UNA

MIRADA

DOGMATICA

AL

DELITO

DE

COLUSIN,

NUEVAS

PERSPECTIVAS A PROPOSITO DE LA NUEVA LEY DE CONTRATACIONES

DEL ESTADO.
I.

INTRODUCCIN.

II.
DOGMATICA DEL DELITO DE COLUSIN
1. DEFINICION DE COLUSIN:
Pues al hablar de la palabra colusin desde ya se puede tener una nocin de que
estamos hablando de un pacto, arreglos subrepticios, pues esta idea general a
palabras de Fidel Rojas Vargas corresponde a una gama del delito que en otras
legislaciones constituye lo que se llama delitos de fraude a la administracin
pblica1. Pues ello se entiende que se trata de una concertacin que consistente
en ponerse de acuerdo subrepticiamente con los interesados para defraudar al
Estado que entendemos como colusin de peligro y si se defraudare al Estado,
como una colusin de resultado, pues en este delito trasciende la perdida de
parcialidad por parte de los funcionarios inmersos, pues lo correcto sera que
actu de acuerdo a las expectativas que se quiere.
2. BIEN JURIDICO PROTEGIDO.
Muy aparte de poder decir como lneas generales que en el delito de colusin lo
que se protege es el normal y recto funcionamientos de la administracin pblica,
lo que se protege en este tipo de delitos es la eficiencia y trasparencia en el
manejo de los recursos que tiene el Estado, as tambin la imparcialidad y un trato
de igualdad ante los postores que postulan en un proceso de seleccin. A palabras
del Profesor Manuel Abanto Vaques, seala que lo que se protege es la legalidad
del ejercicio funcionarial2, esto entendindose proteger el patrimonio del Estado y
no causar una defraudacin.
3. EL DILEMA DE LA COLUSION DE PELIGRO Y LA COLUSION DE
RESULTADO.

1 Rojas Vargas Fidel. Manual operativo de los Delitos contra la administracin

pblica cometidos por funcionarios pblico. Ed. Nomos &
Thesis.Lima.2016..pag. 187.
2 Manuel Abanto vasques pagina.309.

Al leer a autores como Fidel Rojas Vargas, Retegui Snchez, Abanto Vsquez,
existan discursos disimiles, haban quienes consideraban un delito de peligro y
otros un delito de resultado.
Este dilema fue superado luego de la entrada en vigencia de la LEY N 29758 del
11 de Julio del 2011, zanjando que existen dos modalidades una colusin de
peligro, que literalmente en la norma lo encontramos como colusin simple, y un
delito de resultado, que es el delito de colusin agravada, que lo nico que se
diferencian es de la defraudacin patrimonial, mientras que en la colusin simple
se habla para defraudar al Estado, en la segunda necesariamente tiene que existir
una defraudacin patrimonial al estado,
4. EL SUJETO ACTIVO DEL DELITO DE COLUSION:
Tanto en el delito de colusin de peligro (primer prrafo del art. 384), como el
delito de colusin de resultado(segundo prrafo del art. 384), estamos ante un
delito especial de infraccin de deber, es decir solo pueden ser agentes del delito
de colusin aquellas personas que tienen la condicin del funcionarios o
servidores pblicos, pero la peculiaridad es que estos tengan dentro de sus
atribuciones funcionales el deber especifico de participar en cualquiera de sus
etapas de contrataciones o adquisiciones, de servicios, bienes, obras o consultora
de obras, dira cualquier modalidad que seala la nueva ley de contrataciones con
el Estado.
Esto a modo de ejemplo podemos ver claramente en un proceso de seleccin de
adjudicacin simplificada de bienes o servicios, los autores seran los miembros
del comit que se coluden con los interesados, para defraudar o que defrauden al
estado, esto quiere decir que intervienen directamente en los procesos de
seleccin, asimismo antes de la modificatoria que sufrira tal tipo penal existan
problemas para incorporar en el proceso a funcionarios superiores que
directamente no intervienen en los negocios ilcitos, estos son los alcaldes,
presidentes regionales, o titular de las entidades del Estado, luego de la
modificatoria el tipo penal seala que el agente puede intervenir directa o

indirectamente, en otras palabras que estos direccionan los procesos de seleccin

para que el comit de seleccin beneficie a ciertas empresas, esta forma de
intervenir indirectamente claramente podra ser probado con la aprobacin de
bases que realiza el titular de la entidad, que tienen ciertas irregularidades para
beneficiar a ciertas empresa.
4.1.
A decir

El interesado como cmplice primario.

los interesados (empresarios en gran mayora), conciertan con los

funcionarios o servidores pblicos de alguna forma no se les puede imputar el

ttulo de autor o coautor del delito de colusin debido a que no tienen esa
condicin especial, pero dicha conducta es sancionada penalmente de alguna
forma. A palabras del profesor Fidel Rojas aquellos tiene la calidad de participes
primarios del delito, pues sin ellos por la forma como est construida la formula
penal, seria impracticable la tipicidad del delito 3.
Siguiendo estas ideas planteadas antes de seguir hay que sealar que estamos
frente a un delito de participacin necesaria, y esta participacin necesaria existe
cuando un tipo penal est configurado de manera que para su realizacin se
necesita la intervencin de ms de una persona, y estaramos ante un delito de
encuentro, pues como se conoce los delitos de encuentro son las manifestaciones
de voluntad de los intervinientes que tienen un mismo fin o una misma meta, pero
de diversos puntos, de tal forma que al final las acciones tienden a encontrarse.
A palabras del profesor Abanto Vsquez seala tal como ya hemos referido la
accin tpica en el delito de colusin desleal es la concertacin que se produce
entre el funcionario pblico y el tercero interesado en vincularse en vincularse
contractualmente con el Estado, de donde podemos decir que estamos ante un
delito de encuentro en forma que confluyen dos acciones de sujetos distintos con
una misma finalidad tpica4.

3 Rojas Vargas Fidel. Delitos contra la administracin pblica, Grijley, Lima,

2002, p. 290.

Pues como podemos advertir que el papel que tiene el interesado o contratista,
que en este caso sera el representante legal que juega un papel del sujeto
bisagra, es decir es potencialmente necesario para que el funcionario o servidor
pblico consume el delito.

4 Abanto Vsquez Manuel. Los delitos contra la administracin pblica en el

Cdigo Penal Peruano, 2da edicin. Palestra. Lima 2003, p.316.

III.
NUEVAS PERSPECTIVAS DEL DELITO DE COLUSIN
1. EL DERECHO PENAL COMO LTIMA RATIO EN EL DELITO DE
COLUSION.

2. A PROPOSITO DE LA NUEVA LEY DE CONTRATACIONES.

2.1. LA RESPONSABILIDAD PENAL DE LOS MIEMBROS DEL COMIT
DE SELECCIN.
2.2. MODALIDADES DE CONTRATACIN.
2.3. EL TITULAR DE LA ENTIDAD COMO AUTOR DEL DELITO DE
COLUSION.
2.4. LA REPONSABILIDAD PENAL EN LA EJECUCION DE OBRAS.
2.5.