolato sdico Myfortic.
VII.- Que sobre la forma de cumplimiento de la sentencia, cabe sealar que de
acuerdo a la cautelar de fs. 22/23 ya se ha entregado efectivamente una caja del
medicamento citado. Asimismo, por la ampliacin de cautelar dictada a fs. 43 se ha
dispuesto la entrega de una segunda caja, pero a la fecha an no se ha acreditado el
cumplimiento de dicha orden.
En consecuencia, y a fin de dar estricto cumplimiento a la presente sentencia,
se aclara que la parte demandada deber acreditar la entrega de dos (2) cajas del
medicamento Micofenolato sdico Myfortic.
Respecto de la imposicin de costas, de las constancias de la causa surge que la
conducta de la demandada cre la necesidad de promover esta accin y, adems, que con
motivo de la medida cautelar dictada- la autoridad administrativa modific su proceder,
adecundolo a la pretensin de la demandante. As las cosas, no existiendo motivos que
justifiquen apartarse del principio general previsto en el art. 62 CCAyT, corresponde
imponer las costas a la demandada vencida (Sala I, in re Maurer, Carlos Alberto y otros c/
G.C.B.A. s/ Demanda contra las autoridades administrativas, expte.: EXP 2291/0,
sentencia del 18-10-02).
En mrito a lo expuesto, FALLO: 1) Hacer lugar a la accin de amparo. Con
costas (art. 62 CCAyT). 2) En consecuencia, se ordena al Ministerio de Salud del GCBA
que, en el trmino de cinco (5) das, entregue a la actora los medicamentos requeridos, en
los trminos de los considerandos VI y VII. 3) Regstrese, notifquese a las partes por
Secretara, y oportunamente archvese. Fdo. Guillermo SCHEIBLER. Juez subrogante.
Juzgado en lo Contencioso Administrativo y Tributario N14
Poder Judicial de la Ciudad de Buenos Aires
Fallo consentido.