Voces: DERECHO PROCESAL ~ DEBIDO PROCESO ~ DERECHOS HUMANOS ~ CONSTITUCION

NACIONAL ~ GARANTIAS CONSTITUCIONALES ~ TRATADO INTERNACIONAL ~ CONVENCION

AMERICANA SOBRE DERECHOS HUMANOS ~ ADMINISTRACION DE JUSTICIA ~ JUEZ NATURAL
~ SENTENCIA ~ FUNDAMENTO DE LA SENTENCIA ~ BENEFICIO DE JUSTICIA GRATUITA ~
ASISTENCIA LETRADA ~ PATROCINIO GRATUITO ~ ASISTENCIA LETRADA OBLIGATORIA ~ JUEZ
~ FACULTADES DE LOS JUECES ~ PRUEBA ~ APRECIACION DE LA PRUEBA ~ ARBITRARIEDAD ~
DERECHO A LA JURISDICCION ~ TUTELA ANTICIPADA ~ MEDIDA AUTOSATISFACTIVA ~
POLITICA LEGISLATIVA ~ COSA JUZGADA ~ COSA JUZGADA IRRITA ~ INTERESES DIFUSOS ~
EJECUCION DE SENTENCIA ~ PROCEDIMIENTO CIVIL ~ TUTELA JUDICIAL EFECTIVA ~ JUEZ
IMPARCIAL ~ PRINCIPIO DE LEGALIDAD ~ LEY PROCESAL ~ RETROACTIVIDAD DE LA LEY ~
PRINCIPIO DE CONGRUENCIA ~ PUBLICIDAD DE LA SENTENCIA ~ NON BIS IN IDEM ~ DOBLE
INSTANCIA
Ttulo: El debido proceso ante los nuevos paradigmas
Autor: De los Santos, Mabel Alicia
Publicado en: LA LEY 09/04/2012, 09/04/2012, 1 - LA LEY2012-B, 1062
Sumario: I. Introduccin.- II. El debido proceso legal como garanta.- III. Algunas pautas del cambio de
paradigma en materia procesal civil.- IV. Enumeracin y clasificacin de las garantas del proceso civil.V. Garantas esenciales.- VI. Garantas instrumentales. VII. Conclusiones.
Abstract: "No es suficiente que en el trmite del proceso se respeten las garantas constitucionales, sino que es
menester que tales garantas se armonicen con una directriz teleolgica, de modo que se asegure el dictado de
sentencias justas, debidamente fundadas y basadas en la verdad de los hechos de la causa."
I. Introduccin
Es sabido que toda sociedad tiene sus "imaginarios", toda poca sus "paradigma o conjunto de paradigmas".
(1) La comunidad cientfica procesal comparte hoy su preocupacin por mejorar el sistema de justicia, de modo
que resulte idneo para asegurar las garantas constitucionales del proceso y, a la vez, permita hacer realidad
que, con el menor costo y en el menor tiempo posible, puedan obtenerse sentencias justas, tiles y eficaces para
brindar paz social.
Para alcanzar dicho ideario se han propuesto diversas soluciones en materia procesal civil, prevaleciendo en
cuanto al rol del juez el ideario "activista", que propone compatibilizar adecuadamente el principio dispositivo
con las potestades judiciales. En cuanto a la estructura procesal prevalece la adopcin de sistemas de procesos
por audiencias (con oralidad para la prueba y reservando la escritura para la etapa de postulacin y la etapa
decisoria). En cuanto a la necesidad de asegurar la tutela oportuna de los derechos, se propone la inclusin
legislativa de instrumentos que permitan acordar tutelas materiales anticipadas. De conformidad con estas
concepciones, se promueve una nueva manera de concebir el rol del juez en cuanto a la direccin del proceso, la
prueba y su compromiso con el conocimiento de la verdad y se propician mayores exigencias de
fundamentacin adecuada de la sentencia, como resguardo de la garanta de la defensa y contrapartida de las
mayores potestades judiciales.
Por supuesto que las referidas soluciones deben conjugarse con las garantas constitucionales del debido
proceso. Por ello, para el diseo de un sistema procesal no basta con considerar las garantas constitucionales en
abstracto, sino que es menester sentar bases para su funcionamiento en concreto. Es necesario que los
operadores del sistema cuenten con directrices generales para no incurrir en excesos rituales o en situaciones en
que la proteccin de una garanta perjudique la actuacin de otras, atendiendo al fin de procurar decisiones
justas. Se trata de encontrar pautas que permitan dejar de lado el "garantismo formal" muchas veces
interpretado a favor del exceso ritual para acceder a un "garantismo funcional", que facilite y no frustre el
acceso a la Justicia y a la proteccin de las leyes.
II. El debido proceso legal como garanta
Los arts. 7, 8 y 9 de la Convencin Americana establecen el conjunto de garantas vinculadas al proceso,
erigiendo al debido proceso como una garanta constitucional en s misma. En efecto, el debido procesal legal
consiste en una categora genrica que abarca diversas garantas procesales especficas destinadas a suministrar
a los individuos el amparo necesario para la salvaguarda de sus derechos, con motivo del ejercicio del poder
jurisdiccional del Estado. (2) Sus antecedentes se remontan a la Carta Magna inglesa de 1215, que estableca
que "ningn hombre libre podr ser apresado, puesto en prisin, ni desposedo de sus bienes, costumbres y
libertades, sino en virtud del juicio de sus pares, segn la ley del pas".
Es indudable que el Estado, en cumplimiento de una de sus funciones esenciales, tiene el deber de
reglamentar los lineamientos establecidos por la Constitucin, ofreciendo a los justiciables sistemas procesales
idneos para la defensa de sus derechos. Consecuentemente, la garanta del debido proceso impone al Estado la
obligacin de organizar y aplicar su poder jurisdiccional para que los individuos puedan hacer efectivos sus

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derechos recurriendo a las tcnicas y procedimientos establecidos por la ley.

Se advierte que existen hoy dos nociones diversas de "debido proceso". Segn la primera el debido proceso
requiere que se respeten todas las garantas procesales fundamentales. Esta concepcin hace coincidir la nocin
de debido proceso con la observancia exclusiva de las garantas fundamentales del proceso definidas por la
doctrina y la jurisprudencia constitucional desde hace tiempo, pero se desentiende de la naturaleza y la calidad
de la decisin que concluye el proceso.
Conforme una segunda interpretacin, existe un debido proceso si ste est construido de modo tal que,
adems de asegurar la efectividad de las garantas, se logren obtener decisiones justas. Desde esta ptica no es
posible reducir la justicia de la decisin a la correccin del procedimiento del que ella se deriva. La justicia de la
decisin depende de la concurrencia conjunta y necesaria de las siguientes condiciones: a. que la decisin sea el
resultado de un proceso justo, en el que se hayan respetado las garantas procesales, b. que haya sido
correctamente interpretada y aplicada la norma que ha sido asumida como criterio de decisin, pues no puede
ser considerada justa una decisin que no haya sido dictada conforme a derecho y c. que se funde en una
determinacin verdadera de los hechos de la causa, ya que ninguna decisin puede ser justa si se funda en
hechos errneos. (3)
Las denominadas garantas del debido proceso se encuentran consagradas para los pases americanos por los
artculos 7 a 9 y 25 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, en el Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos (arts. 2, 3 y 14), la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre
(art. XVIII, Derecho de Justicia) y la Declaracin Universal de Derechos Humanos (arts. 8, 9, 10 y 11).
Del referido contexto normativo podemos extraer los siguientes contenidos como determinantes de la
existencia de debido proceso:
a. El derecho a ser odo, que implica tambin el acceso a la justicia sin restricciones personales ni
econmicas.
La Corte Interamericana de Derechos Humanos ha resuelto en el caso "Cantos"(4) que los Estados no deben
interponer trabas a las personas que acudan a los tribunales para la proteccin de sus derechos; cualquier norma
que imponga costos o dificulte de cualquier manera el acceso de las personas a los tribunales y que no est
justificada por las razonables necesidades de la administracin de justicia, es contraria al art. 8.1 de la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos; el art. 25 de la Convencin establece la obligacin positiva
del Estado de conceder a todas las personas un recurso judicial efectivo contra actos violatorios de sus derechos,
a cuyo fin no basta con que dichos recursos existan formalmente sino que es menester que tengan efectividad y
sean sencillos y rpidos. Tambin se estableci que la irrazonabilidad de la suma fijada como tasa judicial y de
la multa por falta de pago constituye una obstruccin para el acceso a la justicia, aun cuando la tasa calculada
sea proporcional, en trminos aritmticos, al monto de la demanda.
b. El derecho al plazo razonable.
c. El derecho al juez natural y a que ste sea competente, independiente e imparcial.
d. Que la sentencia sea fundada y razonable, dando soluciones apropiadas.
e. El derecho a la utilidad de la sentencia, a travs de una decisin justa y efectiva, que sea cumplida en un
plazo razonable.
f. Con particular referencia al sistema procesal, la CIDH ha dicho que es un medio para realizar la justicia y
que sta no puede ser sacrificada en aras de meras formalidades (conf. "Bmaca Velsquez", sentencia del
25/11/2000, serie C, n 70, prr. 96).
g. El debido proceso importa la vigencia de todas las garantas, a saber: derecho a la asistencia letrada,
derecho a la gratuidad de la justicia, derecho a la prueba, derecho a que ella sea valorada adecuadamente,
derecho a la sentencia til, derecho a la ejecucin, derecho al recurso, etc. (5)
De lo expuesto fcil es colegir que a la luz de los nuevos paradigmas el concepto de debido proceso se ha
ampliado y no se agota ya en la observancia formal de las garantas sino que se extiende al contenido sustancial
de la decisin judicial, mediante exigencias que involucran la bsqueda objetiva e imparcial de la verdad de los
hechos, la adecuada y completa fundamentacin de la decisin, as como la utilidad y el efectivo cumplimiento
de la sentencia.
III. Algunas pautas del cambio de paradigma en el proceso civil
He de sealar seguidamente algunas pautas que son expresin del cambio de paradigma en el proceso civil y
que se vinculan con las garantas, con la sustancia de la solucin jurisdiccional o con los instrumentos
procesales necesarios para alcanzar tales fines.
a. Se ha sostenido que el debido proceso requiere que la posibilidad de acceder a la justicia sea real y
efectiva y no puramente declamatoria. El objetivo final ha de ser la implementacin de un sistema de asistencia
jurdica integral, una verdadera cobertura de seguridad social. (6) Ello se complementa con una flexible
regulacin del beneficio de litigar sin gastos y que la actuacin de las Defensoras Oficiales cumpla con la

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exigencia del acceso igualitario a la jurisdiccin y la defensa idnea.

b. Se postula tambin que el juez haga un efectivo uso de sus potestades en orden a la direccin e impulso
del proceso. Ello impone, coherentemente, eliminar la declaracin oficiosa de la caducidad de la instancia.
c. Se sostiene que es menester el compromiso del juez civil con la verdad. Entre los protagonistas del
proceso, el juez es el sujeto al que le compete la funcin epistmica fundamental, esto es, la determinacin de la
verdad de los hechos, lo que supone que dirija el curso del proceso hacia esa finalidad. (7)
d. La fundamentacin de la sentencia judicial debe ser completa, coherente, no contradictoria y
constringente.
e. Debe propenderse a una interpretacin dinmica de las normas jurdicas, presidida por la concepcin de
que el derecho es un sistema de justa solucin de los conflictos, en donde el juez no es mero aplicador de textos
legales preestablecidos, sino que, en determinadas situaciones, debe encontrar soluciones en ausencia de una
norma legal especfica, a la luz del marco normativo en su conjunto y, bsicamente, de la Constitucin.
f. Bajo determinadas condiciones es admisible, para que la decisin judicial sea til, que pueda
flexibilizarse la exigencia de congruencia, siempre que ello no afecte la garanta de la defensa.
g. Para neutralizar los efectos del tiempo en el proceso es necesario incluir tcnicas de anticipacin
(medidas anticipadas y autosatisfactivas) como complemento de las medidas cautelares y amparos. Tambin
debe regularse la ejecucin provisoria de la sentencia bajo determinadas condiciones.
h. A los fines de compatibilizar la cosa juzgada con las dems garantas constitucionales del proceso, debe
legislarse la revisin de la cosa juzgada rrita. Es que no cabe reconocer fuerza de cosa juzgada a cualquier
sentencia judicial, sino solamente a aqullas que fueron precedidas de un proceso contradictorio en el que el
vencido haya tenido oportunidad adecuada y sustancial de audiencia y prueba. (8) Si bien la cosa juzgada
constituye uno de los pilares fundamentales en que se asienta la seguridad jurdica, la misma supone la
existencia de un juicio regular, fallado libremente por los jueces, pues no puede convertirse en inmutable una
decisin que derive de un proceso no dotado de ciertas elementales garantas de justicia. (9) El instituto
constituye un modo de compatibilizar adecuadamente el conjunto de los derechos y garantas constitucionales.
(10)
i. Los intereses difusos y colectivos requieren una adecuada regulacin procesal que contemple las
particularidades de la legitimacin y la extensin de los lmites subjetivos de la cosa juzgada, sin afectar las
garantas esenciales del debido proceso.
j. Finalmente, es imprescindible asegurar el cumplimiento efectivo de las sentencias judiciales firmes.
Paralelamente al proceso ejecutorio, es menester contemplar medidas conminatorias pecuniarias y no
pecuniarias, que hagan posible el cumplimiento "in natura" de las obligaciones impuestas por sentencia.
La regulacin e implementacin de estos nuevos paradigmas deben tomar en cuenta especialmente su
compatibilidad con las garantas esenciales del proceso civil y la necesaria armonizacin de las garantas en
cada caso.
IV. Enumeracin y clasificacin de las garantas del proceso civil
Las garantas funcionan como tcnicas del ordenamiento jurdico para reducir la distancia estructural entre
normatividad y efectividad y, por tanto, para posibilitar la mxima eficacia de los derechos fundamentales en
coherencia con su estipulacin constitucional. (11) Sin embargo, nunca la vigencia de una garanta puede
prevalecer en abstracto sobre las otras; las garantas esenciales del debido proceso deben compatibilizarse o
armonizarse, tanto por el legislador en el diseo del sistema procesal, como por el juez en su aplicacin
concreta.
Si bien en el lenguaje corriente se alude a derechos y garantas como sinnimos, corresponde distinguir
ambos conceptos a los fines del anlisis jurdico. Los derechos son las regulaciones jurdicas de las libertades
del hombre, constituyendo la esencia jurdica de la libertad. Las garantas, por su lado, son los instrumentos
establecidos por la Constitucin y las leyes para hacer efectivos los derechos. As, si se consagra un derecho
fundamental y no existe la garanta correlativa, el primero corre el riesgo de ser una mera declamacin sin
efectividad.
Las garantas constitucionales del proceso civil tienen como presupuesto y punto de partida cronolgico el
derecho a la jurisdiccin, vale decir, el derecho a peticionar ante los tribunales judiciales la prestacin del
servicio de Justicia y el dictado de una sentencia justa. Por tal razn el derecho a la jurisdiccin es tambin
derecho a la tutela judicial efectiva y oportuna y, al consagrar el texto constitucional el correlativo deber del
Estado de asegurar la prestacin de esa calidad de tutela, el rgimen jurdico consagra una verdadera garanta
constitucional.
En un intento de sistematizacin de las garantas vinculadas al proceso civil podemos identificar algunas
esenciales al debido proceso legal, tales como la inviolabilidad de la defensa en juicio, la igualdad de las partes
en el proceso, la tutela judicial efectiva y la garanta de la legalidad. La observancia de las garantas antes

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enunciadas constituye requisito ineludible y condicin de existencia del debido proceso legal.
En un segundo plano encontramos garantas que son instrumentales respecto de las esenciales; en el sentido
que su acatamiento en el proceso propende a asegurar la efectiva vigencia de las garantas esenciales antes
enunciadas. Revisten dicha condicin a. la de irretroactividad de la ley procesal, b. la congruencia, c. la debida
fundamentacin, d. la garanta de publicidad del proceso, e. la de cosa juzgada o garanta contra el doble
juzgamiento y f. la garanta de la doble instancia.
V. Garantas esenciales
V.1. La g aranta de la defensa en juicio
Esta garanta constituye la aplicacin de uno de los principios ms elementales del derecho, forjado por el
movimiento constitucionalista, segn el cual nadie puede ser privado de sus derechos por juez competente sin
que, previamente, disfrute de la efectiva posibilidad de defenderlos y de que sus defensas sean valoradas por el
magistrado en su sentencia. (12) La Constitucin de la Nacin Argentina fue la primera en institucionalizar, de
manera expresa y orgnica en su texto, la inviolabilidad de la defensa en juicio. (13)
La garanta consiste concretamente en asegurar a quienes sean parte en un proceso judicial y puedan ser
alcanzados por los efectos de la sentencia, la "oportunidad adecuada de audiencia y prueba". El ejercicio de la
referida garanta deber ajustarse a lo que establezcan las normas procesales en cuanto a los requisitos de lugar,
tiempo y forma. De all que si no se ejerciere el derecho de defensa por desinters o negligencia del afectado, tal
situacin no autoriza a anular actos del proceso ni a retrotraer el estado del juicio. (14) En efecto, la garanta no
exige la efectividad del ejercicio del derecho de contradiccin, sino slo que exista una suficiente y razonable
oportunidad de ser odos y de producir pruebas.
La ndole de ciertos procesos civiles, sin embargo, impone la necesidad de que las resoluciones que en ellos
deben recaer se adopten sin la previa audiencia de una de las partes o mediante una audiencia restringida. As
sucede en materia de medidas cautelares, tutelas anticipadas o de las denominadas medidas "autosatisfactivas",
tipos procesales urgentes en los que se reduce la cognicin o se posterga la bilateralidad a los fines de lograr una
tutela eficaz, que permita cumplir al mismo tiempo con la garanta de la tutela efectiva y en tiempo til. (15)
Una obvia exigencia de efectividad as lo impone en los aludidos supuestos, ya sea para evitar maniobras que
impidan el aseguramiento cautelar, como por la urgencia misma involucrada en las tutelas inhibitorias dirigidas
a evitar un dao o su agravamiento.
Tambin en los procesos de ejecucin las defensas oponibles son nominadas y limitadas y no permiten la
discusin sobre la existencia o legitimidad de la relacin jurdica substancial o sobre los hechos anteriores a la
creacin del ttulo ejecutivo.
Sin embargo, en ninguno de esos casos media una derogacin de la garanta de la defensa, sino una
postergacin o aplazamiento momentneo de su vigencia estricta. En efecto, las medidas cautelares pueden ser
impugnadas por el afectado, por va recursiva, una vez que han sido trabadas y similares disposiciones existen
en los regmenes procesales que las prevn para las tutelas anticipadas y autosatisfactivas que fueran
despachadas "inaudita et altera pars", las que son impugnables tanto por va recursiva como de accin
incidental. (16)
Por su parte, en los procesos de ejecucin la ley acuerda, tanto al ejecutante como al ejecutado, la facultad
de promover, con posterioridad al pronunciamiento de la sentencia de remate, un proceso ordinario en el cual no
rige restriccin alguna en materia de defensas y de pruebas. (17)
Cabe aqu recordar que la garanta de la defensa en juicio no se agota con el cumplimiento formal de los
trmites previstos en las leyes procesales, sino que se extiende a la necesidad de obtener el pronto
pronunciamiento que ponga fin a los conflictos y situaciones de incertidumbre, evitando, conforme las
particularidades de cada caso, una dispendiosa y eventualmente intil actividad jurisdiccional. As lo exige, por
lo dems, el propsito de afianzar la justicia que enuncia el Prembulo de la Constitucin Nacional Argentina.
La defensa en juicio y el debido proceso "se integran con una rpida y eficaz decisin judicial". (18)
No debe soslayarse, sin embargo, que la dilacin de los procesos judiciales obedece, en importante medida,
al denominado abuso del derecho de defensa. En efecto, la necesaria comunicacin entre partes que comporta el
ejercicio de la defensa no debe ir ms all de lo estrictamente necesario para asegurar los derechos, pues de lo
contrario se convierte en un sistema dilatorio que entorpece la pronta y expeditiva solucin de los litigios,
impidiendo cumplir con otra garanta esencial: la de la tutela judicial efectiva y oportuna.
Esa es la razn por la cual los regmenes procesales brindan instrumentos tcnicos y sancionatorios para
evitar y castigar el abuso del derecho de defensa en juicio, que se produce cuando la conducta procesal de las
partes se ha desviado de los fines que le asigna el ordenamiento a un texto legal o a una institucin. Se trata de
un inadecuado ejercicio objetivo de poderes, deberes funcionales, atribuciones, derechos y facultades en que
puede incurrir cualquiera de los sujetos intervinientes en un proceso civil. (19)
El abuso del derecho de defensa o contradiccin puede provenir tanto de las partes (vgr. ejercicio abusivo

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del derecho a recusar o a recurrir) o ser ocasionado por el propio rgano jurisdiccional al abusar de vistas o
traslados innecesarios, que dilatan la solucin jurisdiccional. Al respecto cabe recurrir al texto del art. 1071 del
C. Civil argentino que, en verdad, proscribe el accionar abusivo en todos los sectores del ordenamiento jurdico
nacional. (20)
V.2. La garanta del juez imparcial (o de la igualdad en el proceso)
La garanta del juez independiente e imparcial (o garanta del juez natural) tiene por finalidad asegurar la
mxima imparcialidad en el juzgamiento de las personas y deriva del alcance del concepto de imparcialidad,
asegurada expresamente en los tratados de Derechos Humanos y en las leyes procesales mediante los institutos
de la recusacin, la declinatoria y la inhibitoria. (21)
Por efecto de la garanta en anlisis se limita la aplicacin retroactiva del cambio de competencia de los
magistrados, aunque stos conformen instituciones judiciales permanentes, con competencia delimitada por
leyes generales, pero que no tenan atribuciones para juzgar el hecho en el momento en que sucediera.
Al respecto, la Corte Suprema de Justicia argentina ha creado una regla de hermenutica en virtud de la cual
la garanta del juez natural "no resulta afectada por la intervencin de nuevos jueces en los juicios pendientes,
como consecuencia de reformas en la organizacin de la Justicia o en la distribucin de la competencia. Pues el
art. 18 slo tiende a impedir la sustraccin arbitraria de una causa a la jurisdiccin del juez que contina
tenindola para casos semejantes, con el fin de atribuir su conocimiento a uno que no la tiene, constituyendo as,
por va indirecta, una verdadera comisin especial disimulada". (22)
Con referencia a la imparcialidad propiamente dicha, vale decir, la cualidad que deben tener los magistrados
instituidos conforme a la ley para juzgar casos generales y con competencia asignada tambin por normas
generales, dictadas antes de los hechos de la causa de que se trate, varios de los Tratados de Derechos Humanos
establecen expresamente el derecho de toda persona a ser oda ante tribunales independientes e imparciales. (23)
As la Convencin Americana sobre Derechos Humanos establece que "Toda persona tiene derecho a ser oda,
con las debidas garantas y dentro de un plazo razonable por un juez o tribunal competente, independiente e
imparcial en la sustanciacin de cualquier acusacin penal formulada contra ella, o para la determinacin de sus
derechos y obligaciones de orden civil, laboral, fiscal o de cualquier otro carcter (art. 8)
V.3. La garanta de legalidad
La garanta de la ley previa supone que los jueces decidan los casos conforme a la ley, de la que no pueden
apartarse, a menos que declaren su inconstitucionalidad. Cabe aclarar sin embargo que cuando hablamos del
deber de ajustarse a la ley no se limita a una disposicin aislada, que se considera aplicable al caso, sino a todo
el contexto normativo, interpretado a la luz de la Constitucin Nacional.
La garanta de legalidad no slo existe respecto de las normas sustanciales aplicables para resolver el
conflicto sometido a decisin jurisdiccional, sino que tambin se proyecta a las leyes que regulan el proceso
judicial, las que, salvo excepciones, son de orden pblico, e inderogables por voluntad de las partes.
V.4. El derecho fundamental a la tutela efectiva y oportuna
El derecho a la tutela judicial efectiva presenta contenidos plurales que se desenvuelven a lo largo del
proceso de declaracin y se extienden an a la etapa de ejecucin del mandato judicial. Es sabido que el Estado,
como producto de la prohibicin de la autotutela, asumi el monopolio de la jurisdiccin. Como contrapartida
de esta prohibicin, confiri a los particulares el derecho de accin (derecho abstracto de obrar), hasta hace poco
tiempo entendido como derecho a una solucin de fondo (teora concreta de la accin). (24)
La consagracin constitucional de este derecho fundamental resulta del art. 8 de la Convencin Americana
sobre Derechos Humanos - Pacto de San Jos de Costa Rica, (25) que expresamente alude a las garantas
judiciales involucradas en la prestacin del servicio de Justicia en materia civil y en materia penal.
Ahora bien, cuando aludimos al derecho a la tutela efectiva no circunscribimos el anlisis al derecho de
accin, pues para reunir las condiciones que se exigen a esa tutela, el derecho de accin debe complementarse
con el derecho al proveimiento y a los medios ejecutivos capaces de dar efectividad al derecho sustancial. Tal
efectividad debe ser, adems, oportuna y, en algunos casos, tener la posibilidad de ser preventiva, ante la mera
"amenaza a un derecho" y para impedir su violacin. (26) De hecho no podra hablarse de derechos inviolables
sin conferir a la jurisdiccin un derecho a la inhibicin del ilcito.
Prevenir el dao o su agravamiento constituye una de las funciones ms excelsas del sistema jurdico, de
modo que para que exista tutela judicial efectiva es imprescindible que ella tambin pueda ser preventiva.
Asimismo es necesaria la construccin de un procedimiento autnomo y suficiente para la prestacin de esta
modalidad de tutela. (27)
La tutela jurisdiccional debe ser tambin oportuna. El derecho a la oportunidad no slo se vincula con la
tutela anticipatoria, sino tambin con el uso racional del tiempo procesal por parte del demandado y del juez.
Con relacin a la anticipacin, cabe sealar que la tutela del derecho generalmente es acordada al actor al
final del proceso, cuando la sentencia es estimatoria. Sin embargo, cuando existe fundado temor de dao

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irreparable o de difcil reparacin, se admite que el actor pueda, cuando le fuera posible demostrar la
verosimilitud de su derecho, requerir la anticipacin de la tutela pretendida.
Ahora bien, el derecho a la tutela jurisdiccional no slo requiere la consideracin de los derechos de
participacin en el proceso y de la emisin de tcnicas procesales adecuadas que se dirijan a la obtencin de una
condena o declaracin del juez. El Estado posee tambin un deber de proteccin. En este tpico comparto la
opinin de Marinoni, cuando sostiene que el derecho a la tutela jurisdiccional no slo garantiza la igualdad de
acceso a la Justicia, sino que se trata de un derecho a la efectiva proteccin del derecho material, del cual son
deudores el legislador y el juez, quienes deben suministrar y aplicar los dispositivos que permitan la
operatividad cabal del derecho material. Como dice Alexy, los derechos a procedimientos judiciales y
administrativos son esencialmente derechos a una "proteccin jurdica efectiva", la que involucra que el proceso
garantice "los derechos materiales del respectivo titular del derecho."(28)
La incorporacin en los textos constitucionales de la garanta de la tutela judicial efectiva ha sido el factor
esencial generador de una nueva concepcin sobre el "debido proceso" pues pone el acento en los resultados
concretos de la labor jurisdiccional, que debe asegurar la justicia, la utilidad y la eficacia de la solucin judicial.
VI. Garantas instrumentales
VI.a. Irretroactividad de la ley procesal
Las leyes que regulan la organizacin judicial y el proceso aplicable para el trmite de las causas judiciales
son de orden pblico y su aplicacin opera a partir de su entrada en vigencia, aun sobre las relaciones procesales
en curso, salvo que afecten derechos adquiridos.
En un intento de sistematizacin de las diversas hiptesis vinculadas a la aplicacin retroactiva de una ley
procesal en Argentina puede afirmarse que:
a. Como regla general es viable la aplicacin retroactiva si no afecta derechos adquiridos ni otras garantas
constitucionales;
b. Las nuevas leyes que regulan el proceso desde su entrada en vigencia son aplicables a las relaciones
procesales pendientes, siempre que no alteren los efectos de los actos procesales cumplidos, ni la garanta de la
defensa;
c. Las leyes procesales y las relativas a la competencia y organizacin de los tribunales son de orden pblico
y, conforme la doctrina de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin Argentina, pueden aplicarse a las causas en
trmite con el lmite de no afectar actos ya concluidos o los efectos de lo actuado conforme las leyes anteriores.
(29)
d. En ningn caso la aplicacin retroactiva de las leyes procesales puede afectar la garanta de la cosa
juzgada.
De lo expuesto se colige que la irretroactividad de la ley procura salvaguardar la garanta esencial de la
defensa.
VI.b. La congruencia
La congruencia consiste en la exigencia de identidad entre lo postulado y lo resuelto en la sentencia. La
referida exigencia como resulta de la propia definicin no se aplica para los actos de parte, sino para los
actos resolutorios emanados del rgano jurisdiccional. Seala al respecto Aragoneses, (30) con citas de James
Godschmidt y Guasp, que as como la idoneidad constituye un requisito propio de las peticiones de las partes
(idoneidad en cuanto a su aptitud para obtener la resolucin judicial apetecida), la congruencia lo es para las
resoluciones judiciales, pues stas deben ser acordes a las peticiones que resuelvan.
Se encuentra fuera de discusin que la congruencia constituye bsicamente un postulado de la lgica formal
que debe imperar en todo orden de razonamiento. (31) En ese sentido, la exigencia de identidad o congruencia,
constituye uno de los principios fundamentales de la lgica junto con los de no contradiccin, tercero excluida y
razn suficiente, debiendo entenderse que aludimos a los principios rectores de la lgica formal, vale decir, a la
disciplina que estudia las inferencias vlidas con relacin nicamente a su forma.
Como he sealado en anteriores trabajos, entiendo que la exigencia de congruencia ya sea que se la
denomine genricamente "principio" (lgico o jurdico) o sea considerada una "regla" tcnico-jurdica que
condiciona la actividad decisoria del rgano jurisdiccional constituye una derivacin del sistema dispositivo
que no tiene carcter absoluto, pues su observancia admite excepciones o flexibilizaciones, en circunstancias
extraordinarias y bajo determinadas condiciones, (32) en tanto ello no afecte la garanta esencial de la defensa
en juicio.
Por tal razn, aun cuando pueda entenderse que existe una garanta constitucional de congruencia, que es un
sucedneo de la garanta de la defensa, cabe aclarar que en su aplicacin prctica al proceso es menester
compatibilizarla con otras, pues, como sucede con frecuencia, puede entrar en contradiccin con la garanta de
la tutela judicial efectiva y oportuna.
Es cierto que el postulado de la congruencia adquiere particular relevancia por su correlacin con la garanta

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constitucional de la defensa en juicio, pues en principio si la pretensin o los hechos no han sido materia de
debate, prueba y contralor por la contraria, podra afectarse la garanta de la defensa si el tribunal se pronunciara
sobre una pretensin no deducida o sobre hechos ajenos al proceso o si condenara a quien no ha tenido
oportunidad de defensa y prueba. Sin embargo, no siempre que se hace una excepcin a la congruencia objetiva,
subjetiva o fctica se produce el efecto de menoscabar la garanta de la defensa. Prueba de ello es la
discrecionalidad en materia cautelar (art. 204 CPCC), que permite disponer una medida distinta de la
peticionada, o la posibilidad de fallar "ultra petita" en materia laboral. Tambin puede extenderse la condena al
tercero de intervencin provocada, no demandado por el actor, como prev el art. 96 del Cdigo Procesal Civil
de la Nacin Argentina. Los cdigos procesales establecen tambin la posibilidad de considerar hechos
sobrevinientes en la sentencia, no invocados por las partes, pero que resultan de la prueba, lo que no es sino un
supuesto de flexibilizacin de la congruencia fctica (art. 163 inc. 6, segundo prrafo, CPCC).
La denominada "flexibilizacin de la congruencia" persigue asegurar la tutela efectiva de los derechos y
tiene un lmite muy estricto, que debe ser analizado fundadamente por el juzgador en cada caso concreto, que
consiste en verificar que no resulte afectado el derecho de defensa de las partes.
Como corolario de lo expuesto he de concluir que la exigencia de congruencia constituye una regla dirigida
al juez, que ha sido establecida para asegurar la garanta esencial de la defensa en juicio y que por ello se erige
en garanta instrumental del debido proceso para los litigantes. Sin embargo, debe tenerse presente que no
siempre que exista una excepcin a la congruencia se afecta el ejercicio de la defensa, de modo que ste debe
compatibilizarse con el respeto y observancia de otras garantas (vgr. tutela efectiva y oportuna), evitndose as
excesos rituales incompatibles con el debido proceso.
VI.c. La debida fundamentacin
La funcin jurisdiccional como actividad exclusiva del Estado y especficamente de sus rganos judiciales
es un instrumento de paz y seguridad social. Sin embargo, una buena parte de sus instituciones judiciales
estn diseadas para impedir que la autoridad del Estado se convierta en dictadura, es decir, para que los
derechos de los ciudadanos no sean burlados por el ejercicio arbitrario del poder jurisdiccional. Hasta no hace
ms de dos siglos, los jueces no estaban obligados a fundar sus decisiones. Vale decir que ejercan su funcin y
resolvan a partir de su intuicin de lo justo. En ese sentido, una de las conquistas ms importantes del
constitucionalismo moderno ha consistido en la exigencia, dirigida al juez, en el sentido de que debe fundar
todas y cada una de sus decisiones. (33)
En efecto, toda sentencia debe estar fundada, bajo pena de nulidad. Este apotegma ha logrado afirmarse en la
casi totalidad de los sistemas jurdicos contemporneos y, cuando se dice "fundada" debe entenderse que se
significa "bien fundada" desde el punto de vista legal y lgico. (34)
Con respecto a las sentencias definitivas e interlocutorias, la motivacin debe ser completa, coherente y
constringente. Ello supone un anlisis exhaustivo de los argumentos esgrimidos por las partes y,
particularmente, por el perdidoso en la litis. No comulgo, por ello, con el criterio que sostienen algunos fallos,
(35) que permiten al juzgador no considerar argumentos o no aludir a pruebas que van en sentido contrario a sus
conclusiones, pese a la licencia del art. 386, que debe ser bien entendida a la luz de las garantas del debido
proceso.
En cuanto a las providencias simples, existe consenso en la doctrina procesal respecto de que las
providencias simples denegatorias deben estar fundadas y as lo han consagrado expresamente algunos cdigos
provinciales. (36)
Las decisiones del juez, especialmente en cuestiones vinculadas al ejercicio discrecional de sus potestades,
deben ser rigurosamente fundadas, de manera de permitir el ejercicio pleno del derecho de defensa por va
recursiva y el control de la decisin por parte de un tribunal superior. (37)
La debida fundamentacin constituye entonces un resguardo instrumental de la vigencia efectiva de la
garanta de la defensa en juicio. (38)
VI.d. La publicidad del proceso judicial
Uno de los pilares de la forma republicana de gobierno es la publicidad de los actos de los poderes pblicos.
La Convencin Americana sobre Derechos Humanos dispone en el art. 8 inciso 5 que el proceso penal debe ser
pblico, salvo en lo que sea necesario para preservar el debido proceso legal.
Con un criterio ms general, aplicable tambin al proceso civil, el art. 14 del Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos establece, con referencia a todo proceso judicial, que la prensa y el pblico pueden
ser excluidos de todo o parte de un juicio. Tal decisin puede obedecer a razones morales, de orden pblico,
seguridad nacional, el resguardo de la vida privada de las partes o cuando la publicidad pueda perturbar el
normal desenvolvimiento del proceso.
Vale decir que la publicidad del proceso judicial en materia civil, aun cuando all se discutan cuestiones
privadas, constituye un principio general que deriva del principio de publicidad de los actos de gobierno y que

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reconoce jerarqua constitucional.

No cabe duda que la publicidad de los actos judiciales presenta considerables beneficios en tanto constituye
una garanta instrumental que asegura la vigencia efectiva del debido proceso adjetivo, la igualdad de las partes,
la defensa en juicio y favorece la tutela efectiva de los derechos, en tanto importa el control de la sociedad sobre
el trmite y resolucin de las causas judiciales. En efecto, la publicidad de los actos del Poder Judicial, el acceso
al trmite de las causas por Internet y la publicidad de sus decisiones reduce los riesgos de cualquier abuso de
jurisdiccin de los magistrados, disipa dudas y sospechas de la sociedad sobre la probidad de los jueces y
favorece la aceptabilidad social de sus fallos.
VI.e. La cosa juzgada o garanta contra el doble juzgamiento
La cosa juzgada constituye una garanta instrumental al debido proceso, que surge de la interpretacin del
art. 18 de la Constitucin Nacional, cuyo fundamento radica en razones de seguridad jurdica y paz social que
hacen necesario poner un trmino al conflicto sometido a juzgamiento y tratar la sentencia como ley irrevocable
para el caso concreto.
Esta garanta se vincula con la de inviolabilidad de la propiedad que consagra el art. 17 de la Constitucin
argentina. La acepcin constitucional del vocablo "propiedad" no se refiere slo al dominio de las cosas
materiales, sino tambin a "todos los intereses que un hombre puede poseer fuera de s mismo, fuera de su vida
y de su libertad". (39) Consecuentemente, tal como se ha sealado reiteradamente, el derecho que reconoce una
sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada constituye un bien que se incorpora al patrimonio del beneficiario
y del que no puede ser privado sin mengua del citado precepto constitucional. (40)
Claro que, como se ha expuesto en los prrafos precedentes, la institucin de la cosa juzgada, como todas las
instituciones legales, debe organizarse sobre bases compatibles con los derechos y garantas constitucionales.
(41) De all que se ha admitido la revisin de la cosa juzgada cuando no se ha observado en el trmite de la
causa el debido proceso legal, afectando la garanta de la defensa u otra esencial. (42) El Cdigo Procesal Civil
Peruano ha consagrado la nulidad de la cosa juzgada fraudulenta en el art. 178 para los supuestos de fraude o
colusin.
VI.f. La doble instancia
El art. 8, inciso h, de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (Pacto de San Jos de Costa
Rica) ha consagrado expresamente que la doble instancia constituye garanta judicial ineludible a los fines del
debido proceso adjetivo, la que se interpret limitada a los procesos penales a la luz de los informes de la
Comisin (casos "Abella" del 18/11/97 y "Maqueda": LA LEY, 1997-E, 516) y del fallo de la Corte
Interamericana en "Castillo Petruzzi", que confirm los criterios de sta.
Sin embargo, en fecha ms reciente, la Corte Interamericana de Derechos Humanos (CIDH) en
pronunciamientos vinculantes para los distintos poderes del Estado Nacional ha establecido que la garanta
del doble conforme (o doble instancia con el alcance indicado) no se circunscribe exclusivamente a la materia
penal, sino que se extiende a materias extra-penales (civiles, laborales, fiscales o de cualquier otro carcter).
En efecto, la sentencia del 31/01/2001, caso del "Tribunal Constitucional del Per (Aguirre Roca, Rey Ferry
y Revoredo Marsano vs. Per)" estableci que "Si bien el art. 8 de la Convencin Americana se titula "Garantas
Judiciales" su aplicacin no se limita a los recursos judiciales en sentido estricto, sino el conjunto de requisitos
que deben observarse en las instancias procesales a efecto de que las personas puedan defenderse
adecuadamente ante cualquier tipo de acto emanado del Estado que pueda afectar sus derechos" (cons. 69) y
agreg que "a la Corte ha dejado establecido que a pesar de que el citado artculo no especifica garantas
mnimas en materias que conciernen a la determinacin de los derechos y obligaciones de orden civil, laboral,
fiscal o de cualquier otro carcter, el elenco de garantas mnimas establecido en el numeral 2 del mismo
precepto se aplica tambin a esos rdenes y, por ende, en ese tipo de materias el individuo tiene tambin el
derecho, en general, al debido proceso que se aplica en materia penal" (cons. 71), con cita de precedentes de la
Corte Europea de Derechos Humanos. (43).
Tambin la opinin consultiva n 17/2002 del 28/08/2002 de la Corte Interamericana de Derechos Humanos
(dictada a pedido de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos) ha sealado que la doble instancia es
garanta del debido proceso judicial o administrativo en causas que involucren a un nio en el contexto de la
Convencin sobre los Derechos del Nio, opinin que reviste relevancia en tanto proviene del rgano
competente para conocer de la interpretacin y aplicacin del Pacto de Costa Rica (art. 62.3, CADH). (44)
Similar criterio fue expuesto por la Comisin en el informe n 25/08 en materia de sanciones disciplinarias por
inconducta procesal, aplicadas a un letrado en el marco de una ejecucin hipotecaria. (45)
Considero que no cabe otra interpretacin de la jurisprudencia de la Corte Interamericana y de las
recomendaciones y opiniones consultivas de la Comisin, que concluir que indica que el "debido proceso legal"
debiera estar estructurado en dos instancias: una decisoria y otra revisora, interpretacin que es ms compatible
con el derecho al recurso que consagra el art. 25 de la Convencin. As lo he expuesto en ocasiones anteriores,
(46) aunque cabe aclarar que ello no supone que cada aspecto de la controversia deba someterse a un doble

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anlisis en segunda instancia, pues el derecho al recurso admite limitaciones por la ndole del agravio o el monto
involucrado, que permitan compatibilizar dicha garanta con las restantes vinculadas al debido proceso. De lo
contrario se afectara la tutela efectiva y en tiempo til o el derecho al plazo razonable si aun la decisin ms
insignificante debiera requerir de su anlisis en doble instancia.
En sntesis, la doble instancia consiste en una garanta constitucional instrumental, de observancia estricta en
materia penal y tambin exigible en el proceso civil a travs de la organizacin de sistemas procesales que
permitan la revisin de las sentencias recurridas en una segunda instancia. Ello, sin perjuicio claro est, de las
limitaciones que puedan plantearse en materia no penal por restricciones a la apelabilidad, ya sea por la ndole
de la resolucin, por ausencia de agravio irreparable o por el monto en discusin.
Se trata de una garanta instrumental dirigida a asegurar la garanta esencial de la defensa, que debe admitir
excepciones que permitan su armonizacin con la garanta esencial de la tutela judicial efectiva y oportuna.
VII. Conclusiones
El concepto de debido proceso ha sido redefinido a la luz de los nuevos paradigmas en materia procesal.
Conforme esa nueva concepcin no es suficiente que en el trmite del proceso se respeten las garantas
constitucionales, sino que es menester que tales garantas se compatibilicen o armonicen con una directriz
teleolgica, de modo que se asegure el dictado de sentencias justas, debidamente fundadas y basadas en la
verdad de los hechos de la causa.
Conforme los nuevos paradigmas, no es suficiente que en la estructura y trmite del proceso se respeten las
garantas constitucionales del proceso civil. Para que exista un debido proceso su diseo debe estar
sistemticamente dirigido a producir decisiones justas y acordes a los hechos de la causa.
Mucho han contribuido los fallos de la Corte Interamericana a delinear el nuevo concepto del debido
proceso. El control de convencionalidad que realiza la Corte Interamericana, en el ejercicio de sus funciones en
materia contenciosa, tiene por finalidad asegurar que las disposiciones relevantes de la Convencin Americana
generen sus efectos propios, a la luz del principio de efectividad. No cabe duda que el ejercicio del control de
convencionalidad ha permitido asegurar que la Convencin genere sus efectos en el derecho interno de los
Estados Partes (47) y que ha ido delineando y modificando el concepto de debido proceso.
Las garantas constitucionales del proceso civil constituyen el contenido esencial a observar en el diseo
estructural de un sistema procesal. Su expresin procesal se encuentra en los principios que, de ordinario, se
enuncian en el captulo preliminar de los modernos cdigos procesales. As las garantas del debido proceso, la
defensa en juicio, la igualdad, la tutela efectiva y oportuna, encuentran su correlato procesal en los principios de
bilateralidad o contradiccin, de igualdad de las partes y de independencia e imparcialidad del rgano judicial,
el de economa procesal y sus derivados de celeridad, concentracin, eventualidad y saneamiento.
En el trmite del proceso las garantas esenciales deben compatibilizarse adecuadamente para permitir
alcanzar decisiones justas, tiles y adecuadas. La armonizacin debe hacerse tanto por el legislador, en
abstracto, cuando disea los institutos y estructuras procesales con un criterio teleolgico, como por el juez en
concreto (balancing test), (48) al resolver los conflictos que se someten a su decisin. La tcnica del balanceo
utilizada para la ponderacin de valores resulta un instrumento til para la adecuada armonizacin de las
garantas.
La inclusin de la garanta de la tutela efectiva ha sido el punto de partida de un nuevo paradigma de debido
proceso, pues pone el acento en los resultados concretos, exigiendo que los tribunales de justicia concreten la
tutela de los derechos a travs de su actuacin.
Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723).
(1) El concepto es expuesto por Thomas S. Kuhn en dos breves obras: "La estructura de las revoluciones
cientficas" (1970, FCE, Mxico, trad. al espaol y "Segundos pensamientos sobre paradigmas" (1978, Tecnos,
Madrid, trad. al espaol). En la ltima Kuhm dice: "Un paradigma es aquello que los miembros de una
comunidad cientfica y slo ellos, comparten. Y a la inversa, es la posicin de un paradigma comn lo que
constituye a un grupo de personas en una comunidad cientfica, grupo que de otro modo estara formado por
miembros inconexos" (pp. 12/13). Kuhn identifica a tres integrantes de un paradigma: "generalizaciones
simblicas, modelos y ejemplares" (v. p. 16).
(2) BADENI, Gregorio, "Tratado de Derecho Constitucional", t. II, p. 1097.
(3) TARUFFO, Michele, "Simplemente la verdad", Marcial Pons, Madrid-Barcelona, 2010, p. 135.
(4) CIDH, 28/11/2002, LA LEY, 2003-C, 2.
(5) GOZANI, Osvaldo A., "El debido proceso", Rubinzal Culzoni Editores, 2004, pp. 39/49.
(6) DE LAZZARI, Eduardo, "Qu caractersticas en "Debido Proceso", Rubinzal Culzoni, 2005, pp.
62/65.
(7) TARUFFO, Michele, "Simplemente la verdad", cit., p. 196.
(8) CS, Fallos, 279:54 in re "Campbell Davidson c. Provincia de Buenos Aires" de 19/2/71.

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(9) DE LOS SANTOS, Mabel, "Excepcin de cosa juzgada" en PEYRANO, J. W. y otros, "Excepciones
procesales", t. I, p. 238, doctrina y jurisprudencia all citada, Panamericana, 2000.
(10) Corte Suprema de Justicia de la Nacin Argentina, Fallos, 238:18.
(11) FERRAJOLI, Luigi, "Derechos y garantas - La ley del ms dbil", p. 25, Trotta, Roma, 2001.
(12) BADENI, Gregorio, ob. cit., t. II, pp. 1146/1147.
(13) LINARES QUINTANA, Segundo V., Tratado de la Ciencia del Derecho Constitucional, t. VI, p. 109,
Plus Ultra, Buenos Aires, 1977/1988.
(14) Fallos 196:24.
(15) DE LOS SANTOS, Mabel, "La medida cautelar innovativa y el anticipo de la sentencia: su ubicacin
entre los llamados "Procesos urgentes", JA, 1996-I-633; "Resoluciones anticipatorias y medidas
autosatisfactivas", JA, 1997-IV-800; "Medida autosatisfactiva y medida cautelar (semejanzas y diferencias entre
ambos institutos procesales)", Revista de Derecho Procesal, n 1, t. I, p. 33, Rubinzal Culzoni, Santa Fe, 1998;
"Conveniencia y necesidad de legislar sobre las tutelas de urgencia", JA, 1999-IV-992, "La prueba en la tutela
anticipada", LA LEY, 2009-D, 988.
(16) Vgr. Art. 232 del Cdigo Procesal de la Provincia del Chaco.
(17) PALACIO, Lino, "Derecho Procesal Civil", t. I, pp. 270/271, Abeledo Perrot, Buenos Aires, 1967.
(18) Corte Suprema de Justicia de la Nacin Argentina, Fallos 300-1102, 302-299, entre otros.
(19) PEYRANO, Jorge W., "Abuso de los derechos procesales" en "Abuso de los derechos procesales", obra
colectiva del Instituto Iberoamericano de Derecho Procesal coordinada por Jos Carlos BARBOSA MOREIRA,
p. 71, Forense, Ro de Janeiro, 2000.
(20) PEYRANO, Jorge W., "Abuso del proceso y conducta procesal abusiva", en Revista de Derecho
Privado y Comunitario, Rubinzal Culzoni, n 16, p. 68.
(21) GELLI, Mara Anglica, "Constitucin de la Nacin Argentina, comentada y concordada", 4 edicin, t.
I, p. 290 y ss., La Ley, 2008.
(22) Corte Suprema de Justicia de la Nacin Argentina, Fallos, 234:482.
(23) GELLI, Mara Anglica, "Constitucin de la Nacin Argentina, comentada y concordada", 4 edicin, t.
I, p. 290 y ss., La Ley, 2008.
(24) MONROY GLVEZ, Juan, "Introduccin al proceso civil", Temis, 1996, pp. 258/267.
(25) Art. 8: "Garantas judiciales: 1. Toda persona tiene derecho a ser oda, con las debidas garantas y
dentro de un plazo razonable, por un juez o tribunal competente, independiente e imparcial, establecido con
anterioridad por la ley, en la sustanciacin de cualquier acusacin penal formulada contra ella, o para la
determinacin de sus derechos y obligaciones de orden civil, laboral, fiscal o de cualquier otro carcter
(26) MARINONI, Luiz Guilherme, "Derecho fundamental a la tutela jurisdiccional efectiva", p. 220,
Palestra, Lima, 2007. GARBER LLOBREGAT, Jos, "El Derecho a la tutela judicial efectiva en la
jurisprudencia del Tribunal Constitucional", p. 27, Bosch, Barcelona, 2008.
(27) DE LOS SANTOS, Mabel A., "El amparo y la medida autosatisfactiva como vas procesales para la
prevencin del dao", Revista de Derecho Procesal, t. 2002, II, pp. 388/389, Rubinzal Culzoni, Santa Fe, 2002.
(28) MARINONI, Luiz G., ob. cit., p. 234, con cita de ALEXY, Robert, "Teora de los derechos
fundamentales", Centro de Estudios Constitucionales, Madrid, 1997, p. 472.
(29) Corte Suprema de Justicia de la Nacin (Argentina), Fallos, 200:187, 274:66, 281:93.
(30) ARAGONESES, Pedro, "Sentencias congruentes: Pretensin, oposicin", fallo, p. 10, Aguilar, Madrid,
1957.
(31) DE LOS SANTOS, Mabel, "La flexibilizacin de la congruencia", LA LEY, Suplemento Especial,
octubre 2005, p. 80, con cita de DAZ, Clemente A., "Instituciones de Derecho Procesal", t. II-A, p. 229,
Abeledo Perrot, Buenos Aires, 1968 y "Flexibilizacin de la congruencia. Muestreo jurisprudencial", LA LEY,
2007-F, 1278.
(32) DE LOS SANTOS, Mabel, "Los valores en el proceso civil actual y la consecuente necesidad de
reformular los principios procesales", JA, 2000-I-752 (Captulo: Flexibilizacin de la congruencia: p.757); "Los
hechos en el proceso y la flexibilizacin del principio de congruencia" en MORELLO, Augusto M., "Los hechos
en el proceso civil", La Ley, Buenos Aires, 2003, p. 59/70; "Condiciones para la admisibilidad del hecho
sobreviniente en el proceso civil", LA LEY, 2003-F, 1309; "Postulacin y flexibilizacin de la congruencia. Su
anlisis con relacin al Cdigo Procesal Civil peruano", Revista Iberoamericana de Derecho Procesal n 6, ao
2004, p. 239 y "La flexibilizacin de la congruencia" en Cuestiones Procesales modernas, supl. especial La Ley,
octubre 2005, p. 80.
(33) MONROY GLVEZ, Juan, "Introduccin al proceso civil", t. I, p. 85, Temis, Bogot, 1996.

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(34) GHIRARDI, Olsen A., "Introduccin al razonamiento forense", en Teora y Prctica del razonamiento
forense, p. 15 y ss., Advocatus, Crdoba, 1999.
(35) "Los jueces no estn obligados a analizar todas y cada una de las argumentaciones de las partes, sino
tan slo aqullas que sean conducentes y posean relevancia para decidir el caso" (Fallos, 258:304; 262:222;
265:301 y 272:225). "Tampoco es obligacin del juzgador ponderar todas las pruebas agregadas, sino aqullas
que estime apropiadas para resolver el caso" (Fallos 274:113; 280:320 y 144:611).
(36) V. art. 160 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Pcia. de Corrientes (Argentina).
(37) El Profesor Neil Andrews, del Clare College, Cambridge, present al Congreso de la Asociacin
Internacional de Derecho Procesal de Gante, Blgica (abril 2000) un relato donde indicaba bajo el rtulo:
Discretion and the Need to Give Reasons: "A judge might have a free hand in exercising a discretion, but be
obliged to give reasons for his actual decision."
(38) CSJN, 06/03/86, "Schwarz, P. y otra c. UPCN", LA LEY, 1986-D, 678, Sec. Jurisp. Agrup. Caso 5734.
(39) DE LOS SANTOS, Mabel, "Excepcin de cosa juzgada" en PEYRANO y otros, "Excepciones
Procesales", t. I, p. 253, Panamericana, Santa Fe, 2000, con cita de Fallos 184:137.
(40) CSJN, 9-2-89, "U.I. c. A. de V.A., JA, 26-4-89, n 5617.
(41) Fallos 238:18.
(42) MORELLO, Augusto M., "Pretensin autnoma de sentencia declarativa revocatoria de la cosa
juzgada rrita", ED, 36-293; HITTERS, Juan Carlos, "Revisin de la cosa juzgada", L. Editora Platense, 1977 y
"Revisin de la cosa juzgada. Su estado actual", LA LEY, 1999-F, 996; DANSEY, Carlos A., "Accin Autnoma
de nulidad de sentencia" en "Escritos Forenses", Corrientes, 2000, p. 14/15; MAURINO, A. L. "Revisin de la
cosa juzgada", LA LEY, 2001-B, 1131, GIL DOMNGUEZ, A., "La accin de nulidad por cosa juzgada rrita",
LA LEY, 2006-B, 808, SBDAR, C. B., "Revisin del proceso fraudulento. Accin autnoma de nulidad", Rev.
La Ley del 03/06/2009 y PEYRANO, J. W. y otros, "La impugnacin de la sentencia firme", t. I, p. 23/24,
Rubinzal Culzoni, 2006).
(43) http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/artculos/Seriec_71_esp.doc.
(44) KIELMANOVICH, J., "La doble instancia y la Convencin Americana sobre Derechos Humanos", LA
LEY, 2006-C,964.
(45) Caso 11.732, "Schillizzi Moreno" de Argentina, aprobado por la Comisin en su sesin n 1746 del 143-2008.
(46) DE LOS SANTOS, M., "La ejecucin provisional de la sentencia civil en el derecho argentino",
Informe realizado para el Congreso Iberoamericano de Derecho Procesal celebrado en Lima, Per, octubre de
2008, Libro de Ponencias, p. 593-610; DJ, 24/9/2008, n 39, p. 1466.
(47) CANADO TRINDADE, A., "Co-Existence and Co-Ordination of Mechanisms of International
Protection of Human Rights (At Global and Regional Levels)", 202 Recueil des Cours de lAcadmie de Droit
International de La Haye (1987), pp. 9-435.
(48) VIGO, Rodolfo L., Los principios jurdicos, Depalma, Buenos Aires 2000, p. 183.

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