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1. Introduccin
2. Qu es la conspiracin?
3. Naturaleza Jurdica
4. Coautora
5. La Conspiracin como un elemento de la fase externa del delito
6. Puede darse la tentativa en el delito de Conspiracin?
7. La consumacin en el delito de conspiracin
8. La Conspiracin en el Cdigo Penal Peruano
9. La Conspiracin en la Legislacin Comparada
10. Conclusiones
1. Introduccin
El maestro Carnelutti deca: En toda sociedad, grande o pequea, acaecen hechos
contrarios al bien comn: homicidios, hurto, traicin. Provisionalmente, podramos dar
a estos hechos el nombre de delitos. Su misma naturaleza, fundada en la posicin al
bien comn, demuestra que la sociedad, si quiere vivir, tiene que reaccionar ante ellos.2
Frente a ello, surge la inquietud de buscar la mejor forma de reaccin frente a los
delitos; de all que la sociedad, debe buscar a manera de prevencin, penalizar el
adelantamiento al hecho mismo, incluso antes de su proceso de ejecucin, esto es, en
los actos preparatorios.
En nuestra legislacin penal y en otras contemporneas, se penaliza la conspiracin, la
misma que pertenece al mbito de los actos preparatorios; por regla general los actos
preparatorios son impunes, porque si bien estn alejados de la consumacin no
representan una amenaza cierta para el bien jurdicamente protegido, salvo algunas
excepciones.
En el derecho penal peruano, la conspiracin, siendo un acto preparatorio, slo es
punible en ciertos eventos comportamentales, lo que se contradice con el artculo IV
del Ttulo Preliminar, que registra el principio de lesividad: La pena, necesariamente,
precisa de la lesin o puesta en peligro de bienes jurdicos tutelados por la ley.
En nuestra Constitucin no existe un reconocimiento expreso del principio de lesividad.
Sin embargo, este principio podra desprenderse de diversos preceptos
1
2
Abogada por la Universidad de San Martn de Porres y Fiscal Provincial Titular Penal de Lima.
Carnelutti Francesco; Teora General del Delito; Ed. Mexicana ao 2,000; Mxico; pag. 1.
constitucionales, tales como el artculo 44 que establece como algunos de los deberes
primordiales del Estado los de garantizar la plena vigencia de los derechos humanos y
proteger a la poblacin de las amenazas contra su seguridad y de otro lado, el artculo
1 de la Constitucin que seala: La defensa de la persona humana y el respeto de su
dignidad son el fin supremo de la sociedad y del Estado.
De los preceptos citados se puede desprender que el Estado deber responder cuando
existan ataques contra los derechos reconocidos por la Constitucin. Pero, a su vez, de
los mencionados preceptos se colige que dicho ejercicio por parte del Estado
encuentra un lmite justamente en esos mismos derechos y en la dignidad de la
persona humana (libre desarrollo de la personalidad).
Al recoger el principio de lesividad, el Cdigo Penal Peruano no habla de una
peligrosidad de la conducta para los bienes jurdicos sino que establece que debe
haber una puesta en peligro de los mismos. En ese sentido, se ha entendido que para
sancionar penalmente una conducta, el sistema penal peruano exige que exista un
peligro concreto contra bienes jurdicos determinados y no tan slo que exista un
peligro abstracto contra los mismos (peligro abstracto: implica la realizacin de un
comportamiento peligroso desde una perspectiva ex - ante).
Siendo as, encontramos en nuestro Cdigo sustantivo el Artculo 296 ltimo prrafo
que sanciona: El que toma parte en una conspiracin de dos o ms personas para
promover, favorecer o facilitar el trfico ilcito de drogas, ser reprimido(); tambin el
artculo 349 que prescribe: El que toma parte en una conspiracin de dos o ms
personas para cometer delitos de rebelin, sedicin o motn, ser reprimido ();
asimismo, el artculo 333 que precisa: El que provoca pblicamente a la
desobediencia de una orden militar o a la violacin de los deberes propios del servicio o
al rehusamiento o desercin, ser reprimido() y el artculo 316 El que pblicamente
hace la apologa de un delito o de la persona que haya sido condenada como su autor o
partcipe, ser reprimido ( ).
Presentada as sta normatividad penal, surge la interrogante sobre si se respeta el
principio de lesividad en estos supuestos que tipifica nuestro Cdigo Penal.
En otras legislaciones en materia penal, como la espaola, se ha legislado en forma
muy particular, poniendo en relieve que estas conductas estn dirigidas a la
preparacin o puesta en marcha de un delito.
Con esto, aquel legislador penal adelanta las barreras de la punicin y se sita antes del
comienzo de la tentativa, no de cualquier delito, sino de las conductas privilegiadas que
estn dirigidas al inicio del delito.
Estas novedades de adelantamiento de punicin, es parte del derecho penal de
expansin, por ello la propia doctrina, ha tenido que fundamentar el porqu debe
penalizarse estos tipos de actos preparatorios, desde el interior del sujeto en el sentido
de castigar la perversidad del autor antes de empezar la comisin del hecho delictivo,
y, el mero fundamento objetivo de slo castigar los actos peligrosos.
Sin embargo, nos encontramos con un problema, como es, la probabilidad de que al
efectuarse la exteriorizacin ejecutiva del delito, los sujetos podran desvincularse de
los actos preparados; de ah que, los actos conspiratorios deben estar conectados con
la comisin final del delito.
2
Es el ms utilizado como herramienta jurdica en los Estados Unidos de Norteamrica; fue realizado por el
doctor Henry Campbell Negro. En l se hayan referencias sobre diversas definiciones de trabajos legales y
opiniones de la Justicia y es catalogado como una autoridad jurdica. La primera edicin fue publicada en
1891, y la segunda edicin en 1910
cometido todos los delitos. De ah que slo la verdadera energa delictiva, aquella que
conmueve el sentimiento jurdico de la sociedad, justifica la intervencin del derecho
penal. Conforme a esa idea, el Cdigo Penal, slo sanciona determinados actos
preparatorios o pre-ejecutivos que, en realidad, son resoluciones manifestadas para
delinquir.
En el plano objetivo, la conspiracin supone un concierto de voluntades -no basta el mero
intercambio de pareceres- y la resolucin conjunta de cometer un delito concreto, siendo
indispensable que no se llegue a dar comienzo a la ejecucin del delito, pues de lo
contrario hablaramos de tentativa. En el mbito subjetivo, el dolo del conspirador es
nico y se identifica con la realizacin de un delito concreto cuyos elementos han de ser
captados por aqul ()".
3. Naturaleza jurdica
La conspiracin pertenece a una fase del iter criminis anterior a la ejecucin, por lo que
tiene hasta cierto punto- naturaleza de acto preparatorio, y se ubica entre la ideacin
impune y las formas imperfectas de ejecucin, como una especie de coautora
anticipada que determinados autores desplazan hacia el rea de la incriminacin
excepcional de algunas resoluciones manifestadas, pero que, en todo caso, se
caracteriza por la conjuncin del pactum scaeleris o concierto previo, y la resolucin
firme o decisin seria de ejecucin.4
De llegar a ser una forma manifestada, la conspiracin en el derecho penal; tendra
cabida en los actos preparatorios, alejados de la consumacin del delito y por ende
presentarse como un elemento de ideacin y a lo mucho en grado de tentativa.
El profesor Cerezo Mir precisa que, generalmente no se sancionan los actos
preparatorios, slo con carcter excepcional se sancionan determinados delitos como
la conspiracin, proposicin y provocacin para delinquir.
Agrega que le parece un acierto que en el nuevo Cdigo Penal Espaol de inspiracin
liberal-democrtica, se vuelva a adoptar el criterio de castigar slo en determinados
supuestos los mencionados actos preparatorios.5
Sin embargo, tomado as dicho concepto, no est claro el mbito de aplicacin de la
conspiracin, aunque se pueden establecer dos mrgenes. Por un lado, la idea de un
derecho penal de acto que permite descartar la punicin de la esfera interna de la
persona, como por ejemplo los deseos y pensamientos criminales, la actitud interna
delincuencial o la fase de ideacin del delito. Por otro lado, el principio de ejecucin
(art. 16 del Cdigo Penal Peruano) que permite descartar de la esfera de la
conspiracin a los actos ejecutivos, que pertenecen propiamente al mbito de la
tentativa delictiva.
En definitiva, el mbito de punicin de la conspiracin, dentro del iter criminis, es el de
las conductas externamente manifestadas no constitutivas de tentativa delictiva, a
manera de actos preparatorios punibles de un futuro pero de determinado delito-.
No es aplicable, por ende, cuando el delito proyectado ya se ejecuta, pues en se caso
la tentativa absorbera la conspiracin.
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4. Co-autora
Si bien la conspiracin representa una anticipacin a los actos ejecutivos, tambin lo es
que, se requiere la concurrencia de dos o ms personas, quienes asumen condiciones
elementales para ser considerados como autores y con acuerdo propio de voluntades
para considerar el resultado ulterior como efectivo.
Mir Puig opina que, de la propia naturaleza de la conspiracin, emergen dos
concepciones de esta figura las cuales se proponen en la doctrina espaola. Un sector
la concibe como coautoria anticipada, requiriendo que los conspiradores resuelvan
ejecutar todos ellos el delito como autores. Otra opinin entiende, por el contrario, que
no es preciso en el conspirador la resolucin de contribuir a la ejecucin del delito
como autor, sino que bastan que influyan decisivamente en la adopcin de la
resolucin de que se ejecute un delito, aunque sea por parte de otro u otros.
Ejemplo: Varios sujetos se renen y deciden encargar a uno de ellos la ejecucin de un
atentado terrorista. Segn la primera concepcin expuesta no hay conspiracin, segn
la segunda s.
La primera interpretacin es la nica que se ajusta a la letra de la ley, que no se
contenta con la resolucin de que se ejecute un delito, sino que se requiere que sean
los conspiradores quienes resuelvan ejecutarlo.
Las consecuencias fundamentales de la esencia de la conspiracin como coautora
anticipada son: a) slo pueden ser sujetos de la conspiracin quienes renan las
condiciones necesarias para ser autores del delito proyectado; b) la resolucin de
ejecutar el hecho debe constituir una decisin firme de ser coautor de un delito
concreto.7
5. La conspiracin como un elemento de la fase externa del delito
Entendemos al iter criminis, como las etapas constitutivas de un delito. Es un proceso
que parte desde un momento mental (se concibe la idea de cometer el delito), hasta
llegar a un momento externo (se llega a consumar el delito). La construccin del
proceso delictivo en base a etapas o momentos, es claro que resulta ser ideal, pues en
muchos supuestos media solamente un instante entre la concepcin de la idea y su
ejecucin. 8
El profesor Pea Cabrera Freyre, estima que para entender el inter criminis, debemos
remitirnos necesariamente a la esfera interna del autor, esto es, a la personalidad
misma de quien decide cometer el delito. Por lo general los Cdigos Penales, en su
Parte Especial, describen los tipos legales en su estado consumativo. Pero, el
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Gaceta Penal & proceso penal; Tomo 19 Enero 2011; Ed. Gaceta Judica Lima Per; pag. 119.
Mir Puig Santiago; Derecho Penal Parte General -; Ed. PPU Espaa; ao 1996; pag. 333.
Villavicencio Terreros Felipe; Derecho Penal Parte General -; Ed. Grijley Lima Per; ao 2006; pag.215.
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Ibidem 8.
Villavicencio terreros Felipe; Ibidem pag. 418.
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2) Que acredite la presencia de los requisitos que la norma penal que exige en su
definicin de la conspiracin, a saber, que dos o ms personas se pongan de acuerdo
("se conciertan") para la ejecucin de un delito y que resuelvan ejecutarlo.14
8. La conspiracin en el Cdigo Penal peruano
No encontramos referencia alguna en la Parte General de nuestro Cdigo Penal, acerca
de la definicin de lo que se puede considerar como conspiracin o mnimamente
alguna referencia sobre ello, ms an cuando esta ley penal sustantiva, privilegia el
derecho penal de acto.
En efecto, el Cdigo Penal de 1991, enuncia que la pena, necesariamente, precisa de la
lesin o puesta en peligro de bienes jurdicos tutelados por la ley15, y; que ser autor
directo, coautor o autor mediato aquel el que realiza por s o por medio de otro el
hecho punible y los que lo cometan conjuntamente sern reprimidos con la pena
establecida para esta infraccin (art. 23 CP).
Concepta nuestro Cdigo, la instigacin, como aquel acto que dolosamente
determina a otro a cometer el hecho punible, as la complicidad primaria y secundaria,
como aquella accin que dolosamente, presta auxilio para la realizacin del hecho
punible, sin el cual no se hubiere perpetrado.
Sin embargo, en la Parte Especial, encontramos delitos que reprimen la conspiracin,
como por ejemplo el art. 349 que sanciona la conspiracin para una rebelin, sedicin
o motn: El que toma parte en una conspiracin de dos o ms personas para cometer
delitos de rebelin, sedicin o motn, ser reprimido con pena privativa de libertad no
mayor de la mitad del mximo de la sealada para el delito que se trataba de perpetrar.
Asimismo, el ltimo prrafo del artculo 296 sanciona: El que toma parte en una
conspiracin de dos o ms personas para promover, favorecer o facilitar el trfico ilcito
de drogas, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de cinco ni mayor de
diez aos y con sesenta a ciento veinte das-multa.
En consecuencia, nuestro Cdigo Penal, hace uso de lo que la doctrina llama
conspiracin como aquellas resoluciones manifestadas que tienen en comn a los
actos preparatorios, o sea, el no dar comienzo a la ejecucin, por cuanto no afectan al
ncleo del tipo, suponiendo que, superada la fase inicial de ideacin, deliberacin y
resolucin, el sujeto realiza un acto de voluntad, o ms bien un acto de manifestacin
de voluntad, cuya naturaleza inmaterial las diferencia de los materiales actos
preparatorios.
9. La conspiracin en la Legislacin comparada
Estados Unidos de Norteamrica
En los Estados Unidos de Norteamrica, para condenar a un acusado de conspiracin
para cometer lavado de dinero en virtud de 18 USC 1956 (h), el gobierno debe probar
ms all de una duda razonable de que exista un acuerdo entre dos o ms personas
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Tomado de:
http://www.google.com.pe/#q=la+conspiracion+en+la+ley+de++los+Estados++Unidos+de+america&hl
=es&tbs=clir:1,clirtl:en&prmd=ivns&ei=SKkLToBQ4tXRAZHv6YEB&start=20&sa=N&fp=754eca5d2c3b1dcf
&biw=1280&bih=706
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Colombia
El concierto para delinquir es en el Derecho penal de Colombia, un delito que se
estableci con el fin de tomar medidas contra delitos como el secuestro, la
conformacin de grupos armados ilegales, el terrorismo y la extorsin entre otros.
Para que se reconozca este delito debe darse la conjuncin de tres factores: primero, la
existencia permanente de una organizacin con objetivos delictivos; segundo, que los
miembros de dicha organizacin se hayan organizado voluntariamente con un objetivo
en comn; por ltimo, que dicho objetivo ponga en peligro la seguridad pblica.
As establece el Art. 186 , Concierto para delinquir. Modificado. Ley 365 de 1997, Art. 8.
Cuando varias personas se concierten con el fin de cometer delitos, cada una de ellas ser
penada, por ese solo hecho, con prisin de tres (3) a seis (6) aos.
Si actuaren en despoblado o con armas, la pena ser prisin de tres (3) a nueve (9) aos.
Cuando el concierto sea para cometer delitos de terrorismo, narcotrfico, secuestro
extorsivo, extorsin o para conformar escuadrones de la muerte, grupos de justicia
privada o bandas de sicarios la pena ser de prisin de diez (10) a quince (15) aos y
multa de dos mil (2000) hasta cincuenta mil (50000) salarios mnimos legales mensuales.
La pena se aumentar del doble al triple para quienes organicen, fomenten, promuevan,
dirijan, encabecen, constituyan o financien el concierto o la asociacin para delinquir.
Venezuela
La conspiracin es el ponerse de acuerdo tres o ms personas para cometer los delitos
de sedicin (123 CP) o rebelin. (123, 126 CP). La conspiracin es punible como
delito especial.
10. Conclusiones
10.1 El delito de conspiracin, se configura como una facilitacin de imputacin grupal
genrica, ha recibido diversos reparos, ya que por su amplitud y generalidad podra
permitir la punicin de ciertas conductas constitutivas de meros actos preparatorios.
Si bien ha sido escasa la reflexin sobre este delito en nuestro pas, algunos de los
temas relevantes que se han discutido tienen relacin con la determinacin de su ratio
legis, la naturaleza del bien jurdico protegido, la imprecisin dogmtica en la
configuracin del injusto especfico, la delimitacin con la figura de conspiracin.
10.2 Se cuestiona la necesidad poltico criminal de su existencia, considerando que la
comisin de este delito tambin ha sido prevista por nuestra legislacin penal, para
algunos delitos sin conceptuar en la Parte General la forma y modo de aplicacin, lo
que se contradice incluso con el principio de lesividad.
10.3 La tipologa de estos delitos es ms aparente que real porque, de un lado, la
conspiracin siempre habr de ir dirigida a la "ejecucin de un delito" y, porque el
mdulo cuantitativo de la pena que pueda corresponder se hace depender de la que
haya de aplicarse al delito pretendido (delito "matriz").
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10.4 Nadie cuestiona que el derecho penal no puede sancionar todo peligro de
afeccin de un bien jurdico cuando aqul se muestra todava lejano o poco intenso.
Con la imaginacin podra haberse cometido todos los delitos. De ah que slo la
verdadera energa delictiva, aquella que conmueve el sentimiento jurdico de la
sociedad, justifica la intervencin del derecho penal. Conforme a esa idea, el Cdigo
Penal slo sanciona determinados actos preparatorios o pre-ejecutivos que, en
realidad, son resoluciones manifestadas para delinquir.
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