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EL CAPITAL SOCIAL
Importancia
El capital social cumple 3 funciones de vital importancia: a) de productividad, b) de
determinacin de la posicin del socio en la entidad y c) de garanta frente a los
acreedores sociales.
De todas estas funciones la de garanta frente a terceros, es la que asume el papel ms
destacado, pudiendo sostenerse que el capital sirve de instrumento de garanta que
compensa a los acreedores por la exoneracin de responsabilidad de que gozan los
patrimonios personales de c/u de los socios. Es precisa// en resguardo de esta funcin
que la ley a previsto una serie de normas tendientes a preservar la intangibilidad del
capital.
Teniendo en cuenta esta funcin es evidente sostener que la cifra del capital no es
variable ni se modifica automtica// por la suerte de los negocios sociales. Con todo
acierto ha sido expuesto en un precedente judicial que el principio de la responsabilidad
limitada de una SA supone que la misma debe contar con un capital adecuado para
cumplir con su objeto.
Se explica entonces que el capital este sujeto a los principios de determinacin y de
invariabilidad, conforme los cuales la cifra del capital es de obligatoria mencin en el
contrato constitutivo, adquiriendo el carcter de clusula obligatoria y cuyo aumento o
reduccin no opera automtica//, sino que solo puede ser modificado mediante la
reforma del contrato a travs de un procedimiento que se caracteriza por su formalidad y
por la inclusin de normas protectorias para los socios, en caso de aumento, y para los
terceros, en caso de reduccin.
Integracin del capital
La suscripcin del capital social en el acto constitutivo debe ser total y la integracin en
dinero no puede ser menor al 25% de la suscripcin. Los aportes no dinerarios, por el
contrario deben ser integrados en su totalidad y slo pueden consistir en obligaciones de
dar, debiendo ser aprobada por la autoridad de control su valuacin.
La limitacin debe ser excepcional e interpretado con criterio restrictivo, vlido slo
ante comprobadas necesidades financieras. La existencia de aportes irrevocables no
autoriza la aplicacin de esta limitacin pues la existencia de obligaciones existentes se
refiere a las contradas con terceros ajenos a la Soc. Asimismo la limitacin del derecho
de preferencia autoriza el ejercicio del derecho de receso.
Si la Soc, limitara el derecho de preferencia en violacin de la norma prevista, el
accionista podr optar por la accin de nulidad del acuerdo asambleario, si la violacin
surgiera de ese acto. O exigir judicial// la cancelacin de las suscripciones que le
hubieran correspondido, pero si por tratarse de acciones entregadas a terceros de buena
fe, no puede procederse a la cancelacin, el accionista perjudicado tendr derecho a que
la Soc y los directores solidaria// lo indemnicen por los daos causados, indemnizacin
que no podr ser inferior al triple del valor nominal de esas acciones, computndose el
valor de la misma en moneda constante desde la emisin.
Las acciones previstas debern ser promovidas en el trmino de 6 meses a partir del
vencimiento del plazo de suscripcin y slo puede ser intentadas por los accionistas
perjudicados o cualquiera de los directores o sndicos.
Emisin de acciones con prima
La emisin con prima o sobreprecio, tiene como finalidad equiparar la situacin de los
nuevos socios con la posicin de los antiguos, en relacin con el patrimonio de la Soc
antes del aumento del capital. sta es una facultad de la asamblea extraordinaria, la que
deber fijar el sobreprecio, registrndose incluso un importante precedente
jurisprudencial que estableci la obligatoriedad de la emisin con prima.
El saldo que arroje el importe de la prima, descontados los gastos de emisin, integra
una reserva especial que se distribuye e/ los socios con los requisitos de publicidad y
oposicin revistos para la reduccin voluntaria.
La emisin bajo la para se encuentra terminante// prohibida, fundamentndose la norma
en la proteccin de los terceros y la afectacin del principio de la intangibilidad del
capital, por lo que su violacin determina la nulidad absoluta de la emisin.
Reduccin del capital social
A diferencia de lo que ocurre con el aumento, la disminucin compromete el inters de
los terceros, pues reduce la garanta que la cifra les ofrece. Ello justifica que cuando la
Soc resuelve reducir voluntaria// el capital, los acreedores sociales cuenten con el
derecho de oposicin, con lo cual la reduccin slo podr llevarse a cabo si tales
acreedores son desestimados o suficiente// garantizados. Este derecho de los acreedores
no podr ser ejercido cuando la reduccin se opere por amortizacin de acciones
integradas y se realice con ganancias o reservas libres, ya que en tal caso no se afecta el
capital.
La reduccin debe ser siempre resuelta por la asamblea extraordinaria, y si esta es
voluntaria debe mediar informe fundado del sndico.
La reduccin puede ser efectuada por incurrir la Soc en prdidas, a los fines de
restablecer el equilibrio e/ capital y patrimonio, siendo obligatoria si las prdidas
insumen las reservas y el 50% del capital.
ACCIONES, BONOS, DEBENTURES Y OBLIGACIONES NEGOCIABLES
Caractersticas de la acciones
La accin acredita la posicin de su titular en relacin con la Soc emisora, fijando su
participacin en ella y estableciendo a partir de la suscripcin una situacin que
presupone una compleja trama de facultades, derechos, cargas y obligaciones. Debe
destacarse que el estado de socio se adquiere desde el momento en que se suscriben,
independiente// de la entrega de los ttulos.
La ley no impone la necesidad de admitir ttulos accionarios, apunto tal, que el estatuto
puede autorizar a que todas las acciones o alguna de sus clases no se representen en
ttulos. Esta particular clase de acciones ha sido incorporada a nuestra legislacin bajo el
nombre de acciones escriturales, cuya emisin, transferencia, gravmenes y constitucin
de derechos reales debe ser inscripta en cuentas llevadas a nombre de sus titulares por la
Soc emisora, por bancos comerciales o de inversin o caja de valores autorizadas.
La calidad de accionista se presume por las constancias de las cuentas abiertas en el
registro de acciones escriturales, siendo la Soc responsable por los errores e
irregularidades de las cuentas. La Soc, entidad bancaria o la caja de valores deben
entregar al accionista un comprobante de la apertura de su cuenta y de todo movimiento
que se inscriba en ella, lo cual permite acreditar el carcter de socio.
Clasificacin de las acciones
Pueden ser divididas desde numerosos puntos de vista.
1- Desde el punto de vista de su circulacin:
reclamar el pago del capital, actualizaciones o intereses y para ejecutar las garantas
otorgadas.
7- Se requiere el consentimiento de los obligacionistas en caso de retiro de oferta
pblica o cotizaciones de las obligaciones o de las acciones, cuando aquellas fueren
convertibles, con derecho al reembolso para los obligacionistas disconformes o
ausentes. En el mismo sentido, se contempla el caso de retiro de la oferta pblica o
cotizacin , a raz de la sancin aplicada a la Soc, como supuesto legitimo para que los
obligacionistas poseedores de ttulos convertibles exijan el reembolso anticipado. Y con
la misma filosofa, en los casos de fusin y escisin.
8- Se prev la emisin de obligaciones no incorporadas a ttulos, adoptando para stas el
rgimen de las acciones escriturales.
9- Final// se incorporan importantsimos beneficios fiscales.
IRREGULARIDAD SOCIETARIA
Las sociedades irregulares o de hecho
El texto del art. 21 parecera circunscribir dentro del concepto de Soc irregulares a
aquellas que, formal// instrumentadas, se han adaptado incluso a uno de los tipos
previstos en el ordenamiento legal, pero ha omitido la inscripcin registral. Pues si por
Soc de hecho debe entenderse, por propia definicin, a la mera actuacin fctica, el
legislador ha dejado de lado en la definicin contenida en el art. 21 a todo contrato de
Soc redactado por escrito, sin adopcin a ningn tipo social, pero comprensivo de todos
los elementos y requisitos del negocio societario, que es la hiptesis ms frecuente en la
prctica.
A pesar de que ambos tipos de Soc estn sometidos a la misma normativa, conceptual//
existen algunas diferencias, en especial en materia de prueba de la existencia de la Soc,
que se dificulta considerable// en las que no cuentan con instrumento constitutivo. Del
mismo modo la comercialidad de las SH estar dada por la naturaleza de la actividad
desarrollada.
El hecho de que el sometimiento a las reglas de los arts. 21 a 26 derive por lo general de
la falta de cumplimiento del tramite registral, no implica descartar la existencia de
irregularidad sobreviniente, lo cual sucede cuando ha vencido el plazo de duracin de la
Soc o cuando ha acaecido otra causal disolutoria y los administradores y socios no
adoptan ninguna actuacin que implique hacer ingresar a la misma en el procedimiento
liquidatorio.
Es necesario aclarar que la ausencia de registracin no impone calificar de irregular o de
hecho a toda Soc, sino slo cuando tal trmite nunca se ha llevado a cabo o cuando,
iniciado no ha sido concluido. De los contrario, hasta las Soc que se encuentran en
proceso de constitucin regular deberan ser calificadas como Soc no constituidas
regular//, lo que no es admisible atento que dichas normas estn destinadas a las Soc
infractoras de los requisitos formales previstos para garantizar la seguridad jurdica
Personalidad jurdica de las sociedades no constituidas regularmente
La Ley ha admitido el carcter de sujeto de derecho de las Soc no constituidas regular//.
Los redactores de la norma han sido categricos al respecto en la Exposicin de
Motivos, aunque reconocindoles un carcter precario y restringido. Los fundamentos
sostenidos para tal categorizacin han sido: a) precaria, en cuanto la Soc puede
disolverse cuando cualquiera de los socios lo decida y b) limitada o restringida, porque
ciertos efectos de la personalidad jurdica no se producen como acontece con la
informacin s/ los negocios realizados a los dems integrantes se lleva a cabo a travs
del procedimiento de rendicin de cuentas, previsto por los arts. 68 a 74 de C de C.
La directiva del art. 23, impone que cualquier accin judicial de rendicin de cuentas
que pretenda obtenerse debe ser interpuesta contempornea o con posterioridad a la
accin de disolucin y/o liquidacin. La aprobacin de las referidas cuentas permitir
conocer los saldos de la actividad comn, para distribuirse las ganancias o contribuir a
las prdidas.
El plazo aplicable al caso de prescripcin de las acciones tendientes a exigir la rendicin
de cuentas, es el ordinario decenal previsto por el art. 847 del C de C, toda vez que la
excepcin de aquella norma, debe considerarse hecha para las Soc regular// constituidas.
Prueba de las sociedades
La existencia de la Soc puede acreditarse por cualquier 1/2 de prueba, no obstante la
prueba de la existencia de las SH encuentra limitaciones en lo que atae al rigor de la
valoracin de los hechos y circunstancias probatorias. Por ello la prueba del contrato
debe ser convincente e idnea y su carga corresponde a quien invoca la existencia.
La idoneidad de la prueba de testigos ha sido muy cuestionada por la doctrina y la
jurisprudencia, que han coincidido en su admisin con criterio restrictivo, en el sentido
de someterla a los principios del derecho comn, que requiere la existencia de principio
de prueba por escrito para habilitar la prueba testimonial.
TRANSFORMACIN DE SOCIEDADES
Transformacin de la sociedad
Hay transformacin cuando una Soc regular// constituida adquiere otro de los tipos
previstos por la Ley. No implica la disolucin de la Soc, sino una modificacin de su
contrato social, continuando el mismo organismo social modificado en su forma aunque
con el mismo sustrato personal y patrimonial. Atento su trascendencia, la decisin social
que aprueba la transformacin requiere las mayoras ms rigurosas, cualquiera fuera el
tipo societario adoptado, gozando los socios disconformes con el derecho de receso.
La transformacin puede ser voluntaria o forzada, la primera se produce cuando los
socios resuelven tal acto sin circunstancias que los obliguen a ella. Por el contrario ser
forzosa u obligatoria, cuando la Ley obliga a los socios a llevar a cabo tal
procedimiento, constituyndose en una solucin posible para evitar la nulidad de la Soc.
La mencin a otros tipos previstos, que hace la terminologa del art. 74, no circunscribe
la transformacin a la tipologa prevista por la Ley 19.550, y por ello no existe ningn
inconveniente para aceptar la transformacin de una Soc civil en Soc comercial. No
obstante la inversa no es admisible, pues la Soc comercial tiene un rgimen de
publicidad registral establecido para seguridad de terceros y del trfico mercantil en
general, que no existe para las civiles.
Si bien las cooperativas son un tipo social de acuerdo a nuestra legislacin, no es
posible su transformacin en Soc comerciales ni viceversa, pues su expresa prohibicin
viene impuesta por el art. 6 de la Ley 20.337. Por otro lado, las asociaciones civiles no
pueden transformarse en Soc comerciales ni viceversa, pues no puede concebirse que a
travs de tal procedimiento puedan alterarse los requisitos que caracterizan a una Soc
mercantil.
Las Soc en liquidacin tampoco pueden transformarse, salvo que previa o
contempornea// se resuelva la reconduccin de su contrato social, de lo contrario la
transformacin aparece como un acto que exorbita el perodo
liquidatorio. Final// las Soc en participacin o accidentales, tampoco pueden
transformarse en otro tipo societario ni viceversa, pues si bien son un tipo societario
legislado expresa// por la Ley 19.550, carecen de personalidad jurdica y no es
admisible hablar de transformacin cuando no existe el sujeto de derecho.
La transformacin de la sociedad y la responsabilidad de los socios
Como la transformacin es un acto en el cual participan exclusiva// los socios, los
terceros jams pueden quedar afectados por la reorganizacin, salvo expreso
consentimiento de estos.
Ello explica que el art. 75 haya dispuesto que la transformacin no modifica la
responsabilidad solidaria e ilimitada de los socios, aun cuando se trate de obligaciones
que deban cumplirse con posterioridad al acto, as mismo si como consecuencia de la
transformacin hubieren socios que asuman responsabilidad solidaria e ilimitada, esta
no se extiende a los actos celebrados con anterioridad a la transformacin, salvo que lo
acepten expresa//.
Requisitos de la transformacin
2- Debe ejercerse dentro de los 15 das de adoptado el acuerdo, salvo que el contrato fije
uno distinto.
3- El reembolso de las partes se har s/ la base del balance de transformacin
4- Los socios que permanecen mantienen preferencia s/ las partes de los recedentes,
salvo pacto en contrario.
Rescisin del acuerdo de transformacin
La trasformacin puede ser dejada sin efecto por acuerdo de los socios, adoptado por las
mismas mayoras que el acuerdo de transformacin, siempre y cuando no haya sido
inscripta. Si medi publicidad edictal debe efectuarse una nueva publicacin al solo
efecto de anunciar la rescisin.
Caducidad del procedimiento transformacin
El acuerdo social de transformacin caduca si a los 3 meses de haberse celebrado no se
inscribi el respectivo instrumento en el Registro, salvo que el plazo hubiere resultado
excedido por el normal cumplimiento de los trmites. La solucin encuentra
fundamento en la necesidad de que los procedimientos de reorganizacin se concluyan y
surtan efectos para todos.
En caso de haberse publicado el acuerdo de transformacin, deber efectuarse una
nueva publicacin anunciando la caducidad del procedimiento. Los administradores son
solidaria e ilimitada// responsables por los perjuicios derivados del incumplimiento de la
inscripcin o de la publicacin.
Caractersticas de la acciones
La accin acredita la posicin de su titular en relacin con la Soc emisora, fijando su
participacin en ella y estableciendo a partir de la suscripcin una situacin que
presupone una compleja trama de facultades, derechos, cargas y obligaciones. Debe
destacarse que el estado de socio se adquiere desde el momento en que se suscriben,
independiente// de la entrega de los ttulos.
La ley no impone la necesidad de admitir ttulos accionarios, apunto tal, que el estatuto
puede autorizar a que todas las acciones o alguna de sus clases no se representen en
ttulos. Esta particular clase de acciones ha sido incorporada a nuestra legislacin bajo el
nombre de acciones escriturales, cuya emisin, transferencia, gravmenes y constitucin
de derechos reales debe ser inscripta en cuentas llevadas a nombre de sus titulares por la
Soc emisora, por bancos comerciales o de inversin o caja de valores autorizadas.
La calidad de accionista se presume por las constancias de las cuentas abiertas en el
registro de acciones escriturales, siendo la Soc responsable por los errores e
irregularidades de las cuentas. La Soc, entidad bancaria o la caja de valores deben
entregar al accionista un comprobante de la apertura de su cuenta y de todo movimiento
que se inscriba en ella, lo cual permite acreditar el carcter de socio.
Clasificacin de las acciones
Pueden ser divididas desde numerosos puntos de vista.
1- Desde el punto de vista de su circulacin:
a) Acciones al portador: podrn transmitirse por la mera tradicin, el titular puede
ejercer sus derechos con la mera exhibicin de los ttulos, sin necesidad de inscripcin
en ningn registro.
b) Acciones nominativas endosables: tambin denominadas acciones a la orden, son
transmisibles por endoso y pueden circular libre//, incluso con endoso en blanco, aunque
su titular deber realizar la pertinente inscripcin en el libro de registro de acciones de
la Soc a efectos de hacer valer los derechos derivados de la propiedad de las mismas.
c) Las acciones nominativas no endosables: son transmisibles slo por va de cesin y
requieren para el ejercicio de sus derechos la inscripcin en el libro de registro de
acciones de la Soc. Los abusos cometido a travs de las acciones al portador han llevado
a que todas las acciones deban ser nominativas no endosables por expresa disposicin
de la Ley 24.587.
2- De acuerdo a los derechos que otorgan:
La Ley 24.587 establece una presuncin iuris et de iure que los cupones pertenecen a la
persona a cuyo nombre est inscripto el valor respectivo.
Negociacin sobre acciones
Compraventa de acciones
Se rige por las normas de los arts. 450 a 477 del C de C, en lo que resulta compatible,
siendo siempre necesario el consentimiento del cnyuge atento su nominatividad
obligatoria
Resulta cuestin controvertida la responsabilidad del cedente de las acciones por los
pasivos ocultos de la
Soc, habiendo resuelto la jurisprudencia que la obligacin del transmitente se agota con
la regular transmisin de las tenencias accionarias y su responsabilidad queda
circunscripta a la legitimidad de los ttulos enajenados, pero no se extiende a la
consistencia o al valor de los Bs de la Soc.
Como principio general, la Soc no puede adquirir sus propias acciones, sin perjuicio de
ello el art. 220 admite tal operacin ante supuestos particulares: a) para cancelarlas,
previo acuerdo de reduccin de capital; b) excepcional// con ganancias liquidas y
realizadas o reservas libres, cuando estuvieran completa// integradas y para evitar un
dao grave, el cual deber ser justificado en la prxima asamblea accionaria; y c) por
integrar el haber de un establecimiento que adquiere o de una Soc que se incorpore.
Fuera de estos actos, la adquisicin de acciones es un acto nulo de nulidad absoluta.
Cuando se han adquirido la acciones, de acuerdo a los ltimos dos supuestos, pesa s/ el
directorio la obligacin de enajenarlas en el trmino de 1 ao, salvo prorroga de la
asamblea, con otorgamiento del derecho de preferencia.
Los derechos correspondientes a las acciones adquiridas por la Soc, quedan suspendidos
hasta la enajenacin o distribucin y no se computaran para la determinacin del
qurum o de las mayoras.
Usufructo de acciones
Est regido por el art. 218 que admite la posibilidad de dividir el ejercicio de los
derechos que confieren las acciones, otorgando al usufructuario el cobro de los
dividendos y al nudo propietario la titularidad de las acciones, el cobro de la cuota
liquidatoria y el ejercicio de los derechos polticos. El derecho del usufructuario de
percibir las ganancias distribuibles del ejercicio no incluye las ganancias pasadas a
1- resolucin previa que fije un justo precio y asegure la igualdad de los accionistas;
2- si se practica un sorteo, ste se llevar a cabo ante la autoridad de contralor o
escribano, publicndose sus resultados e inscribindose en el libro de registro de
acciones;
3- si la amortizacin fuere parcial, se asentar en los ttulos o en las cuentas de las
acciones escriturales;
4- si la amortizacin es total, se anularan los ttulos y se reemplazaran por bonos de
goce o inscripciones en cuenta, con el mismo efecto.
Transitoria de Empresas.
4- El nombre, razn social o denominacin, el domicilio y matriculacin e
individualizacin que corresponda a c/u de los participantes. En caso de Soc, la
resolucin del rgano social que aprob la contratacin de la agrupacin.
5- La constitucin de un domicilio especial para todos los efectos que deriven del
contrato.
6- Las obligaciones asumidas por los participantes, las contribuciones debidas al fondo
comn operativo y los modos de financiar las actividades comunes.
7- El nombre y domicilio del representante.
8- La proporcin o mtodo para determinar la participacin de las empresas en la
distribucin de los resultados
9- Los supuestos de separacin y exclusin de los miembros y las causales de disolucin
10- Las condiciones de admisin de nuevos miembros.
11- Las sanciones por incumplimiento.
12- Las normas para confeccionar los EECC.