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Facultad de Derecho
Johny Railhet Venegas
Vacios legales de la Ley de Sociedades Annimas, en relacin con los pactos de
accionistas
Tesina para optar al grado de Licenciado en Ciencias Jurdicas dirigida por el Profesor
don
Hugo Caneo Ormazbal.
Santiago de Chile
2013
ndice
Introduccin .................................................................................................................. 5
CAPTULO PRIMERO
PACTOS DE ACCIONISTAS
1-
Concepto: ................................................................................................................. 6
2-
Caractersticas. .......................................................................................................... 9
3-
CAPTULO SEGUNDO
PACTOS DE ACCIONISTAS Y SOCIEDADES EN EL DERECHO COMPARADO.
1-
2-
3-
4-
CAPTULO TERCERO
CONFLICTOS DE INTERS
1-
2-
Marco legal............................................................................................................. 19
3-
b-
4-
5-
Introduccin......................................................................................................... 29
b-
c-
d-
CAPTULO CUARTO
LEGALIDAD DE LOS PACTOS DE ACCIONISTAS
1-
Generalidades. ....................................................................................................... 36
2-
3-
b-
c-
d-
4-
5-
Seguros. ........................................................................................................................... 43
b-
c-
d-
Conclusiones. ............................................................................................................... 47
Bibliografa ................................................................................................................... 49
Introduccin
El objeto de esta tesina es encontrar los problemas de la legislacin
societaria, en relacin con los pactos de accionistas y todo lo que conlleva, ya que no hay
una regulacin acabada en esta materia, ms bien es una regulacin escueta en donde en
la ley de sociedades annimas, solo son nombrados a propsito de la libre cesibilidad de
las acciones y de los dems pactos que realizaren los accionistas.
Lo anterior no es lo nico, debido a que a travs de los mismos pactos de
accionistas, pueden ocurrir problemas de uso de informacin privilegiada y conflictos de
inters entre los socios, lo que ocasionara un problema para el bien comn de la
sociedad.
Otro de los problemas que se aprecian en la legislacin societaria, es en el
caso de que los accionistas minoritarios quieran ejercer sus derechos de indemnizaciones,
en donde se encuentran con trabas debido a lo largo del procedimiento.
A medida que avancemos en el trabajo, se mostraran tambin- opciones
y formas mediante las cuales estas situaciones se pueden revertir de alguna manera.
CAPTULO PRIMERO
PACTOS DE ACCIONISTAS
1-
Concepto:
Los pactos de accionistas estn tratados en la ley de sociedades annimas
Decreto Supremo Nmero 702, aprueba nuevo reglamento de sociedades annimas. Fecha de publicacin
06/07/2012.
que significa pacto de accionistas y por ende debemos buscar la referencia de la palabra
en otros apartados.
En la Ley 180454 hace referencia al apartado completo pacto de
accionistas, aunque lo hace a propsito de una disposicin transitoria (artculo primero),
lo cita de la siguiente manera
ocuparemos el
www.rae.es
todos los
Los pactos de accionistas en la sociedad annima. Herrera, Cristian. Colegio de abogados de Chile A.G. Ao
1997. Pgina 3.
7
La Utilizacin de Opciones en los Pactos de Accionistas de las Sociedades Annimas. Tomasello Weitz, Leslie.
Coleccin Temas, Edeval, Escuela de Derecho, Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad
de Valparaso, 2006. Pgina 4.
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La Utilizacin de Opciones en los Pactos de Accionistas de las Sociedades Annimas. Tomasello Weitz, Leslie.
Coleccin Temas, Edeval, Escuela de Derecho, Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad
de Valparaso, 2006. Pgina 5.
2-
Caractersticas.
Las caractersticas de los pactos de accionistas son las siguientes:
La Utilizacin de Opciones en los Pactos de Accionistas de las Sociedades Annimas. Tomasello Weitz, Leslie.
Coleccin Temas, Edeval, Escuela de Derecho, Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad
de Valparaso, 2006. Pgina 5.
accionistas son una categora aun mas especial, cual es, los contratos
plurilaterales asociativos; esto se traduce en el incumplimiento en que incurra
uno de sus miembros, o los vicios que pudieren haber afectado su
consentimiento, no justifican su resolucin o nulidad ni la extincin de las
obligaciones contradas por los restantes miembros.12
Por lo anterior solo se podra dar lugar a la exclusin de un miembro
incumplidor o afectado por el vicio del consentimiento.13
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La Utilizacin de Opciones en los Pactos de Accionistas de las Sociedades Annimas. Tomasello Weitz, Leslie.
Coleccin Temas, Edeval, Escuela de Derecho, Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad
de Valparaso, 2006. Pgina 5.
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La Utilizacin de Opciones en los Pactos de Accionistas de las Sociedades Annimas. Tomasello Weitz, Leslie.
Coleccin Temas, Edeval, Escuela de Derecho, Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad
de Valparaso, 2006. Pgina 5.
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Los pactos de accionistas en la sociedad annima. Herrera, Cristian. Colegio de abogados de Chile A.G. Ao
1997. Pgina 8.
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3-
de este contrato, el objeto es bastante amplio, por ende solo limitaremos al respecto los
principales usos y objetos de los pactos de accionistas.
Los pactos de accionistas, siguiendo la definicin de Herrera con la
salvedad expresa en el captulo precedente-, tienen entre otros los siguientes objetos:
Esto est en directa relacin con los derechos de accin preferente, la restriccin
de la libre cesibilidad de las acciones. En este caso es un objeto de carcter
econmico.
Tambin tiene un objeto poltico, cual es, unificar los votos cuando se
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La Utilizacin de Opciones en los Pactos de Accionistas de las Sociedades Annimas. Tomasello Weitz, Leslie.
Coleccin Temas, Edeval, Escuela de Derecho, Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad
de Valparaso, 2006. Pgina 6.
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CAPTULO SEGUNDO
1-
Aspectos generales.
En este captulo analizaremos como se conforman los pactos de
2-
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La situacin jurdica de los accionistas minoritarios en las sociedades annimas panameas. Juan Pablo Fabrega.
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La situacin jurdica de los accionistas minoritarios en las sociedades annimas panameas. Juan Pablo Fabrega.
La situacin jurdica de los accionistas minoritarios en las sociedades annimas panameas. Juan Pablo Fabrega.
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3-
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dem.
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compaa al sealar que stos deben ejercer sus funciones de acuerdo al inters exclusivo
de la compaa, evitando causar daos tanto a la compaa como a los socios.19
En Brasil, la Ley, N 6404 de 1976 sobre Sociedades Annimas establece
en su Art. 165 que Los miembros del consejo fiscal tienen los mismos deberes que los administradores
de que tratan los artculos 153 a 156 y sern responsables por los daos resultantes del descuido en el
cumplimiento de sus deberes y de actos practicados con culpa o dolo, o con infraccin de la ley o del
estatuto. 1.- Los miembros del consejo fiscal deben ejercer sus funciones en el inters exclusivo de la
compaa; se considerar abusiva la actuacin del consejero que con el fin de causar dao a la compaa
o a sus accionistas, obtenga para s mismo o para otra persona, beneficios que no sean justos y de ese
resultado puedan resultar perjuicios para la compaa o para sus accionistas. 2.- Un miembro del consejo
fiscal no es responsable por los actos ilcitos de otros miembros, salvo que consienta con ellos o concurra en
el acto. 3.- La responsabilidad de los miembros del consejo fiscal ser colectiva y responden solidariamente
por el descuido en el cumplimiento de sus deberes, pero de ella se puede eximir el miembro disidente si se
deja constancia de su divergencia en el acta de la reunin del rgano y se comunica a los rganos de la
administracin y a la asamblea general.20
Lo importante de esta norma brasilea es que no hace responsable un
miembro del consejo fiscal, sino cuando consciente en ello o concurra en el acto, por lo
tanto ac claramente aparece una sancin por omisin de hacer algo para evitar el acto
ilcito, as como tambin cuando concurre al mismo. Adems ellos responden
solidariamente por sus descuidos como lo dice la Ley, en el cumplimiento de sus
deberes.
19
La regulacin de los conflictos de inters de los directores como una medida de proteccin a los accionistas minoritarios en
la sociedad annima. Roberto Felipe Daz Bravo. Tesis para optar al Grado de Magster en Derecho con
Mencin en Derecho Econmico en la Facultad de Derecho de la Universidad de Chile. Santiago. Ao
2009. Pgina 38.
20
La regulacin de los conflictos de inters de los directores como una medida de proteccin a los accionistas minoritarios en
la sociedad annima. Roberto Felipe Daz Bravo. Tesis para optar al Grado de Magster en Derecho con
Mencin en Derecho Econmico en la Facultad de Derecho de la Universidad de Chile. Santiago. Ao
2009. Pgina 38.
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4-
malos manejos de los directores de las empresas, profundizado adems por la crisis
asitica a mediados de los aos 90 y la crisis europea en estos 2 aos anteriores, por lo
que se peda una legislacin a gritos que pudiera sanear esta situacin.
La reaccin del legislador norteamericano fue la promulgacin en el ao
2002 de la Ley Sarbanes-Oxley (SOX), la que endurece las regulaciones a las empresas
con el fin de devolver al mercado la confianza perdida. Esta Ley regula el buen gobierno
corporativo, la responsabilidad de los administradores, la transparencia en el mercado y
la actividad de los auditores entre otras materias, estableciendo multas y castigos,
incluyendo penas privativas de libertad para los infractores.21
El hecho de que existan penas privativas de libertad, es un cambio
significativo, debido a que en general solo se responde con los patrimonios aportados o
en caso de delitos se responde de manera solidaria con sus propios bienes, sin lugar a
dudas esto es un incentivo a los directores a realizar de mejor manera la gestin
administrativa que les corresponde, basndose solo en el bien social.
En Estados Unidos, adems de las leyes federales, la mayora de los
Estados tienen sus propias leyes que establecen la responsabilidad penal tanto de la
sociedad como de sus directores, sin considerar la intencionalidad del autor; es decir, no
se requiere dolo ni culpa, se trata de una responsabilidad objetiva.22
21
La regulacin de los conflictos de inters de los directores como una medida de proteccin a los accionistas minoritarios en
la sociedad annima. Roberto Felipe Daz Bravo. Tesis para optar al Grado de Magster en Derecho con
Mencin en Derecho Econmico en la Facultad de Derecho de la Universidad de Chile. Santiago. Ao
2009. Pgina 42.
22
La regulacin de los conflictos de inters de los directores como una medida de proteccin a los accionistas minoritarios en
la sociedad annima. Roberto Felipe Daz Bravo. Tesis para optar al Grado de Magster en Derecho con
Mencin en Derecho Econmico en la Facultad de Derecho de la Universidad de Chile. Santiago. Ao
2009. Pgina 43.
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CAPTULO TERCERO
CONFLICTOS DE INTERS.
1-
Aspectos generales.
El conflicto de inters, es un tem imprescindible para nuestro trabajo, ya
que de este concepto es donde se suscitan los problemas, entre otros, de cul es la
primaca si el inters colectivo social o el inters individual.
Antes de comenzar con la resea de los mayores motivos que generan
esta dualidad de posiciones entre el inters social y el inters particular; es necesario decir
que para efectos de una mejor explicacin del tema seguiremos las
posturas
23
La sociedad annima, autonoma privada, inters social y conflictos de inters. Alcalde Rodrguez, Enrique.
La regulacin de los conflictos de inters de los directores como una medida de proteccin a los accionistas minoritarios en
la sociedad annima. Roberto Felipe Daz Bravo. Tesis para optar al Grado de Magster en Derecho con
Mencin en Derecho Econmico en la Facultad de Derecho de la Universidad de Chile. Santiago. Ao
2009. Pgina 9.
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2-
Marco legal.
Es importante sealar que en la Ley de sociedades annimas se da
25
La sociedad annima, autonoma privada, inters social y conflictos de inters. Alcalde Rodrguez, Enrique.
La sociedad annima, autonoma privada, inters social y conflictos de inters. Alcalde Rodrguez, Enrique.
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3-
a-
manera sucinta los derechos de los accionistas27, debido a que estn consagrados en las
leyes y suponen lmites a los dems accionistas para el ejercicio de sus derechos.
de sus
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28
29
El artculo 169 del nuevo reglamento sobre sociedades annimas, mantiene el texto integro del artculo
20
sociedades annimas
cerradas.30
lo menos un 10% de las acciones emitidas con derecho a voto, como lo prescribe
el inciso tercero del artculo 58 de la Ley 18046. Los accionistas eso si deben
expresar en la solicitud los asuntos a tratar en la junta. Esto se aplica tanto para
juntas extraordinarias como para ordinarias.
que representen a los menos un 10% de las acciones con derecho a voto,
formular observaciones y proposiciones sobre la marcha de la sociedad y el
directorio debe incluirlas en la memoria.31
30
31
21
b-
puede ser una especie de garanta de proteccin, mediante la cual se realicen mejor las
operaciones de esos accionistas en la sociedad. Son:
La Utilizacin de Opciones en los Pactos de Accionistas de las Sociedades Annimas. Tomasello Weitz, Leslie.
Coleccin Temas, Edeval, Escuela de Derecho, Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad
de Valparaso, 2006. Pgina 9.
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accin es
esencialmente cedible, la Ley prohbe que las sociedades annimas abiertas que
los estatutos se establezcan prohibiciones a la libre cesibilidad, pero si pueden
estar en los estatutos de las cerradas y en las sociedades especiales no porque se
vincula con las normas de las SA abiertas; lo que se puede realizar son los pactos
o pactos entre los accionistas que pueden ser de todos o algunos de los
accionistas que limiten esta cesibilidad de las acciones.
Por ende cada accionistas puede negociar la accin como le plazca, es de
toda lgica, porque si bien pertenece al patrimonio de la sociedad, tambin pertenece al
patrimonio personal del accionistas y como negocio propio es necesario que lo lleve con
la mayor diligencia y pensando en maximizar ya no la utilidad social, sino la utilidad
personal.
Este derecho debe ejercerse por escrito y tiene que ejercerse dentro del
plazo de 30 das desde la fecha de celebracin de la junta. Articulo 69 Ley 18046
establece las materias que otorgan al disidente el derecho de retiro: N9 enajenacin de un
50 % o ms de su activo.
En el caso del derecho a retiro, se plantea que esta debe pagarse en
dinero por lo que la sociedad necesariamente debe disponer de caja 33. Si la compaa no
dispone de ella, deber liquidar parte de sus bienes o endeudarse.34
Lo anterior afecta a la sociedad no solo en su funcionamiento normal,
sino que tambin lo afecta en el caso de que tenga acreedores a los cuales no podr
responderles en el caso de que hayan sufrido una disminucin de capital en la sociedad,
ya que disminuyo su liquidez.
4-
33
El conflicto entre los acreedores y el derecho a retiro de las sociedades annimas. Herrera Barriga, Cristbal. Tesis
para optar al grado de licenciatura en derecho de la Pontificia Universidad Catlica de Chile. Santiago. Ao
2002. Pgina 75.
34
dem.
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La sociedad annima, autonoma privada, inters social y conflictos de inters. Alcalde Rodrguez, Enrique.
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decir que todos los accionistas estn de acuerdo con dicho aumento.
Se puede mirar esto desde muchos
centraremos en tres:
Primero- un acuerdo total de la sociedad (aunque parezca utpico), pero
si pueden estar de acuerdo todos los accionistas, esto se da en casos en que haya un
proporcin similar de acciones para cada uno y se pueda demostrar en los hechos que
dicha inversin, por cualquiera de los medios de aumento de capital36, ser beneficioso
para todos los accionistas en una suma importante.
Segundo- puede suceder que la mayora ocupe las formas de aumento de
capital, para diluir la participacin que en la sociedad corresponde a los minoritarios37. Es
36
Emisin de nuevas acciones: la junta acuerda aumentar las acciones de X a X+Y. La junta para efectos de
determinar el precio de capital debe ser informada del valor libro y si hay transaccin burstil se ve el valor
de transaccin de los ltimos 6 meses. En el caso de que se haga un aumento de capital por la emisin de
nuevas acciones, tengo la obligacin de hacer una oferta preferente de suscripcin de tales acciones a
quienes ya sean accionistas, esto es lo que se denomina oferta preferente (artculo 25 de la ley 18046). Si los
accionistas no suscriben dentro de 30 das contados desde la publicacin, en la cual, quedo estipulada que
se efectuara, las acciones se podrn realizar a los terceros con la limitacin de que el precio de oferta no
puede ser inferior al ofrecido a los accionistas, ni con condiciones menos gravosas en relacin a las
ofrecidas a los accionistas.
Underwriting: esto consiste en una operacin de colocacin de acciones, en que la sociedad emisora acuerda
con una institucin financiera que esta ltima se encargue de la venta de tales acciones.
Capitalizacin de utilidades: se refiere al ocupar las utilidades, que no fueron ocupadas para absorber
perdidas y con ello financiar el aumento de capital (artculo 80 de la ley 18046).
Fondos de revalorizacin, esta revalorizacin se refleja en el balance.
37
La sociedad annima, autonoma privada, inters social y conflictos de inters. Alcalde Rodrguez, Enrique.
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de toda lgica que al diluir la participacin de los accionistas minoritarios, a ellos, se les
producir un perjuicio que se manifestara entre otras cosas con una menor influencia en
las decisiones y bajando su cuota de participacin de la sociedad. Esto se produce,
bsicamente, porque no todos los accionistas tienen el mismo poder adquisitivo y
teniendo en cuenta que al aumentar el capital sean grandes sumas de dinero, es de toda
lgica, no todos los accionistas podrn suscribir dichas acciones.
Tambin es verdad, que al aumentar el capital y centrndonos en un
punto estrictamente societario, no debe ser la sociedad quien padezca las consecuencias
de que algunos de los accionistas carezcan de los fondos necesarios para hacerle frente.38
Tercero- ahora bien, parece lcito, en todo caso, que los accionistas
mayoritarios quieran manejar de mejor manera la sociedad y obviamente, as obtener
mayores beneficios pecuniarios. En tal caso los accionistas, solo, estn pensando en el
inters personal, pero no es menos cierto que al hacer eso tambin estn pensando en la
sociedad, por ende no sera abusivo.
38
La sociedad annima, autonoma privada, inters social y conflictos de inters. Alcalde Rodrguez, Enrique.
La sociedad annima, autonoma privada, inters social y conflictos de inters. Alcalde Rodrguez, Enrique.
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grupo mayoritario40.
-
40
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dem.
La sociedad annima, autonoma privada, inters social y conflictos de inters. Alcalde Rodrguez, Enrique.
La sociedad annima, autonoma privada, inters social y conflictos de inters. Alcalde Rodrguez, Enrique.
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5-
a-
Introduccin
Cabe sealar para comenzar este subcaptulo,
annimas son formadas por la reunin de un fondo comn, suministrado por accionistas
responsables slo por sus respectivos aportes, administrada por un directorio integrado
por miembros esencialmente revocables, y cuyo objeto ser cualquier actividad lucrativa
que no sea contraria a la Ley, a la moral, al orden pblico o seguridad del Estado.43
Esto es relevante, puesto que aqu se seala el objeto de las sociedades
annima, cual es el lucro; traducido tanto a ingresos monetarios en la sociedad, como en
los patrimonios de los accionistas que se embarcan en dichos proyectos, con la finalidad
de obtener dinero.
Se complica lo anterior, debido a que por los mismos intereses de dinero
de los accionistas, pueden hacer pesar ellos mismos, opciones en beneficio propio, en
vez de un beneficio colectivo; se aprecia sustancialmente en la toma de decisiones, por
parte de directores que estn influenciados por los accionistas mayoritarios; todo lo
anterior en perjuicio de los accionistas minoritarios, como se expreso en los captulos
anteriores.
43
La regulacin de los conflictos de inters de los directores como una medida de proteccin a los accionistas minoritarios en
la sociedad annima. Roberto Felipe Daz Bravo. Tesis para optar al Grado de Magster en Derecho con
Mencin en Derecho Econmico en la Facultad de Derecho de la Universidad de Chile. Santiago. Ao
2009. Pgina 5.
29
b-
Valores chileno.
Antes de la dictacin de la Ley de Mercado de Valores no exista una
prohibicin del uso de informacin privilegiada.44 El cdigo de comercio regulaba a las
sociedades annimas hasta la dictacin de la Ley nmero 18.046, estableciendo normas
de conflictos de intereses y prohibiciones.45
Esta prohibicin es relativamente nueva, aunque la Ley de Mercado de
Valores en su versin original contena alguna mencin al uso de informacin
privilegiada, aludiendo a lo que es la informacin reservada.46
La Ley de mercado de valores antigua se refiere en su artculo 13, al uso
de informacin privilegiada como la que aun no ha sido divulgada oficialmente al mercado por
la compaa por parte de directores, administradores o cualquier persona que en razn de
su cargo o posicin tuviera acceso a ella y que tenga referencia a la sociedad, obligando a
guardar estricta reserva, adems de una prohibicin de uso y obligacin de vigilancia para
que tampoco ocurriera a travs de subordinados o terceros de confianza; la sancin a ello
seria devolver a la caja social toda utilidad que hubiere obtenido a travs de
transacciones de valores de la sociedad47
Esta norma es claramente insuficiente, ya que al intentar aplicar las
sanciones, habra que hacer una interpretacin de si la informacin reservada incluye o
44
Fundamentos de sancionar el uso de informacin privilegiada en el mercado de valores. Karen Andrea Rivera
Anabaln. Memoria para optar al grado de Licenciado en Ciencias Jurdicas y Sociales de la Universidad
Austral de Chile. Valdivia. Ao 2011. Pgina 12.
45
dem.
46
dem.
47
dem.
30
c-
informacin privilegiada:
Artculo 164.- Para los efectos de esta ley, se entiende por
informacin privilegiada cualquier informacin referida a uno o varios emisores
de valores, a sus negocios o a uno o varios valores por ellos emitidos, no
divulgada al mercado y cuyo conocimiento, por su naturaleza, sea capaz de
influir en la cotizacin de los valores emitidos, como asimismo, la informacin
reservada a que se refiere el artculo 10 de esta ley.
48
Fundamentos de sancionar el uso de informacin privilegiada en el mercado de valores. Karen Andrea Rivera
Anabaln. Memoria para optar al grado de Licenciado en Ciencias Jurdicas y Sociales de la Universidad
Austral de Chile. Valdivia. Ao 2011. Pgina 13.
49
dem.
31
50
Fundamentos de sancionar el uso de informacin privilegiada en el mercado de valores. Karen Andrea Rivera
Anabaln. Memoria para optar al grado de Licenciado en Ciencias Jurdicas y Sociales de la Universidad
Austral de Chile. Valdivia. Ao 2011. Pgina 14.
51
Fundamentos de sancionar el uso de informacin privilegiada en el mercado de valores. Karen Andrea Rivera
Anabaln. Memoria para optar al grado de Licenciado en Ciencias Jurdicas y Sociales de la Universidad
Austral de Chile. Valdivia. Ao 2011. Pgina 17.
52
Artculo 166 Ley de Mercado de Valores. Se presume que poseen informacin privilegiada las siguientes
personas:
a) Los directores, gerentes, administradores, ejecutivos principales y liquidadores del emisor o del
inversionista institucional, en su caso.
32
En relacin con las prohibiciones del mismo artculo 165, se refiere a que
cualquier persona que en razn de su cargo, posicin, actividad o relacin tenga acceso a informacin
privilegiada no podr:
b) Las personas indicadas en la letra a) precedente, que se desempeen en el controlador del emisor o del
inversionista institucional, en su caso.
c) Las personas controladoras o sus representantes, que realicen operaciones o negociaciones tendientes a
la enajenacin del control.
d) Los directores, gerentes, administradores, apoderados, ejecutivos principales, asesores financieros u
operadores de intermediarios de valores, respecto de la informacin del inciso segundo del artculo 164 y
de aquella relativa a la colocacin de valores que les hubiere sido encomendada.
Tambin se presume que poseen informacin privilegiada, en la medida que tuvieron acceso directo al
hecho objeto de la informacin, las siguientes personas:
a) Los ejecutivos principales y dependientes de las empresas de auditora externa del emisor o del
inversionista institucional, en su caso.
b) Los socios, gerentes administradores y ejecutivos principales y miembros de los consejos de
clasificacin de las sociedades clasificadoras de riesgo, que clasifiquen valores del emisor o a este ltimo.
c) Los dependientes que trabajen bajo la direccin o supervisin directa de los directores, gerentes,
administradores, ejecutivos principales o liquidadores del emisor o del inversionista institucional, en su
caso.
d) Las personas que presten servicios de asesoras permanente o temporal al emisor o inversionista
institucional, en su caso, en la medida que la naturaleza de sus servicios les pueda permitir acceso a dicha
informacin.
e) Los funcionarios pblicos dependientes de las instituciones que fiscalicen a emisores de valores de
oferta pblica o a fondos autorizados por ley.
f) Los cnyuges o convivientes de las personas sealadas en la letra a) del inciso primero, as como
cualquier persona que habite en su mismo domicilio.
33
prdidas.53
En el mismo artculo hay una excepcin en relacin con los
intermediarios, pero cuando la orden y las condiciones especificas de la operacin
provengan de un cliente, sin asesora ni recomendacin del intermediario.
d-
Fundamentos de sancionar el uso de informacin privilegiada en el mercado de valores. Karen Andrea Rivera
Anabaln. Memoria para optar al grado de Licenciado en Ciencias Jurdicas y Sociales de la Universidad
Austral de Chile. Valdivia. Ao 2011. Pgina 15.
34
35
CAPTULO CUARTO
1-
Generalidades.
2-
frase pactos de accionistas, como ya se expres en los captulos anteriores, hay artculos en
donde se refieren a ellos, son el 3, 4 nmero 12 y el artculo 14.
El artculo 3 de la Ley de Sociedades Annimas, hace una presuncin de
derecho, en donde no se admite prueba en contrario, en el caso de que se aprueben actas
de las juntas de accionistas con las debidas solemnidades- adems de la existencia de la
misma sociedad annima, la cual siempre ser un medio de prueba
la respectiva
escritura pblica; y dice el artculo 3 que no se admiten pruebas distintas, ni aun para
justificar pactos no expresado en la escritura.54
54
Art. 3 de la ley 18046, La sociedad annima se forma, existe y prueba por escritura pblica inscrita y
publicada en
36
Esto tiene que ver con la presuncin de derecho - como antes se dijo y
adems de que la sociedad annima se forma, existe y se prueba mediante la escritura
pblica; y esto es del todo lgico, ya que en ella se contiene el extracto del contrato
fundacional de las sociedades annimas, la escritura solo viene a reafirmar lo que en el
acuerdo de voluntades se plasmo en una convencin. Por lo dems, de aqu podemos
extraer que los pactos de accionistas, deben cumplir con un requisito de publicidad, del
cual est referido el artculo 4 nmero 12, pero adems aunque se realice alguno, sin la
publicidad, este nunca podr probar algo en contra del estatuto, de la escritura, del
extracto, etc. ya que es una presuncin de derecho.
Como se dijo anteriormente el artculo 4 de la Ley 18046, en su numeral
12, expresa que en la escritura de sociedad deben estar incluidos los dems pactos que
acordaren los accionistas.55
Ahora bien en este punto es relevante determinar que solo dice la norma
los dems pactos que acordaren los accionistas, en donde deja un amplio criterio discrecional a
los mismos participantes de la sociedad, para celebrar un contrato, ya que la norma no
delimita los actos que se pueden hacer y cules no.
Ahora bien, Cul es el objetivo de que estn de igual modo los pactos de
los accionistas en la escritura del estatuto? Es un requisito de existencia para que tengan
vida estos pactos?
los trminos del artculo 5. El cumplimiento oportuno de la inscripcin y publicacin producir efectos
retroactivos a la fecha de la escritura.
Las actas de las juntas de accionistas en que se acuerde modificar los estatutos sociales o disolver la
sociedad, sern reducidas a escritura pblica con las solemnidades indicadas en el inciso anterior.
No se admitir prueba de ninguna especie contra el tenor de las escrituras otorgadas en cumplimiento de
los incisos anteriores, ni aun para justificar la existencia de pactos no expresados en ellas.
55
Art. 4 La escritura de la sociedad debe expresar: 12) Los dems pactos que acordaren los accionistas.
37
56
Artculo 14. Los estatutos de las sociedades annimas abiertas no podrn incluir limitaciones a la libre
38
3-
a-
parte proporcional de las acciones que ofrezca vender cualquier accionista a terceros. Si
algn accionista opta por no comprar su parte proporcional de las acciones en venta, los
restantes accionistas tendrn la oportunidad de adquirir su parte proporcional de las
acciones que quedaren sin comprar. 58
Ya cuando todos los accionistas agotan sus derechos de opcin de
compra preferente, el vendedor de acciones original, pueden vender el resto de las
acciones a terceros, sin vulnerar el pacto.
57
La Utilizacin de Opciones en los Pactos de Accionistas de las Sociedades Annimas. Tomasello Weitz, Leslie.
Coleccin Temas, Edeval, Escuela de Derecho, Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad
de Valparaso, 2006. Pgina15.
58
La Utilizacin de Opciones en los Pactos de Accionistas de las Sociedades Annimas. Tomasello Weitz, Leslie.
Coleccin Temas, Edeval, Escuela de Derecho, Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad
de Valparaso, 2006. Pgina15.
39
b-
negociado con xito la venta de sus acciones a terceros, el derecho de adhesin requiere,
como condicin para la venta, que los dems accionistas puedan vender sus acciones a
los mismos terceros compradores, esto es, que puedan adherirse a la venta de los
accionistas mayoritarios de acuerdo con las mismas condiciones de la oferta.59
Esto claramente reduce la competencia entre los accionistas, al buscar
potenciales compradores de las acciones que ellos venden; por lo cual es un pacto
positivo entre los socios de una sociedad.
c-
59
La Utilizacin de Opciones en los Pactos de Accionistas de las Sociedades Annimas. Tomasello Weitz, Leslie.
Coleccin Temas, Edeval, Escuela de Derecho, Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad
de Valparaso, 2006. Pgina16.
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La Utilizacin de Opciones en los Pactos de Accionistas de las Sociedades Annimas. Tomasello Weitz, Leslie.
Coleccin Temas, Edeval, Escuela de Derecho, Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad
de Valparaso, 2006. Pgina16.
40
d-
Catch-up clauses.
Estas clusulas operan, cuando se ejercita una opcin de compra. El o los
4-
Estrategias de salida.
Como concepto podemos decir que son mtodos a travs de los cuales
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La Utilizacin de Opciones en los Pactos de Accionistas de las Sociedades Annimas. Tomasello Weitz, Leslie.
Coleccin Temas, Edeval, Escuela de Derecho, Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad
de Valparaso, 2006. Pgina 17.
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La Utilizacin de Opciones en los Pactos de Accionistas de las Sociedades Annimas. Tomasello Weitz, Leslie.
Coleccin Temas, Edeval, Escuela de Derecho, Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad
de Valparaso, 2006. Pgina 13.
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La Utilizacin de Opciones en los Pactos de Accionistas de las Sociedades Annimas. Tomasello Weitz, Leslie.
Coleccin Temas, Edeval, Escuela de Derecho, Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad
de Valparaso, 2006. Pgina 14.
41
5-
todos aquellos que por una mala gestin de los directores, por abusos de los accionistas
mayoritarios, por delitos derivados del uso de informacin privilegiada o por conflictos
de inters, hayan sido perjudicados en su patrimonio, producindole un menoscabo en
su activo y quedando desposedo de bienes que se esperaban recibir, o recibiendo
menos de lo que esperaba.
A saber, que la generalidad nos dice que los grandes perjudicados con las
malas prcticas son los accionistas minoritarios, esto se debe principalmente a dos
factores, Estos puntos son bsicamente una inadecuada regulacin legal para regular los
conflictos de inters previniendo su mala resolucin y, cuando stos se manifiestan
generando perjuicios, la falta de un procedimiento judicial expedito que permita a los
afectados obtener una rpida compensacin por los daos sufridos.65
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La Utilizacin de Opciones en los Pactos de Accionistas de las Sociedades Annimas. Tomasello Weitz, Leslie.
Coleccin Temas, Edeval, Escuela de Derecho, Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad
de Valparaso, 2006. Pgina 14.
65La
regulacin de los conflictos de inters de los directores como una medida de proteccin a los accionistas minoritarios en
la sociedad annima. Roberto Felipe Daz Bravo. Tesis para optar al Grado de Magster en Derecho con
Mencin en Derecho Econmico en la Facultad de Derecho de la Universidad de Chile. Santiago. Ao
2009. Pgina 120.
42
de Valores y Seguros.
Bsicamente cuando los mercados iban bien y todos los individuos
ganaban, nadie se quejaba, pero los problemas se comienzan a suscitar, cuando las
ganancias no son proporcionales o en definitiva los accionistas comienzan a perder
capital.
De esta manera, creemos que es necesario aumentar las facultades
fiscalizadoras de la
66
dem.
43
b-
Directores independientes.
La Ley N 20.255 que estableci la Reforma Previsional, introdujo una
La regulacin de los conflictos de inters de los directores como una medida de proteccin a los accionistas minoritarios en
la sociedad annima. Roberto Felipe Daz Bravo. Tesis para optar al Grado de Magster en Derecho con
Mencin en Derecho Econmico en la Facultad de Derecho de la Universidad de Chile. Santiago. Ao
2009. Pgina 121.
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La regulacin de los conflictos de inters de los directores como una medida de proteccin a los accionistas minoritarios en
la sociedad annima. Roberto Felipe Daz Bravo. Tesis para optar al Grado de Magster en Derecho con
Mencin en Derecho Econmico en la Facultad de Derecho de la Universidad de Chile. Santiago. Ao
2009. Pgina 121.
44
c-
Rotacin de directores
Una medida lgica, ya que al tener tanto tiempo a las mismas personas
d-
Reformar
los
procedimientos
judiciales
para
reclamar
la
indemnizacin de perjuicios.
Esto debido a que los procedimientos civiles son de larga data, lo que
causa problemas para ejercer las acciones en un tiempo prudente; ms an en donde
vivimos en un mundo que est adoptando cada vez ms la oralidad, la inmediacin con
el Juez, como principales principios de los procedimientos, tanto en familia, como en
laboral, en donde los juicios son breves, en comparacin con tiempos civiles y la serie de
trabas que tiene para tramitarlo.
45
46
Conclusiones.
1-
3-
Los objetos de los pactos de accionistas pueden ser muy variados, pero
siempre que no afecten el bien social, ese es el principio bsico en esta materia.
4-
por ejemplo hay una mayor tipificacin de los delitos, no as ac, en donde
tampoco est muy claro la definicin de uso de informacin privilegiada, ya que
aqu se relaciona con la informacin reservada.
5-
Los principales problemas que se dan en las sociedades son los conflictos
puede dar tanto por parte de los directores, como por los accionistas
controladores, que en el fondo son los que manejan a su antojo la sociedad.
6-
conflictos de inters son los accionistas minoritarios, ya que adems estn atados
de manos, para poder ejercer las acciones en contra de los dems, por lo largo de
los procedimientos.
7-
Las formas para poder bajar estas asimetras entre accionistas, pueden ser
48
Bibliografa
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50