Camila de Gamboa Tapias

editora acadmica

ltimos libros publicados en la Coleccin

La justicia transicional constituye una concepcin democrtica de
la justicia, que analiza la forma como sociedades afectadas por masivas violaciones de derechos humanos, causadas por una guerra
civil, un conflicto violento o por regmenes dictatoriales, pueden
hacer trnsito a regmenes democrticos en los que se pueda garantizar una paz duradera.

Catalina Botero Marino

Los procesos de transicin democrticos que han realizado muchos

pases desde el siglo XX reflejan una constelacin de problemas y
dilemas morales, polticos y jurdicos a los que deben enfrentarse
esas sociedades y, a la vez, estas experiencias han dejado un rico y complejo material de
estudio, que con el tiempo ha consolidado un discurso en el mbito terico y una normatividad y jurisprudencia nacional e internacional con unos estndares que le permiten a
las naciones garantizar los derechos a la justicia, la verdad y la reparacin. Sin embargo,
cada proceso de transicin en particular muestra la tensin entre quienes se encuentran
interesados en olvidar el pasado y hacer rpidamente una transicin que no implique un
costo moral, poltico y econmico, y quienes por el contrario consideran que no es posible
que una sociedad se reconcilie sin altas dosis de justicia, lo que adems conlleva a realizar
transformaciones institucionales y polticas drsticas que impidan que la violencia del pasado vuelva a repetirse.
Este libro contiene veinte artculos de expertos nacionales e internacionales sobre la justicia
transicional, la democracia, los conflictos violentos y el problema del mal, que ofrecen al
lector una serie de anlisis tericos, normativos y de experiencias reales de procesos de
transicin democrtica en el mundo, que incluyen casos tan relevantes como el de Sudfrica
y Argentina. De igual forma, muchos de los artculos hacen referencia al caso colombiano y a las negociaciones del gobierno colombiano con los grupos paramilitares y la Ley de
Justicia y Paz.
Corte

Coleccin Textos de Jurisprudencia

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Justicia transicional:
teora y praxis

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Justicia transicional:
teora y praxis
Camila de Gamboa Tapias
Editora acadmica

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COLECCIN TEXTOS DE JURISPRUDENCIA

2006 Editorial Universidad del Rosario
2006 Universidad Colegio Mayor de Nuestra Seora del Rosario,
Facultad de Jurisprudencia
2006 Manuel A. Alonso Espinal, Catalina Botero Marino, Claudia Card,
Ivn Cepeda Castro, Francisco Corts Rodas, Camila de Gamboa Tapias,
Pablo de Greiff, Catalina Daz Gmez, Stephanus F. Du Toit, Jorge Giraldo Ramrez,
Claudia Girn Ortiz, Ana Mara Gutirrez Urresty, Guillermo Hoyos Vsquez,
Jaime Malamud-Goti, Mark Osiel, Max Pensky, Roco del Pilar Pea Huertas,
Manuel Fernando Quinche Ramrez, Mauricio Romero Vidal,
Mara Paula Saffon Sann, Diego Jorge Sierra, Rodrigo Uprimny Yepes,
ngela Uribe Botero, Mara Teresa Uribe de Hincapi
ISBN: 978-958-8298-11-5
Primera edicin: Bogot D.C., septiembre de 2006
Coordinacin editorial: Editorial Universidad del Rosario
Correccin de estilo: Rodrigo Daz
Diseo de cubierta: ngela Mara Echavarra
Ilustracin de cubierta: detalle de Miguel ngel Buonarroti,
Juicio final, fresco, 1370 x 1220 cm., 1541
Diagramacin: ngel David Reyes Durn
Impresin: Javegraf
Editorial Universidad del Rosario
Carrera 7 N 13-41, oficina 501 Telfono 297 02 00
Correo electrnico: editorial@urosario.edu.co
Todos los derechos reservados.
Esta obra no puede ser reproducida sin el permiso previo escrito
de la Editorial Universidad del Rosario

Justicia transicional: teora y praxis / Camila de Gamboa Tapias, editora acadmica.

Facultad de Jurisprudencia. Bogot: Editorial Universidad del Rosario, 2006.
578 p.
ISBN: 978-958-8298-11-5
Derechos humanos / Justicia social / Violencia /
Reforma judicial / Derecho y justicia / Dereho penal internacional
/ Crmenes contra la humanidad / Derechos humanos Filosofa /
I. Ttulo / II. Serie.
341.481

220

Impreso y hecho en Colombia

Printed and made in Colombia

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CONTENIDO
Agradecimientos ...............................................................................

10

Camila de Gamboa Tapias

Presentacin ......................................................................................

12

Camila de Gamboa Tapias

Primera parte
El paradigma de la atrocidad: una teora del mal .................................

16

Claudia Card

La banalidad del bienalineando incentivos contra la atrocidad

masiva .......................................................................................

55

Mark Osiel

El concepto de humillacin aplicado a la historia moral sobre

la conquista del Nuevo Reino de Granada .....................................

69

ngela Uribe Botero

Segunda parte
Entre el perdn y la justicia. Reflexiones en torno a los lmites y
contradicciones de la justicia transicional .....................................

85

Francisco Corts Rodas

El pasado es otro pueblo. Un argumento a favor de los derechos

pstumos como limitaciones normativas a las amnistas ...............

113

Max Pensky

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La transicin democrtica y la responsabilidad de la comunidad

con su pasado .............................................................................

141

Camila de Gamboa Tapias

Lo bueno y lo malo de la inculpacin y las vctimas ............................

158

Jaime Malamud-Goti

El significado de la tolerancia liberal en un proceso de reconciliacin ....

183

Guillermo Hoyos Vsquez

Enfrentar el pasado: reparaciones por abusos graves a los derechos

humanos ....................................................................................

204

Pablo de Greiff

Las tensiones entre los derechos humanos y la poltica de

la reconciliacin: un estudio de caso sudafricano .........................

242

Stephanus F. Du Toit

Derecho penal internacional y justicia de transicin Estamos

condenados a repetir incesantemente la historia trgica
de la muerte y la doncella? .........................................................

280

Catalina Botero Marino

Tercera parte
Esclarecimiento histrico y verdad jurdica: notas introductorias
sobre los usos de la Verdad ...........................................................

324

Mara Teresa Uribe de Hincapi

Derecho a la verdad: alcances y lmites de la verdad judicial ................

345

Rodrigo Uprimny Yepes

Mara Paula Saffon Sann

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Testigos histricos y sujetos de justicia................................................

375

Ivn Cepeda Castro

Claudia Girn Ortiz

Las amnistas e indultos, un hbito social en Colombia ........................

388

Ana Mara Gutirrez Urresty

Cuarta parte
Nuevas guerras, paramilitares e ilegalidad: una trampa difcil
de superar ..................................................................................

409

Mauricio Romero Vidal

Medelln: el complejo camino de la competencia armada ......................

435

Manuel A. Alonso Espinal

Jorge Giraldo Ramrez
Diego Jorge Sierra

En busca de la legitimidad perdida: entre la impunidad y

la incoherencia ...........................................................................

466

Roco del Pilar Pea Huertas

La degradacin de los derechos de las vctimas dentro del proceso

de negociacin con los grupos paramilitares .................................

489

Manuel Fernando Quinche Ramrez

La reparacin de las vctimas de la violencia poltica en Colombia:

problemas y oportunidades..........................................................

518

Catalina Daz Gmez

Autores .............................................................................................

552

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Agradecimientos
La mayora de los autores que contribuyeron en el presente libro, fueron invitados a participar como ponentes en el Dilogo Mayor del 2005 Memoria colectiva, reparacin, justicia y democracia: el conflicto colombiano y la paz a la luz
de experiencias internacionales, congreso internacional que organiz la
lnea de investigacin Democracia y Justicia de la Facultad de Jurisprudencia de
la Universidad del Rosario, con la colaboracin de la Facultad de Ciencia Poltica y Relaciones Internacionales, y de la Escuela de Ciencias Humanas de la
misma Universidad.
El evento buscaba propiciar un espacio de reflexin en la sociedad colombiana, a fin de ubicar la negociacin entre el gobierno de Uribe Vlez y las Autodefensas Unidas de Colombia (AUC) en un marco de anlisis ms amplio que
incluyera los fundamentos ticos, polticos y jurdicos de la justicia transicional
y la discusin de experiencias recientes de transiciones democrticas en otros
pases del Cono Sur, los Balcanes y Sudfrica. Adems de los expertos nacionales e internacionales, el evento tena un carcter democrtico, por lo que se
incluyeron en los panales de discusin invitados que haban participado en previos procesos de paz en Colombia, bien en calidad de asesores y mediadores de
los gobiernos de turno, o como lderes y activistas polticos que en su momento fueron miembros de grupos al margen de la ley. De igual manera, se invit a
lderes polticos de diversas tendencias, investigadores, periodistas y representantes de ONG, que por su experiencia estaban involucrados en las discusiones
del proyecto de ley que en ese momento se debata en el Congreso de la Repblica de Colombia para lograr la desmovilizacin y reinsercin de los grupos armados al margen de la ley.
Buena parte de los artculos que hoy se publican en este volumen, se nutrieron de las discusiones que se dieron en el Dilogo Mayor y de las dinmicas
que el proceso de negociacin con las AUC ha tenido hasta hoy. Los dems autores que contribuyeron en este libro fueron invitados a participar por su conocimiento en el tema del conflicto y de la justicia transicional.
Como editora acadmica de este libro, quiero agradecer a todos los autores
que participan en este volumen. Agradezco a Mark Osiel, Max Pensky, Jaime
Malamud-Goti, Pablo de Greiff, Stephanus Fanie Du Toit, quienes fueron invi10

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Agradecimientos

tados como ponentes internacionales al Dilogo Mayor y escriben en el libro; a

Claudia Card, quien tuvo que cancelar su participacin como ponente por motivos ajenos a su voluntad y quien autoriz la traduccin del captulo introductorio de uno de sus libros The atrocity paradigm, a theory of evil; a los ponentes
colombianos y participantes de este libro, Mara Teresa Uribe, Guillermo Hoyos,
ngela Uribe, Catalina Botero, Mauricio Romero, Rodrigo Uprimny, Ivn Cepeda, los dos ltimos quienes escribieron sus textos junto con Mara Paula Saffon
y Claudia Girn, respectivamente, y Manuel Alberto Alonso, quien escribi su
texto con la colaboracin de Jorge Giraldo y Diego Jorge Sierra; a Francisco Corts, Catalina Daz, Ana Mara Gutirrez, Roco del Pilar Pea y Manuel Fernando Quinche, a quienes invit a participar en este libro dado su conocimiento del
tema. Los dos ltimos autores son mis colegas, y miembros de la lnea de investigacin Democracia y Justicia.
Quisiera adems agradecer a las personas que colaboraron conmigo en
todo el proceso de edicin, impresin y publicacin del libro; sin ellos hubiera
sido impensable su culminacin. Agradezco a Laly Catalina Peralta y Susana
Hidvegi, miembros de la lnea de investigacin Democracia y Justicia, quienes
colaboraron en el proceso de recoleccin y organizacin de los escritos; a Rosario Casas y Magdalena Holgun, por el rigor en la traduccin de los artculos
escritos originalmente en ingls; a Juan Felipe Crdoba, director de la Editorial
del Rosario por sus consejos y apoyo incondicional en la correccin, impresin
y publicacin del libro; al coordinador Jos Luis Guevara y al corrector de estilo
Rodrigo Andrs Daz. Agradezco en forma muy especial al Decano de la Facultad de Jurisprudencia, Alejandro Venegas; al Rector de la Universidad, Hans
Peter Knudsen; y al Vicerrector de la Universidad, Jos Manuel Restrepo, por su
entusiasta apoyo en la organizacin y auspicio del Dilogo Mayor que hoy culmina con esta publicacin. Finalmente quiero agradecer a las editoriales Oxford
University Press y Lynne Rienner Publishers por su autorizacin para traducir
y publicar en espaol los textos de Claudia Card y Pablo de Greiff; a la Revista
de Filosofa Unisinos por autorizar la reproduccin del artculo publicado en esa
Revista, La transicin democrtica y la responsabilidad de la comunidad con
su pasado, y a mi familia, por el solidario apoyo y sincero inters que le inspira
los proyectos acadmicos que emprendo.
Camila de Gamboa Tapias
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Presentacin
La justicia transicional constituye una concepcin democrtica de la justicia que
analiza la forma como sociedades afectadas por masivas violaciones de derechos
humanos causadas por una guerra civil, un conflicto violento o por regmenes
dictatoriales, pueden hacer trnsito a regmenes democrticos en los que se pueda garantizar una paz duradera.
Los procesos de transicin democrticos que se han realizado en muchos
pases desde el siglo XX reflejan una constelacin de problemas y dilemas morales, polticos y jurdicos a los que deben enfrentarse esas sociedades. Estas experiencias han dejado un rico y complejo material de estudio, que con el tiempo ha
consolidado un discurso en el mbito terico y una normatividad y jurisprudencia
nacional e internacional con unos estndares que permiten a las naciones garantizar los derechos a la justicia, la verdad y la reparacin. Cada proceso de transicin en particular muestra la tensin entre quienes se encuentran interesados
en olvidar el pasado y hacer rpidamente una transicin que no implique un alto
costo moral, poltico y econmico, y quienes por el contrario consideran que no
es posible que una sociedad se reconcilie sin altas dosis de justicia, lo que adems conlleva realizar transformaciones institucionales y polticas drsticas que
impidan que la violencia del pasado vuelva a repetirse.
Como lo seal en los agradecimientos, este libro tiene sus orgenes en el
Dilogo Mayor del 2005 Memoria colectiva, reparacin, justicia y democracia: el conflicto colombiano y la paz a la luz de experiencias internacionales.
El congreso reuni a expertos internacionales y nacionales con el fin de analizar el proceso de negociacin entre el gobierno de lvaro Uribe Vlez y las Autodefensas Unidas de Colombia (AUC), en un espacio de reflexin ms amplio
que incluyera los desarrollos normativos ticos, polticos y jurdicos de la justicia transicional y la discusin de otras transiciones democrticas llevadas a cabo en otros pases.
Este libro contiene veinte artculos de expertos nacionales e internacionales sobre la justicia transicional, la democracia, los conflictos violentos y el problema del mal, que ofrecen al lector una serie de anlisis tericos, normativos y
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Presentacin

de experiencias reales de procesos de transicin democrtica en el mundo, que

incluyen casos tan relevantes como el de Sudfrica y Argentina. De igual forma, la mayor parte de los artculos hace referencia al caso colombiano y a las
negociaciones del gobierno colombiano con los grupos paramilitares, as como
a la Ley de Justicia y Paz.
El libro est dividido en cuatro partes. En la primera, se encuentran los textos de Claudia Card, Mark Osiel y ngela Uribe. Los tres textos gravitan sobre
el concepto del mal y la humillacin, temas de extraordinaria importancia en
la discusin tica, poltica y jurdica de hoy. La razn de comenzar el libro con
estos textos se debe a que uno de los ms difciles dilemas de las transiciones
democrticas tiene que ver con la forma de enfrentar masivas y atroces violaciones a los derechos humanos. Por ello, en la discusin de la justicia transicional
es pertinente indagar, entre otras, por la forma en que se gestan los males que
producen las guerras, las dictaduras y ciertas instituciones sociales injustas
que las sociedades aceptan y reconocen; el modo en que se puede distinguir el
mal del obrar culposo y la humillacin de otros sufrimientos humanos, as como
los incentivos que puede crear una sociedad en el posconflicto para desalentar
las atrocidades masivas y desarticular las estructuras mafiosas que se consolidan durante los conflictos violentos.
En la segunda parte del libro se incluyen los artculos de Francisco Corts,
Max Pensky, Jaime Malamud-Goti, Guillermo Hoyos, Pablo de Greiff, Stephanus
Fanie Du Toit, Catalina Botero y Camila de Gamboa. Los textos de estos autores
se refieren a diversos aspectos de la justicia transicional; en algunos de ellos se
hace ms nfasis en el modo de fundamentar moral, poltica y jurdicamente el
tema, como son los textos de Francisco Corts, Max Pensky, Guillermo Hoyos y
Camila de Gamboa, y en otros se mezcla el anlisis terico con estudios comparados de transiciones democrticas o se aborda el anlisis de un pas en particular, como en los textos de Pablo de Greiff, Jaime Malamud-Goti, Stephanus Fanie
Du Toit y Catalina Botero. No obstante la diversidad de aspectos planteados por
los autores, todos ellos encuentran en los principios y valores democrticos y
en los derechos humanos, las guas normativas que cualquier modelo de justicia
transicional debe seguir para ser legtimo y lidiar con la tensin que se genera
entre las demandas de la justicia y la necesidad de alcanzar una paz estable.

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Justicia transicional: teora y praxis

En la tercera parte de este volumen se renen los textos de Mara Teresa Uribe, Ana Mara Gutierrez, Rodrigo Uprimny y Mara Paula Saffon, e Ivn
Cepeda y Claudia Girn. Estos artculos, en general, analizan el problema de la
verdad en las transiciones democrticas y, en especial, la forma de abordar el
problema en el caso colombiano; la importancia de la verdad en las transformaciones polticas y sociales de una sociedad como la colombiana; las tensiones,
diferencias, lmites y complementariedades de la verdad judicial y la verdad histrica y la construccin de la memoria colectiva, as como la relevancia de las
vctimas como testigos histricos y sujetos de justicia.
La cuarta y ltima parte del libro se compone de los textos de Mauricio Romero, Manuel Alberto Alonso, Jorge Girlado y Diego Jorge Sierra, y de Roco del
Pilar Pea, Manuel Fernando Quinche y Catalina Daz. Los autores se refieren
especficamente al conflicto colombiano, a las negociaciones del gobierno del
presidente lvaro Uribe Vlez y las AUC, a la desmovilizacin del Bloque Cacique Nutibara en la ciudad de Medelln, as como a las consecuencias que en el
largo plazo puede tener la Ley 975 de 2005 o Ley de Justicia y Paz, como instrumento jurdico para lograr la paz y la reconciliacin en Colombia.
Los artculos que hacen expresa referencia a la Ley 975 del 2005 fueron
escritos antes del pronunciamiento que hizo la Corte Constitucional colombiana
de la sentencia C-370 del 2006, en que se declar la norma ajustada a la Constitucin Poltica, con excepcin de algunas disposiciones que se consideraron inconstitucionales y otras que se interpretaron en forma condicionada. No obstante
lo anterior, los autores ofrecen al lector argumentos y plantean problemas que
transcienden el enfoque puramente coyuntural, y en este sentido, sus propuestas ayudan a mirar el conflicto colombiano y la actual negociacin de paz desde
una perspectiva histrica que deja vislumbrar los problemas que se pueden presentar en un futuro mediato y en el largo plazo.
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editora acadmica

ltimos libros publicados en la Coleccin

La justicia transicional constituye una concepcin democrtica de
la justicia, que analiza la forma como sociedades afectadas por masivas violaciones de derechos humanos, causadas por una guerra
civil, un conflicto violento o por regmenes dictatoriales, pueden
hacer trnsito a regmenes democrticos en los que se pueda garantizar una paz duradera.

Catalina Botero Marino

Los procesos de transicin democrticos que han realizado muchos

pases desde el siglo XX reflejan una constelacin de problemas y
dilemas morales, polticos y jurdicos a los que deben enfrentarse
esas sociedades y, a la vez, estas experiencias han dejado un rico y complejo material de
estudio, que con el tiempo ha consolidado un discurso en el mbito terico y una normatividad y jurisprudencia nacional e internacional con unos estndares que le permiten a
las naciones garantizar los derechos a la justicia, la verdad y la reparacin. Sin embargo,
cada proceso de transicin en particular muestra la tensin entre quienes se encuentran
interesados en olvidar el pasado y hacer rpidamente una transicin que no implique un
costo moral, poltico y econmico, y quienes por el contrario consideran que no es posible
que una sociedad se reconcilie sin altas dosis de justicia, lo que adems conlleva a realizar
transformaciones institucionales y polticas drsticas que impidan que la violencia del pasado vuelva a repetirse.
Este libro contiene veinte artculos de expertos nacionales e internacionales sobre la justicia
transicional, la democracia, los conflictos violentos y el problema del mal, que ofrecen al
lector una serie de anlisis tericos, normativos y de experiencias reales de procesos de
transicin democrtica en el mundo, que incluyen casos tan relevantes como el de Sudfrica
y Argentina. De igual forma, muchos de los artculos hacen referencia al caso colombiano y a las negociaciones del gobierno colombiano con los grupos paramilitares y la Ley de
Justicia y Paz.
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