Tribunal: Corte de Apelaciones de Santiago(CSAN)

Ttulo: Ejercicio del derecho y la ejecucin del deber que comprende el "de crianza y educacin" debe
realizarse atendiendo el inters superior del menor
Fecha: 21/04/2010
Partes: contra
Rol: 3349-2009
Magistrado: Silva Cancino, Mauricio
Magistrado: Gonzlez Troncoso, Jessica
Redactor: Gonzlez Troncoso, Jessica
Abogado integrante: Borgoo Torrealba, Jos Luis
Cita Online: CL/JUR/2710/2010
Voces: CUIDADO PERSONAL DE LOS HIJOS ~ DERECHO A LA EDUCACION ~ DERECHO
CONSTITUCIONAL ~ DERECHO DE FAMILIA ~ DERECHOS CONSTITUCIONALES ~ HIJO ~
INTERES SUPERIOR DEL NIO ~ MENOR ~ PADRES
Hechos:
Ambas partes apelan de la sentencia dictada en procedimiento proteccional iniciado a requerimiento del
padre en favor de su hijo de filiacin no matrimonial, esto vinculado a la religin bajo la cual el menor debe ser
educado. La Corte de Apelaciones confirma el fallo impugnado
Sumarios:
1. El ejercicio del derecho y la ejecucin del deber que comprende el "de crianza y educacin" debe llevarse a
cabo por los padres en el marco del principio bsico que orienta en la materia el ordenamiento jurdico nacional
y que recoge el artculo 222 inciso segundo del Cdigo Civil, al declarar que la preocupacin fundamental de
los padres es el inters superior del hijo y al que responden igualmente las disposiciones de los artculos 3 y 9
de la ya citada Convencin y 16 de la ley 19.968, segn el cual en todas las medidas que le conciernen, es
primordial atender a este principio
Texto Completo:
Santiago, veintiuno de abril de dos mil diez.
Vistos y teniendo, adems, presente:
1.- Que ambas partes apelan de la sentencia dictada en procedimiento proteccional iniciado a requerimiento
del padre en favor de su hijo de filiacin no matrimonial. El demandante estima que se encuentra acreditado en
autos que el nio est siendo gravemente vulnerado en sus derechos humanos ms bsicos y que se ha
desatendido su inters superior, pero slo por parte de la madre, motivo por el cual solicita se le ordene a sta
respetar y mantener la religin juda en la que ha sido educado y formado el nio -5 aos de edad a la fecha del
conflicto- abstenindose de ejecutar cualquier acto que pueda violar dicha prohibicin y especialmente obligarlo
a profesar otra fe distinta. La madre, por esta va de impugnacin, pretende el rechazo de la accin intentada por
cuanto estima que los hechos en que se funda no son efectivos, que se trata de una instrumentalizacin del actor
sobre un tema que no es judicializable, que el nio nunca profes la religin juda del modo que el padre quiere
imponer en la resolucin judicial y que se busca calificar su conducta en el ejercicio de un derecho que la ley le
otorga, como lo es el cuidado de su hijo, lo que no resulta procedente, cuando no existe ni ha existido
vulneracin de derechos. Agrega, finalmente, que la demanda es vaga e imprecisa por no indicarse la medida
que se solicita.
2.- Que se trata de una accin proteccional por grave vulneracin de derechos y, por su naturaleza, nada
obsta a que el juez de la causa, en uso de sus atribuciones, determine la medida ms adecuada si, conforme al
mrito del proceso, estima que un menor se encuentra desprotegido.
3.- Que se hace necesario precisar que los hechos discutidos en esta causa son ajenos al mbito del cuidado
personal del nio. En efecto, los padres discuten en otro proceso la tuicin del menor y, en esta accin los
antecedentes denunciados como constitutivos de vulneracin de derechos dicen relacin con la educacin del
hijo, y especficamente, con la creencia religiosa que ste debe profesar, materia que genera desacuerdos y roces
entre los padres quienes practican distintos credos.
En este contexto, se hace necesario precisar que un efecto de la filiacin determinada, en el caso de autos no
matrimonial, se vincula a las relaciones derivadas de la autoridad paterna, esto es, las que emanan de los
vnculos personales entre los padres y los hijos. El contenido de la autoridad paterna est formado por los
deberes de los hijos para con sus padres y de los derechos-deberes de los padres hacia sus hijos. Dentro de estos
ltimos se encuentran el de cuidado del hijo, el de mantencin de relacin directa y regular, el de correccin y el
de crianza y educacin. En la especie, es un hecho pacfico de la causa que al tiempo de iniciarse la accin el
hijo de las partes se encontraba bajo el cuidado de la madre y as tambin lo reconoce expresamente el artculo
225 inciso primero del Cdigo Civil.

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Pero, distinto es el derecho de crianza y educacin regulado en los artculos 224 a 236 del mismo texto
legal, por cuanto el legislador expresamente dispone que "Toca de consuno a los padres, o al padre o madre
sobreviviente, . . .". Este debe ser entendido en sentido amplio, no se agota con la instruccin que imparten los
establecimientos educacionales, y se refiere a la formacin del hijo para que ste logre el pleno desarrollo de las
distintas etapas de su vida.
4.- Que de autos consta que el hijo de las partes naci el 17 de marzo de 2004, y acorde a ello se encuentra
en la denominada "edad escolar" etapa en la que ha de desarrollarse social e intelectualmente y en ella surge el
razonamiento concreto y debe, por cierto, estar en condiciones de liberarse de preocupaciones afectivas para
volcarse al mundo exterior con su pares y amigos. Para que un nio crezca sano psquica y moralmente y logre
alcanzar la plenitud de su desarrollo, necesita contar con una familia que le brinde cuidado, proteccin y amor.
La vida de los hijos y su desarrollo armnico depende de mltiples decisiones y actos de sus padres, decisiones
que deben ser motivo de dilogos y acuerdos en los que han de primar el inters del menor en desmedro de los
intereses particulares.
5.- Que la Convencin Internacional sobre Derechos del Nio, reconoce a stos como nicos titulares de
los derechos que en ella se contienen y comprende el derecho a poseer, recibir o tener acceso a ciertas cosas que
garanticen su desarrollo armnico e integral como seres humanos, en los aspectos fsicos, intelectual, afectivo y
psquico, comprende tambin el derecho de los nios a pensar, a hacer las cosas, a expresarse libremente y a
tener una voz efectiva sobre cuestiones que afecten su propia vida y la de la comunidad. El Estado debe proteger
al menor cuando alguno de sus derechos ha sido conculcado y esta accin es la respuesta que da nuestro
ordenamiento jurdico, en determinadas circunstancias, para lograr su amparo.
6.- Que el ejercicio del derecho y la ejecucin del deber que comprende el "de crianza y educacin" debe
llevarse a cabo por los padres en el marco del principio bsico que orienta en la materia el ordenamiento
jurdico nacional y que recoge el artculo 222 inciso segundo del Cdigo Civil, al declarar que la preocupacin
fundamental de los padres es el inters superior del hijo y al que responden igualmente las disposiciones de los
artculos 3 y 9 de la ya citada Convencin y 16 de la ley 19.968, segn el cual en todas las medidas que le
conciernen, es primordial atender a este principio.
7.- Que importante resulta traer a colacin la regla del artculo 18 de la Declaracin Universal de Derechos
Humanos, proclamada por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 10 de diciembre de 1948, que
consagra la libertad religiosa como derecho humano: "Toda persona tiene derecho a la libertad de pensamiento,
de conciencia y de religin; este derecho incluye la libertad de cambiar de religin o de creencia, as como la
libertad de manifestar su religin o su creencia, individual y colectivamente, tanto en pblico como en privado,
por la enseanza, la prctica, el culto y la observancia". El artculo 26 consagra el derecho a la educacin y en el
N3 establece:"el derecho de los padres a elegir la educacin que deseen para sus hijos".
Por otra parte, la Declaracin sobre Eliminacin de todas las Formas de Intolerancia y Discriminacin
fundada en la religin o las convicciones", proclamada por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 25
de noviembre de 1981, en su artculo 5 consagra el "derecho de los padres o tutores legales en su caso de
educar al menor en la religin o conviccin que deseen".
Los pactos internacionales reconocen el derecho a la libertad de pensamiento, de conciencia y de religin, lo
que ciertamente incluye la libertad de tener creencias. As tambin lo reconoce la Constitucin Poltica de la
Repblica, artculo 19 N 6, al asegurar a toda persona: "La libertad de conciencia, la manifestacin de todas las
creencias y el ejercicio libre de todos los cultos".
8.- Que las convicciones personales y el compromiso con la religin o las creencias, tiene carcter de
libertad fundamental. Por lo tanto, y conforme a lo que se ha venido razonando, si bien cada uno de los
progenitores tiene la referida libertad y puede ejercerla en la forma que crea conveniente, en el caso de autos, ha
de considerarse, que el hijo comn, por su minora de edad, carece de discernimiento producto precisamente del
proceso de evolucin natural de sus facultades, motivo por el cual son stos los que deben ejercer de comn
acuerdo el derecho a educar a su hijo segn sus valores, siempre que acten de consuno, respetando el inters
superior del nio, a fin de facilitar la comprensin de los diferentes credos.
9.- Que resulta inobjetable que los padres formen a sus hijos bajo los valores que son consustanciales a sus
convicciones morales y religiosas cuando estos no gozan de autonoma. Sin embargo, este derecho puede verse
cuestionado por las acciones emprendidas por los padres cuando . . .como ocurre en la especie- profesando
diversas creencias intentan imponerlas a su hijo, no como una forma sana de educacin, sino como un foco de
conflicto propio de sus desavenencias. De acuerdo al mrito del proceso han sido las conductas de los
progenitores, las que han generado, en perjuicio de su hijo, una dinmica hostil y un conflicto de lealtades. Lo
anterior se desprende del informe emanado de la especialista doa Mara Luisa Daz Robles, Psicloga, quien
agrega que "existen en el nio algunos sentimientos de temor e inadecuacin frente a amenazas provenientes de
su entorno, especficamente presiones por parte de las figuras parentales"
10.- Que esta Corte no puede dejar de advertir, que el actuar del padre requirente tal vez estuvo bien
inspirado y su conducta al imputar faltas graves exclusivamente a la madre, sea la reaccin lgica a partir de su

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cultura y conceptos doctrinarios de su fe, pero desde el punto de vista de las Convenciones que han permitido
determinar los derechos del nio, tal proceder afecta, al igual que el de la madre, sus derechos, pues
correspondiendo a ambos padres la educacin de su hijo, la disputa religiosa que se evidencia entre ellos,
requiere un acuerdo previo que permita al nio comprender esas diferencias, dado que ste no cuenta, debido a
su edad, con mecanismos necesarios para oponerse ni para discernir respecto a los objetivos que le son
planteados por stos.
11.- Que, en las condiciones descritas, no es aceptable que los padres del menor de autos, en el momento en
que est a su cargo, impartan por separado sus particulares valores religiosos que, en definitiva, generan
conflictos al menor. Tal conducta importa un contrasentido y vulnera directamente el derecho del nio a
desarrollarse de una manera integral y armnica conforme a sus capacidades y configura un incumplimiento
grave de parte de los padres al deber parental de educacin y crianza que estn obligados a ejercer de consuno.
Lo anterior ocasiona al nio un perjuicio real y grave, que afecta el desarrollo normal de su vida emocional
presente y futura y el derecho a una identidad religiosa.
12.- Que, en opinin de este Tribunal, si los padres no han logrado acuerdo acerca de la educacin religiosa
de su hijo y los actos concretos ejecutados por ambos en tal sentido han afectado gravemente su desarrollo
emocional y espiritual, no puede sino concluirse que la medida que se impugna por esta va, se ajusta a derecho
y tiene mrito suficiente que la sustente, pues la orientacin profesional les ayudar a enfrentar sus diferencias.
Por lo antes considerado y de conformidad, adems, a lo que dispone el artculo 8 N 7, 32, 67 de la ley
19.968, se CONFIRMA la sentencia apelada de tres de noviembre de dos mil nueve, dictada en los autos RIT P
660-2009, RUC 0920177900-3 por el Segundo Juzgado de Familia de Santiago.
Regstrese y comunquese.
Redaccin de la Ministro seora Jssica Gonzlez Troncoso.
Rol Corte N 3349-2009.Pronunciada por la Quinta Sala de esta Iltma. Corte de Apelaciones de Santiago, presidida por el Ministro
seor Mauricio Silva Cancino, e integrada por la Ministro seora Jessica Gonzlez Troncoso y el Abogado
integrante seor Jos Luis Borgoo Torrealba.

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