DERECHO EMPRESARIAL

DE LA EMPRESA MERCANTIL
La empresa busca fines de lucro, para lo cual realiza actividades
econmicas, es decir, hablar de empresa es hablar de actividades
econmicas.
-

Una empresa mercantil se caracteriza por liquidar utilidades, pues

individualmente sus socios buscan un inters personal, a travs de
la concurrencia de esfuerzos.
Una empresa no mercantil, no distribuye utilidades porque el fin
no es satisfacer el inters individual del socio, sino mas bien, el
inters comn.

SOCIEDADES
Son entidades virtuales, ficticias que solo se hacen realidad a travs del
accionar de sus rganos internos y representativos.
La sociedad es un instrumento jurdico reconocido por su organizacin,
por su permeabilidad y flexibilidad para ser utilizado en cualquier
proyecto empresarial.
Quienes constituyen una sociedad, convienen en aportar bienes o
servicios para el ejercicio en comn de actividades econmicas, sin
perder el inters individual respecto de los beneficios de la misma. De
ah deriva su origen institucionalista mas all de la teora
contractualista.
Aclaremos: El Artculo 1353 del Cdigo Civil, incorpora bajo el concepto
de contratos a todos los acuerdos nominados o innominados. Siendo el
pacto social un acuerdo, debera tratarse de un contrato, pero como est
fuera del concepto sealado en la norma mencionada, y su rgimen
corresponde a la Ley General de Sociedades, su origen es mas bien
institucional.
Su caracterstica es la pluralidad de socios.
Su organizacin jurdica engloba:
-

El Organo de Propiedad: La Junta General.

El Organo de Administracin, gestin y representacin:
Directorio
El Organo de Ejecucin Administrativa y Tcnica: La Gerencia.

El

Respecto de la relacin entre la sociedad y el administrador, existen dos

tesis:
-

Tesis contractualista: la relacin deriva de un contrato.

Tesis Organicista: La relacin responde a un Organo de gestin y
representacin.

PERSONALIDAD
Se trata de un acto formal y solemne, que requiere:
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Constar por Escritura Pblica: le da personalidad.

Inscribirse en el Registro de Personas Jurdicas: le da personalidad
jurdica.

MODALIDADES SOCIETARIAS
A. Sociedades de Constitucin Simultnea: se realiza en un solo acto.
B. Sociedades de Constitucin Sucesiva, llamada tambin por oferta
a terceros: Se realiza a travs de un programa de fundacin
otorgado por los fundadores. Esta forma constitutiva es exclusiva
de las S.A.A.
FORMAS SOCIETARIAS
Las formas o modelos societarios, estn previstos en la ley por el
principio nmeros clausus. Solo se pueden usar los modelos o tipos
societarios previstos en la ley.
Es necesario sealar que debe diferenciarse dos formas societarias
generales:
a) Sociedades Capitalistas (S.A. y S.R.L.) cuyo capital est
representado en alcuotas por lo que otorga a sus titulares el
derecho a voto por cada accin.
b) Sociedades Personalistas en las que los socios tienen derecho a un
solo voto por persona.
MODELOS SOCIETARIOS
-

Sociedad Annima, que tiene dos variables: Sociedad Annima

Cerrada y Sociedad Annima Abierta.
Sociedad
Colectiva:
Los
socios
responden
solidaria
e
ilimitadamente por las obligaciones sociales. Cualquier pacto en
contrario no produce efecto contra terceros. Los socios tienen un

voto cada uno. Solo tienen derecho a voto los socios capitalistas.
Los socios industriales carecen del derecho a voto.
Sociedad en Comandita: Los socios colectivos asumen
responsabilidad solidaria e ilimitada por las obligaciones de la
sociedad, en cambio los socios comanditarios solo responden
hasta el lmite del capital que se haya comprometido a aportar,
salvo que haya aceptado que su nombre figure en la razn social.
Tiene dos variables: Sociedad en Comandita Simple y Sociedad en
Comandita Compuesta por Acciones.
Sociedad de Responsabilidad Limitada: Es un modelo societario
cuyo capital est representado por Participaciones iguales,
acumulables e indivisbles que no pueden ser incorporados en
Ttulos Valores ni denominarse acciones. No pueden haber mas de
20 socios
Sociedad Civil: Se constituye con un fin especfico comn de
carcter econmico y que se realiza mediante el ejercicio personal
de una profesin, oficio, pericia, prctica, etc. Tiene dos variables:
a) Sociedad Civil Ordinaria: los socios responden personal y
subsidiariamente por las obligaciones sociales y con beneficio
de excusin, y lo hacen, salvo pacto en contrario, en proporcin
a sus aportes.
b) Sociedad Civil de Responsabilidad Limitada, su nmero no
puede exceder de 30 socios y no responden personalmente por
sus deudas.

TRANSFORMACION
Artculo 333 de la Ley General de Sociedades
Hay transformacin de cualquier forma societaria a otra forma
societaria, o cualquier otro tipo de persona jurdica constituida en el Per
a una forma societaria prevista en la Ley General de Sociedades.
Si un socio tiene responsabilidad ilimitada y solidaria antes de la
transformacin, no puede excusarse por la transformacin.
Existe el derecho de separacin, pero el socio separado no puede
excusarse de las obligaciones solidarias e ilimitadas asumidas antes de
la transformacin.
Las acciones de nulidad deben dirigirse contra la empresa transformada
y en proceso ABREVIADO y el plazo caduca a los SEIS meses.

Una sociedad en liquidacin, puede acordar su transformacin solo si no

se ha iniciado el reparto del haber social entre sus socios.
Nota: la Transformacin no entraa cambio de la personalidad jurdica.

FUSION:
Artculo 344 de la Ley General de Sociedades
Es la reunin de dos o ms sociedades para formar una sola, siguiendo y
cumpliendo los procedimientos y requisitos que la ley seala.
Constituye una manifestacin directa de un fenmeno que se conoce
como CONCENTRACION EMPRESARIAL.
Implica la modificacin del acto constitutivo para todas las sociedades
que se fusionan, aun para aqulla que incorpora a las otras, pero que
conserva su individualidad. Especialmente se modifica el vnculo social
en cuanto a los socios de las sociedades incorporadas, los que entran a
formar parte de la nueva sociedad.
Solo opera entre las sociedades regidas por la Ley General de
Sociedades.
El Acuerdo de Fusin es facultad del Directorio y si no lo hay, de las
personas encargadas de la administracin. En ambos casos, el acuerdo
debe contar con la mayora absoluta de sus miembros.

CLASES DE FUSION
La ley prev solamente dos formas de Fusin:
A.- Fusin por Incorporacin: Dos o ms sociedades se fusionan para
constituir una nueva sociedad, lo que determina la extincin de la
personalidad jurdica de las sociedades incorporadas, as como la
transmisin en bloque y a ttulo universal de sus patrimonios a la nueva
sociedad que surge por el acuerdo de fusin.
B.- Fusin por Absorcin: Una sociedad existente, absorbe a una o ms
sociedades originando la extincin de la personalidad jurdica de stas.

La absorbente asume el patrimonio de las absorbidas en bloque y a

ttulo universal.
NOTA: El acuerdo de fusin no versa sobre la disolucin o liquidacin de
las sociedades que se extinguen por la fusin.
El derecho de oposicin tanto para el caso de la fusin como de la
escisin, (359 y 383) se rige por el Artculo 219 que prev el proceso
SUMARISIMO.

ARBITRAJE
Ha sido regulado por la Ley 26572, modificada integralmente por el D.L.
1971.
Es un mecanismo alternativo, heterocompositivo de solucin de
controversias.
Solo se pueden someter a la jurisdiccin arbitral, la solucin de conflictos
que estn referidos a derechos patrimoniales disponibles.
Tiene carcter jurisdiccional, porque asi ha sido consagrado en la
constitucin del Estado.
Por su naturaleza, los arbitrajes son:
-

Ad Hoc: Cuando cada parte designa un rbitro y los rbitros

sealados eligen al presidente.
Institucional: Cuando el arbitraje es administrado por un
Organizacin, que cuenta con normas pre establecidas y que
asume la responsabilidad d designar al Presidente.

Por su forma de resolver, lo arbitrajes son:

-

De Derecho: cuando debe aplicarse estrictamente la ley.

De equidad o consciencia: cuando se resuelve conforme al leal
saber y entender.

Por su origen, los arbitrajes son:

-

Voluntarios o consensual, cuando nace del acuerdo de partes.

Obligatorio, cuando nace del mandato expreso de la ley.
Nacional, cuando debe resolverse en la jurisdiccin interna.
Internacional, cuando debe resolverse en la jurisdiccin externa.

Estatutario, cuando est previsto en los Estatutos.

Sucesorio, cuando se ha previsto en un Testamento.

VENTAJAS
-

La celeridad: Los rbitros tienen poca carga y el procedimiento no

es riguroso.
La economa: Si bien los costos arbitrales son elevados, en el
tiempo devienen en mas favorables. Se aplican costos fijos, tanto
para la Organizacin como para los Arbitros, a diferencia de la
justicia ordinaria que tiene una serie de aranceles.
Confidencialidad: Todo lo que se ventila en el arbitraje est
reservado solo a las partes y sus abogados. Excepcin: Los casos
en los que interviene el Estado por la ley de transparencia.
Especialidad: son elegidos teniendo en cuenta sus cualidades
personales y profesionales.

DERECHOS DEL CONSUMIDOR

El sistema actual ha previsto normas regulatorias, dentro del concepto
de la Economa Social de Mercado que el Estado ha adoptado como
modelo econmico.
Es deber del Estado proporcionar a los ciudadanos, la debida proteccin
a sus derechos y especialmente a su condicin de consumidores.
CONSUMIDORES O USUARIOS
Personas que reciben un suministro o servicios de parte del proveedor.
Este servicio debe ser eficiente y responder a las expectativas de aqul.
Un producto o servicio deficiente, inadecuado, insatisfactorio o nocivo,
causa daos y perjuicios, frente a esta circunstancia el ciudadano no
puede quedar desamparado porque eso afectara las reglas bsicas de la
economa. Si no hay consumidor o usuario, no hay circulacin y por ende
no hay desarrollo econmico.
Es sustancial en la economa un consumidor satisfecho.
PROVEEDOR
Personas naturales o jurdicas, distribuidores, comerciantes, productores,
etc. Que buscan satisfacer las necesidades del consumidor.

DERECHOS DEL CONSUMIDOR

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A ser informado: Busca corregir la asimetra en la informacin que

constituye una falla del mercado.
A no ser discriminado: Busca que todas las personas reciban los
productos y servicios con la misma eficiencia y calidad sin
distinciones de cualquier naturaleza. No se debe confundir con
trato diferenciado.
Realizar pagos anticipados, sin penalidades.
Reclamar frente al proveedor.
Exigir el Libro de Reclamaciones para dejar constancia de su
disconformidad.

CONTRATOS MERCANTILES
Instituciones del Derecho Mercantil:
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Ley General de Sociedades.

Ley de Ttulos Valores.
Contratos Mercantiles y bancarios
Derecho Concursal.
Cdigo Civil: Artculo 2112.

CONTRATO DE COMPRA VENTA

En el contrato d compra venta mercantil, debemos reconocer que el
objeto es la bsqueda de una utilidad.
Se compra con la finalidad de vender, no para consumir. En este proceso
de circulacin de la mercadera, lo que busca el comerciante es
encontrar una diferencia entre el precio de compra y el precio de venta
que le ocasione ganancia. Se busca la rentabilidad.
Esta caracterstica diferencia la compra venta prevista en el Cdigo Civil,
sin embargo, el Artculo 2112 del mismo, establece un criterio unificador
al incorporar todos los contratos de compra venta dentro de su ratio de
aplicacin, sin hace una diferencia con el contrato de compra venta
mercantil que cuenta con sus propias y especiales peculiaridades. Es por
eso, un cdigo mercantilizado.
CONTRATO DE COMISION MERCANTIL

CONTRATO DE TRANSPORTE
CONTRATO DE SEGURO
CONTRATO DE GARANTIA MOBILIARIA: reemplaza a la prenda
mercantil.
CONTRATO DE CUENTA CORRIENTE MERCANTIL
CONTRATOS MODERNOS:
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Fideicomiso.
Factoring: Es el medio de circular la Factura Negociable.
Intervienen el Factor y el Cliente. Este contrato instrumenta la
prestacin de servicios del factor al cliente, mediante la compra de
cartera de crditos. Incorpora servicios complementarios
administrativos como el marketing y contables como el orden
tributario.
Franquicia.
Underwriting: Es una forma contractual por la que una Institucin
Financiera procede a
prefinanciar al emisor de bonos,
asegurndole la colocacin de los valores mobiliarios que se
propone emitir.
Leasing: Es un contrato de arrendamiento que surge como
consecuencia de que el arrendador adquiere un bien requerido por
el arrendatario y se lo entrega en arrendamiento por un plazo
determinado y con el expreso reconocimiento del derecho de
opcin de compra a un precio simblico pre establecido.
Leasing Back. El arrendador compra un bien del arrendatario para
drselo en alquiler, con clusula de opcin de compra al
vencimiento del plazo a un prcio simblico previamente
establecido.
Asociacin en Participacin.
Consorcio.
Joint Venture.
Know How
Esponsor: Interviene la ciencia de la comunicacin. Constituye una
ayuda econmica al esponsorizado para la realizacin de su
actividad habitual quien retorna la ayuda mediante un servicio
publicitario.