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Abogado por la Universidad Nacional Mayor de San Marcos, con estudios de posgrado en
la Maestra con mencin en Derecho Constitucional y Derechos Humanos por la misma
casa de estudios. Secretario de Confianza en la Sala Penal Transitoria de la Corte Suprema
de Justicia de la Repblica.
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Ley 29574. Artculo 1.- Objeto de la Ley.- La presente Ley tiene el objeto de adelantar la
entrada en vigencia del Cdigo Procesal Penal, Decreto Legislativo nm. 957, para los
delitos tipificados en las Secciones II, III y IV, artculos del 382 al artculo 401, del Captulo
II, del Ttulo XVIII, del Libro II del Cdigo Penal; as como modificar los artculos 34 y 47 de
la Ley nm. 29277, Ley de la Carrera Judicial; y el artculo 94, inciso 2, del Decreto
Legislativo nm. 052, Ley Orgnica del Ministerio Pblico.
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Entre los principales tipos penales que abarca esta Ley, tenemos: concusin (Art. 382),
colusin (Art. 384), peculado (Art. 387), peculado por uso (Art. 388), malversacin de
fondos (Art. 389), todas las figuras de cohecho activo y pasivo (Arts. 393 a 398),
negociacin incompatible o aprovechamiento indebido de cargo (Art. 399), trfico de
influencias (Art. 400) y enriquecimiento ilcito (Art. 401).
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No obstante, este plazo se encuentra indicado no en las disposiciones que de manera
directa hacen referencia a la propia Ley 29574, sino increblemente- en el texto del
segundo prrafo que esta Ley incorpora al numeral 4 de la primera disposicin
complementaria y final del NCPP, Decreto Legislativo N 957, lo cual resulta absurdo, pues
con ello, la precisin ..entra en vigencia el Cdigo Procesal Penal para los delitos
tipificados en las Secciones II, III y IV, artculos del 382 al 401, del Captulo II, del Ttulo
XVIII, del Libro II del Cdigo Penal, a los ciento veinte (120) das de publicada la presente
Ley en el diario oficial El Peruano, queda incluida de manera expresa en el texto del
NCPP y su lectura genera confusin.
Precisamente, una de las primeras crticas que realizan algunos autores al procedimiento
de Antejuicio, es la referida a su naturaleza contraria al principio de igualdad. En ese
sentido, DELGADO GUEMBES opina que la prerrogativa del Antejuicio y la regulacin
inherente a este instituto tpico de una sociedad foral o corporativa excluye la aplicacin
de normas propias de una sociedad de ciudadanos iguales. En: DELGADO GUEMBES,
Csar. Prerrogativas Parlamentarias. Aplicacin y lmites en un caso de Antejuicio poltico.
Editora Jurdica Grijley. Lima, 2007, pg. 18. No compartimos esta postura pues, en
principio, los cargos que ostentan los altos funcionarios, en tanto condiciones objetivas,
rompen la igualdad con los dems ciudadanos y es justamente en atencin a ello -y no
a motivos arbitrarios o carentes de razonabilidad- que se establece el trato diferenciado.
En lo que no estamos de acuerdo como detallaremos ms adelante- es en el modo en
que se ha regulado este trato diferenciado tanto en la Constitucin como en el NCPP.
CAIRO ROLDN, Omar. El juicio poltico en el Per. En: De Iure. Revista editada por
alumnos de la Facultad de Derecho de la Universidad de Lima. Lima, ao II, N 2,
noviembre 2000.
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GARCA CHVARRI, Abraham. Ob. Cit., pg. 115.
Si bien es cierto, el NCPP se encuentra ya vigente en varios distritos judiciales del pas,
los artculos referidos a este tipo de proceso sern aplicados recin con la entrada en
vigencia del Cdigo en nuestra capital, debido a su naturaleza y a que se requiere la
participacin del Congreso de la Repblica (previo al proceso), as como la actuacin del
Fiscal de la Nacin y de los Jueces de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica.
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TALAVERA ELGUERA, Pablo. Los Procesos Especiales en el Nuevo Cdigo Procesal Penal.
En: Seleccin de Lecturas Capacitacin en el Nuevo Cdigo Procesal Penal. Instituto de
Ciencia Procesal Penal (INCIPP), pg. 514. El autor hace la siguiente clasificacin: 1)
Procesos ordinarios: 1.1) Proceso comn; y, 1.2) Proceso por faltas. 2) Procedimientos con
especialidades procedimentales: 2.1) Proceso por delitos de funcin atribuidos a altos
funcionarios pblicos; 2.2) Procesos por delitos comunes atribuidos a congresistas y otros
altos funcionarios; y, 2.3) Proceso por delitos de funcin atribuidos a otros funcionarios
pblicos. 3) Procedimientos especiales: 3.1) Proceso inmediato; 3.2) Proceso por delito de
ejercicio privado de la accin penal; 3.3) Proceso por colaboracin eficaz; y, 3.4) Proceso
de terminacin anticipada. 4) Procedimientos complementarios o auxiliares: 4.1) La
extradicin; 4.2) La asistencia judicial internacional; y, 4.3) La cooperacin con la Corte
Penal Internacional.
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SNCHEZ VELARDE, Pablo. Manual de Derecho Procesal Penal. Editorial IDEMSA. Lima,
2004, pg. 902.
de funcin atribuidos a otros funcionarios pblicos 34, con lo cual quedan excluidos
de cualquier tipo de trato diferenciado para su procesamiento.
3. El plazo de la prerrogativa y sus efectos
El marco temporal en el que opera la prerrogativa se extiende hasta cinco aos
despus de haber culminado las funciones del imputado y, de conformidad con el
numeral 10 del artculo 450 del Cdigo Procesal Penal, vencido este plazo,
siempre que no se haya incoado el proceso penal, el ex alto funcionario pblico
estar sometido enteramente a las reglas del proceso penal comn. Si bien, esto
puede parecer evidente y es as como se ha venido aplicando por los rganos
encargados de administrar justicia en caso de haberse vencido el plazo de la
prerrogativa es decir, sometindolos al fuero judicial de manera directa, sin
intervencin del Congreso y sin participacin en primera instancia de Fiscales o
Jueces Supremos-, tal indicacin contenida de manera expresa en el NCPP, zanja
de manera definitiva la errnea interpretacin realizada por algunos autores,
entre ellos, RUBIO CORREA, para quien, una vez transcurrido el plazo de cinco
aos antes sealado, caduca la posibilidad de que el ex alto funcionario sea
procesado por el hecho imputable, en tanto el Antejuicio sera imposible contra l,
adquiriendo as el privilegio de no ser procesado, seala inclusive, que violar
este principio sera inconstitucional y procedera una accin de amparo 35. A
nuestro criterio, no puede admitirse en forma alguna que la finalizacin del
periodo en que rige la prerrogativa, implique la anulacin de toda posibilidad de
persecucin de los delitos que cometan los altos funcionarios, lo nico que se
elimina es la exigencia de la autorizacin congresal para llevar a cabo el proceso
penal, es decir, lo que se extingue es la prerrogativa no la accin penal ni el
delito.
4. La investigacin parlamentaria como fase necesaria previa al proceso
De conformidad con el inciso 1 del artculo 450 del NCPP, a fin de viabilizar el
juzgamiento de altos funcionarios por la presunta comisin de delitos de funcin,
se requiere previamente de la interposicin de una denuncia constitucional ante
el Congreso por parte del Fiscal de la Nacin, el agraviado por el delito o por los
Congresistas.
Las reglas que deben observarse para la presentacin de la denuncia
constitucional y las referidas a su tramitacin, se encuentran contenidas en el
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De conformidad con el Art. 454 del NCPP, se sigue este proceso contra los Jueces y
Fiscales Superiores, los miembros del Consejo Supremo de Justicia Militar, el Procurador
Pblico y, en general, contra todos los magistrados del Poder Judicial y del Ministerio
Pblico.
35
RUBIO CORREA, Marcial. Ob. Cit., pg. 132.
Ello en virtud a lo establecido en el artculo 1 de la Ley N 27399, Ley que regula las
investigaciones preliminares previstas en la Ley N 27379 tratndose de los funcionarios
comprendidos en el artculo 99 de la Constitucin, publicada en el Diario Oficial El
Peruano el 13 de enero de 2001.
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GLVEZ VILLEGAS, Toms Aladino / RABANAL PALACIOS, William / CASTRO TRIGOSO,
Hamilton. El Cdigo Procesal Penal. Comentarios descriptivos, explicativos y crticos.
Jurista Editores, Lima, 2009, pg. 450.
De conformidad con el artculo 66, inciso 2 de la Ley Orgnica del Ministerio Pblico,
modificada por la Novena Disposicin Transitoria, Complementaria y Final de la Ley N
26623, publicada el 19 de junio de 1996: Son atribuciones del Fiscal de la Nacin: ()
Ejercitar ante la Sala de la Corte Suprema que corresponda, las acciones civiles y penales
a que hubiere lugar contra los altos funcionarios sealados en el Artculo 99 de la
Constitucin Poltica del Estado, previa resolucin acusatoria del Congreso.
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Para el proceso comn, el Art. 336 del NCPP precepta en sus dos primeros prrafos lo
siguiente: Si de la denuncia, del Informe Policial o de las Diligencias Preliminares que
realiz, aparecen indicios reveladores de la existencia de un delito, que la accin penal no
ha prescrito, que se ha individualizado al imputado y que, si fuera el caso, se han
satisfecho los requisitos de procedibilidad, dispondr la formalizacin y la continuacin de
la Investigacin Preparatoria. La Disposicin de formalizacin contendr: a) El nombre
completo del imputado; b) Los hechos y la tipificacin especfica correspondiente. El Fiscal
podr, si fuera el caso, consignar tipificaciones alternativas al hecho objeto de
investigacin, indicando los motivos de esa calificacin; c) El nombre del agraviado, si
fuera posible; y, d) Las diligencias que de inmediato deban actuarse.
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En consonancia con lo previsto en el tercer prrafo del Art. 336 del NCPP , que seala:
El Fiscal, sin perjuicio de su notificacin al imputado, dirige la comunicacin prevista en
el artculo 3 de este Cdigo, adjuntando copia de la Disposicin de formalizacin, al Juez
de la Investigacin Preparatoria; por su parte, el Art. 3 del mismo Cdigo, establece
que: El Ministerio Pblico comunicar al Juez de la Investigacin Preparatoria su decisin
formal de continuar con las investigaciones preparatorias.
En ese sentido, los profesores chilenos Mauricio Duce y Cristian Riego, sostienen que la
actuacin del Juez de garantas est establecida con el fin de resolver todos aquellos
conflictos que puedan presentarse entre los diversos intervinientes del proceso durante el
perodo de la investigacin, lo ms caracterstico de estos conflictos agregan- es aquello
que tiene que ver con la pretensin de los fiscales de utilizar medidas que signifiquen
alguna forma de afectacin de los derechos del imputado o de otra persona. En: DUCE
JULIO, Mauricio Alfredo / RIEGO Ramrez, Cristin. Introduccin al Nuevo Sistema Procesal
Penal, Vol. I. Universidad Diego Portales. Chile, 2002, Pg. 217.
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An cuando sostenemos la inconstitucionalidad de la resolucin aprobatoria del Juez
de la investigacin preparatoria, no podemos dejar de advertir otra incoherencia del
NCPP, pues esta exigencia de motivacin deviene en intil y carece totalmente de
sentido, toda vez que, como se explicar ms adelante, se ha instituido
inconstitucionalmente la obligacin de respetar tanto la descripcin de hechos como la
tipificacin planteadas por el Congreso, siendo esto as, no nos explicamos en qu forma
puede motivarse una resolucin que slo est autorizada a repetir los trminos del
informe congresal.
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ANGULO ARANA, Pedro. La investigacin del delito. Gaceta Jurdica. Lima, 2006, pg.
202.
44
CUBAS VILLANUEVA, Vctor. El nuevo proceso penal peruano. Teora y prctica de su
implementacin. Palestra Editores. Lima, 2009, pg. 95.
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SNCHEZ VELARDE, Pablo Mario. Manual de Derecho Procesal Penal. Editorial IDEMSA.
Lima, 2004, pg. 902.
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Contra este nuevo auto aprobatorio esgrimimos los cuestionamientos sealados
anteriormente.
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Excepcin prevista en el Art. 6, literal b), del NCPP, que procede cuando el hecho no
constituye delito o no es justiciable penalmente (denominada en el Cdigo de
Procedimientos Penales, excepcin de naturaleza de accin).
Sentencia de fecha veinte de julio de dos mil nueve, emitida en el caso Barrios Altos,
EXP. N AV232001, por la Sala Penal Especial de la Corte Suprema de Justicia de la
Repblica, pgina 609.
La medida adoptada por el Poder Ejecutivo, que posibilita la aplicacin del NCPP
en los casos de delitos de corrupcin de funcionarios, no se avizora positiva en lo
referente a los delitos de funcin cometidos por funcionarios que gozan de la
prerrogativa del Antejuicio; principalmente, porque en nada ha cambiado la
situacin de inconstitucionalidad que rodea a dicha institucin. En efecto, pese a
las crticas planteadas a nivel doctrinario, a la exhortacin realizada por el
Tribunal Constitucional, y al intento de un grupo de parlamentarios por desterrar
de nuestra Constitucin una regulacin que contraviene gravemente los
principios de separacin de poderes, autonoma del Ministerio Pblico y
exclusividad e independencia de la funcin jurisdiccional, la modificacin
constitucional no ha sido posible.
Adems de ello, advertimos que algunas pautas precisadas en el texto del NCPP
para este proceso especial, lejos de contribuir a la consolidacin del nuevo
modelo procesal penal que se pretende implantar en nuestro medio, constituyen
un retroceso grave, que debiera ser corregido antes de la entrada en vigencia del
NCPP, sobretodo en lo que se refiere al papel que debe asumir el Ministerio
Pblico en la etapa de la Investigacin Preparatoria.
Lo que se busca con la aplicacin del NCPP es lograr una eficiente administracin
de la justicia penal con el menor uso de recursos disponibles, acortando el tiempo
de duracin de los procesos en beneficio no slo del Estado, sino tambin de los
imputados y agraviados, pero ello debe realizarse sin perder de vista la relevancia
que poseen los principios constitucionales propios del Estado Democrtico de
Derecho, ni el fin supremo de justicia que persigue la sociedad, por lo que no
pueden tolerarse disposiciones que contribuyan a la impunidad de los delitos
cometidos por las ms altas autoridades del Estado, o pongan trabas a su
procesamiento.