He planteado este captulo El problema del sinalagma.

A qu me refiero con el problema del

sinalagma? Me refiero a un problema implcito en el Derecho contractual: el de la equivalencia de
las prestaciones en un contrato. Entonces, primero hablaremos un poco de los contratos y los tipos
de contratos que hay, luego hablaremos un poco de la teora del valor y posteriormente, presentar
la tesis que quiero compartir en esta ocasin; todos los captulos presentan una tesis o varias tesis,
de manera que lo que pretendo es que estas tesis que he planteado como temas de investigacin
de anlisis y de discusin para que sean validadas o no en el transcurso de este trabajo intelectual.
En primer lugar, hablemos del contrato. Pero en general hay dos tipos de contrato, definidos por
sus prestaciones. En primer lugar, los contratos de prestaciones recprocas y en segundo lugar los
contratos de prestaciones autnomas. Muchas veces en nuestra enseanza como estudiantes o
profesores de Derecho le prestamos mucha atencin solo a los primeros Cules son los contratos
de prestaciones recprocas? Bueno los contratos de prestaciones recprocas son los contratos ms
elementales, son aquellos en los cuales hay dos o ms partes que intercambian obligaciones, hay
pares obligacionales; pero eso no significa que sean los nicos contratos que hay, en la Teora del
Derecho, el Derecho tradicional, reconoce la existencia de otros contratos, los denominados
contratos de prestaciones autnomas. Cul es la diferencia conceptualmente hablando entre unos
y otros? La diferencia es la siguiente, que en los contratos de prestaciones recprocas una
obligacin est condicionada a la otra mientras que en los contratos de prestaciones autnomas las
obligaciones no estn condicionadas entre s, cada parte del contrato cumple su obligacin sin
necesidad de que la otra deba cumplir la suya, me explico con un ejemplo para clarificar los
conceptos que son muy sencillos. Pensemos por un minuto en la compraventa; la compraventa es
el prototpico contrato de prestaciones recprocas porque en la compraventa hay un comprador y
un vendedor que intercambian cosa por precio, es decir, hay pares obligacionales, uno tiene la cosa
el otro tiene el precio, intercambian cosa por precio pero hay una relacin de necesidad recproca,
dice la Teora Jurdica para que por ejemplo yo pueda exigir que t pagues el precio siendo yo el
titular de la cosa yo tengo que cumplir con entregarte la cosa, no puedo reclamar que me paguen
el precio sino cumplo yo con transferir la cosa, es decir, hay una relacin entre precio y cosa, de
necesidad; las relaciones obligacionales se condicionan necesariamente, son recprocas, pensemos
en la permuta, finalmente la compraventa y la permuta son lo mismo, la permuta es un intercambio
no monetario, la compraventa es un intercambio monetario pero son el mismo contrato; pensemos
en el arrendamiento; pensemos en el depsito; pensemos en el mutuo, en fin, en la inmensa
mayora de contratos que cotidianamente celebramos, de hospedaje, de transporte, de trabajo, son
contratos bilaterales, de prestaciones recprocas; el trabajador trabaja y tienes que pagarle su
sueldo, hay una relacin de necesidad, si no trabaja no le tienes que pagar su sueldo, si trabaja
tienes
que
pagarle
su
sueldo.
Estos contratos son, entonces, aquellos en los cuales las relaciones bilaterales o multilaterales
estn condicionadas entre s, hay pares obligacionales que se relacionan necesariamente,
recprocamente, dice el Derecho Civil tradicional. Pero no son los nicos, resulta que hay otros
contratos, los denominados contratos de prestaciones autnomas donde las prestaciones
contenidas en el contrato no se condicionan entre s, cada uno, cada parte en el contrato debe
cumplir su prestacipn independientemente de que los dems cumplan con ella. Algunos se
preguntarn y qu contratos son esos? Porque muchas veces no se piensa en ellos como
contratos, bueno, es el contrato de sociedad, el contrato de sociedad annima, de sociedad civil,
todos los contratos de sociedad son contratos de prestaciones autnomas; es decir, yo no estoy
obligado a cumplir porque t tienes que cumplir, cada uno asume una obligacin
independientemente de la obligacin de los dems y del cumplimiento por parte de los dems de
sus propias obligaciones. Pensemos en un minuto en el contrato de sociedad, para celebrar alguna
sociedad annima o una mercantil. El hecho de que yo suscriba un monto de capital y que yo lo
pague, es el que hace derivar para m mis derechos como accionista, no tiene nada qu ver que t
como mi socio hayas suscrito o pagado tu parte del capital; es decir, yo soy accionista porque
suscrib y pagu pero no dejo de serlo porque t no hayas cumplido con suscribir y pagar tu parte;
en cambio en un contrato de compraventa si t no cumples, si yo no cumplo t no ests obligado a
cumplir, yo no te puedo exigir si yo no cumpl, en cambio en el contrato de prestaciones autnomas
cada parte cumple o no cumple y si suscribiste una cantidad de capital y no lo pagaste, bueno, o el
estatuto o la ley contemplar la manera de cobrarte o de excluirte por incumplimiento del
estatuto.Los contratos de prestaciones autnomas, entonces, como su nombre lo indica son
aquellos contratos en los cuales las prestaciones no tienen una relacin de necesidad, no hay
reciprocidad entre ellas. Hecha esta precisin, quera decir que vamos a hablar en este captulo de
los contratos de prestaciones recprocas y no de los contratos de prestaciones autnomas. Si hay

oportunidad quiz hagamos alusin a los contratos de prestaciones autnomas porque el anlisis
econmico del Derecho nos ofrece una visin de la sociedad annima bastante distinta de la del
Derecho tradicional, de hecho, uno de los artculos fundadores del Anlisis Econmico del Derecho,
el Profesor Ronald Coase, que se llama la naturaleza de la empresa se refiere precisamente a la
funcin
econmica
de
la
sociedad.
La tesis coaseana es que el contrato de sociedad reduce el costo de transaccin y permite
multiplicar la cantidad de negocios en los mercados; una economa de mercado puede funcionar sin
contrato de sociedad, no pasa nada, solo una cosa: es ms pobre, porque la cantidad de negocios
que puedes hacer en un pas sin que exista sociedades annimas o sociedades mercantiles (donde
no haya contrato de sociedad) ser mucho menor, ya que el costo de transaccin de cada negocio
ser alto y solamente podrs hacer negocios econmica o socialmente muy significativos, que
puedan redituar, cubrir el costo de transaccin, en cambio con la sociedad, los contratos de
prestaciones autnomas lo que permiten es reducir el costo de transaccin y multiplicar la cantidad
de negocios para llevar a cabo en un pas, esa es la funcin econmica del contrato de sociedad.
Por ahora, quera algo un poco ms modesto, hablemos de los clsicos contratos de prestaciones
recprocas. Muy bien, cul es la tesis que quisiera, hecha esta precisin conceptual, compartir esta
vez? El Derecho Civil supone que los contratos de prestaciones recprocas tienen prestaciones
equivalentes, es decir, la teora general del Derecho Civil, si ustedes leen a Coviello, a Messineo, si
leen a los grandes tratadistas clsicos del contrato, vern que para los tratadistas del contrato las
prestaciones de un contrato de prestaciones recprocas son equivalentes, el Derecho Civil supone
que en los contratos de prestaciones recprocas las prestaciones son equivalentes, es decir, en
nuestro ejemplo, de la compraventa, que la cosa equivale al precio, en nuestro ejemplo del mutuo
que el dinero dado en prstamo, el dinero mutuado, equivale al dinero que vas a recibir, no? Que
el trabajo equivale al salario, que la renta equivale a la casa que entregas para vivir. El Derecho
Civil parte, asume como una condicin dada que los contratos de prestaciones recprocas tienen
prestaciones equivalentes, es decir, que la cosa es igual al precio, en el ejemplo de la compraventa,
y en todos los dems que ustedes quieran. El Derecho Civil contemporneo ha construido como un
principio indiscutible (a los abogados no se les ocurre discutir esto; ustedes plantean esta
discusin, una discusin esencialmente espuria en el mundo del Derecho, obviamente son
equivalentes pues, a tal extremo que toda la Teora General del Contrato se basa en el supuesto
de que si se produce un desequilibrio de alguna naturaleza es funcin del Derecho devolver el
equilibrio perdido a las prestaciones del contrato, el Derecho Civil supone que las prestaciones de
un contrato de prestaciones recprocas son equivalentes y que si por alguna razn esas
prestaciones se pierden, se desequilibran, la funcin del Derecho consiste en devolver ese
equilibrio, reponer ese equilibrio, y as el Derecho Civil ha creado instituciones muy importantes
que nos pasamos la vida estudiando y que como argumentar despus son perfectamente
equivocadas. Por ejemplo, en los contratos de prestaciones recprocas tambin se distingue entre
dos tipos de contrato, los contratos de ejecucin inmediata y los contratos de tracto sucesivo,
definidos por el plazo de su cumplimiento. Los contratos de ejecucin inmediata son aquellos que
se verifican en el momento en el cual el contrato se celebra, compras un paquete de cigarrillos o
una botella de agua, un contrato de compraventa inmediato, no sujeto ni a condicin ni a plazo es
un contrato de ejecucin inmediata, haces el contrato y ya est, te pagaron. Los contratos de tracto
sucesivo son aquellos que se van ejecutando en el tiempo, el clsico, el suministro; tienes un
restaurante y contratas una persona que te trae el pescado o la verdura, entonces le vas pagando
mensualmente segn sea la cantidad de kilos con que te ha aprovisionado. El contrato de un
estudiante con la universidad, es tambin un contrato educativo de tracto sucesivo, se va
ejecutando
a
lo
largo
del
tiempo.
La teora General del Derecho supone que en ambos casos que son contratos de prestaciones
recprocas, tanto en los de ejecucin inmediata como los de tracto sucesivo, los de cumplimiento
inmediato como cumplimiento diferido en el tiempo, las prestaciones tienen que ser equivalentes y
si se pierde la equivalencia entre ellas el Derecho tienen algunos mecanismos, ha desarrollado
unas instituciones para reponer esa equivalencia perdida; por ejemplo, en los contratos de tracto
sucesivo, el mecanismo, la institucin elaborada para devolverle equilibrio a las prestaciones se
llama la Lesin. Cuando en una compraventa se pierde el equilibrio entre las prestaciones en una
magnitud que la legislacin define, en el Per es dos terceras partes en otros pases dos quintas
partes en otros la mitad, en fin, no interesa la cuanta sino el concepto. Cuando se pierde la
proporcin, la equivalencia entre las prestaciones, por ejemplo en una compraventa, se produce la
lesin, se incurre en una compraventa lesiva, el perjudicado tiene entonces el derecho de ir al juez
a pedirle o que reponga la equivalencia en las prestaciones o que resuelva el contrato,

sencillamente
da
marcha
atrs
en
su
consentimiento.
La lesin es una institucin que goza de gran prestigio social y de gran reputacin entre los
intelectuales. Si ustedes leen a los grandes tratadistas del Derecho Civil vern que la lesin ocupa
un espacio importante de anlisis, de discusin y de reflexin. Adems hay distintas maneras como
la lesin ha sido desarrollada legislativamente, en algunos pases como el Per la ha aderezado con
gran elegancia y le han introducido adems el concepto de estado de necesidad, con lo cual la
lesin termina convirtindose en una cosa bastante compleja y medio filosfica y teolgica al
momento de definir. Pero la lesin, no cabe duda, es hoy da una institucin que est recogida en la
totalidad de los Cdigo Civiles Romano Germnicos, como una institucin que lo que busca es
reponer el equilibrio econmico perdido entre las prestaciones de un contrato. No solo reconoce el
Derecho civil tradicional la necesidad de devolverle el equilibrio a las prestaciones de los contratos
de ejecucin inmediata, tambin sucede lo mismo con los contratos de tracto sucesivo, en este
caso no se habla de lesin, el trmino es en teora el Derecho un poco ms complejo, se hablan de
las denominadas clusulas rebus sic stantibus segn las cuales el juez, el perjudicado tiene el
derecho de pedirle al juez la reposicin de las cosas a su estado original, a una situacin de
equilibrio habida cuenta de producido el desequilibrio. Hay una de estas instituciones muy popular,
sobre todo en los pases con inflacin, en el Per en su poca todo el mundo pona estas
demandas, en Brasil las inventaron, se llamada la excesiva onerosidad de la prestacin, que es un
clsico; en un contrato de prestaciones recprocas de tracto sucesivo, por ejemplo el suministro,
puede ocurrir desde este punto de vista que el cumplimiento del contrato sea muy caro, entonces
el perjudicado puede ir al juez y decir seor juez la prestacin ha devenido excesivamente onerosa,
redzcala usted o incremntela usted, que era lo que pasaba en el Per, t como proveedor por
ejemplo de un restaurante acordabas venderle pollo, resulta que la inflacin lleg en un momento a
1 billn por ciento, claro qu pollo, cmo calculabas el precio del pollo; entonces el resultado es que
tenas que ir con un juez para que fijara el precio, o establecas una clusula de indexacin.En fin,
la excesiva onerosidad es a los contratos de tracto sucesivo lo que la lesin a los contratos de
ejecucin inmediata, hablando por supuesto de contratos con prestaciones recprocas. Ambas, la
lesin y la excesiva onerosidad en la prestacin, tienen supuestamente el mismo propsito:
equilibrar prestaciones desequilibradas. Devolverle equilibrio a prestaciones desequilibradas. En
esa doctrina hemos sido educados y estamos siendo educados; el mundo del Derecho cree que as
funciona el mundo, cree que as son los contratos, cree que as es la funcin del Derecho, que el
intercambio se produce en equilibrio con prestaciones equivalentes y que por consiguiente una
prdida de equilibrio supone una injusticia en el cual alguien le roba a otra persona y por
consiguiente o la lesin o la excesiva onerosidad en la prestacin repone esta situacin de
desequilibrio, impide el aprovechamiento econmico de uno por otro y permite un avance armnico
de
la
sociedad.
Qu ocurre con esta visin del contrato? Que est sencillamente equivocada. Si como el Derecho
piensa, en los contratos de prestaciones recprocas las prestaciones son equivalentes es porque el
Derecho supone que el intercambio econmico se produce en una situacin de equilibrio, claro,
qu es el contrato sino el intercambio en trminos legales? El contrato en trminos legales no es
otra cosa ms que el fenmeno econmico del intercambio; el intercambio, los abogados le
decimos el contrato. Entonces, si los abogados creemos o creen, si el Derecho Civil tradicional
piensa que los contratos de prestaciones recprocas tienen prestaciones equivalentes es porque el
Derecho Civil piensa que el intercambio econmico se produce en una situacin de equilibrio, de
equivalencia, y eso es un error; es un error porque el intercambio no se produce nunca entre cosas
equivalentes, el intercambio se produce solo entre cosas no equivalentes. Acaso yo intercambio
dos cosas que valen lo mismo? Yo intercambio una cosa si para m vale ms lo que recibo que lo
que doy; yo no intercambio por su igual, yo intercambio algo, solo intercambio algo, cuando creo
que gano porque intercambio, cuando valoro ms lo que recibo que lo que doy. En una situacin de
mercado, el intercambio se produce entre cosas equivalentes; los valores no son equivalentes, yo
intercambio cosas precisamente cuando no son equivalentes, cuando yo le atribuyo un valor y t le
atribuyes un valor que no equivale, porque si fuera equivalentes no habra intercambio,
buscaramos otra cosa qu intercambiar. En el ejemplo elemental de la permuta, supongamos que
tenemos una situacin: yo tengo un perro y t tienes un gato. Cundo intercambiamos tu gato por
mi perro? Cuando equivalen? No! T me cambias tu gato por mi perro pulguiento porque crees
que mi perro vale ms que tu gato, y yo, recprocamente, intercambio mi perro por tu hermoso gato
porque valoro ms tu gato; hay ratones, que s yo me gustan los felinos, lo que fuere, mi
estructura de valoracin es subjetiva; estoy dispuesto a quedarme con tu gato y a deshacerme de
tu perro, por ltimo mi perro come mucho y tu gato es un bebito que le doy de comer un poquito y

se llena, ronronea y no me fastidia, de manera que hay una serie de valoraciones indefinibles. Si
hablamos de la compraventa, ya no hablemos de la permuta, es lo mismo, es decir cundo
compro yo algo? Cuando lo que compro equivale al dinero que pago por l? No! Cuando lo que
compro ofrece ms para m que el dinero que pago por l. Si yo voy, por ejemplo, a una tienda y
me encanta una corbata cundo la compro? Cuando la satisfaccin futura que me ofrece la
corbata la valoro ms que el dinero que pago por ellas, porque si ese dinero tiene un uso
alternativo que valoro ms no me gasto la plata de la corbata, me la gasto en otra cosa. Lo mismo,
cuando voy a comer o cuando voy al cine o cuando voy a decidir a donde ir, lo que estoy haciendo
es
comparando
valoraciones
alternativas
que
no
son
equivalentes.
Entonces, en general el intercambio se produce cuando las cosas no equivalen, lo que significa que
en todo contrato de prestaciones recprocas para que haya contrato las cosas no deben ser
equivalentes sino todo lo contrario, no deben equivaler. Lo que recibo debe valer ms que lo que
doy. Algunos preguntarn Cmo es eso posible? Cmo en un contrato t puedes considerar que lo
que recibes vale ms que lo que das y yo considero exactamente lo contrario? Porque el valor es
subjetivo, y eso nos lleva al problema de fondo que est implcito en la doctrina de la equivalencia
de prestaciones o el sinalagma. Por qu la Teora jurdica tradicional incurre en el error de pensar
que las prestaciones de un contrato son equivalentes? Porque es tributaria de la doctrina objetiva
del valor. Efectivamente. Hemos hablado de eso ya; recordmoslo nicamente en el contexto de la
Teora General del Contrato. La teora objetiva del valor supone que las cosas tienen un valor
intrnseco, que las cosas valen por lo que son en s, por lo que tienen en s. La teora subjetiva del
valor, en cambio, considera que las cosas no valen nada de suyo, que las cosas no tienen un valor
intrnseco, que el valor es extrnseco, que el valor es atribuido. Nosotros, los seres humanos, le
damos valor a las cosas; le damos un valor caprichoso, en funcin de la utilidad o del inters que
las cosas puedan tener para nosotros, vlidamente incognoscibles, estos criterios hacen que la
gente
le
atribuya
valoraciones
caprichosas
a
las
cosas.
Los abogados creen en la teora objetiva del valor no seamos crueles, los abogados no, algunos
estamos en el gremio y muchos no creemos en la teora objetiva del valor, pero la Teora tradicional
del Derecho, la Teora General del Contrato creen en la teora objetiva del valor, se basan en la
teora objetiva del valor. Sera interesante hacer un estudio sobre la lesin, pero la lesin es una
tpica institucin objetivista, cundo algo pierde la mitad de su valor? Cundo pierde dos terceras
partes? Qu es eso? De qu estn hablando? Para los objetivistas, como la distincin entre valor,
costo y precio es sutil, como para los objetivistas el valor de algo es su costo y su costo es su costo
de reposicin, y el precio es uno solo, el precio justo, el justiprecio. La doctrina adems del
justiprecio que est por todos los Cdigos Civiles de Amrica Latina, entonces aquel precio que no
equivale al costo es injusto, por lo tanto, ilegal; porque se est por encima del costo significa que le
estn robando al trabajador; se dice, est por debajo del costo, significa que le estn robando al
empleado y el Derecho tiene que reponer ese equilibrio para que el precio sea igual al costo. Ese
cuento lo escuchamos por todas partes, lean, por ejemplo en el caso peruano, la legislacin que
regula el precio en las tarifas pblicas, se basa en esa idea, se basa en la idea que el precio es igual
al costo; segn las frmulas polinmicas que, son francamente aburridas, en las cuales pretenden
un grupo de ingenieros cul es el precio de las cosas, en base a la reconstruccin del costo. Las
tarifas de la empresa elctrica o los celulares se fijan en base a la determinacin del costo de las
empresas, a m qu me importa el costo para la determinacin del precio. El precio lo marca el
mercado, si tu costo es muy alto y no puedes producir a ese precio, lo siento, ponte a vender
medias, cambia de negocio, ponte a jugar ftbol. Pero no, los abogados creen en al teora objetiva
del valor y han construido, muy aristotlicamente, tributarios de las ideas aristotlicas, toda una
idea de que el contrato solo existe en equilibrio porque el contrato solo se produce cuando las
cosas son equivalentes; cuando el precio es igual a la cosa ah hay contrato, entonces yo, vendo mi
casa cuando lo que me pagan mi casa es igual a mi casa, eso es una falacia; yo no vendo mi casa
cuando el precio es igual a mi casa, yo la vendo cuando el precio que me pagan, para m,
subjetivamente considerado, es ms que mi casa, si no me quedo con mi casa! Solo cuando valoro
ms lo que recibo que lo que doy estoy en disposicin de celebrar un contrato. Entonces, solo en
ese
momento
se
produce
intercambio.
Los abogados, cuando los sometes a esta crtica creen que todo el aparataje conceptual entra en
discusin y no es as. El intercambio solo puede ser explicado cuando aceptamos que el valor es
subjetivo y que para cada uno de nosotros la valoracin de las cosas dentro del mercado es
distinta, es asimtrica; cada uno de nosotros cuando valora algo no solamente toma en cuenta
elementos monetarios sino toma en cuenta sus gustos, sus preferencias, sus valores morales, sus
principios, entonces cada uno tiene una estructura de valoracin personal diferente a la de los

dems, en cada uno de nosotros, por consiguientes, toma decisiones econmicas en funcin de sus
valoraciones.
Entonces, qu propongo esta vez? Propongo cuestionar la idea de que los contratos de
prestaciones recprocas las prestaciones son equivalentes, no hay tal equivalencia. Por
consiguiente, instituciones como la excesiva onerosidad de la prestacin, o la lesin para contratos
de tracto sucesivo, son simplemente errores, son instituciones jurdicas, instituciones legales, que
responden a la teora objetiva del valor y que por consiguiente son profundamente ineficientes y
esencialmente equivocadas. Un famoso jurista argentino, que fue presidente de la Corte Suprema
de Argentina, Marco Aurelio Risola, escribi un muy famoso trabajo llamado Soberana y crisis del
contrato, que es un estudio del contrato y cmo la regulacin del contrato ha ido cambiando a lo
largo de los tiempos; es un libro de los aos sesenta, Risola ya muri era un profesor de Derecho
Civil
en
la
Universidad
de
Buenos
Aires.
El planteamiento de Risola es que haba un conjunto de instituciones que haban destruido la
vigencia y la fuerza del contrato, instituciones como el abuso del Derecho al que l critica muy
enfticamente e instituciones como la lesin, l era un crtico muy profundo de la lesin y de las
clusulas rebus sic stantibus. Implcita en esta crtica de Risola est la idea de que la Teora
General del Contrato se basa en la Teora Objetiva del valor. No saben cun ampliamente difundida
est esta idea; est a tal punto difundida que sorprende cuando uno plantea que el intercambio no
se produce entre cosas equivalentes y llama la atencin, particularmente de los abogados, que
creen que solucionar un conflicto es precisamente pedirle al juez que restablezca el equilibrio de
las prestaciones que se ha perdido, cuando en realidad en un contrato nunca ha habido tal
equilibrio
de
prestaciones.
De manera que cuando se habla del problema del sinalagma, en realidad lo que se est haciendo
es cuestionar esta idea de que para el Derecho Civil los contratos de prestaciones recprocas son
contratos con prestaciones equivalentes, en situaciones de equilibrio. En general, no hay equilibrio
en la contratacin. Nunca pueden ser equivalentes las prestaciones de un contrato, si lo son, no
hay contrato; lo ms probable es que no haya contrato. Nunca ustedes encontrarn un contrato en
que ambas partes valoren subjetivamente de la misma forma las prestaciones a las que estn
obligados.
La teora subjetiva del valor tuvo su origen a lo largo del tiempo en Espaa y fue en la Universidad
de Salamanca con antecedentes en Maimnides y Aberroes, ambos, adems Judo y rabe que
vivieron en la ciudad de Crdoba durante la Edad Media y tuvo y tiene, dira yo, una importancia
superlativa en la teora econmica, particularmente a partir de la denominada Revolucin
Marginialista. Sin embargo, la presencia filosfica y poltica de la teora objetivista no es nada
desdeable. Ya hemos visto en el Derecho Civil cmo existe esta idea de que las prestaciones de un
contrato son equivalentes pero la podemos encontrar por todas partes. Por ejemplo, piensen en un
minuto en las mejoras, hablamos de las mejoras en Derechos reales; en general se dice que el
poseedor tiene derecho a reclamar del propietario las mejoras que introduce en un predio; la
legislacin dice que tiene derecho a reclamar el mayor valor. Ahora, la pregunta que tenemos que
hacernos Qu es eso? Tiene derecho a reclamar qu? El costo de las mejoras? El precio de las
mejoras que pag? Porque eso del mayor valor no est claro. Por qu? Porque las mejoras igual
que en el caso del contrato los abogados creen en el valor objetivo y estn pensando en que las
mejoras, los poseedores como un arrendatario, tienen un derecho al reembolso de un costo de las
mejoras. Ahora, fjense por un minuto cuando definen el reembolso de mejoras al costo, nadie las
hace; porque si t le reconoces al poseedor el derecho a reclamar las mejoras al costo no ganas
nada al introducirlas cul es el resultado? En Hispanoamrica nadie conserva las cosas alquiladas
porque el reembolso de mejoras es al costo, esa es una consecuencia, como en el caso del
contrato,
de
la
teora
objetiva
del
valor.
Entonces, el objetivsimo hace un dao enorme, porque los abogados creen que el mercado es una
situacin de reposo, una situacin de equilibrio. Hay economistas que creen lo mismo, el modelo de
equilibrio general keynesiano es un modelo de equilibrio no de desequilibrio; igual, los abogados
creen que el mercado es una situacin de equilibrio y que las prestaciones son equivalentes y que
la justicia, aristotlica, consiste en el equilibrio; la definicin aristotlica de justicia es eso, el
equilibrio; hay la idea de que la sociedad tiene que estar equilibrada, que las cosas que t haces
que yo hago tienen que ser equivalentes entre s para que no haya cambio, todo est igual y
permanezca
dentro
de
un
mismo
mbito.
La teora subjetiva, por supuesto, plantea las cosas desde una forma totalmente distinta. El
problema est en definir el valor subjetivamente cules son los elementos que se toman en
consideracin para determinar el valor subjetivo? Bueno, los jesuitas salamantinos decan que

haba tres condiciones para que un bien tuviera valor subjetivamente hablando. Se hablaba del
virtuositas, del raritas y del complacibilitas. Se deca que el virtuositas significaba que la cosa tena
que ser compatible con el plan divino; el raritas lo definiramos como la escasez hoy da; y el
complacibilitas como el inters. Entonces, claro, la cosa se pareca a una definicin contempornea
de valor subjetivo, claro, los jesuitas le aadan el virtuositas porque por lo menos haba que
aparentar la dimensin moral. Entonces, digamos, los elementos del valor son el raritas, el
virtuositas y el complacibilitas. Bien, tomando prestadas estas ideas por supuesto, hoy da la teora
econmica contempornea lo que dice es que la estructura de valores es individual e irrepetible y
finalmente incognoscible; cada uno de nosotros le atribuye un valor que est en funcin de su
estructura de valor. Intercambia eso. En un contrato de compraventa qu es lo que intercambia?
Yo intercambio derechos, intercambio el derecho de propiedad sobre la cosa por el derecho de
propiedad sobre el precio; yo no intercambio cosas, en los contratos se intercambian derechos;
derechos sobre cosas y a esos derecho yo le atribuyo subjetivamente valores que no equivalen
nunca, nunca equivaldrn, siempre sern distintos y yo valorar ms lo que recibo que lo que doy.
Es decir, el contrato de prestaciones recprocas con relaciones equivalentes, sencillamente no
existe. No existe la lesin ni la excesiva onerosidad de las prestaciones porque todas las
prestaciones tienen valores subjetivamente considerados y no objetivamente considerados.
Una palabra respecto de los contratos de prestaciones autnomas que mencion al inicio. Como
muchos se acordarn, los contratos de prestaciones autnomas son por ejemplo el contrato de
sociedad. Por qu existen los contratos de prestaciones autnomas? Por una razn
econmicamente muy importante, porque los contratos de prestaciones recprocas tienen costos de
transaccin. Si los contratos de prestaciones recprocas no tienen costos de transaccin no habra
contratos de prestaciones autnomas. Como la contratacin es de suyo cara porque hacer un
contrato implica invertir recursos, invertir tiempo, conseguir informacin, los contratos de
prestaciones recprocas tienen limitaciones. Yo puedo hacer muchas cosas a travs de contratos de
prestaciones recprocas pero no puedo hacerlas todas porque si el costo de transaccin de los
contratos de prestaciones recprocas es muy alto sencillamente no har esas cosas. Slo utilizar
los contratos de prestaciones recprocas en aquellos negocios cuyos costos de transaccin sean
menores,
porque
si
no,
no
me
beneficio
nada
de
hacer
el
negocio.
Entonces, si bien la compraventa, el arrendamiento, el mutuo son contratos muy originales y muy
inteligentes, geniales creaciones de la cooperacin humana, no puedes hacer todo con ellos,
resulta que hay determinadas actividades que en realidad exigen una cantidad e informacin que a
travs de contratos de prestaciones recprocas no puedes llevar a cabo. Entonces, cmo
solucionar el problema cuando los costos de transaccin exceden al beneficio en un contexto de
contratos de prestaciones recprocas? El derecho ha solucionado el problema desarrollando los
contratos de prestaciones autnomas. El contrato de sociedad es la solucin al alto costo de
transaccin de los contratos de prestaciones recprocas, por qu? Piensen por un minuto que no
tenemos contrato de sociedad, que vivimos en un pas que es un auditorio, en el cual no hay
contrato de sociedad y de repente se le ocurre a alguien hacer un negocio; un sujeto tiene una idea
cmo hacemos ese negocio si no tenemos contrato de sociedad? Y resulta que es un gran negocio
pero no tenemos contrato de sociedad. No nos quedara ms remedio que negociar todos y cada
uno de nosotros contratos bilaterales de prestaciones recprocas infinitamente entre nosotros. En
teora un contrato de sociedad no es ms que un conjunto de contratos de prestaciones recprocas
pre negociadas por la ley, fijada por la ley; pero nosotros, en teora, si mi idea fuera tan buena que
mereciera pagar el costo de transaccin de tener que negociar las cincuenta personas que
estuviramos all, cada uno de nosotros, todas las opciones posibles, solo en ese momento
haramos el negocio. Por eso descubrir Amrica era muy difcil, y como la aventura era tan grande
hasta una reina sac del closet sac sus joyas y se las dio y le dijo anda.
Claro, hoy da lo hara lo haramos de otra manera, haramos una operacin financiera titulizada, un
fideicomiso y sera una belleza de operacin y despus nos fugamos a las Bahamas como algunos
de los banqueros y estafamos a todo el mundo. Pero claro, si se dan cuenta el contrato de sociedad
no es sino un conjunto preestablecido de contratos de prestaciones recprocas por qu? Porque
busca reducir el costo de transaccin; cada uno de nosotros puede hacer mejor que los dems algo,
es la divisin del trabajo. Cada uno tiene una habilidad mejor que la de todos los dems, que s yo,
hay algunos ms inteligentes, hay unos ms audaces, hay unos ms constantes, ms organizados,
unos hablan mejor, unos son ms fuertes, otros son ms diestros con las manos; cada uno tiene
algo en lo cual tiene su ventaja sobre los dems, aunque sea pequeo pero hay una ventaja que
cada uno tiene que no tiene el otro y eso es lo que nos permite cooperar, intercambiamos nuestras
ventajas; descubrimos a lo largo de la vida y del proceso educativo en qu somos mejor que los

dems, le damos un precio a eso y vivimos nuestra vida de la ventaja que Dios nos dio, eso es.
Entonces, yo me paso la vida hablando porque claro el mercado cree que puedo decir algo y me he
pasado la vida explotando esa ventaja que sali de por ah y que cultivamos un poco.
Cada uno de ustedes hace lo mismo, el futbolista que triunfa que va a jugar a Inglaterra al Chelsea,
claro, no lo podemos adentrar a una clase y poner a resolver un teorema, probablemente ser el
peor de la clase, pero es un gran futbolista; o el modelo guapsimo de Armani o la chica hermosa
tampoco probablemente era una cientfica ni genio de las matemticas, porque claro, cada uno va
descubriendo en qu es mejor e intercambia eso, por lo que cada uno de nosotros es mejor. Esa es
la divisin del trabajo, la idea de las ventajas comparativas; cada uno hace algo mejor que los
dems y descubriendo qu podemos hacer mejor que los dems el trabajo se organiza. La divisin
del trabajo refleja las diferencias y las ventajas que cada uno de nosotros tienen en s mismos; eso
es vlido entre las personas y vlida entre las naciones, vlida entre los pueblos.
El mercado se organiza as, por las ventajas y desventajas de cada uno de nosotros y refleja una
divisin del trabajo. Qu ocurre? Como hay costos de transaccin involucrados yo no puedo hacer
cualquier negocio, es muy caro. Supongamos que resolvimos el problema de la piedra filosofal y
gracias a nuestra habilidad hemos descubierto como convertir plomo en oro; un negocio fantstico,
no es cierto, entonces, si logramos convencer mediante un procedimiento transparente a mucha
gente estoy seguro que querrn participar en un negocio de ese tipo, pero si no tenemos contrato
de sociedad? Vamos a tener que negociar t que me puedes dar? Yo te puedo dar plata, t que
me puedes dar? Yo soy ms inteligente que t, te ayuda y cmo me puedes ayudar? Entonces
tenemos que negociar con cada uno lo que me puede intercambiar. Cada uno tendr algo y
tendremos que intercambiar recprocamente aquello que podemos ofrecer en mejores condiciones
respecto de las desventajas que yo tengo. Cul es el resultado? Un negocio imposible. En un
mundo solo regido por contratos de prestaciones recprocas se harn muy pocos negocios, se podr
sobrevivir en la pobreza y se harn muy pocos negocios; es el mundo de los pases pobres, el
mundo de Amrica Latina, el mundo de frica. En nuestros pueblos, no nos engaemos, la empresa
es un privilegio el contrato de sociedad es para los ricos, es bien difcil hacer una empresa; en el
Per, inscribir una sociedad annima, tratar de sacar todos los requisitos para operar en un
mercado es un privilegio para un grupo de gente rica. La gente pobre qu usa?, los contratos de
prestaciones recprocas que consiste en condenar a los pobres a ser pobres, mientras el contrato
de sociedad no est democrticamente al alcance de todo el mundo viviremos en un pas pobre; en
Estados Unidos hacer una corporacin es un chiste, vas a la tienda de la esquina, el notario pblico
es el tendero, es el tipo de la estacin de taxi; en Nueva York vas al taxi, cada station y el tipo que
est ah te da el certificado te cobra US$15.00 te da el certificado de incorporacin de tu sociedad
Annima. Claro, es un pas riqusimo, por qu? Porque ah donde el contrato de sociedad est al
alcance de todos qu ocurre? Se multiplica la cantidad de negocios posibles porque el contrato de
sociedad es una especie de acelerador, es un catalizador que acelera el funcionamiento del
mercado multiplicando las posibilidades de llevar a cabo transacciones en los mercados que a
travs de contratos de prestaciones recprocas estn limitadas. Me atrevera a decir, puede ser una
exageracin, que a Ronald Coase le dieron el Nobel por esto; escribi en 1936, un muy famoso
artculo donde plante este problema, llamado La naturaleza de la empresa. Hizo ver que las
empresas existen, las sociedades, l habla en trminos econmicos, pero hablando como
abogados, la sociedad, existe para reducir los costos de transaccin en el mercado y maximizar los
beneficios de la contratacin habida cuenta la limitacin del sistema contractual de prestaciones
recprocas, el Derecho fue capaz de resolver un problema, redujo el costo de transaccin,
incrementando la cantidad de informacin y reduciendo la cantidad de tiempo necesario por cada
negocio posible y haciendo que los mercados se desarrollen; ha sido tal vez uno de los grandes
inventos
de
la
historia
de
la
humanidad.
Entonces, en el caso de los contratos de prestaciones autnomas, la funcin econmica de estos
contratos consiste en reducir los costos de transaccin y maximizar el funcionamiento del sistema
contractual, debemos entender, en conclusin, que los contratos de prestaciones recprocas no
solamente ocurren en una situacin de desequilibrio, no solamente tienen prestaciones no
equivalentes si no son limitados; los contratos de prestaciones recprocas tienen altos costos de
transaccin porque implican negociaciones bilaterales, no todo lo puedes hacer por negociacin
bilateral; habr ciertos negocios cuyo costo de transaccin sea muy grande, porque requieren
mucho dinero, mucho conocimiento, mucho tiempo. La nica manera de poder llevar a cabo esos
negocios se da si tenemos el vehculo suficiente para reducir el costo de transaccin, aumentando
la cantidad de informacin reduciendo la cantidad de tiempo y ese es el contrato de sociedad; la

funcin econmica de la empresa consiste en reducir los costos de transaccin de los contratos de
prestaciones recprocas.