You are on page 1of 6

3.

2 Contrato de Franquicia
3.2.1 Concepto de franquicia. Definiciones especiales
Una operacin de franquicia es una relacin contractual entre un franquiciante y un
franquiciado en la cual el franquiciante ofrece o es obligado a mantener un inters
permanente en el negocio del franquiciado en aspectos tales como el know-how y la
asistencia tcnica; el franquiciado opera bajo un nombre comercial conocido, un mtodo
y/o un procedimiento que pertenece o que es controlado por el franquiciante, y en el cual
el franquiciado ha hecho o har una inversin sustancial en su propio negocio con sus
propios recursos.
El texto del nuevo Cdigo Civil y Comercial (Art. 1512) lo define indicando que:
Hay franquicia comercial cuando una parte, denominada franquiciante, otorga a otra,
llamada franquiciado, el derecho a utilizar un sistema probado, destinado a comercializar
determinados bienes o servicios bajo el nombre comercial, emblema o la marca del
franquiciante, quien provee un conjunto de conocimientos tcnicos y la prestacin
continua de asistencia tcnica o comercial, contra una prestacin directa o indirecta del
franquiciado.
3.2.2. Legislacin aplicable. Clases. Casos comprendidos
La franquicia importa, en su base, la existencia de un vnculo contractual.
En consecuencia, se encuentra regido -al igual que en los restantes contratos- por lo que
las partes acuerdan merced al principio de autonoma de la voluntad, siempre que no se
vulnere el orden pblico. A su vez, cuando las circunstancias as lo requieran, la labor
interpretativa deber llevarse a cabo mediante la integracin de las clusulas
contractuales con las disposiciones que regulan modalidades anlogas, aquellas
atinentes a los contratos en general y con los usos y costumbres.
La analoga como tcnica idnea para la integracin normativa importa la aplicacin de
las normas jurdicas regulatorias del contrato de agencia y del de concesin, claro est,
atendiendo siempre a las particularidades que presente cada caso.
Sistemas de franquicia
El sistema de franquicias es una red de contratos celebrados entre varios sujetos con el
otorgante de la franquicia, con finalidad distributiva, y con la caracterstica de una
identificacin con el franquiciante.
Los sujetos involucrados son autnomos, lo que lo diferencia con una gran empresa de
distribucin que utilice dependientes.
Modalidades
El contrato de franquicia presenta diversas modalidades, conforme a determinados
parmetros o criterios diferenciadores, a saber:
1) Segn la injerencia del dador, esto es, el derecho de planificacin del negocio, la
franquicia puede asumir una modalidad de primera, segunda o tercera generacin.

2) Segn el objeto, la franquicia puede ser una franquicia de productos o una


franquicia de servicios.
3) Segn los actos del tomador, la franquicia puede ser con finalidad distributiva (el
franquiciado se limita al traspaso de bienes desde el fabricante hasta el
consumidor), o de fabricacin (o produccin, cuando el franquiciado fabrica el
producto segn las indicaciones del franquiciado y los vende bajo la marca de este
ltimo).
A su vez, existen diversos tipos de franquicia, pero los ms conocidos son los siguientes:

franquicia de produccin;
franquicia de hotelera;

franquicia de servicios;
franquicia para la venta.

3.2.3 Caracteres

1)
2)
3)
4)
5)

El contrato de franquicia es:


Tpico.
Bilateral.
Oneroso.
Consensual.
No formal.

6)
7)
8)
9)

De colaboracin.
Durable.
De adhesin (por regla).
Se discute su carcter intuitu
personae.

10) 3.2.4 Sujetos. Objeto. Causa. Forma. Prueba. Duracin del contrato
11)Sujetos
12) Las partes involucradas en el contrato de franquicia son:
El dador, tambin denominado franquiciante: es la empresa titular de la marca,
y del know how
El tomador, tambin denominado franquiciado: es quien realiza la inversin
inicial y paga el canon peridico para poder desarrollar el negocio exitoso.
13)Objeto
14) El objeto o finalidad perseguida es distributiva. Si lo que en realidad busca el
franquiciado es otro fin, verbigacia: una finalidad recaudatoria, financiera, o
monoplica, se verificar una desviacin de la finalidad propia del contrato, en
cuyo caso se deber resolver la cuestin por aplicacin de la legislacin especial
aplicable al caso como puede ser la de defensa de la competencia. Y, de darse los
extremos exigidos por el derecho de daos, podr requerirse adems de la
nulidad del contrato por causa u objeto ilcito- el correspondiente resarcimiento de
los daos y perjuicios causados al tomador.
15)Causa. La causa vista como causa fin se encuentra dada en el contrato de
franquicia por una finalidad distributiva que deber reflejarse en el contrato.
16)Forma. Prueba. Duracin del contrato
17) El contrato de franquicia es, al igual que el resto de los contratos de distribucin,
un contrato no formal. Por lo tanto, le rige el principio de libertad probatoria
pudiendo probarse su existencia por cualquier medio de prueba que lleve a la
conviccin sobre su celebracin y modalidades.
18) Finalmente, debemos sealar que las partes son quienes estipulan el plazo de
duracin del contrato, , no puede pactarse un plazo inferior a cuatro aos.
19) Al vencimiento del plazo, el contrato se entiende prorrogado tcitamente por
plazos sucesivos de un ao, excepto expresa denuncia de una de las partes antes
de cada vencimiento con treinta das de antelacin. A la segunda renovacin, se
transforma en contrato por tiempo indeterminado56 (ltima parte del Cdigo Civil y
Comercial).
20) 3.2.5 Obligaciones y deberes de las partes: a. Obligaciones del
franquiciante. b. Obligaciones del franquiciado. c. Deberes colaterales de
las partes
21) Los arts. 1514 y 1515 del Cdigo Civil y Comercial unificado regulan las
obligaciones del franquiciante y franquiciado y procuran brindar el marco de
obligaciones mnimas que las partes pueden pactar. Se trata de un marco
meramente indicativo (y mnimo) que puede ser ampliado y regulado por las partes
en funcin de las particularidades del negocio en cuestin.
22) Son obligaciones del franquiciante:

i)

ii)

iii)

iv)
v)

vi)

vii)

Proporcionar, con antelacin a la firma del contrato, informacin


econmica y financiera sobre la evolucin de dos aos de unidades
similares a la ofrecida en franquicia, que hayan operado un tiempo
suficiente, en el pas o en el extranjero.
Comunicar al franquiciado el conjunto de conocimientos tcnicos, aun
cuando no estn patentados, derivados de la experiencia del
franquiciante y comprobados por ste como aptos para producir los
efectos del sistema franquiciado.
Entregar al franquiciado un manual de operaciones con las
especificaciones tiles para desarrollar la actividad prevista en el
contrato.
Proveer asistencia tcnica para la mejor operatividad de la franquicia
durante la vigencia del contrato.
Si la franquicia comprende la provisin de bienes o servicios a cargo del
franquiciante o de terceros designados por l, asegurar esa provisin en
cantidades adecuadas y a precios razonables, segn usos y costumbres
comerciales locales o internacionales.
Defender y proteger el uso por el franquiciado, en las condiciones del
contrato de los derechos referidos en el art. 1512, sin perjuicio de que en
las franquicias internacionales esa defensa est contractualmente a
cargo del franquiciado, a cuyo efecto debe ser especialmente apoderado
sin perjuicio de la obligacin del franquiciante de poner a disposicin del
franquiciado, en tiempo propio, la documentacin y dems elementos
necesarios para ese cometido.
En cualquier caso, el franquiciado est facultado para intervenir como
interesado coadyuvante en defensa de tales derechos, en las instancias
administrativas o judiciales correspondientes, por las vas admitidas por
la ley procesal y en la medida en que sta lo permita.

23) Son obligaciones del franquiciado:


i)

ii)

iii)

iv)

v)

Desarrollar efectivamente la actividad comprendida en la franquicia, cumplir


con las especificaciones del manual de operaciones y las que el franquiciante le
comunique en cumplimiento de su deber de asistencia tcnica.
Proporcionar las informaciones que razonablemente requiera el franquiciante
para el conocimiento del desarrollo de la actividad y facilitar las inspecciones
que se hayan pactado o que sean adecuadas al objeto de la franquicia.
Abstenerse de actos que puedan poner en riesgo la identificacin o el prestigio
del sistema de franquicia que integra o de los derechos mencionados en el art.
1512, segundo prrafo, y cooperar, en su caso, en la proteccin de esos
derechos.
Mantener la confidencialidad de la informacin reservada que integra el
conjunto de conocimientos tcnicos transmitidos y asegurar esa
confidencialidad respecto de las personas, dependientes o no, a las que deban
comunicarse para el desarrollo de las actividades. Esta obligacin subsiste
despus de la expiracin del contrato.
Cumplir con las contraprestaciones comprometidas, entre las que pueden
pactarse contribuciones para el desarrollo del mercado o de las tecnologas
vinculadas a la franquicia.

24) 3.2.6 Responsabilidad del Franquiciante: a. Responsabilidad del


franquiciante frente al franquiciado y sus dependientes. Responsabilidad
del franquiciante frente a terceros
A. el franquiciante no responde por las obligaciones del franquiciado, excepto
disposicin legal expresa en contrario; es decir, si el franquiciado contrae
obligaciones, deber responder por las mismas, salvo disposicin legal.
B. los dependientes del franquiciado no tienen relacin jurdica laboral con el
franquiciante, sin perjuicio de la aplicacin de las normas sobre fraude laboral;
C. el franquiciante no responde ante el franquiciado por la rentabilidad del sistema
otorgado en franquicia.
25) Responsabilidad frente a terceros
26) Ahora bien, el contrato de franquicia antes descripto no se encuentra comprendido
en el art. 30 de la LCT y el actual Cdigo Civil y Comercial lo incorpora
adecuadamente. Varias son las razones que han avalado tal conclusin:
1)

La franquicia no es una cesin del franquiciante al franquiciado de un


establecimiento habilitado a su nombre. Lo que en realidad se cede es el uso
de la marca, de un nombre o de un emblema representativo de un producto o
servicios, o ciertas tcnicas o mtodos estandarizados de comercializar ese
producto o servicio (Lorenzetti, 1999, tomo I).

27) El franquiciante, entre otras cosas, slo le brinda al tomador del franchising
asistencia tcnica y a veces incluso financiera, mas es este ltimo el que
asume el riesgo de inversin al instalar su propio y distinto establecimiento, que
puede y a veces incluso debe tener caractersticas similares, ofrecer
productos similares, o contar con procesos productivos parecidos.
2)

El franquiciante no contrata un trabajo o servicio correspondiente a la actividad


de su establecimiento, ya que la actividad del franquiciado se desarrollar en
otro establecimiento, con autonoma. Son sujetos (partes) independientes.

28) El franchisor solamente le proporciona su marca, sus tcnicas de produccin, su


know-how, en una palabra, su plan negocial, y el franquiciado contratar los
trabajos o servicios correspondientes a la actividad normal y especfica del
establecimiento.
29) Justamente, el franquiciante celebra un contrato de franchising, y no otro contrato,
para que el propio franquiciado contrate los trabajos o servicios que correspondan
a la actividad de su propio establecimiento.
30) De otro modo, le sera ms conveniente contratar como empleador
directamente el personal que desarrollar tareas en el establecimiento del
franquiciado, pues tendra un control ms directo sobre todas las obligaciones
emergentes del contrato de trabajo, pero, esta solucin es incompatible con la
franquicia.
3)

As, pues, no existe en el caso del contrato de franquicia comercial un supuesto


de contratacin, subcontratacin o cesin, ya que, por lo general, la franquicia

que se concede no est comprendida en la actividad normal y especfica propia


del franquiciante.
31)Derecho de la competencia
32) El art. 1524 seala que el contrato de franquicia, por s mismo, no debe ser
considerado un pacto que limite, restrinja o distorsione la competencia.
33) La regulacin propuesta nada agrega a la regulacin normativa, ya que el actual
rgimen competitivo tampoco lo establece y, en cierto modo, dicho criterio deber
ser tomado en funcin del inters econmico general y en funcin del criterio de
realidad econmica previsto en dicho sistema.
34) Es comn encontrar contratos que expresamente aclaran que sus disposiciones no
deben entenderse como restrictivas del rgimen competitivo, disposiciones que
en esencia carecen de todo efecto, ya que lo que importa no es lo que las partes
declaran, sino lo que ocurre en la realidad.
35) 3.2.7 Extincin del contrato
36) Conforme lo establece el artculo 1522 del nuevo Cdigo Civil y Comercial, la
extincin del contrato de franquicia se rige por las siguientes reglas:
a) el contrato se extingue por la muerte o incapacidad de cualquiera de las partes;
b) el contrato no puede ser extinguido sin justa causa dentro del plazo de su
vigencia original, pactado entre las partes. Se aplican los artculos 1084 y
siguientes;
c) los contratos con un plazo menor de tres aos justificado por razones especiales
segn el artculo 1516, quedan extinguidos de pleno derecho al vencimiento del
plazo;
d) cualquiera sea el plazo de vigencia del contrato, la parte que desea concluirlo a
la expiracin del plazo original o de cualquiera de sus prrrogas, debe preavisar a
la otra con una anticipacin no menor de un mes por cada ao de duracin, hasta
un mximo de seis meses, contados desde su inicio hasta el vencimiento del
plazo pertinente. En los contratos que se pactan por tiempo indeterminado, el
preaviso debe darse de manera que la rescisin se produzca, cuando menos, al
cumplirse el tercer ao desde suconcertacin. En ningn caso se requiere
invocacin de justa causa. La falta de preaviso hace aplicable el artculo 1493.
37)

You might also like