FUNCIN REGULADORA Y SUPERVISORA DEL ESTADO

Captulo I
Concepto de Servicios Pblicos

"Entendemos por Servicios Pblicos, las actividades, entidades u rganos

pblicos o privados con personalidad jurdica creados por Constitucin o por ley,
para dar satisfaccin en forma regular y continua a cierta categora de
necesidades de inters general, bien en forma directa, mediante concesionario o
a travs de cualquier otro medio legal con sujecin a un rgimen de Derecho
Pblico o Privado, segn corresponda".1

A partir de all, se desprende que los servicios pblicos son las actividades
asumidas por rganos y entidades pblicas o privadas, creadas por la constitucin
o las leyes, para dar satisfaccin en forma regular y continua a cierta categora de
necesidades que son de inters general, bien sea en forma directa o indirecta.

Cuando se dice que son actividades, entidades u rganos pblicos o privados, se

refiere esta expresin a los servicios pblicos, en sentido material; vale decir, toda
tarea asumida por una entidad pblica, bien se trate del estado en s, de los
gobiernos Regionales, los gobiernos locales personas jurdicas de derecho
pblico de carcter territorial o prestados a travs de entes descentralizados
funcionalmente: institutos autnomos, empresas del estado, fundaciones,
asociaciones y sociedades civiles de Estado

1 Kresalja, Baldo. El rol del Estado y la gestin de los servicios pblicos. Themis, 39 (1999),
pp. 47-48.

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Caractersticas de los Servicios Pblicos.

A. Todo servicio pblico debe suministrarse con un criterio tcnico gerencial y con
cuidadosa consideracin a las funciones del proceso administrativo cientfico:
planificacin, coordinacin, direccin, control y evaluacin, tanto en su concepcin
orgnica como en el sentido material y operativo.

B. Debe funcionar de manera permanente, es decir, de manera regular y continua

para que pueda satisfacer necesidades de las comunidades por sobre los
intereses de quienes los prestan.

C. La prestacin del servicio pblico no debe perseguir principalmente fines de

lucro; se antepone el inters de la comunidad a los fines del beneficio econmico
de personas, organismos o entidades pblicas o privadas que los proporcionan.

D. Generalmente les sirve un organismo pblico, pero su prestacin puede ser

hecho por particulares bajo la autorizacin, control, vigilancia, y fiscalizacin del
Estado, con estricto apego al ordenamiento jurdico pertinente. 2

2 Kresalja, Baldo. El rol del Estado y la gestin de los servicios pblicos. Themis, 39 (1999),
pp. 47-48.

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CAPITULO II

ORGANISMOS REGULADORES EN EL PER

Organismos reguladores son organismos pblicos descentralizados adscritos a la
Presidencia del Consejo de Ministros, con personera de derecho pblico y con
autonoma administrativa, funcional, tcnica, econmica y financiera. Los
organismos reguladores son: Organismo Supervisor de la Inversin Privada en
Telecomunicaciones (OSIPTEL). Organismo Supervisor de la Inversin en
Energa (OSINERGMIN).
Organismo Supervisor de la Inversin en Infraestructura de Transporte de Uso
Pblico (OSITRAN). Superintendencia Nacional de Servicios de Saneamiento
(SUNASS). 3

OSIPTEL:

El

Organismo

Supervisor

de

Inversin

Privada

en

Telecomunicaciones (Osiptel) regula y supervisa el mercado de servicios

pblicos de telecomunicaciones para promover la competencia, la calidad
de los servicios y el respeto de tus derechos como usuario de estos
servicios.
OSINERGMIN: El Organismo Supervisor de la Inversin en Energa y
Minera (Osinergmin) regula y supervisa a las empresas del sector
elctrico, hidrocarburos y minero, en beneficio del desarrollo energtico del
pas y la proteccin de tus derechos como usuario de servicios de energa
elctrica y gas natural
SUNASS: La Superintendencia Nacional de Servicios de Saneamiento
(Sunass) norma,

regula,

supervisa y

fiscaliza a

las

50

Empresas

Prestadoras de Servicios de Saneamiento (EPS). Asimismo, resuelve los

conflictos

entre

los

usuarios

las

EPS,

en

segunda

instancia

administrativa, actuando con autonoma, imparcialidad y eficiencia.

3 ZEGARRA VALDIVIA, Diego, El servicio Public. Fundamentos, Lima Palestra, 2005, Pagina 305Dr.
Rodrigo Ferrs Rubio en su libro Hacia un Nuevo Concepto de Servicio Pblico: liberalizacin y
competencia,

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OSITRAN: El Organismo Supervisor de la Inversin en Infraestructura de

Transporte de Uso Pblico (Ositran) regula y supervisa a las entidades
prestadoras de servicios de infraestructura de transporte de uso pblico, en
beneficio de los usuarios, Estado y empresas concesionarias

FUNCIONES DE UN ORGANISMO REGULADOR

En el Per, las entidades que regulan los servicios pblicos estn constituidas
como organismos pblicos descentralizados adscritos a la Presidencia del
Consejo de Ministros, con personera jurdica de derecho pblico interno y con
autonoma administrativa, funcional, tcnica, econmica y financiera. Segn el art.
3.1 de la Ley N27332 Ley Marco de los Organismos Reguladores de la Inversin
Privada en los Servicios Pblicos, son funciones de los organismos reguladores,
dentro de sus respectivos mbitos de competencia, las siguientes:

a. Funcin supervisora: comprende la facultad de verificar el cumplimiento de

las obligaciones legales, contractuales o tcnicas por parte de las entidades o
actividades supervisadas, as como la facultad de verificar el cumplimiento de
cualquier mandato o resolucin emitida por el Organismo Regulador ();
b. Funcin reguladora: comprende la facultad de fijar las tarifas delos servicios
bajo su mbito
c. Funcin Normativa: comprende la facultad de dictar en el mbito y en materia
de sus respectivas competencias, los reglamentos, normas que regulen los
procedimientos a su cargo, otras de carcter general y mandatos u otras normas
de carcter particular referidas a intereses, obligaciones o derechos de las
entidades o actividades supervisadas o de sus usuarios. Comprende, a su vez, la
facultad de tipificar las infracciones por incumplimiento de obligaciones ().

4 Kresalja, Baldo. El rol del Estado y la gestin de los servicios pblicos. Themis, 39 (1999), pp.
47-48.ZEGARRA VALDIVIA, Diego, El servicio Public. Fundamentos, Lima Palestra, 2005, Pagina
305

Dr. Rodrigo Ferrs Rubio en su libro Hacia un Nuevo Concepto de Servicio Pblico:
liberalizacin y competencia,

FUNCIN REGULADORA Y SUPERVISORA DEL ESTADO

d. Funcin fiscalizadora y sancionadora: comprende la facultad de imponer

sanciones dentro de su mbito de competencia por el incumplimiento de
obligaciones derivadas de normas legales o tcnicas, as como las obligaciones
contradas por los concesionarios en los respectivos contratos de concesin; e.
Funcin de solucin de controversias: comprende la facultad de conciliar intereses
contrapuestos entre entidades o empresas bajo su mbito de competencia, entre
stas y sus usuarios o de resolver los conflictos suscitados entre los mismos ()

Proteccin al usuario de los servicios pblicos

La proteccin al usuario de los servicios pblicos son regulados por los
organismos reguladores. Para eso cada organismo regulador debe efectuar la
permanente fiscalizacin de la medicin del servicio, de las condiciones de
facturacin, y desarrollar sus facultades de sancin.
Los principios que se rigen en la tramitacin de los procedimientos de reclamacin
interpuestas por los usuarios de los servicios pblicos regulados son: 5
Principio de celeridad: Las reclamaciones de los usuarios deben ser
atendidas y solucionadas sin exceder el plazo fijado, si el proveedor
excede dicho plazo se le da la razn al reclamante.
Principio de concentracin procesal: Las reclamaciones de los
usuarios deben ser atendidas y solucionadas tendiendo a una
reduccin de los actos procesales sin afectar el derecho al debido
procedimiento.
Principio de simplicidad: Los procedimientos de reclamaciones de
usuarios deben ser atendidos y solucionados con las formalidades
mnimas asegurando proteccin a los derechos del usuario.
Principio de transparencia: Las reclamaciones de los usuarios deben
ser atendidas y solucionadas, garantizando el acceso de estos al

5 Kresalja, Baldo. El rol del Estado y la gestin de los servicios pblicos. Themis, 39 (1999), pp.
47-48.ZEGARRA VALDIVIA, Diego, El servicio Public. Fundamentos, Lima Palestra, 2005, Pagina
305

Dr. Rodrigo Ferrs Rubio en su libro Hacia un Nuevo Concepto de Servicio Pblico:
liberalizacin y competencia,

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expediente y a la informacin sobre el procedimiento, en cualquier

etapa de las mismas, con restricciones que establezca la Ley.
Principio de no discriminacin: En los procedimientos

de

reclamaciones, no se discrimina entre los usuarios de servicios de

naturaleza equivalente.
Principio de responsabilidad: Los rganos competentes a cargo de
la tramitacin de las reclamaciones presentadas por los usuarios
son responsables de los actos procesales que ejecutan.
Principio de Gratuidad: La interposicin de reclamaciones de los
usuarios de servicios pblicos es gratuita
Principio de eliminacin de exigencias costosas: No se exige la
presentacin de documentos que contengan informacin que la
propia entidad que los solicita posea o deba poseer por haber sido
generada en cumplimiento de sus funciones.

Dentro del mbito de aplicacin se incluyen los servicios pblicos? El Cdigo de

Proteccin y Defensa del Consumidor no incluye a la esencia de los servicios
pblicos, por ejemplo las tarifas o la idoneidad del servicio. 6En los servicios
pblicos de agua, desage, luz, gas y telfono existen rganos reguladores que
son los competentes para resolver los conflictos entre las empresas proveedoras
y los usuarios de los servicios, bajo su propia regulacin. En todos estos casos, la
Primera Instancia es la empresa prestadora del servicio y la Segunda Instancia es
el rgano regulador correspondiente.

Sin perjuicio de lo anterior, cuando el problema verse sobre algo no esencial al

servicio, es decir, cuando el conflicto no forme parte de las competencias del
rgano regulador, se podr aplicar el Cdigo de Proteccin y Defensa del

6 Kresalja, Baldo. El rol del Estado y la gestin de los servicios pblicos. Themis, 39
(1999), pp. 47-48.ZEGARRA VALDIVIA, Diego, El servicio Public. Fundamentos, Lima
Palestra, 2005, Pagina 305
Dr. Rodrigo Ferrs Rubio en su libro Hacia un Nuevo Concepto de Servicio Pblico:
liberalizacin y competencia,

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Consumidor por parte del Indecopi7. Por ejemplo, si tengo un reclamo porque
considero que mi tarifa telefnica es incorrecta, eso no es competencia del
Indecopi. En cambio, si tengo un reclamo sobre la idoneidad de mi aparato
telefnico, eso s es competencia del Indecopi porque no se encuentra
comprendido entre las funciones del Osiptel.

Atencin de reclamaciones
Los prestadores de los servicios pblicos deben implementar un sistema en el que
deben registrarse todas las reclamaciones que presenten los usuarios de los
servicios pblicos para eso debe proporcionar al usuario reclamante informacin
oportuna

respecto

al

estado

de

los

procedimientos

de

reclamacin. 8

La empresa proveedora del servicio pblico debe remitir de forma peridica al

organismo

regulador

presentadas,

de

correspondiente,
acuerdo

su

un

reporte

respectiva

de

las

reclamaciones

regulacin

sectorial.

Los usuarios tienen derecho a recibir el servicio pblico de acuerdo con los
parmetros de calidad y condiciones establecidos por la normativa sectorial
correspondiente.

FUNCIN DE SOLUCIN DE RECLAMOS DE LOS USUARIOS.

La Ley Marco de los organismos reguladores les confiere tambin la potestad de
resolver en sede administrativa conflictos entre las empresas prestadoras y los
usuarios de los servicios que regulan, lo cual constituye una competencia que han
ejercido desde su creacin.

7 Kresalja, Baldo. El rol del Estado y la gestin de los servicios pblicos. Themis, 39 (1999), pp.
47-48.ZEGARRA VALDIVIA, Diego, El servicio Public. Fundamentos, Lima Palestra, 2005, Pagina
305

8 Dr. Rodrigo Ferrs Rubio en su libro Hacia un Nuevo Concepto de Servicio

Pblico: liberalizacin y competencia
7

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De manera similar a lo acontecido con la resolucin de los conflictos entre

empresas prestadoras, hasta antes del inicio del proceso de promocin de la
inversin privada en servicios pblicos y concesiones de obras de infraestructura
de transporte de uso pblico, es decir, cuando la prestacin de los servicios se
encontraba fundamentalmente en manos del Estado, generalmente a travs de
empresas estatales, no exista ningn tipo de procedimiento que prestara las
debidas garantas para que los usuarios que se considerasen afectados por las
empresas prestadoras estatales pudiesen acudir a alguna instancia administrativa
especializada para formular sus reclamos, con instancias y plazos definidos.

Desde el punto de vista econmico se justifica la intervencin de los organismos

reguladores en la solucin de los reclamos que los usuarios formulen frente a las
empresas prestadoras en las siguientes razones : la asimetra de la informacin
entre los usuarios y las empresas prestadoras; los altos costos de acudir al Poder
Judicial, muchas veces en reclamos de poco monto y las restricciones que
enfrentan los usuarios para poder cambiar de proveedor principalmente en
aquellas actividades en las que operan monopolios naturales o no existen
sustitutos plenamente similares.
Las reglas para la tramitacin de los procedimientos administrativos de solucin
de reclamos de usuarios son dictadas por los organismos reguladores para sus
respectivos mbitos de competencia en ejercicio de la potestad normativa que la
ley marco otorga a su Consejo Directivo.
Conforme a tales disposiciones los usuarios deben acudir en primera instancia a
formular sus reclamos ante la propia empresa prestadora del servicio, lo que da
inicio a un procedimiento administrativo especial que la empresa debe tramitar
aplicando las disposiciones aprobadas para tal efecto por el regulador. La
aplicacin supletoria de la ley N 27444 de procedimiento administrativo general
en aquello no previsto por los reglamentos especiales, es tambin respaldada por
lo establecido en el numeral 8) del artculo I del Ttulo Preliminar de la citada ley
que comprende bajo su mbito de aplicacin a :

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"Las personas jurdicas bajo el rgimen privado que prestan servicios pblicos o
ejercen funcin administrativa, en virtud de concesin, delegacin o autorizacin
del Estado, conforme a la normativa de la materia".
La empresa prestadora est sujeta a las disposiciones que regulan la tramitacin
del procedimiento de atencin de reclamos de usuarios aprobadas por el
respectivo organismo regulador, sus decisiones pueden ser apeladas ante
rganos especializados del regulador, generalmente constituidos como tribunales
administrativos, como es el caso del Tribunal Administrativo de Solucin de
Reclamos de Usuarios de OSIPTEL, conocido como "TRASU", del Tribunal
Administrativo de Servicios de Saneamiento de la SUNASS conocido por sus
siglas de "TRASS", el Tribunal de OSITRAN y la recientemente creada Junta de
Apelaciones de Reclamos de Usuarios - "JARU" de OSIPTEL. Estos tribunales
administrativos estn integrados por funcionarios a los que se exige cumplir
determinadas calificaciones profesionales, designados por el Consejo Directivo
del respectivo regulador. Sus decisiones en segunda y ltima instancia agotan la
va administrativa y slo pueden ser impugnadas ante el Poder Judicial.
El objeto de los reclamos comprende las controversias relativas a los importes
facturados, calidad del servicio, suspensin o corte del servicio injustificado, etc.
No existe plazo para que los usuarios del servicio pblico de energa y de las
empresas prestadoras sujetas a supervisin de OSITRAN puedan formular sus
reclamos. En cambio, tratndose de los usuarios de los servicios pblicos de
telecomunicaciones y de saneamiento el plazo establecido para que puedan
interponer reclamos generalmente ha sido muy breve (15 das hbiles), aunque
los cuestionamientos formulados a la brevedad del plazo, entre otros, por la
Defensora del Pueblo, ha originado que en algunos reglamentos haya sido
ampliado en beneficio de los usuarios.

As ha sucedido en el servicio pblico de telecomunicaciones, en el que una

modificacin a la Directiva que regula el procedimiento de atencin de reclamos
de usuarios ampli el plazo de su presentacin a dos meses, que incluso no se
9

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computa tratndose de reclamos por problemas de calidad, instalacin,

suspensin o corte del servicio, entre otros, en tanto subsista el hecho que da
origen a los mismos. La citada Directiva establece que los mencionados plazos
constituyen meras condiciones para acceder al procedimiento administrativo de
atencin de reclamos, cuyo vencimiento no limita el derecho del usuario para
recurrir directamente a la va judicial o arbitral, para resolver el fondo del asunto
de los conceptos o materias reclamables.
Los usuarios no estn obligados al pago de los servicios por la parte que es
objeto de reclamacin. El artculo 14 de la ley de proteccin al consumidor y
todos los reglamentos que disciplinan los procedimientos administrativos de
resolucin de reclamos dictados por los organismos reguladores prohben que en
tales casos las empresas prestadoras suspendan la prestacin del servicio, exijan
el pago, o carguen el importe cuestionado a la facturacin mensual que se emita
con posterioridad al inicio del procedimiento de reclamo, o resuelvan el respectivo
contrato con el reclamante, en tanto no se agote la va administrativa.
El incumplimiento de esta prohibicin por parte de las empresas reclamadas
constituye una infraccin sancionable administrativamente con severidad.
La demora por parte de las empresas prestadoras para resolver el reclamo del
usuario dentro de los plazos establecidos legalmente determina la aplicacin del
silencio administrativo positivo a favor del usuario, como una suerte de castigo a
la empresa que no ha cumplido con su deber de actuar diligentemente. Al
respecto, me parece oportuno reproducir parte de la exposicin de motivos de la
Directiva aplicable a los procedimientos de atencin de reclamos de los usuarios
expedida por el regulador de las telecomunicaciones - OSIPTEL: "En el sistema
actual, en principio, uno de los interesados en el conflicto es quien lo resuelve.
Este esquema opera debido a que la informacin relevante para una toma de
decisin adecuada se encuentra en el mbito de dominio de la empresa
operadora.
Las decisiones de los organismos reguladores que resuelven en segunda y ltima
instancia las apelaciones de los usuarios contra las resoluciones en primera
instancia de las empresas operadoras de servicios pblicos, agotan la va
10

FUNCIN REGULADORA Y SUPERVISORA DEL ESTADO

administrativa y son susceptibles de impugnacin judicial va proceso contencioso

administrativo por cualquiera de las partes concesionario o usuario.
Las normas que regulan los procedimientos administrativos especiales para
atender los reclamos de los usuarios contemplan tambin la posibilidad de que las
partes puedan arribar a acuerdos conciliatorios que en virtud de lo dispuesto por
el artculo 228 de la Ley N 27444 de procedimiento administrativo general
debern ser sometidos a la aprobacin del respectivo tribunal administrativo, que
en caso de ser otorgada agota la va administrativa.
En cuanto a la posibilidad de que el regulador ejecute directamente sus
decisiones que resuelven controversias entre concesionarios y usuarios, cabe
recordar que en nuestro ordenamiento administrativo rige la regla de la
ejecutoriedad del acto administrativo recogida en el artculo 192 de la Ley N
27444 de procedimiento administrativo general, sustentada en el principio de
autotutela administrativa, conforme al cual los rganos de la administracin
pblica estn facultados para proceder a la ejecucin forzosa de sus decisiones.
Sin embargo, consideramos que dicha potestad no puede ser utilizada en toda su
extensin cuando la administracin resuelve un conflicto entre dos particulares
como es el caso de las controversias entre usuarios y concesionarios -por
ejemplo, si decide que la empresa devuelva al usuario reclamante importes
indebidamente cobrados.
De los medios de ejecucin forzosa que pueden emplear las entidades
administrativas previstos por el artculo 196 de la citada ley de procedimiento
administrativo general, en nuestra opinin la denominad "multa coercitiva" es el
nico instrumento que podran utilizar los organismos reguladores para forzar a la
parte vencida al cumplimiento de sus decisiones, siempre que de conformidad a lo
previsto en el artculo 199 de la referida ley, la posibilidad de aplicar dicha
modalidad haya sido expresamente contemplada en las normas que rigen el
sector.
De lo contrario, las decisiones que reconozcan derechos a los usuarios que deban
ser cumplidas por la empresa operadora carecen de mecanismo de ejecucin
forzosa en sede administrativa. Sin perjuicio, claro est que el regulador puede
aplicarle al concesionario las sanciones previstas que se deriven de su conducta
11

FUNCIN REGULADORA Y SUPERVISORA DEL ESTADO

omisiva, siempre y cuando dicho comportamiento sea legalmente considerado

una infraccin a sus deberes de acatamiento de lo decidido por el regulador.
Al respecto, conviene recordar que en la ley de proteccin al consumidor cuya
tutela en sede administrativa corresponde al Instituto de Defensa de la
Competencia y de la Propiedad Intelectual INDECOPI- se establece que las
resoluciones finales que ordenen medidas correctivas a favor del consumidor,
siempre que queden consentidas o agoten la va administrativa, constituyen
Ttulos de Ejecucin que lo legitiman a solicitar su ejecucin en sede judicial (art.
43). Por tanto, la ejecucin de dichas decisiones que de conformidad con el art.
42 de la citada ley pueden consistir en la reposicin y reparacin de productos, la
devolucin de la contraprestacin pagada por el consumidor, etc., no corresponde
al organismo administrativo que las emite, por cuanto no puede utilizar las
potestades de autotutela que se le confieren en beneficio exclusivo de un
particular, razn por la cual slo cabe que el interesado en su cumplimiento acuda
al Poder Judicial para que proceda a ordenar su ejecucin.

CAPITULO III
LIBRE COMPETENCIA
Breve resea del Derecho de la Libre Competencia en Per
La normativa sobre libre competencia en Per comienza el 7 de noviembre de
1991 cuando se public el Decreto Legislativo N 701 (en adelante DL 701),
encargado de regular las prcticas monoplicas y restrictivas de la libre

12

FUNCIN REGULADORA Y SUPERVISORA DEL ESTADO

competencia.

El propsito de la norma consiste en eliminar toda prctica

monoplica, controladora y restrictiva en la produccin y comercializacin de

bienes y en la prestacin de servicios. Adems de incentivar el desarrollo de la
libre iniciativa privada procurando el mayor beneficio de los usuarios y
consumidores.
Esta norma coincide con un cambio estructural en las polticas econmicas del
Per, razn por la cual la regulacin de libre competencia en dicho pas se condice
con los principios Constitucionales de carcter econmico contenidos en su Carta
Fundamental.
En los artculos N 58, N 59, N 60, N 61 y N 63, la Constitucin Poltica
peruana consagra los presupuestos esenciales para el desarrollo del Derecho de
la Competencia en ste pas.
De acuerdo al texto de la Constitucin Poltica, el Estado tiene la funcin de
facilitar y vigilar la libre competencia, para lo cual prohbe las prcticas restrictivas
de la competencia y el abuso de la posicin dominante.
Con respecto a la constitucin de monopolios y su validez el artculo n 61 de la
Constitucin, prohbe expresamente la conformacin de stos, en los siguientes
trminos:
Artculo 61.- El Estado facilita y vigila la libre competencia. Combate toda prctica
que la limite y el abuso de posiciones dominantes o monopolios. La prensa, la
radio, la televisin y los dems medios de comunicacin social; y, en general, las
empresas, los bienes y servicios relacionados con la libertad de expresin y de
comunicacin, no pueden ser objeto de exclusividad, monopolio ni acaparamiento,
directa ni indirectamente, por parte del Estado ni de particulares. 10
CONCEPTO DE LIBRE COMPETENCIA
La libre competencia est basada en la libertad de decisin de los que agentes
que participan en el mercado, en un contexto en que las reglas de juego son

9 ABANTO VSQUEZ, Manuel. Ob., cit. p. 32

10 Constitucin poltica del Per 1993.
13

FUNCIN REGULADORA Y SUPERVISORA DEL ESTADO

claras para todos y se cumplen efectivamente 11. La libre competencia se basa

fundamentalmente en la libertad tanto del consumidor, a quien no se debe privar
de opciones para que elija libremente lo que mejor se adecu a sus necesidades,
como del productor, quien debe tomar libremente sus decisiones empresariales en
funcin delo que considere ms apropiado a sus intereses
.De estos dos conceptos se derivan los requisitos esenciales que deben verificarse
para que exista libre competencia: en primer lugar, la ausencia de barreras de
entrada -ya sean stas legales, tcnicas o econmicas-, es decir, la libertad de
ingreso al mercado; pero adems, los agentes econmicos deben gozar de una
libertad de accin y decisin que se enmarque en un entorno de igualdad de
condiciones y sin elementos que restrinjan o distorsionen esa libertad.

Los organismos encargados de la libre competencia en Per y

sus principales funciones
Instituto Nacional de Defensa de la Competencia y de la Proteccin de la
propiedad Intelectual (INDECOPI)12
La Ley n 25.868 de 1992 crea el Instituto Nacional de Defensa de la Competencia
y de la Proteccin de la propiedad Intelectual (INDECOPI). El INDECOPI es un
rgano colegiado, con personera jurdica, dotado de autonoma tcnica,
econmica, presupuestal y administrativa.
El INDECOPI tiene funciones no slo relacionadas con el derecho de la
competencia, sino que adems se ocupa de los asuntos de propiedad intelectual,

11 ABANTO VSQUEZ, Manuel. Ob., cit. p. 32

12 https://www.indecopi.gob.pe/
14

FUNCIN REGULADORA Y SUPERVISORA DEL ESTADO

defensa del consumidor, competencia desleal, acceso y salida del mercado, entre
otras.13
FUNCIONES DE INDECOPI
Evitar prcticas monoplicas o restrictivas de la libre competencia
Garantizar al consumidor informacin adecuada para la proteccin
de sus derechos
Evitar los actos de competencia desleal
Reducir los costos de acceso y salida al mercado, incluyendo los
casos en que tales costos son impuestos por el propio Estado.
Evitar el desarrollo de prcticas desleales en el mercado
internacional mediante dumping o subsidios, y a la vez eliminar toda
forma de barreras para aranceles

Proteger todas las formas s de propiedad intelectual, desde los

signos distintivos hasta los derechos de autor, pasando por las
patentes y la biotecnologa.
Brindar servicios de informacin, registro, solucin de conflictos,
calibraciones metrolgicas y certificaciones.
Reducir los costos de acceso y salida del mercado

Dicho organismo est conformado por:14

a. Consejo Directivo
Es el rgano mximo de la administracin de Indecopi. Est dirigido por el
Presidente, quien adems ejerce la representacin de este organismo. Su labor
consiste en administrar las polticas generales y liderar las labores de imagen,
difusin y comunicacin. 15Este rgano cuenta adems con el apoyo de un
13 Compendio Estadstico Institucional 2006-2010. Web Institucional del
Indecopi, 2011. Pg. 21-25
14 Compendio Estadstico Institucional 2006-2010. Web Institucional del
Indecopi, 2011. Pg. 21-25
15 https://www.indecopi.gob.pe/
15

FUNCIN REGULADORA Y SUPERVISORA DEL ESTADO

Consejo Consultivo, conformado por profesionales que integran los diversos

sectores del mbito pblico y privado vinculados con la funciones del Indecopi
b. Gerencia General:
Es el rgano ejecutivo y administrativo, que tiene la representacin legal de
INDECOPI. Est encomendado de prestar apoyo administrativo a INDECOPI para
cumplir sus funciones y ejecutar sus decisiones. La Gerencia General acta a
travs de cinco gerencias.
c. Tribunal:
Est compuesto por la sala de propiedad intelectual y la sala de competencia. La
sala de competencia est conformada por siete comisiones. 16Las comisiones son:
La Comisin de Acceso al Mercado. Esta comisin est encargada de
supervisar que no se impongan barreras burocrticas que impidan u obstaculicen
el acceso o salida de las empresas de la actividad economa.
La Comisin de Fiscalizacin de Dumping y Subsidios. La funcin de sta
comisin es la de velar por el cumplimiento de las normas para evitar y corregir las
distorsiones de la competencia del mercado generados por prcticas de Dumping
y/o Subsidios.
La Comisin de Proteccin al Consumidor. Su funcin es la de defender el
inters de los consumidores y usuarios, garantizando el derecho a la informacin
sobre los bienes y servicios disponibles en el mercado.
La Comisin de Reglamentos Tcnicos y Comerciales. Esta comisin est
facultada de aprobar normas tcnicas, facilitar las funciones de certificacin de
calidad de los productos y pronunciarse sobre la aplicacin de las disposiciones
que establecen restricciones paraarancelarias.
La Comisin de Represin de la Competencia Desleal. Es la comisin
encomendada de velar por el cumplimiento de las normas que sancionan las
prcticas contra la buena fe.

16 Compendio Estadstico Institucional 2006-2010. Web Institucional del Indecopi,

2011. Pg. 21-25 https://www.indecopi.gob.pe/

16

FUNCIN REGULADORA Y SUPERVISORA DEL ESTADO

La Comisin de Procedimientos Concrsales. Esta comisin est encargada

de tutelar procesos de reestructuracin o salida de empresas del mercado de a
acuerdo a la Ley de Reestructuracin.
Comisin de libre competencia (CLC)
Esta comisin es un organismo de naturaleza administrativa que pertenece a
INDECOPI. La Comisin de Libre Competencia tiene autonoma tcnica y
administrativa. Se encarga de velar por el cumplimiento del DL 701 DE 1991
De acuerdo con el DL 701, la Ley N 26876 y su Reglamento, para el ejercicio de
sus funciones la CLC puede, entre otras atribuciones:

- Dictar opinin en los procedimientos por infracciones al marco legal,

- Realizar indagaciones e investigaciones, ya sea de oficio o por el mrito de
una denuncia, utilizando para ello las facultades y competencias que tienen
las Comisiones de INDECOPI.
La Comisin de Libre Competencia cumple sus funciones apoyada por una
Secretara Tcnica. La Secretara Tcnica est facultada para tramitar denuncias
de parte o iniciar investigaciones de oficio con el objeto de determinar la existencia
de prcticas restrictivas.
La Comisin no puede fijar precios o conceder indemnizaciones (para ello la parte
perjudicada debe recurrir a la va judicial para una accin civil de indemnizacin
por daos y perjuicios), aplicar un control de fusiones generalizado para el resto
de la economa, salvo para las empresas comprendidas dentro de los alcances de
la Ley N 26876 y su Reglamento
Secretara Tcnica (ST)
La Secretara Tcnica es la primera instancia y rgano ejecutivo de la Comisin de
Libre Competencia. EL Tribunal es el rgano encargado de revisar en segunda
instancia los fallos. Conforme al artculo n 14 del DL 701.
De acuerdo con el artculo n 14 del DL 701 las funciones que se le atribuyen a la
Secretara Tcnica son:

17

FUNCIN REGULADORA Y SUPERVISORA DEL ESTADO

a. Dictar opinin en los procedimientos por infracciones a la presente Ley o en los

procedimientos de aprobacin de los acuerdos sometidos al rgimen de
excepcin.
b. Realizar indagaciones e investigaciones, ya sea de oficio o por el mrito de una
denuncia, utilizando para ello las facultades y competencias que tienen las
Comisiones de INDECOPI.
c. Excepcionalmente y con el previo acuerdo de la Comisin, podr inmovilizar por
un plazo no mayor de dos das hbiles prorrogable por otro igual, libros, archivos,
documentos correspondencia y registros en general de la persona natural o
jurdica
investigada, tomando copia de los mismos. En iguales circunstancias, podr
retirarlos del local en que se encuentren, hasta por seis das hbiles, requirindose
de una orden judicial para proceder al retiro. La solicitud de retiro deber ser
motivada y ser resuelta en el trmino de veinticuatro (24) horas por el Juez de
Primera Instancia, sin correr traslado a la otra parte.
d. Realizar estudios y publicar informes.
e. Llevar un registro de los acuerdos, decisiones, recomendaciones, prcticas o
actuaciones al rgimen de excepcin.
f. Elaborar las propuestas de reglamentos y adoptar las directivas que pudieran
requerirse.

Infracciones de la libre competencia17

Son las actuaciones empresariales, en la modalidad de acuerdos, decisiones y
prcticas, o los abusos de posicin dominante, que restringen la libre competencia
comunitaria y, en consecuencia, estn prohibidas por las normas legales
aplicables que, por otra parte, prevn las sanciones correspondientes: la nulidad
de pleno derecho de las actuaciones empresariales anticompetitivas y las multas
que la Comisin puede imponer a las empresas o asociaciones de empresas
como resultado del expediente instruido al efecto. La Comisin debe consultar al
Comit Consultivo en materia de ententes y posiciones dominantes, aunque la
decisin final le corresponde a aqulla. Las multas o sanciones pecuniarias no
tienen carcter penal, imponindose a las empresas y no a sus dirigentes. Se
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FUNCIN REGULADORA Y SUPERVISORA DEL ESTADO

distinguen varios tipos de multas: las que sancionan la actitud negligente o

deliberada de las empresas que obstaculizan la investigacin de la Comisin; las
que sancionan una actuacin anticompetitiva; y las llamadas multas constrictoras,
que se imponen para impedir que la infraccin contine

Las sanciones aplicables por infraccin a las normas de libre competencia 18

La Comisin de Libre Competencia puede imponer sanciones pecuniarias a los
infractores del DL 701, las cuales no pueden exceder el 10% del valor facturado de
las ventas de la empresa sancionada (percibidos el ao anterior). El monto de la
sancin se determina de acuerdo a criterios tales como:
a. La modalidad y el alcance de la restriccin de la competencia;
b. La dimensin del mercado afectado, la cuota de mercado de la empresa;
c. El efecto sobre las partes participantes del mercado, competidores efectivos o
potenciales, consumidores, usuarios, proveedores y otros que hayan sido
afectados;
d. La duracin de la restriccin de la competencia;
e. La reiteracin de conductas prohibidas; entre otras.
Adicionalmente la Comisin de Libre Competencia puede imponer una multa de
hasta 100 UIT a cada uno de los representantes legales o integrantes de los
rganos directivos, que hayan tenido responsabilidad en los hechos sancionados.
Cuando una de las partes incumple una medida cautelar acordada por la
Comisin, se le impondr una multa entre 10 y 100 UIT. La Comisin puede
duplicar sta sancin que sucesiva e ilimitadamente cuando haya incumplimiento
reiterado.
La sancin se aplica sin perjuicio de las sanciones posteriores que deriven del fallo
definitivo de la Comisin de Libre Competencia o el Tribunal si el fallo es apelado.
Las infracciones que determina la DL 701 cuentan con un lapso de cinco aos
para su prescripcin, contado a partir de la ejecucin de la conducta. Cualquier
acto de la CLC o ST relacionado con la investigacin y juzgamiento de la conducta
interrumpe dicho trmino

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