Revista Cientifica Virtual da Escola Superior de Advocacia da OAB - SP

Vero 2013 - ANO V - N 13

Revista

Mediao
E Conciliao

Aprimore seus
conhecimentos com quem referncia.

DIRETORIA

Presidente: Marcos da Costa

Vice Presidente: Ivette Senise Ferreira
Secretrio-Geral: Caio Augusto Silva dos Santos
Secretrio-Geral Adjunto: Antonio Fernandes Ruiz Filho
Tesoureiro: Carlos Roberto Fornes Mateucci

CONSELHO SECCIONAL

Conselheiros Efetivos:

Conselheiros Suplentes:

Ailton Jos Gimenez

Alexandre Luis Mendona Rollo
Amrico de Carvalho Filho
Anis Kfouri Junior
Anna Carla Agazzi
Antonio Carlos Delgado Lopes
Antonio Carlos Rodrigues do Amaral
Armando Luiz Rovai
Benedito Marques Ballouk Filho
Carlos Alberto Expedito de Britto Neto
Carlos Alberto Maluf Sanseverino
Carlos Fernando de Faria Kauffmann
Carlos Jos Santos da Silva
Carlos Roberto Faleiros Diniz
Cid Antonio Velludo Salvador
Cid Vieira de Souza Filho
Claudio Peron Ferraz
Clito Fornaciari Junior
Dijalma Lacerda
Edmilson Wagner Gallinari
Edson Cosac Bortolai
Edson Roberto Reis
Eduardo Cesar Leite
Eli Alves da Silva
Estevao Mallet
Fbio Ferreira de Oliveira
Fbio Marcos Bernardes Trombetti
Fabola Marques
Fernando Oscar Castelo Branco
Flvio Jos de Souza Brando
Gilda Figueiredo Ferraz de Andrade
Helena Maria Diniz
Horcio Bernardes Neto
Jairo Haber
Jamil Gonalves do Nascimento
Jarbas Andrade Machioni
Joo Baptista de Oliveira
Joo Carlos Pannocchia
Joo Carlos Rizolli
Joo Emilio Zola Junior
Jos Antonio Khattar
Jos Eduardo Tavolieri de Oliveira
Jos Fabiano de Queiroz Wagner
Jos Maria Dias Neto
Jos Paschoal Filho
Jos Tarcsio Oliveira Rosa
Laerte Soares
Livio Enescu
Luiz Donato Silveira
Luiz Fernando Afonso Rodrigues
Luiz Silvio Moreira Salata
Manoel Roberto Hermida Ogando
Marcio Aparecido Pereira
Marcio Cammarosano
Marco Antonio Pinto Soares Junior
Marco Aurlio Vicente Vieira
Martim de Almeida Sampaio
Mauricio Januzzi Santos
Maurcio Silva Leite
Moira Virginia Huggard-Caine
Odinei Rogrio Bianchin
Odinei Roque Assarisse
Paulo Jos Iasz de Morais
Raimundo Taraskevicius Sales
Ricardo Cholbi Tepedino
Ricardo Lopes de Oliveira
Ricardo Luiz de Toledo Santos Filho
Ricardo Rui Giuntini
Roberto Delmanto Junior
Rosangela Maria Negro
Rui Augusto Martins
Sergio Carvalho de Aguiar Vallim Filho
Sidnei Alzidio Pinto
Umberto Luiz Borges DUrso
Uriel Carlos Aleixo

Adriana Bertoni Barbieri

Adriana Galvo Moura Ablio
Aecio Limieri de Lima
Aleksander Mendes Zakimi
Alessandro de Oliveira Brecailo
Alexandre Trancho
Aluisio de Ftima Nobre de Jesus
Andr Simes Louro
Antonio Carlos Roselli
Antonio Elias Sequini
Antonio Jorge Marques
Antonio Ricardo da Silva Barbosa
Aristeu Jos Marciano
Arlei Rodrigues
Arles Gonalves Junior
Benedito Alves de Lima Neto
Braz Martins Neto
Cesar Marcos Klouri
Charles Isidoro Gruenberg
Claudio Henrique Bueno Martini
Clemencia Beatriz Wolthers
Coriolano Aurelio de A Camargo Santos
Dirceu Mascarenhas
Domingos Svio Zainaghi
Douglas Jos Gianoti
Eder Luiz de Almeida
Edivaldo Mendes da Silva
Eunice Aparecida de Jesus Prudente
Euro Bento Maciel Filho
Fbio Antonio Tavares dos Santos
Fbio Dias Martins
Fbio Guedes Garcia da Silveira
Fbio Mouro Antonio
Fernando Calza de Salles Freire
Flvio Pereira Lima
Francisco Gomes Junior
Frederico Crissima de Figueiredo
George Augusto Niaradi
Glaudecir Jos Passador
Henri Dias
Janaina Conceio Paschoal
Jos Meirelles Filho
Jos Nelson Aureliano Menezes Salerno
Jos Pablo Cortes
Jos Roberto Manesco
Jos Vasconcelos
Judileu Jos da Silva Junior
Julio Cesar da Costa Caires Filho
Katia Boulos
Lucia Maria Bludeni
Luis Cesar Baro
Luis Roberto Mastromauro
Luiz Augusto Rocha de Moraes
Luiz Tadeu de Oliveira Prado
Mairton Loureno Candido
Marcelo Gatti Reis Lobo
Marcelo Sampaio Soares
Marco Antonio Arantes de Paiva
Marco Antonio Araujo Junior
Marco Aurlio dos Santos Pinto
Marcos Antonio David
Marcus Vinicius Loureno Gomes
Miguel Angelo Guillen Lopes
Orlando Cesar Muzel Martho
Oscar Alves de Azevedo
Otvio Augusto Rossi Vieira
Otvio Pinto e Silva
Paulo Silas Castro de Oliveira
Pedro Paulo Wendel Gasparini
Rene Paschoal Liberatore
Ricardo Galante Andreetta
Roberto de Souza Araujo
Sidney Levorato
Silvio Cesar Oranges
Tallulah Kobayashi de Andrade Carvalho

Valter Tavares
Vinicius Alberto Bovo
Vitor Hugo das Dores Freitas
William Nagib Filho
Wudson Menezes Ribeiro
Membros Natos:
Antonio Claudio Mariz De Oliveira
Carlos Miguel Castex Aidar
Jos Eduardo Loureiro
Jos Roberto Batochio
Joo Roberto Egydio De Piza Fontes
Marcio Thomaz Bastos
Mario Sergio Duarte Garcia
Rubens Approbato Machado
Conselheiros Federais Efetivos:
Guilherme Octavio Batochio
Luiz Flavio Borges DUrso
Marcia Regina Approbato Machado Melar
Conselheiros Federais Suplentes:
Alosio Lacerda Medeiros
Arnoldo Wald Filho
Marcio Kayatt

DIRETORIA

Diretor: Rubens Approbato Machado

Vice-Diretor: Braz Martins Neto
Assessora Especial da Diretoria: Helena Maria Diniz
Coordenadora Geral: Ana Vieira

Conselho Curador

Presidente: Roberto Delmanto Junior

Vice-Presidente: Laerte Soares
Secretria: Lcia Maria Bludeni
Conselheiros:
Clito Fornaciari Junior
Horcio Bernardes Neto
Fbio Guedes Garcia da Silveira
Moira Virginia Huggard-Caine
Representantes do Corpo Docente:
Jorge Cavalcanti Boucinhas Filho
Joung Won Kim
Srgio Henrique Pardal Bacellar Freudenthal
Representante de Curso de Especializao Lato Sensu:
Luiz Antonio Rizzatto Nunes

Sumrio
02
03
04
05
06
88

Diretoria
Conselho Seccional
Conselho Curador
Editorial
Apresentao
Sobre a Revista

Expediente

Revista

Artigos

08

32 Eunice Leite

Maria Cristina Zucchi

Atividade advocatcia na justia conciliativa

36 Raquel Quilici

Breves comentrios sobre os meios alternativos de soluo de conflitos e as

dificuldades de sua insero na cultura litigiosa, inclusive a brasileira

14

Ricardo Pereira Junior

O desafio de capacitar
conciliadores e mediadores

22

N 13. (Vero - 2013.) - So Paulo: OAB/SP, 2013.

40 Ana Catarina Strauch

Conselho Editorial

Mediao Familiar

Rubens Approbato Machado

Laerte Idalino Marzago Jnior
Rizzatto Nunes

Mediao Instrumento de Justia

Sustentvel

Lus Geraldo SantAna Lanfredi

52 Ana Luiza Pretel

Coordenador de Editorao

A aplicao da mediao nas relaes

cotidianas condominiais

Regina A.S.F. Ribeiro

Colaboradores
Bruno Moraes

28

Corinna Schabbel

Arbitragem e mediao em condomnios

64 Maria Celia Amaral

Roseleine Scalabrini Frana

Thiago Gomes dos Santos
Toms Rotter Bueno
Jornalista Responsvel
Santamaria Nogueira Silveira

Mediao Empresarial

Fale Conosco
Largo da Plvora, 141 , Sobreloja - Liberdade
Telefone: (11) 3346 6800 - Site: www.esaoabsp.edu.br
E-mail: revista@esa.oabsp.org.br

70 Marilene Ienne
A arbitragem e o acesso justia

78 Regina A.S.F. Ribeiro

O Advogado na Conciliao e na Mediao

Ana Vieira

Souza Aranha

O Judicirio e os novos
mtodos de soluo de conflitos

60 Marie Claire L. Fidomanzo

Advocacia da OAB-SP

A negociao e o moderno Direito

48 Roberta Heinemann de

Valeria F. L. Luchiari

Revista Cientfica Virtual da Escola Superior de

Mediao em tempos de mudana

Publicao Trimestral
ISSN - 2175 - 4462.
Direito - Peridicos. Ordem dos Advogados do Brasil

Apresentao

convite da Escola Superior da Advocacia da OAB SP para que coordenasse essa edio de sua Revista
Cientfica Virtual me trouxe grande responsabilidade e agradecimento pela deferncia, como tambm preocupao
em atender a essa importante misso.
Alem de apresentar os artigos dos mestres nas matrias a seguir, teria que apresentar aos leitores a importncia
da mudana de paradigma que vivenciamos em busca da almejada pacificao social .
Gostaria de poder apresentar mais artigos no futuro, pois mestres como os agora apresentados, teriam ainda como
nos brindar com seus conhecimentos , o que esperamos poder fazer em prxima ocasio.
Cada autor ficou livre para a escolha de seu tema e para coorden-los procurei aproximar pontos, pensamentos
e esperanas, pois sem o lado humano no atingiramos o objetivo do empoderamento ( em especial da classe
dos advogados) em qui (se j no o fizeram), conhecer / entender essa realidade que est mudando o cenrio
da ordem jurdica justa (expresso do Dr. Kazuo Watanabe), acompanhando assim o cenrio jurdico de muitos
pases em busca da Paz.
Coloco aqui alguns aspectos que julguei importantes, no meu entender, sobre os artigos que compem essa edio:
A desembargadora Dra. Maria Cristina Zucchi, nos brinda com seu artigo Breves comentrios sobre os meios
alternativos de soluo de conflitos e as dificuldades de sua insero na cultura litigiosa, inclusive a brasileira. Nele
comenta sobre a mudana de paradigma com a adoo da justia alternativa como caminho de transformao de
uma cultura impositiva para uma cultura de consenso, com suas dificuldades de compreenso e insero, alertando
ainda que para que haja a absoro dos princpios da pacificao necessrio um novo enfoque tico, social e
profissional, e de carter da cultura envolvida.
A juza de direito Dra. Valeria Ferioli Lagrasta Luchiari, aborda em seu artigo O desafio de capacitar conciliadores
e mediadores a importncia de se construir um modelo brasileiro de capacitao de conciliadores e mediadores,
com abordagens terica e prtica, com reciclagem, atravs de mtodos de ensino diversos e com uso, inclusive, da
interdisciplinariedade, atendendo a Resoluo 125/10 do Conselho Nacional da Justia (CNJ) .
O juiz de direito Dr. Ricardo Pereira Junior, em seu artigo O Judicirio e os novos mtodos de soluo de conflitos,
desenvolve anlise cientfica sobre a possibilidade das partes se engajarem em processo de negociao aberta e
flexvel (matria tambm abordada logo mais pela Dra. Raquel Quilici), na Conciliao e na Mediao. Foca, inclusive,
nessa sada do Judicirio, para a construo de um ambiente propcio ao desenvolvimento das relaes humanas.
J a Dra. Corinna Schabbel, nos premia com seu artigo Mediao em tempos de mudana onde reala a mudana
de cultura atravs da humanizao da justia, salientando a importncia da compreenso de que podemos
transformar conflitos em oportunidades sem necessidade de brigas e desperdcio de tempo, dinheiro, emoes e
bens.
A Dra. Eunice Leite, faz uma anlise esclarecedora da Atividade advocatcia na justia conciliativa, tema de seu
artigo, centralizando um levantamento de dados daquele Setor, concluindo por um ideal de busca de uma mudana
que incuta na sociedade o costume de buscar a soluo no-adversarial do conflito, passando-se soluo judicada
somente quando necessrio.
O saber negociar vem abordado de maneira simples e inovadora pela Dra. Raquel Quilici em seu artigo A
negociao e o moderno Direito como instrumento primordial e natural para resolver os conflitos.

Apresentao

Na rea da Mediao Familiar, a Dra. Ana Catarina Strauch reala a importncia do lado humano quando aborda
as razes dos conflitos, mencionando: dor, sentimentos, fragilidade e culpa, sonhos e projetos de vida, tolerncia,
doao e amor. Trata do lado humanista do mediador.
Tambm a mediao, como instrumento de justia sustentvel vem relatada pela Dra Roberta H. Souza Aranha que
menciona a cultura do ter e do ser, alegando que a justia deve se estabelecer para emanar a sensao de paz,
solidariedade e felicidade dos indivduos nas suas relaes sociais e em constante desenvolvimento sustentvel
As Dras. Ana Luiza Pretel e Marie Claire L. Fidomanzo rezam em seus artigos A aplicao da mediao nas relaes
cotidianas condominiais e Arbitragem e mediao em condomnios, respectivamente. A Dra. Ana Luiza esclarece
o universo da mediao, propriedade e condomnio com sua aplicao ao direito, concluindo ser a mediao, o
melhor meio para soluo de conflitos decorrentes da violao de direitos, com a necessidade de especializao de
mediadores condominiais e criao de setores pblicos e privados especializados em condomnios e a Dra. Marie
Claire abordando itens bsicos esclarecedores do procedimento da arbitragem condominial e sua importncia nos
dias de hoje.
Ainda a Dra. Maria Celia Amaral ressalta a importncia da mediao empresarial que tem como objetivo a qualidade
de vida dos scios, fornecedores,funcionrios e demais envolvidos no andamento de uma empresa. Delimita ainda
as vantagens da mesma como mtodo mais clere para restabelecimento do equilbrio das relaes empresariais.
Ainda sobre a arbitragem a Dra. Marilene Ienne em A arbitragem e o acesso justia nos fala sobre o acesso justia
e o instituto da arbitragem com sua anlise histrica . Ressalta os operadores do direito e a arbitragem salientando
essa nova e promissora oportunidade que deve ser disseminada, proporcionando agilidade e economia na soluo
de conflitos, ocasionando a expanso de negcios em face segurana e resultados positivos proporcionados para
as partes, representando importante contribuio para as metas atuais da economia nacional.
E para finalizar, meu artigo O advogado na conciliao e na mediao com a tentativa de abordar temas cujo intuito
seja auxiliar o profissional da advocacia no exerccio desses mtodos, devido s suas caractersticas peculiares.
Assim sendo, fica esse convite aos leitores para que possam, se ainda no o fizeram, se apaixonar por esses temas
e auxiliarem nesse ideal de PACIFICAO SOCIAL!
Agradeo sua ateno e desejo uma tima leitura!

Regina A.S.F. Ribeiro - Advogada; Mediadora/Conciliadora em Primeira e Segunda

Instncias do Tribunal de Justia de So Paulo; Ps Graduada em Mtodos Alternativos
de Soluo de Conflitos; Membro do FONAME; Professora em Cursos de Graduao
e Ps Graduao em Comunicao, Conciliao, Mediao e Arbitragem; Monitora
de Cursos de Capacitao de Conciliadores e Mediadores: ESA SP, IASP SP.

Revista

88

reves comentrios sobre os meios alternativos de

soluo de conflitos e as dificuldades de sua insero
na cultura litigiosa, inclusive a brasileira.

Palavras-chave: Mtodos Consensuais,

Pacificao, Soluo de Conflitos, Papel do
Advogado

Maria Cristina Zucchi - Desembargadora do Tribunal de Justia de So Paulo;

Doutora em Direito Civil; Mestre em Direito Comparado; Professora Adjunta da
Cumberland School of Law, Samford University, EUA; Professora e coordenadora
de Cursos de Graduao e de Ps Graduao sobre Meios Alternativos de Soluo
de Conflitos; Integrante do Conselho de Administrao da CIMJ - Confrence
Internationale de Mdiation Judiciele; Integrante do Ncleo Permanente de
Soluo de Conflitos e Cidadania do Tribunal de Justia de So Paulo durante
o ano de sua criao, 2012.

99

Quando nos voltamos para o ser humano e as solues dos conflitos por ele criados,
devemos nos lembrar que estamos diante de um ente conflitivo por natureza, e essa
conflituosidade latente o leva a procurar a realizao de seus interesses acima de
qualquer coisa, deixando para um segundo plano seus deveres, os interesses dos
outros ou ainda o bem comum.
Desde Ihering fala-se em conflito de interesses a propsito dos conflitos interpessoais,
capazes de ameaar a vida social e os valores humanos juridicamente relevantes.
Esta conflituosidade, que se manifesta na base da natureza humana, que leva
necessidade de se estabelecer mecanismos de soluo de conflitos, que impeam a
destruio do prprio ser humano.

Historicamente, a resoluo de conflitos se deu por

meio de prticas distintas, violentas ou pacficas, mas
prioritariamente marcadas pela interveno da mquina
estatal, limitando o poder das aes pautadas no mtodo
da vontade das pessoas, ou da sua maioria, e restringindo
os meios convencionais de resoluo de conflitos ao Poder
do Estado. E dessa forma, desconsidera-se as diferenas
e necessidades humanas e privilegia-se o paradigma
do ganha-perde1, dando soluo, na verdade, a apenas
uma das partes, empobrecendo as opes possveis de
resoluo de conflitos, com nus econmicos, afetivos e
relacionais.
As solues acabam gerando a funo de decidir quem
tem razo em um conflito jurdico de acordo com os
integrantes do Poder Judicirio, cuja misso a de
julgar ou a de fazer executar o julgado submetidos
unicamente ao imprio da lei. Ou seja, o poder estatal
que vai decidir qual das partes, e em que medida, numa
situao de conflito, tem razo em seu pedido. E com tal
procedimento, ao cumprir a funo julgadora, o Poder
Judicirio deve garantir a todos os cidados o exerccio
dos direitos que lhe so outorgados pela lei. A reverncia
jurisdio como objeto de hermtico monoplio estatal
decorre de nossa herana cultural, transmitida pelas
obras jurdicas, e da prtica da Justia institucionalizada
1
SCHNITMAN, Dora Fried. Novos paradigmas na resoluo de conflitos. In: SCHNITMAN,
Dora Fried; LITTLEJOHN, Stephen. Novos paradigmas em mpediao. Porto Alegre: Artmed, 1999.

Revista

por meio de julgamentos e constries sobre pessoas

e bens, levando a um desvio que afasta outros meios
de pacificar, e a uma exagerada valorizao da tutela
jurisdicional estatal.
Esta tem sido a soluo dada, no sistema jurdico, na sua
fase judicial, com o objetivo de descobrir a verdade.
Os rgos do Judicirio necessariamente utilizam
um mtodo adversarial, de tal modo que o juiz acaba
resolvendo, de acordo com os elementos trazidos aos
autos, a controvrsia. Todo o procedimento contencioso,
porm, demanda muito tempo, dinheiro, angstias e
aflies entre as partes, no raro com publicidade dos
fatos trazidos a considerao.
Infelizmente, tal sistema de resoluo de conflitos
ineficaz, no Judicirio entram mais causas do que saem,
a durao dos processos excede o tempo razovel, as
dificuldades para a execuo dos julgados so inmeras, o
custo do litgio enorme, envolvendo gastos econmicos,
desgastes de energia, ansiedades, esperas e incertezas.
Um quadro falho como este, acaba acontecendo
atualmente ao lado de grande diversidade de linguagens
e mudanas de paradigmas, causando uma coexistncia
de realidades e contextos sociais, num mesmo universo,
marcados pelo litgio, contraposio de interesses, o
que leva busca de espaos sociais de dilogo, visando

10

solues alternativas e mais pacficas, com nova

abordagem no apenas de linguagem, mas inclusive
de estrutura institucional. A hegemonia do mtodo
estatal tradicional tem sido questionada, no apenas
por juristas, polticos e cientistas, mas tambm pela
prpria sociedade, insatisfeita com as solues
dadas pela justia estatal. O processo judicial deixa
de ser, no raras vezes, o mtodo mais adequado
de realizao da justia, e a sociedade procura
promover, de forma mais difusa e autnoma, a
soluo para os seus conflitos.
Deve ser lembrado, ademais, que a prpria Teoria
Geral do Processo sempre apresentou a jurisdio
dentre outros meios de soluo de conflitos,
heterocompositivos ou autocompositivos2, ou ainda
autotutela.3 Mas preciso discernir que o ncleo do
processo judicial a defesa dos direitos envolvidos,
enquanto que o ncleo de meios consensuais,
em seu sentido original e amplo, concentra-se na
facilitao da negociao mediante a criao de
2
A autocomposio ocorre quando os prprios sujeitos envolvidos no conflito, ou
um deles unilateralmente, encontra caminho apto pacificao (pela renncia ou pela
submisso). A heterocomposio .
3
CINTRA, Antonio Carlos de Arajo, GRINOVER, Ada Pellegrini, DINAMARCO,
Cndido R.,, Teoria Geral do Processo, So Paulo, RT, 1976, p. 20: a resoluo dos conflitos
ocorrentes na vida em sociedade pode se verificar por obra de um ou de ambos os sujeitos
dos interesses conflitantes, ou por ato de terceiro. Na primeira hiptese, um dos sujeitos (ou
cada um deles) consente no sacrifcio total ou parcial do prprio interesse (autocomposio)
ou impe o sacrifcio do interesse alheio (autodefesa ou autotutela). Na segunda hiptese,
enquadram-se a defesa de terceiro, a mediao e o processo.

um novo contexto de comunicao de apoio e no

emprego de outras habilidades que no envolvem
a aplicao do direito.
Verdade que a jurisdio e o processo judicial,
no Estado moderno, representam a soluo formal,
supostamente mais justa. Na medida em que os
meios alternativos acabam sendo utilizados, como
melhor forma de soluo, tende-se a uma resoluo
menos formal. Em sua obra Dispute Processes
ADR and the Primary Forms of Decision-Making,
Roberts e Palmer mostram a tendncia constante,
na histria das sociedades, no sentido da
desinformalizao dos mecanismos de soluo de
conflitos, causada por impulsos religiosos, tnicos,
polticos, territoriais e temporais, impulsos estes
sempre refreados por mecanismos formais como
as leis e rgos centralizadores.4
Muitas crticas e severos elogios tm sido atribudos
aos Meios Alternativos de Soluo de Conflitos. Mas
fato que, em trs dcadas, estes mecanismos
ganharam largo espao em sistemas de justia de
todo o mundo, inclusive no Brasil.

4
ROBERTS, Simon e PALMER, Michael, Dispute Processes ADR and the Primary
forms of Decision-Making, United Kingdom, Cambridge, 2009.

Pragmaticamente, tais mecanismos tm sido exaltados pelo alto grau de xito quanto
aos trs resultados mencionados por DANOVI (rapidez, eficcia e baixo custo) 5,
causando menos danos colaterais e solues melhores. Cria-se, assim, uma mudana
da justia estatal para a justia alternativa, caminho de transformao de uma cultura
impositiva para uma cultura de consenso. Os meios alternativos de soluo dos conflitos
constituem um sistema com variados instrumentais (multiportas), todos tendentes ao
mwesmo fim (pacificao social), mas diferentes entre si, seja na forma ou no mtodo.
5

DANO VI, Remo, Le ADR (alternative dispute resolutions) e le iniziative dellUnione europea, in La resoluzione straggiudiziale dele controversie e il ruolo dellavvocatura,
organizado por ALPA, Guido e DANOVI, Remo, Milano:Giuffr, 2004.

11
11

Evidentemente, esses mtodos implicam numa

postura tica tambm diversa da estabelecida
para o processo judicial (ou mtodo impositivo
de soluo de conflitos), tanto para os agentes
operadores dos meios consensuais, quanto para
as partes e seus advogados. Deles todos esperase no apenas a compreenso do procedimento
alternativo consensual, mas tambm a absoro
da mudana cultural, com a adoo de novos
paradigmas comportamentais e de atuao.
O
operador
dos
mtodos
consensuais
(conciliador/ediador profissional) j encontra seu
dimensionamento tico em vrias regulamentaes
destacando-se neste momento, no Brasil, o Cdigo
e tica promulgado pelo Conselho Nacional de
Justia.6 Mesmo assim, a insipincia tica ainda
6
CDIGO DE TICA DE CONCILIADORES E MEDIADORES JUDICIAIS
->Introduo
O CONSELHO NACIONAL DE JUSTIA, a fim de assegurar o desenvolvimento da Poltica
Pblica de tratamento adequado dos conflitos e a qualidade dos servios de conciliao
e mediao enquanto instrumentos efetivos de pacificao social e de preveno de
litgios,institui o Cdigo de tica, norteado por princpios que formam a conscincia dos
terceiros facilitadores, como profissionais, e representam imperativos de sua conduta.
->Dos princpios e garantias da conciliao e mediao judiciais
Artigo 1 - So princpios fundamentais que regem a atuao de conciliadores e mediadores
judiciais: confidencialidade, competncia, imparcialidade, neutralidade, independncia e
autonomia, respeito ordem pblica e s leis vigentes.
1. Confidencialidade Dever de manter sigilo sobre todas as informaes obtidas na
sesso, salvo autorizao expressa das partes, violao ordem pblica ou s leis vigentes,
no podendo ser testemunha do caso, nem atuar como advogado dos envolvidos, em
qualquer hiptese;
2. Competncia Dever de possuir qualificao que o habilite atuao judicial, com
capacitao na forma desta Resoluo, observada a reciclagem peridica obrigatria para
formao continuada;
3. Imparcialidade Dever de agir com ausncia de favoritismo, preferncia ou preconceito,
assegurando que valores e conceitos pessoais no interfiram no resultado do trabalho,
compreendendo a realidade dos envolvidos no conflito e jamais aceitando qualquer espcie
de favor ou presente;
4. Neutralidade Dever de manter equidistncia das partes, respeitando seus pontos de
vista, com atribuio de igual valor a cada um deles;
5. Independncia e autonomia - Dever de atuar com liberdade, sem sofrer qualquer
presso interna ou externa, sendo permitido recusar, suspender ou interromper a sesso
se ausentes as condies necessrias para seu bom desenvolvimento, tampouco havendo
obrigao de redigir acordo ilegal ou inexequvel;
6. Respeito ordem pblica e s leis vigentes Dever de velar para que eventual acordo
entre os envolvidos no viole a ordem pblica, nem contrarie as leis vigentes.
->Das regras que regem o procedimento de conciliao/mediao
Art. 2. As regras que regem o procedimento da conciliao/mediao so normas de
conduta a serem observadas pelos conciliadores/mediadores para seu bom desenvolvimento,
permitindo que haja o engajamento dos envolvidos, com vistas sua pacificao e ao
comprometimento com eventual acordo obtido, sendo elas:
1. Informao - Dever de esclarecer os envolvidos sobre o mtodo de trabalho a ser
empregado, apresentando-o de forma completa, clara e precisa, informando sobre os
princpios deontolgicos referidos no captulo I, as regras de conduta e as etapas do processo.
2. Autonomia da vontade Dever de respeitar os diferentes pontos de vista dos envolvidos,
assegurando-lhes que cheguem a uma deciso voluntria e no coercitiva, com liberdade para
tomar as prprias decises durante ou ao final do processo, podendo inclusive interromp-lo
a qualquer momento.
3. Ausncia de obrigao de resultado Dever de no forar um acordo e de no tomar
decises pelos envolvidos, podendo, quando muito, no caso da conciliao, criar opes,
que podem ou no ser acolhidas por eles.
4. Desvinculao da profisso de origem Dever de esclarecer aos envolvidos que atua
desvinculado de sua profisso de origem, informando que, caso seja necessria orientao
ou aconselhamento afetos a qualquer rea do conhecimento poder ser convocado para a
sesso o profissional respectivo, desde que com o consentimento de todos.

Revista

se desnuda, no raras vezes, diante de posturas

belicosas e agressivas adotadas por profissionais
dos mtodos alternativos de soluo de conflitos,
na dificuldade de realiza-los na sociedade litigiosa,
demonstrando o quanto ainda lhes falta para a
realizao da pacificao!
O papel do advogado na operacionalizao dos
Meios Alternativos de Soluo de Conflitos deve
ser bem sopesado. O advogado tem, nos bancos
universitrios, uma formao litigiosa lute pelos
direitos do seu cliente, quanto mais voc lutar,
melhor advogado voc ser insurja-se, manejando
os instrumentos processuais que aprendeu a
utilizar. Quanto mais recursos, mais combativa
a imagem que voc precisa ter para cativar seu
cliente.............. A litigiosidade vem arraigada na
formao do bacharel em direito, e ela se transfere
para a prtica advocatcia, inclusive a consultiva, e
para o ideal tico que ela reflete. Quantas vezes j
presenciamos o advogado aconselhando o cliente
a no comparecer sesso de conciliao proposta
pela parte contrria ou pelo juiz, a no realizar
acordo de forma alguma, como modo de exibir uma
orientao competente na salvaguarda dos direitos
desse cliente!
Ademais, para o advogado fica difcil distinguir entre
o seu papel como postulador perante o Judicirio e
4. Teste de realidade Dever de assegurar que os envolvidos, ao chegarem a um acordo,
compreendam perfeitamente suas disposies, que devem ser exeqveis, gerando o
comprometimento com seu cumprimento.
->Das responsabilidades e sanes do conciliador/mediador
Art. 3. Apenas podero exercer suas funes perante o Poder Judicirio conciliadores e
mediadores devidamente capacitados e cadastrados pelos tribunais, aos quais competir
regulamentar o processo de incluso e excluso no respectivo cadastro.
Art. 4. O conciliador/mediador deve exercer sua funo com lisura, respeitando os princpios
e regras deste Cdigo, assinando, para tanto, no incio do exerccio, termo de compromisso
e submetendo-se s orientaes do juiz coordenador da unidade a que vinculado;
Art. 5. Aplicam-se aos conciliadores/mediadores os mesmos motivos de impedimento e
suspeio dos juzes, devendo, quando constatados, serem informados aos envolvidos, com
a interrupo da sesso e sua substituio.
Art. 6. No caso de impossibilidade temporria do exerccio da funo, o conciliador/
mediador dever informar com antecedncia ao responsvel para que seja providenciada
sua substituio na conduo das sesses.
Art. 7. O conciliador/mediador fica absolutamente impedido de prestar servios profissionais,
de qualquer natureza, pelo prazo de dois anos, aos envolvidos em processo de conciliao/
mediao sob sua conduo.
Art. 8. O descumprimento dos princpios e regras estabelecidos neste Cdigo, bem como a
condenao definitiva em processo criminal, resultar na excluso do conciliador/mediador
do respectivo cadastro e no impedimento para atuar nesta funo em qualquer outro rgo
do Poder Judicirio nacional.
Pargrafo nico Qualquer pessoa que venha a ter conhecimento de conduta inadequada
por parte do conciliador/mediador poder represent-lo ao Juiz Coordenador a fim de que
sejam adotadas as providncias cabveis.

12

os juizados especiais, ou ainda como consultor ou

assessor jurdico, ou diretor jurdico (EAOAB art.
1, I e II) e o seu papel de conciliador ou mediador
estimulando a conciliao entre os litigantes,
prevenindo, sempre que possvel, a instaurao
de litgios (Cdigo de tica do advogado, art. 2,
nico, VI). Se ele formado para combater, ele
acaba fomentando o litgio, ao invs de evit-lo!

De seu lado, as partes tambm vm de uma

formao litigiosa, tendenciosamente voltada para
a obteno de vantagem acima de tudo, refletindo
um ideal tico de precisar levar vantagem em
tudo para demonstrar ser esperto, certo ? (lei de
Gerson).

Com tal ideal tico, a parte espera um advogado que

permita a realizao deste paradigma de vantagem,
e o valoriza na medida em que ele consegue tal
desiderato. Difcil fica, assim, considerando a feio
litigiosa de nossa cultura, pretender o sucesso dos
mtodos consensuais para a soluo dos conflitos
individuais e sociais na sociedade brasileira. O norte
principiolgico estabelecido no prembulo de nossa
Constituio prenunciando a instituio de um
Estado Democrtico destinado a assegurar......... a
igualdade e a justia como valores supremos de uma
sociedade fraterna, pluralista e sem preconceitos,
fundada na harmonia social e comprometida, na
ordem interna e internacional, com a soluo
pacfica das controvrsias.... soa utpico, distante,
irreal.

Diante de tal quadro traado por uma cultura

arraigadamente belicosa, como considerar a
utilizao de mtodos consensuais para a soluo
de litgios como preenchimento do objetivo da
soluo dos conflitos pela pacificao?
Para o advogado, indispensvel na administrao da

justia (CF, art. 133), fica difcil ver na consensualidade

a realizao da justia. Torna-se comum ouvirmos
o advogado dizer que fez a conciliao de seus
clientes com a parte contrria, confundindo o papel
de advogado com o de conciliador. Quando falamos
da conciliao como manuseio de um dos meios
alternativos de soluo de conflitos, no estamos
nos referindo conciliao tradicionalmente
preconizada no direito processual civil ptrio
(por exemplo, no art. 331 do CPC), geralmente
levando a tentativa infrutfera pelo magistrado ou
pelo advogado (e resumindo-se pergunta: h
possibilidade de acordo?). A conciliao, como
mtodo alternativo (= outro que no o judicial)
de soluo de conflito, atualmente, significa
uma especialidade profissional, que requer uma
capacitao especfica, com princpios, metodologia
e regras prprios, de modo que o advogado que
quer atuar como conciliador, necessita de um
curso de formao, junto a instituio credenciada
para tanto. No atendimento a seu cliente, alm de
bacharel em direito, inscrito na OAB, e de conciliador
capacitado, ele dever escolher como atuar se
como consultor jurdico, acompanhando o cliente
numa sesso de conciliao, ou se como conciliador
de um cliente que ser acompanhado de outro
advogado para a devida consultoria jurdica.
Tal distino, por si, j faz com que o advogado
deixe de temer a conciliao como uma ameaa
para sua clientela e para seu trabalho. Pelo
contrrio, os meios alternativos de soluo de
conflito constituem um instrumental que enriquece
o exerccio da advocacia. O cliente que experimenta
o sucesso do emprego da conciliao para soluo
de um problema procurar o advogado que atuou
como conciliador quando solucionar outro problema
que venha a ter no futuro. preciso, porm, que
os papis desempenhados estejam muito claros,
para obter o melhor resultado, no enquadramento
profissional correto.
Tal compreenso faz com que se evitem prticas
abusivas como a de advogado que atua como
conciliador perante uma instituio autorizada a
realizar sesses de conciliao, mas que oferece seu
carto como advogado quando o acordo no chega
a ser realizado. A atuao conciliatria no pode

13
13

significar violao tica ( vedado o oferecimento

de servios profissionais que impliquem, direta ou
indiretamente, inculcao ou captao de clientela
Cdigo de tica do Advogado, art. 7).
A exata valorao dos meios alternativos de soluo
de conflitos evitar, ainda, posturas abusivas
ou at mesmo fraudulentas das partes, tais
como promover a realizao de atos processuais
durante a suspenso do processo para realizao
da conciliao, ou ainda agir como se quisesse a
conciliao visando, na verdade, a produo de prova
no colacionada aos autos para posterior utilizao
da mesma no processo. O sigilo que envolve uma
sesso de conciliao, com a utilizao das tcnicas
profissionais especficas, no deve ser violado ou
revelado de modo algum, sob pena de esvaziar o
cerne do propsito pacfico de soluo do conflito.
Estes so apenas alguns breves comentrios que
trouxemos para a avaliao do que significa a
insero dos mtodos consensuais numa cultura
litigiosa, inclusive a nossa. Inmeros so os
obstculos a serem superados, a semeadura ainda
iniciante, a absoro dos princpios da pacificao
requer um novo enfoque tico, social, profissional,
e at mesmo de carter da cultura envolvida.
Para terem a chance de florescer como parte de
qualquer cultura, os meios alternativos de soluo
de conflitos devero surgir como um elemento de
diferenciada contribuio direta do meio social para
a soluo adequada e produtiva dos conflitos de
uma sociedade democrtica e plural, nos termos
constitucionais, se as condies para tanto forem
fomentadas. Uma outra tica deve permear a
consecuo da pacificao, requerendo uma busca
dinmica, incessante, persistente de realizao de
soluo concreta de cada caso, fazendo do conflito
no um foco de litgio, mas sim uma fonte produtora
de soluo apaziguadora, educativa, com infindvel
exerccio da cidadania e dos direitos envolvidos.

Revista

Referncias Bibliogrficas
SCHNITMAN, Dora Fried. Novos paradigmas
na resoluo de conflitos. In: SCHNITMAN, Dora
Fried;
LITTLEJOHN, Stephen. Novos paradigmas em
mpediao. Porto Alegre: Artmed, 1999;
CINTRA, Antonio Carlos de Arajo, GRINOVER,
Ada Pellegrini, DINAMARCO, Cndido R.,, Teoria
Geral do Processo, So Paulo, RT, 1976, p. 20;
ROBERTS, Simon e PALMER, Michael, Dispute
Processes ADR and the Primary forms of Decision-Making, United Kingdom, Cambridge, 2009.
DANO VI, Remo, Le ADR (alternative dispute
resolutions) e le iniziative dellUnione europea, in
La resoluzione straggiudiziale dele controversie e il
ruolo dellavvocatura, organizado por ALPA, Guido
e DANOVI, Remo, Milano:Giuffr, 2004.
Cdigo De tica De Conciliadores E Mediadores
Judiciais

14
14

Desafio de Capacitar Conciliadores e

Mediadores

Sumrio
Introduo
1. Modelo de Capacitao Ideal?
2. O Frum Nacional de Mediao (FONAME)
3. A Capacitao de Conciliadores e Mediadores na
Resoluo n. 125, do CNJ
4. Modelo brasileiro
Concluses
Referncias Bibliogrficas
Palavras-chave: Capacitao, Mediao, Conciliao,
FONAME.

Valeria Ferioli Lagrasta Luchiari - Juza de Direito da 2 Vara da Famlia e das Sucesses da Comarca

de Jundia;Ps-graduada em Mtodos de Solues Alternativas de Conflitos Humanos; Formada em

Mediao Judicial (Mediationandthe Judicial System) pela Columbia University (2012); Instrutora de
tcnicas autocompositivas do Conselho Nacional de Justia (CNJ); Integrante do Grupo de Trabalho
do Conselho Nacional de Justia (CNJ) responsvel pela elaborao da Resoluo n. 125, de 29 de
novembro de 2010; Membro fundador da Confederao Internacional de Mediao por Justia, com
sede em Paris;Integrante do projeto que visa a implementao de Tribunal de Mlti-Portas na Amrica
Latina desenvolvido pela International ADR Research Network da UniversityofSt.ThomasSchoolof Law
- Mineapolis/EUA, na categoria juiz; Membro do Comit Nacional de Cooperao Judicial do Conselho
Nacional de Justia; Membro da Comisso Especial de Padronizao dos Procedimentos Cartorrios do
Tribunal de Justia do Estado de So Paulo; Coordenadora do Centro Judicirio de Soluo de Conflitos e
Cidadania da Comarca de Jundia/SP; Coordenadora do Ncleo Regional de Jundia e membro da Comisso
de Mediao do Instituto Brasileiro de Direito de Famlia (IBDFAM);Diretora de Conciliao da APAMAGIS
(Associao Paulista de Magistrados).

15
15

Introduo
A Poltica Judiciria Nacional de tratamento
adequado de conflitos, instituda pela Resoluo
n. 125, de 29 de novembro de 2010, do Conselho
Nacional de Justia, regulamenta a conciliao e
a mediao em todo o pas, e tem como principais
objetivos: 1) a utilizao dos meios alternativos
de soluo de conflitos, principalmente da
conciliao e da mediao, no mbito do
Poder Judicirio e sob a fiscalizao deste; 2)
a mudana de mentalidade dos operadores
do Direito e das prprias partes, diminuindo a
resistncia de todos em relao aos mtodos
consensuais de soluo de conflitos; e 3) a
qualidade do servio prestado por conciliadores
e mediadores, que envolve sua capacitao;
tudo visando a pacificao social (escopo magno
da jurisdio), a fim de tornar efetivo acesso
justia qualificado (acesso ordem jurdica
justa expresso cunhada pelo Professor Kazuo
Watanabe).
Entre os objetivos acima mencionados, o de maior
destaque o acesso justia, em seu sentido
amplo (acesso ordem jurdica justa), que
exige no s efetividade, celeridade e adequao
da tutela jurisdicional, mas uma ateno do
Poder Judicirio a todos que tenham qualquer
problema jurdico, no necessariamente um
conflito de interesses.

Revista

16

Consequentemente, cabe ao Poder Judicirio

organizar no apenas os servios processuais, mas
tambm os servios de soluo de conflitos por
mtodos consensuais (hoje, conciliao e mediao)
e os servios que atendam os cidados de modo mais
abrangente, como a soluo de simples problemas
jurdicos, a orientao jurdica, a assistncia social e
a obteno de documentos essenciais ao exerccio da
cidadania; trazendo a Resoluo n. 125, para tanto,
modelo de unidade judiciria, que chama de Centro
Judicirio de Soluo de Conflitos e Cidadania.
H ainda a obrigatoriedade, de todos os conciliadores
e mediadores, que atuem tanto nos Centros,
quanto nos demais rgos judicirios nos quais se
realizem sesses de conciliao e mediao, serem
capacitados na forma do Anexo I, da Resoluo n.
125, do CNJ, cabendo aos Tribunais organizar e
disponibilizar esses cursos, atravs de parcerias com
entidades pblicas e privadas, ou no (art. 12).
Do estabelecido no artigo 12 se depreende que,
na formao de conciliadores e mediadores deve
haver o envolvimento das Escolas da Magistratura,
do Ministrio Pblico e da Ordem dos Advogados do
Brasil, mas tambm de universidades e faculdades,
da iniciativa privada e de rgos da administrao
pblica, que podem viabilizar a realizao dos cursos,
atravs de convnios.1
E a capacitao de conciliadores e mediadores
de extrema importncia, se tivermos em vista que
os envolvidos no conflito ao atingirem o acordo,
conduzido por um conciliador e/ou mediador, que
sabe utilizar as tcnicas dos mtodos consensuais de

1
A Escola Paulista da Magistratura, motivada por seu Diretor, Des. ARMANDO PRADO
DE TOLEDO, bem como as Escolas, Superior do Ministrio Pblico, Superior da Advocacia
e o Instituto dos Advogados de So Paulo tm realizado cursos de extenso em mediao
voltados para a divulgao desse mtodo entre os operadores do Direito e, a primeira tambm
tem realizado cursos de capacitao de conciliadores e mediadores no interior do Estado. A
Ordem dos Advogados do Brasil Seo So Paulo, por seu Departamento Cultural e pela
Comisso de Mediao e Arbitragem, tambm tem promovido palestras na capital e no interior
do Estado.

soluo de conflitos, se comprometem com o resultado

obtido e, portanto, com o cumprimento do acordo,
evitando-se, no s a ao, mas a execuo e os
recursos. A capacitao ainda importante para
que as partes sejam devidamente orientadas sobre
o procedimento e seu compromisso com o acordo
assumido, no devendo, jamais, o conciliador ou
mediador forar o acordo, que deve partir da vontade
das partes. Por isso, que acordo obtido numa sesso,
conduzida por um conciliador/ mediador capacitado,
dificilmente ir gerar uma execuo ou um recurso2.
E assim, os envolvidos obtm uma soluo clere,
justa e adequada para o seu conflito, tornandose real o acesso justia, previsto na Constituio
Federal.
Diante dessa constatao, a Resoluo n 125, traz
um programa mnimo de capacitao, que deve
ser exigida de todos aqueles que vo atuar, direta
ou indiretamente, com os mtodos consensuais
de soluo de conflitos, inclusive, magistrados e
servidores.
1. Modelo de Capacitao Ideal?
Inicio esta seo com uma indagao: existe modelo
de capacitao ideal?
O ensino de qualquer disciplina exige a elaborao
de um programa e a enunciao de um mtodo.
Ou seja, quando se apresenta um programa e se
prope um mtodo de ensino, h duas perguntas: o
que ensinar e como ensinar. A primeira diz respeito

2
Vide LAGRASTA LUCHIARI, Valeria Ferioli. A Mediao de Conflitos anlise da realidade brasileira e sua efetiva implantao no Poder Judicirio do Estado de So Paulo. 2009.
170 p. Tese (Ps Graduao Lato Sensu em Direito) Escola Paulista da Magistratura, So
Paulo, fl. 113-143. para verificar os dados estatsticos, referentes aos Setores de Conciliao
e Mediao das Comarcas de Serra Negra, Patrocnio Paulista e Jundia, que demonstram
que, nestas Comarcas, que seguiram o modelo proposto, tanto em relao capacitao
dos mediadores, quanto em relao ao mtodo de trabalho no prprio Setor de Conciliao
e Mediao, os resultados foram significativos, havendo a reduo do nmero de processos
distribudos e do tempo de durao do processo, com a obteno de elevado ndice de acordos
nas mediaes realizadas. Alm disso, relevante dado do Setor de Conciliao e Mediao da
Famlia da Comarca de Jundia o referente ao baixo ndice de acordos celebrados nas sesses
de mediao que geraram execuo, de 2% na fase pr processual e de 4% na fase processual.

17
17

ao contedo, e a segunda, ao mtodo; devendo ser

considerados vrios fatores
O contedo depende do objetivo do curso, do pblico
alvo, do nmero de alunos e, tambm do tempo
disponvel, pois este condiciona o contedo possvel
de ser ensinado e aprendido.
Deve-se considerar tambm, que por ser uma
matria nova, ainda no obrigatria e includa na
grade das faculdades, no h unidade curricular
destinada ao ensino geral dos mtodos consensuais
de soluo de conflitos; alm do que, por ser a
mediao interdisciplinar, envolvendo vrias reas
do conhecimento, pode ser inserida em vrios cursos
superiores, e no s no curso de Direito, devendo, em
todos os casos, contar com professores das diversas
reas envolvidas, como Psicologia, Filosofia, Direito,
etc.
aconselhvel, ento, partir de um ensino genrico
dos mtodos consensuais de soluo de conflitos,
criando-se, em momento posterior, uma pluralidade
de especializaes nas diversas reas dos mtodos
consensuais. Ou seja, depois da formao bsica,
que permitir o incio do trabalho com a conciliao
e a mediao, no mbito judicial, pode-se ampliar o
sistema de formao, atravs de seminrios e cursos
especficos, como de mediao familiar, mediao
empresarial, conciliao cvel, etc.
E, diante da pluralidade de disciplinas envolvidas
nos mtodos consensuais de soluo de conflitos
(interdisciplinaridade) e das diversas Escolas de
Mediao existentes no mundo, aconselhvel que,
para um ensino abrangente, haja a celebrao de
convnios com diferentes entidades de referncia,
pblicas e privadas, que atuam na rea. Isso permitir
que o Corpo Discente tenha contato com professores
e profissionais das diversas reas envolvidas nos

Revista

mtodos consensuais, e tambm conhea as vrias

Escolas e formas de trabalhar existentes no mundo,
para, num segundo momento, depois do incio da
atuao, encaminhar-se a cursos em reas especficas
ou que sigam determinada Escola.
Desta forma, diante do estabelecido na Resoluo
n. 125, do CNJ, se o curso no estiver inserido na
grade curricular de uma faculdade de Direito, mas
tiver por objetivo apenas formar pessoas aptas a
trabalhar com os mtodos consensuais de soluo de
conflitos no mbito judicial, essencial que contenha
informaes sobre a Poltica Judiciria Nacional de
tratamento adequado de conflitos, seus objetivos,
e o funcionamento das unidades judicirias, onde
sero aplicados esses mtodos (Centros Judicirios
de Soluo de Conflitos e Cidadania).
2. O Frum Nacional de Mediao (FONAME)
A capacitao de conciliadores e mediadores e seus
critrios, de h muito, vm sendo objeto de estudo
por parte de entidades, pblicas e privadas, voltadas
aos meios consensuais de soluo de conflitos,
preocupadas com a qualidade do servio desses
profissionais, que se reuniram criando um grupo de
estudos, denominado FONAME Frum Nacional de
Mediao3.
A concluso deste grupo, tendo como parmetros
vrias experincias do Brasil e do Exterior, que
os cursos de capacitao, tanto de conciliadores,
quanto de mediadores, devem ser compostos por dois
mdulos, um terico e um prtico, com um nmero
mnimo de horas, cada um, que para conciliadores,
de 50 horas, e para mediadores, de 80 horas.
Nos mdulos tericos, alm de um contedo mnimo,
3
Para conhecer os objetivos do FONAME, seu regulamento interno, a relao de
entidades fundadoras e sugesto de critrios mnimos para a capacitao de conciliadores
e mediadores, acesse o endereo eletrnico do FONAME. Disponvel em: <http://foname.
blogspot.com.>. Acesso em: 16 set. 2009.

18

estabelecido atravs de temas especficos sugeridos,

que devem ser desenvolvidos pelos professores,
constatou-se a necessidade de indicao de, pelo
menos, seis obras de leitura obrigatria (trs de
natureza introdutria: manuais, livros-texto, etc;
e trs de carter doutrinrio, ligadas s principais
famlias tcnico-metodolgicas para a conciliao e
a mediao: Harward-Negocial, Circular-Narrativa,
Transformativa-Reflexiva e Transformativa) e de
realizao de simulaes; com a apresentao de
relatrios pelos alunos, a fim de ser avaliado o seu
aproveitamento.
No que diz respeito matria da mediao, atendendo
interdisciplinaridade, que lhe caracterstica, e
diversidade de conhecimentos implicados, o ideal
que o curso seja ministrado por psiclogos, socilogos
e juristas. Isso porque, depois de uma viso inicial
e genrica, a matria de mediao pressupe que
o aluno tome contato com tcnicas especficas, de
comunicao, de identificao e desmontagem de
fatores psicolgicos, de aceitao do outro, de
escuta etc; e ainda, que compreenda os fatores
sociolgicos que envolvem o conflito. A percepo
desses fatores, bem como a identificao dos valores
dos envolvidos em conflito fundamental para que
o mediador consiga escolher a melhor tcnica e
realmente ajude-os a encontrar uma soluo. E isso,
somente ser possvel se extrado de conhecimento
abrangente, das diversas reas mencionadas,
bastando, para tanto, na realizao dos cursos, a
celebrao de convnios com entidades pblicas e
privadas da rea de ensino, afetas Psicologia,
Sociologia e ao Direito.
As simulaes consistem em exerccios nos quais os
alunos so divididos em grupos, que vo trabalhar
uma estria, sendo que cada aluno do grupo recebe
uma parte da estria, correspondente ao seu papel

no exerccio (reclamante e reclamado), havendo

aqueles que vo atuar como, conciliador/mediador, coconciliador/mediador e observador. Ao final, faz-se
uma apreciao do trabalho perante todos os alunos
e, com a anlise dos resultados obtidos e das tcnicas
utilizadas para a soluo do mesmo conflito, verificase qual delas permitiu obter a melhor soluo, sendo
que, depois de expostas as alternativas encontradas,
cada uma das solues deve ser analisada quanto
s suas vantagens e desvantagens.
Nos mdulos prticos (estgios supervisionados),
que so essenciais para o exerccio das funes de
conciliador e mediador, pois apenas com o incio
da atividade que iro perceber suas dificuldades,
aptides e, de um modo geral, sua vocao, os alunos
devem trabalhar, sucessivamente, nas posies
de observador, co-conciliador ou co-mediador e,
finalmente, de conciliador ou mediador, sempre
supervisionados por um professor, apresentando
tambm ao trmino desse mdulo, relatrio do trabalho.
Alm desse curso bsico, sustenta-se a necessidade
de reciclagem e atualizao permanentes dos
conciliadores e mediadores, atravs de seminrios
e cursos, e do acompanhamento de sua atuao
prtica por profissionais especializados e pelos
prprios juzes, no caso da conciliao e mediao
judiciais.
3. A Capacitao de Conciliadores e Mediadores
na Resoluo n. 125, do CNJ
Como j explicitado, existem vrios programas de
capacitao de conciliadores e mediadores, porm,
tendo a Poltica Judiciria Nacional, instituda pela
Resoluo n. 125, como um de seus princpios
informadores, a qualidade dos servios para garantia
de acesso a uma ordem jurdica justa, fixa parmetros
mnimos, que devero ser observados pelos Tribunais

19
19

nos cursos de capacitao de serventurios da

justia, conciliadores e mediadores.
Houve, para tanto, a necessidade de compatibilizar
a formao mnima exigida para a atuao desses
facilitadores e as diferentes realidades econmicas,
sociais e geogrficas de cada Tribunal, com a
adoo de modelo factvel em mbito nacional,
estabelecendo-se que a capacitao deve iniciar
com um curso mais genrico, que aborde os
mtodos consensuais de soluo de conflitos, em
sentido geral, e os objetivos da poltica pblica de
tratamento adequado de conflitos, com durao de
12 horas/aula, destinado a todos aqueles que iro
atuar no Centro Judicirio de Soluo de Conflitos
e Cidadania, inclusive servidores, conciliadores e
mediadores j capacitados. Na sequncia, instituiu-se
mdulo voltado s tcnicas de conciliao e conduta
tica dos terceiros facilitadores, com durao de 16
horas/aula, destinado a conciliadores e mediadores,
e por fim, mdulo afeto mediao, suas tcnicas
e as diferentes Escolas, com durao de 16 horas/
aula, que dever ser cursado por todos aqueles que
quiserem atuar como mediadores. Os trs mdulos
so sucessivos e complementares, correspondendo a
diferentes nveis de capacitao, e o segundo e terceiro
mdulos devero ser necessariamente seguidos de
estgio supervisionado. E, no mdulo de conciliao,
ainda devem ser transmitidas informaes sobre a
conduta tica, sob a qual devem se pautar os terceiros
facilitadores, sendo que, dentre os princpios ticos
que regem sua atividade, destacam-se o dever de
informao, a imparcialidade, a confidencialidade e
a responsabilidade tcnica4. Neste ponto, importante
salientar, que a Resoluo n. 125, traz Cdigo de
tica, que deve ser observado pelos conciliadores e
4
Cdigos de Conduta foram elaborados em diversos pases. No Brasil, o mais detalhado aquele que foi elaborado pelo CONIMA Conselho Nacional das Instituies de Mediao
e Arbitragem. Mediao Cdigo de tica dos Mediadores. In: OLIVEIRA, ngela (Coord.)
Mediao: mtodos de resoluo de controvrsias. So Paulo: LTr: Centro Latino de Mediao
e Arbitragem, 1999. p. 195-198.

Revista

mediadores judiciais.
Importante mencionar, que o princpio da
competncia, estabelecido no Cdigo de tica do
Anexo III, da Resoluo n. 125, significa que o
conciliador/mediador deve ter capacidade tcnica
para conduzir a conciliao/mediao, no bastando
que tenha a capacitao mnima estabelecida no
Anexo I, da mencionada Resoluo, mas exigindose reciclagem e atualizao permanentes, atravs
de cursos de maior durao.
E que, por ser a mediao interdisciplinar e existir
na doutrina vrias Escolas de Mediao, houve
o desenvolvimento de diferentes modelos de
mediao, afetos s realidades dos pases nos
quais so utilizados; no havendo, portanto, como
simplesmente importar determinado modelo de
capacitao de outro pas, devendo ser trazidas,
nesses cursos, informaes sobre as diferentes
experincias e Escolas existentes no mundo, a fim de
que seja construdo, em nosso pas, um modelo
nacional de mediao.
4. Modelo brasileiro
Diante do fato de ser a mediao recente no Brasil,
no h como, nesse momento, impor padro de
capacitao, com base em parmetros trazidos
de outros pases, sob pena de impedirmos o
desenvolvimento da mediao e a construo de
modelo prprio, com a participao dos mais diversos
componentes de brasilidade.
Seguindo esse raciocnio, optou-se na Resoluo n.
125, por estabelecer apenas critrios mnimos de
capacitao, como carga horria e determinao
de temas especficos a serem desenvolvidos pelos
professores; recebendo os terceiros facilitadores, num
primeiro momento, informaes sobre as diferentes

20

Escolas e modelos existentes no mundo; sendo que,

atravs da exigncia de reciclagem e atualizao
permanentes, permite-se que os conciliadores/
mediadores, ao se submeterem a cursos extensivos,
com o tempo, construam o modelo brasileiro.
Em outras palavras, exatamente pelas peculiaridades

dos mtodos consensuais de soluo de conflitos,

no h como estabelecer um nico mtodo de ensino
para eles; sendo pouco producente a tentativa de
imposio de um mtodo, como pretendido por
alguns auxiliares do Conselho Nacional de Justia,
permitindo-se que apenas instrutores por eles
formados, sem qualquer experincia prtica em
mtodos consensuais de soluo de conflitos (por
serem em sua maioria, servidores do Judicirio),
ministrem aulas nos cursos, abandonando por
completo a interdisciplinaridade, caracterstica dos
mtodos consensuais de soluo de conflitos; e o
que ainda pior, trazendo implcita a imposio de
modelo de mediao dos Estados Unidos da Amrica,
o que impede a formao do modelo nacional.
Tal conduta viola o estabelecido pelo prprio Conselho
Nacional de Justia, no Anexo I, da Resoluo n. 125,
que traz programa genrico, a ser executado atravs
de parcerias com entidades pblicas e privadas da
rea de ensino; sendo este o fato motivador de
movimento no sentido de alterao da mencionada
Resoluo, que visa, em ltima anlise, promoo
pessoal de alguns, que se colocam como grandes
mestres e nicos conhecedores da mediao no
Brasil.
Concluses
Diante do estabelecido na Resoluo n. 125, no
haver dois programas, exatamente iguais, sendo
salutar essa diversidade quando se trata de mtodos
consensuais de soluo de conflitos, porm, os
responsveis pelos cursos devero justificar as

opes encontradas luz dos critrios cientficos

e dos objetivos do curso, estabelecidos na referida
Resoluo. Ento, atravs da ordem e do tempo
de apresentao das matrias, do peso destas
e da comparao entre o que se oferece e o que
se exige, num contexto real, poder ser avaliado
se quem ministrou o curso tem domnio suficiente
dos contedos, ou seja, capacidade cientfica e
pedaggica.
Na formao de conciliadores e mediadores
judiciais, essa avaliao dos cursos, cabe ao Ncleo
Permanente de Mtodos Consensuais de cada
Tribunal, pois este quem estabelece a habilitao
das entidades parceiras (artigo 7, inciso IX e artigo
12, caput, da Resoluo n. 125), aptas a ministrar
os cursos de capacitao; e assim, importante
que o Ncleo conte com magistrado capacitado
em mtodos consensuais de soluo de conflitos,
preferencialmente com mestrado ou doutorado nessa
matria.
Concluindo, a eficcia da Poltica Judiciria Nacional de
tratamento adequado de conflitos, est diretamente
ligada capacitao dos terceiros facilitadores
(conciliadores, mediadoresetc), pois para que haja
acesso Justia, as partes devem ser atendidas
em suas expectativas e necessidades, sendo
imprescindvel, que, ao optarem por um mtodo de
soluo de conflito diferente do judicial, este seja
conduzido com seriedade e de forma correta.
Ademais, a diversidade, no ensino dos mtodos
consensuais de soluo de conflitos, deve ser
incentivada, contando-se, para tanto, nos cursos de
capacitao, com as experincias de entidades pblicas
e privadas, voltadas conciliao e a mediao, sem
que haja imposio de mtodo nico; a fim de que
possamos contribuir para o desenvolvimento desses
mtodos no Brasil, permitindo o surgimento da
mediao brasileira.

21
21

Referncias Bibliogrficas
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Paulo. In: GRINOVER, Ada Pellegrini; ____; WATANABE, Kazuo. (Coords.) Mediao e gerenciamento

do processo: revoluo na prestao jurisdicional: guia prtico para a instalao do setor de conciliao
e mediao. So Paulo: Ed. Atlas, 2007-b.

LAGRASTA LUCHIARI, ValeriaFerioli. A Mediao de Conflitos anlise da realidade brasileira e sua

efetiva implantao no Poder Judicirio do Estado de So Paulo. 2009. 170 p. Tese (Ps Graduao
Lato Sensu em Direito) Escola Paulista da Magistratura, So Paulo, fl. 113-143.
_____________. Comentrios da Resoluo n 125 do Conselho Nacional de Justia, de 29 de novembro
de 2010. In: GROSMAN, Claudia Frankel; MANDELBAUM, Helena Gurfinkel (Org.). Mediao no
Judicirio Teoria na Prtica e Prtica na Teoria. So Paulo: Primavera Editorial, 2011.
LORENCINI, Marco Antonio Garcia Lopes. A contribuio dos meios alternativos para a soluo de
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brasileiro. Homenagem ao Professor Kazuo Watanabe. So Paulo: QuartierLatin, 2009.
OLIVEIRA, ngela. Mediao cdigo de tica dos mediadores. In: ____ (Coord.). Mediao: mtodos
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PELUSO, Antonio Cezar; RICHA, Morgana de Almeida (Coordenadores). Conciliao e Mediao:
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e Giselle Groeninga. Belo Horizonte: Del Rey, 2001.
WATANABE, Kazuo. A mentalidade e os meios alternativos de soluo de conflitos no Brasil. In: GRINOVER,
Ada Pellegrini; LAGRASTA NETO, Caetano; ____. (Coords.) Mediao e gerenciamento do processo:

revoluo na prestao jurisdicional: guia prtico para a instalao do setor de conciliao e mediao.
So Paulo: Ed. Atlas, 2007-c.

Revista

22
22

Judicirio e os Novos Mtodos de Soluo de

Conflitos

Sumrio
Introduo
1. Da atividade humana
2. Da perda de foco da atuao do Judicirio
3. Nova acepo de ordem jurdica justa
Concluso
Referncias Bibliogrficas

Ricardo Pereira Jr. - Graduado em Direito, Especialista sobre o Sistema Legal Americano, na Universidade de Loyola de Nova Orleans, e em Administrao Judicial, no Institute of Advanced Legal Studies
na Universidade de Londres, Doutor em Filosofia. Foi professor de Direito Civil e Direito Processual
Civil, e Coordenador do Curso de Direito. Foi professor convidado da GV Law e, atualmente, professor de ps-graduao na ESA. Ingressou no Judicirio em 1988, trabalhando em cargos internos at
a aprovao em concurso para a magistratura, em 1992. Foi Juiz Diretor do Frum de So Jos dos
Campos. Atualmente, Juiz Titular da 12 Vara da Famlia e Sucesses da Comarca de So Paulo, foi
nomeado Juiz Coordenador da Central dos Oficiais de Justia do Frum Joo Mendes Jr., membro
da Comisso de Acompanhamento de Licitaes do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo e do
Ncleo Permanente de Mtodos Consensuais de Resoluo de Conflitos do Tribunal de Justia de So
Paulo. Tambm foi nomeado Juiz Coordenador do Centro Judicirio de Soluo de Litgios e Cidadania
da Capital e Coordenador do Ncleo da Escola Paulista da Magistratura da Capital.

23
23

Introduo
De longa data, v-se que a metodologia tradicional
de soluo de litgios ultrapassada. Os fruns e
tribunais se vem abarrotados de processos, num
crescente vertiginoso de demandas sem soluo. O
Judicirio, por seu turno, somente tinha uma resposta
a ofertar: a sentena, nico produto de seu trabalho.
E a pesada metodologia de sua produo, mediante
um processo formal de apresentao de argumentos,
produo de provas, deciso e retrabalho recursal,
passa ao largo do escopo principal da atuao
da jurisdio, a eliminao da lide, cuja soluo
permanece inquietantemente pendente enquanto
no decidida de forma definitiva.
O Judicirio, concebido como entidade burocrticoracional num quadro weberiano, somente pode
ofertar respostas dentro de seu sistema operacional.
Coloca Posner, provocativamente, que ao excesso
de processos a advocacia reagiu com toda a
imaginao do engenheiro de trfego cuja nica
resposta ao congestionamento nas rodovias fosse
a construo de mais rodovias. E prossegue, ao
afirmar que a administrao judicial americana
reagiu ao aumento de litgios com mais juzes, mais
advogados, mais subsdios aos processos judiciais,
mais burocratas, mais assistentes de juzes e outros
adjuntos judiciais, e mais recentemente, com novas
prticas de acordo1 . Nada mais do que o a que
se referia Mauro Cappelletti, ao nomear o Judicirio
Gigante, responsvel pelo controle do Legislativo e
do Executivo, colocador da ltima interpretao das
normas legais e regulatrias impostas pelo Estado2.
A fuga da armadilha que coloca ao funcionamento
do Judicirio como fecho de um sistema legal cada
1
2

Richard A. POSNER, Problemas de Filosofia do Direito, p. 574

Mauro Cappelletti, Juzes Legisladores?, p. 49

vez mais prolixo, especializado, e por conseqncia,

impreciso e gerador de supostos direitos subjetivos
conflitantes a demandar interveno judiciria, no
passa necessariamente pelos caminhos criticados
por Posner e vistas com temor por Cappelletti.
necessrio repensar a metodologia do trabalho
do Judicirio, verificar-se a natureza do produto
que oferta e de sua atividade, para fins de
reposicionamento de suas metodologias de trabalho,
para que no se imponha Justia a produo de
inmeras decises de forma esparsa e desorganizada
como ocorre hoje. Com isso, possvel o alinhamento
de polticas pblicas que possam combater a origem
dos conflitos em sua causalidade efetiva, e permitir
uma maior racionalizao dos empregos dos recursos
do Judicirio em prol da efetividade da atividade
jurisdicional.
1. Da atividade humana
Hannah Arendt coloca que a atividade humana
divide-se em trs subespcies.
Em apertada sntese, Labor a atividade que atende
as condies vitais do homem, envolvendo o consumo
para seu crescimento espontneo, metabolismo e
declnio tm a ver com as necessidades de subsistncia.
O trabalho j se volta produo de mundo artificial
de coisas que o homem erige para si, individualmente,
diferente do mundo natural. No se confunde com
o Labor, voltado para o consumo. Por fim, a ao
a atividade que diz respeito condio humana
da pluralidade, diretamente entre os homens, sem
relao com bens materiais. a relao dos homens
entre homens, to somente, para partilha do mundo
entre si, com carter essencialmente poltico3.

Revista

Hannah ARENDT, Da Condio Humana, pg. 15.

24

As atividades tm escopo diferenciado. O labor busca

assegurar a subsistncia do indivduo e da espcie.
O trabalho e seu produto, o artefato humano,
emprestam permanncia individualidade humana.
J a ao, que se empenha em fundar e preservar
corpos polticos, cria a condio da convivncia em
pluralidade e para a lembrana4.
Ora, a atividade jurdica, a corporificar o mundo do
Direito, claramente inserta no no labor, voltado
subsistncia bsica, ou mesmo no trabalho, que
tambm necessita de bens de carter durvel para
se concretizar. O Direito corporifica-se na atividade
poltica, ou seja, na ao, em que se busca a
convivncia entre os homens. E tal convivncia darse- dentro dos parmetros de convivncia colocados
pela lei e aplicados pelo Judicirio, dentre outros
meios.
2. Da perda de foco da atuao do Judicirio
O que se v, contudo, que com o movimento
de racionalizao do Direito, que culminou com a
codificao, o papel do julgador se viu atrelado
subsuno da norma ao fato. Com isso, o estrito
atrelamento do juiz norma mudou radicalmente
o carter de convivncia do direito, atribuindo-lhe
carter tcnico jurdico de sistema cientfico.
No obstante tal leitura tenha sido extrada num espao
de necessidade da afirmao da liberdade individual,
segundo a qual a lei seria o critrio libertador que
define a ausncia de condutas sancionadoras, o fato
que a progressiva especializao do conhecimento
humano sempre seguida pelo Direito - acabou por
gerar alentada legislao.

Hannah ARENDT, Da Condio Humana, p. 16/17

Tal problema no somente do Brasil, mas de todos

os pases do que os ingleses chamam de Civil Law,
cuja principal fonte do Direito a lei posta. Colocam
Boissavy e Clay que na Frana, vigem 9.500 leis,
e 180.000 decretos5. certo que a lgica legal,
presumida na pirmide kelseniana pela interpretao
constitucional, esvai-se como verdadeira teoria a ser
comprovada e unificada somente aps debates nas
instncias superiores, explicando porque os anseios
do cidado sobre a justia ficam to distantes da
prtica.
Alm do problema do legislador prolfico, o carter
poltico da ao se v substitudo pelo consumo.
De fato, a acelerao dos processos de tempo e de
consumo, a exigir a constante expanso da espiral
de conhecimento e tecnologia, impe ao homem a
constante superao da estabilidade e permanncia.
Tal espiral fora a tecnologia e impe a constante
troca de padres de consumo, ao ponto de Hannah
Arendt colocar que as coisas do mundo moderno se
tornaram produtos do labor, cujo destino natural o
consumo6.
Desnuda-se assim, o real motivo da crise na Justia: as
leis, as doutrinas, o conhecimento jurdico deixaram
de ser uma ao no sentido poltico de construo
de convivncia, para se tornar objeto de consumo.
Perdeu-se o foco poltico da deciso judicial, para que
ela se tornasse simples sucedneo malsucedido de
relaes de consumo no sentido do labor. A deciso
que se exige do Judicirio simples subproduto da
especializao do conhecimento humano espelhada
na rea do Direito, elaborada dentro de um sistema
altamente limitativo, moldado em esquema de
competncias rgidas que impossibilita decises
conjuntas. Alm disso, a contnua necessidade de
5
6

Matthieu BOISSAVY e Thomas CLAY, Reconstruire La Justice, p. 51

Hannah ARENDT, da Condio Humana, p. 137

25
25

renovao do conhecimento humano acaba por

vitimar a lei e por conseguinte, a jurisprudncia
de baixo grau de sobrevida, a alimentar a eterna
incerteza sobre a validade dos pactos de convivncia,
a espelhar a constante mutabilidade da vida moderna.
O produto jurdico que at hoje se apresenta,
portanto, absolutamente tcnico, gerado por
meio burocrtico e focado na atividade de definio
da norma a ser aplicada ao fato. Tal instrumento
foi fatalmente vitimado pela especializao do
conhecimento moderno, criando-se um sistema
de retroalimentao desordenada de normas e
interpretaes no harmnicas. E tal situao
ocorre justamente porque perdido o objetivo da ao
no sentido arendtiano, que deveria buscar mais a
construo da convivncia entre os homens, e no
se focar exclusivamente no meio tradicionalmente
eleito para a soluo de litgios, a aplicao da norma
ao fato.
3. Nova acepo de ordem jurdica justa
O excesso de produo normativa e a litigiosidade,
portanto, vm de braos dados ao tecnicismo e
especializao do direito. Com a pluralidade
interpretativa, invivel dar-se uma soluo final
pelos critrios tradicionais de eliminao de litgios,
atravs da deciso judicial, incapaz de interferir em
todos os aspectos da vida moderna.
Neste passo, necessria uma nova noo de uma
ordem jurdica justa. Prope Kazuo Watanabe
uma nova acepo de acesso justia. De fato, a
Constituio Federal, ao garantir o acesso amplo
justia, em seu art. 5, XXXV, deve ser interpretada
de forma qualificada. No basta o cidado ter acesso
a uma ordem jurdica pouco funcional, mas que
esta ordem jurdica seja justa, de forma efetiva,

Revista

tempestiva e adequada. Neste passo, o que se busca

a organizao dos servios de tratamento de
conflitos por todos os mecanismos adequados, e no
apenas por meio da adjudicao de soluo estatal
em processos contenciosos. Por isso, a necessidade
de implementao de poltica pblica que busque a
soluo mais adequada dos conflitos de interesses,
pela participao decisiva de ambas as partes na
busca do resultado que satisfaa seus interesses, o
que preservar o relacionamento delas, propiciando
a justia coexistencial7.
O que se busca, portanto, a ateno do poder
pblico, que se d agora no somente atravs do
processo. Insere-se um produto novo no Judicirio,
cuja linha de produo, at agora pautada pelos
critrios rgidos do estrito processo legal a criar a
sentena, inovada, permitindo-se a criao de
vias abertas e informais para a busca consensual
da soluo dos litgios. Criou-se via rpida para a
obteno de uma deciso vinculante, com o mesmo
efeito das sentenas, que convida s partes a ativa
participao na construo da deciso.
A nova metodologia de trabalho afasta a imagem do
Judicirio tradicional, que trabalha em um ambiente
de submisso, introduzindo a possibilidade de
interao. As partes so convidadas, dentro de um
ambiente de igualdade e respeito mtuo, a propor
solues para os seus problemas, engajando-se em
processo de negociao tcnica conduzida por um
mediador ou um conciliador. Alm disso, a prpria
liberdade das partes em se engajar ao rito permite
sejam traadas medidas para atendimento de
peculiaridades, tanto de cunho procedimental, como
insero de providncias para eliminao do litgio,
v.g., obteno de documentos ou alvars, como
Kazuo WATANABE, Poltica Pblica do Poder Judicirio Nacional para Tratamento
Adequado dos Conflitos de Interesses, em Conciliao e Mediao: Estruturao da Poltica
Judiciria Nacional, p 4/5.
7

26

tambm na consolidao do prprio direito material

objeto de conflito, como no caso do direito de visitas
para o genitor que no pode ter regime de visitas fixo
por trabalhar em dias variveis. Tais peculiaridades
talvez restassem no atendidas numa instruo
processual ou mesmo numa sentena. So situaes
que deixariam o conflito em aberto a despeito da
existncia de deciso tecnicamente definitiva.
Alm disso, a partir do momento em que se substitui
a heteronomia da deciso judicial pela autonomia
das partes, deixam elas de atuar como meros
coadjuvantes dos atores jurdicos tradicionais, quais
sejam, os profissionais da rea. Juzes, advogados,
promotores, saem de cena para dar espao s
partes envolvidas, agora atores principais na
construo dos pactos a que iro se vincular. Com
isso, h mudana copernicana na forma da atuao
do Judicirio, que coloca o cidado no centro de
sua atividade, valorizando o papel da cidadania
em carter pedaggico. Aos profissionais do direito
fica a atuao coadjuvante de observadores da
legalidade dos pactos atuao ainda assim, de
essencial importncia. E somente quando invivel a
construo de uma convivncia negociada, entram
em campo, em carter substitutivo, os profissionais
legais no espao de atuao tradicional do litgio.
Na realidade, a partir do momento em que as partes
se engajam num processo de negociao que resulta
bem sucedido, no h mais a imposio da vontade
estatal a um recalcitrante. Ao contrrio, as partes
aderem a um pacto que ser albergado pelo Estado.
Com isso, transmuda-se a submisso da sentena
soma de poderes das partes, num jogo de somas
positivas, em que o poder estatal se une ao das
partes para recomposio da convivncia social. Tal
deciso, certo, no subtrai poder do Judicirio; ao
contrrio, corrobora-o, uma vez que as partes se
unem ao Estado para consolidar um pacto vivencial.

Outro carter importante o retorno do leigo

administrao da Justia. certo que tal instituto
altamente valorizado nos sistemas anglo-saxes, em
especial, nos jris americanos e nas MagistratesCourts
inglesas, conduzidas por juzes de paz leigos. O
cidado leigo convidado a participar das decises
do Judicirio, que v sua voz valorizada nos rumos da
Justia. Tal tradio, alis, nunca foi alheia ao nosso
direito, que mantm os jris e apresenta resqucios
da existncia dos juzes de paz, com funes agora
reduzidas atividade registrria.
A reintroduo do leigo permite s partes o
tratamento de seu conflito por um de seus pares,
e no por um rgo necessariamente impessoal e
hierarquicamente superior institudo pelo Estado.
Com isso, os anseios e preocupaes das partes
com a tradicional solenidade e gravidade da justia
se aliviam. Permite-se s partes uma adequada
ambientao para a livre exposio de suas dvidas
e pendncias sem receio de prejulgamento. Ainda,
a ao de terceiro qualificado permite o exerccio de
tcnicas de negociao para quebrar a resistncia
das partes, e ainda, a traduo clara, por um leigo
aos leigos, das peculiaridades e cuidados que se
deve ter com o mundo jurdico, bem se explicitando
as opes de negociao e suas conseqncias, num
ambiente instrutivo.
Aos advogados, tambm h que se descortinar um
produto novo. De fato, no mais esto sujeitos s
incertezas e intempries do contedo da prova a ser
produzida perante o juzo. No mais esto sujeitos,
ainda, s incertezas de interpretao legal do quadro
probatrio produzido, sempre sujeito a sutilezas e
subterfgios, ou ainda, colidncia de correntes
jurisprudenciais que impedem pareceres conclusivos
em favor de seus clientes. Fogem, ainda, da incerteza
quanto ao tempo de obteno da deciso de mrito.
Agora, se disponibiliza instrumento gil, informal, que

27
27

por suas caractersticas, se adqua s peculiaridades

do conflito, e permite a sua rpida soluo mediante
processo de negociao entre as partes.
No obstante a crtica de Posner tambm aos
mtodos de conciliao, certo que a soluo
negociada de litgios tem evidente impacto
educativo, preocupao principal do autor. De fato,
ao se permitir s partes o exerccio de tcnicas de
convivncia supervisionadas, tal habilidade pode ser
transplantada aps aprendizado para o cotidiano, e
exercitada inclusive sem a intermediao do Poder
Judicirio, eliminando o grau de litigiosidade social. O
resultado pedaggico de internalizao de condutas
exigido por Posner e por ele negado aos mtodos
de conciliao - v-se, na realidade, consubstanciado
com a recolocao dos potenciais litigantes na
direo do jogo judicirio, agora conscientizados
da necessidade de convivncia de direitos para a
eliminao da litigiosidade, e da possibilidade de
negociao para eliminao de incertezas.
Concluso

inegveis efeitos positivos no reforo da cidadania

e conscientizao da necessidade de convivncia de
direitos. Reconstri-se assim o esquema arendtiano
de afirmao de poder, e o Judicirio retoma a sua
atividade poltica de agente construtor de instituies
duradouras, concretizadas atravs de manifestaes
conjuntas de vontade.
Esta, alis, a sada do Judicirio, que no deve ser
confundido como rgo burocrtico de produo de
decises. Deve, sem, retomar o foco do carter poltico
de sua atividade, para construo de um ambiente
propcio ao desenvolvimento das relaes humanas
atravs do incremento da cultura da convivncia de
direitos, cidadania e confiana recproca.

Referncias Bibliogrficas
ARENDT, Hannah. A Condio Humana. 10
ed. Rio de Janeiro So Paulo: Editora Forense
Universitria, 2008.

V-se, ento, a superao da atuao do Judicirio

tradicional, baseado num carter retrospectivo e
punitivo, voltado somente aplicao da norma ao
fato, dentro dos estritos limites do processo, em
que o cidado comparece como mero coadjuvante
num jogo dos atores especialistas, sem qualquer
controle sobre o processo, cujo resultado ser
necessariamente a submisso de uma das partes.

BOISSAVY, Matthieu; CLAY, Thomas. 3Paris: Odile

Jacob, 2006.

Surge agora, como produto absolutamente novo, a

possibilidade das prprias partes se engajarem em
processo de negociao aberta e flexvel, em ambiente
neutro, por intermdio de mediador ou conciliador
qualificado, para construo do contedo da deciso
a que se vincularo voluntariamente. Com isso, as
partes voltam ao controle de seus direitos, com

Poltica Pblica do Poder

Judicirio Nacional para Tratamento Adequado dos
Conflitos de Interesses, em Conciliao e Mediao:
Estruturao da Poltica Judiciria Nacional. PELUSO,

Revista

CAPPELLETTI, Mauro. Juzes Legisladores? Porto

Alegre: Sergio Antonio Fabris Editor, 1999.
POSNER, Richard A. Problemas de Filosofia do
Direito. So Paulo: Martins Fontes, 2007.
WATANABE, Kazuo.

Antonio Cesar e RICHA, Morgana de Almeida (Coord.).

Editora Forense, Rio de Janeiro, 2011.

28
28

ediao em Tempos de Mudana

Palavras-chave: Conciliao,
Mediao, Arbitragem e Soluo
de Conflitos.

Corinna Schabbel - PH.D. em Desenvolvimento Humano e Organizacional

pela Fielding University, mestre em Desenvolvimento Humano pela mesma
universidade, psicloga e mediadora e consultora em Gesto de conflitos
corporativos.

29
29

Alvin Toffler, em seu livro a Terceira Onda declarou

que na teoria do conflito que mais precisamos de
idias novas e criativas. Isso se aplica tanto guerra
quanto paz entre naes, comunidades e pessoas.
A falta de mtodos para resolver conflitos alm do
contencioso, do uso da fora, poder e da violncia
revela as fraquezas de uma sociedade. Assim, ao
discutirmos, brigarmos ou agredirmos o prximo,
seja familiar, colega ou vizinho no se resolve nada,
trinca-se, fratura-se ou rompe-se, isso sim, um
relacionamento e a possibilidade de solucionar o
problema vai ficando mais remota at desaparecer.
Soluo significa resultado.
Pessoas que buscam solues esto preocupadas com
justia, produtividade, colaborao e cooperao.
Assim, a soluo exige passar do conflito para uma
ao de cooperao, respeito pelos interesses de
todos, empenho em relacionamentos duradouros que
dem sustentabilidade sociedade a partir de uma
viso de futuro que evite recriminaes, retaliaes,
castigos e danos.
Querer encontrar uma soluo vivel e duradoura
querer aprender e ter coragem para mudar, mesmo
sabendo que conflitos e rupturas so inevitveis nos
relacionamentos humanos.
Diferenas, divergncias e conflitos de interesses so
inerentes ao fazer humano. Seus efeitos podem
ser construtivos ou destruidores, de acordo com a
gravidade dos fatos e quais medidas so tomadas
a respeito. Diferenas ainda no configuram um
conflito, so respeitadas e pode-se aprender com elas.
O NO RESPEITO PELAS DIFERENAS PODE GERAR
PRECONCEITO COM BASE EM HETEROGEINEIDADES
PRESENTE EM NOSSA FORMAO ENQUANTO
CULTURA, POVO E SOCIEDADE. Ao se agravarem,

Revista

as tenses entre pessoas aumentam levando

deteriorao das relaes, ruptura de estruturas
sociais, familiares e da viso de mundo que deixa de
ser compartilhada. Passa-se competio, j que,
na gnese do conflito est a interpretao dada ao
fato. idiossincrtica.
Determinante para a escalada do conflito o tipo de
relacionamento que se estabelece entre as pessoas
a partir da interpretao dada por cada um ao fato e
viso de futuro que tal interpretao desencadeia.
A Conciliao no Brasil, busca atravs da estrutura
da Justia, prev como possibilidades de resolver
conflitos entre pessoas ao utilizar:
Conciliao: as pessoas envolvidas em uma
controvrsia renem-se para conversar com pessoa
de notrio saber que ir sugerir possibilidades que
as levem a encontrar uma alternativa para solucionar
a questo.
Mediao: pessoas que se encontram diante de
um impasse em suas negociaes seja por questes
materiais, seja por dificuldades emocionais,
recorrem a um mediador que ir facilitar a retomada
da negociao. O acordo voluntrio, sigiloso e o
mediador no toma decises.
Arbitragem: A lei 9.307/96 traz o reconhecimento
de um mecanismo eficaz e prtico no qual as
pessoas podem recorrer como uma forma clere
para composio de controvrsias relativas a direitos
patrimoniais disponveis, ou seja, todas as relaes
jurdicas que se possam converter em crdito
financeiro para algum, se j no o forem desde o
incio.
As transformaes polticas e sociais dos anos 60 e a
reforma do judicirio americano foram parcialmente

30

responsveis pelo movimento de popularizao dos

sistemas de manejo de conflitos ou RADs.
No se trata da privatizao da justia e nem um
remdio miraculoso que ir desafogar o judicirio a
custos reduzidos. Trata-se de uma mudana de cultura
atravs da humanizao da justia, uma justia mais
coerente com as transformaes contemporneas.
A mediao considerada a mais popular das RADs
se apresenta como uma prtica que valoriza e facilita
a inovao provocando mudanas em procedimentos
baseados na autonomia da vontade. Com o
passar das dcadas, a mediao praticada nos EUA,
Canad e Europa se diversificou ao reconhecer
os direitos do homem como um fenmeno social
que multiplicou a necessidade de opes para a
transformao de conflitos com qualidade, eficcia,
idoneidade e rapidez.
A mediao por ter como objetivo a manuteno das
relaes sociais e o exerccio da responsabilidade,
coloca-a junto terceira onda do movimento
universal de acesso justia produzindo resultados
qualitativamente melhores por se chegar a um
acordo de vontades que, somado ao movimento
de socializao do Estado, d incio a um lento
processo de descentralizao no qual as figuras
do cidado participante e do cidado protegido
passam a coexistir dando mediao caractersticas
predominantemente reformistas. Pode-se, portanto
afirmar que a mediao um instrumento que
implementa a responsabilidade social
de pessoas envolvidas em conflitos
implementa e eficincia de processos
quando auxiliar da justia,
oferece uma reduo de custos de
processo,

oxigena o sistema judicirio ao

reduzir o volume de processos a
serem analisados,
implementa a importncia e o
valor social da autonomia da
vontade,
responsabilidade
e
comprometimento.

O que hoje aceito como uma prtica comum no

cotidiano em uma comunidade democrtica, j foi
visto como um conceito radical: a possibilidade de
profissionais das mais diversas reas de atuao,
devidamente treinados em tcnicas de soluo de
controvrsias ou manejo de conflitos, auxiliarem
cidados comuns a resolverem, informalmente,
problemas comuns.
Lembrando Kuhn (Teoria das Revolues Cientficas),
vivemos, basicamente, uma crise de passagem, de
ruptura histrica nas estruturas sociais, o que gera
um vazio social em termos de valores. As mutaes
das instituies aumentaram, novas culturas e de
novos estilos de vida surgiram em todos os setores
da vida social.
O significado da vida est em crise. A cultura est
em crise e ns tambm!
Vivemos, portanto, instantes de perplexidade: os
modelos antigos esto sendo superados, porm os
novos ainda no esto definidos.
A comunicao oral e corporal amplia as fronteiras
pessoais, permite a expresso, o aprendizado e
a socializao. A linguagem enquanto processo
interativo
constri espaos compartilhados de
pessoas com uma funo criadora, no enquanto
filosofia, mas como uma condio do ser humano.
A atividade social que imprime um significado
s palavras. Para conhecer a linguagem preciso

31
31

desenvolver a capacidade de penetrar em vrias

redes de convenes que formam a base da
intersubjetividade e comunicao significativa e
participativa entre pessoas.
Viver em relao implica na construo de um
conhecimento de ns mesmos
e do mundo
circundante a partir de atividades sociais nas quais se
criam e recriam diferentes categorias da experincia
como o verdadeiro ou o falso, o real ou o irreal,
o certo ou o errado, o subjetivo ou o objetivo, a
vivncia e a explicao e assim por diante.
A importncia da paz social uma realidade em
nossa sociedade, mas cabe a cada um de ns
compreender que podemos transformar conflitos
em oportunidade de mudana sem necessidade
de brigas e desperdcio de recursos como energia,
tempo, dinheiro, emoes e bens.
H mais de quinze anos, em um Congresso de
Sociologia americano, falou-se de uma nova classe
mdia. Hoje, vivemos esta situao em nosso
pas. Trata-se de uma classe emergente de uma
institucionalizao na qual uma estrada subalterna seria
o fator decisivo para o deslocamento das ideologias
de prticas e de valores: sua viso de mundo, sua
representao do saber so reviradas, mais alertas
complexidade e, paradoxalmente, incerteza, em
razo da sucesso rpida das mudanas. A mquina
estatal se revelou incapaz e estafada na prestao de
servios ao cidado. Os poderes judicirio, legislativo
e executivo esto cada vez mais desacreditados pela
morosidade, incompetncia e aumento de gastos e
falta de planejamento para atender s demandas
atuais. A populao, por sua vez, cada vez mais
insatisfeita e carente de servios, busca alternativas
contextualizadas com a realidade e culturas brasileiras
ao invs de aceitar modismos e importar tecnologias.

Revista

Pases latino-americanos e africanos introduzem a

mediao como uma prtica a servio do Judicirio
entre as dcadas de 60 e 80 baseados nos conceito
americano de Community Relation Services (CRSs)
alm do j bem-sucedido tribunal multiportas. So
medidas compulsrias que tem por objetivos:
solucionar conflitos antes de serem
ajuizados,
prevenir e reduzir a intensidade dos
conflitos,
utilizar-se de mecanismos conciliatrios
no manejo das relaes entre as partes,
implementar as possibilidades dos
conflitos serem resolvidos na comunidade
e pela comunidade,
implementar o papel do cidado no
exerccio de suas responsabilidades
democrticas,
utilizar o suporte da comunidade na
formao de especialistas em mediao.

A integrao dessas prticas em processos formais de

soluo de litgios, sem dvida nenhuma, culminar
com uma conscientizao social mais ampla do papel
de cada cidado na soluo de suas controvrsias
seja na comunidade, na escola, na famlia ou na
empresa. Mediadores, por sua vez, so pessoas
interessadas no bem-estar social, na reduo das
desigualdades, na qualidade de vida, na pacificao
da sociedade e na tica.
Referncias Bibliogrficas
ATLAN, H. Com Razo ou sem Ela: Intercrtica da
Cincia e do Mito, Lisboa: Instituto Piaget, 1994.
KUHN, T. The Structure of Scientific Revolution,
Chicago: Chicago University Press, 2007.
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MATURANA, H. & VARELLA, F. A rvore do
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SALES, Llia Maia de Morais. Justia e Mediao de
Conflitos . Belo Horizonte: Del Rey, 2004.
TOFFLER, A. The Third Wave. NY: Bantam Books,
1989.

32
32

Atividade Advocatcia na Justia Conciliativa

Palavras-chave: Mediao,
Soluo de Conflito, Justia
Conciliativa, Mtodos
Consensuais.

Eunice Leite - Bacharel em Direito; Ps graduada em Mtodos Consensuais de

Soluo de Conflitos e Diretora do CEJUSC-2 INSTNCIA-TJSP.

33
33

Aps quase dez anos de instituda a conciliao no

segundo grau de jurisdio pelo Tribunal de Justia
de So Paulo, a partir do Provimento 783/2002 do
Conselho Superior da Magistratura, pode parecer
estranho falarmos em desconhecimento do sistema
pelos advogados. E talvez o termo exato no seja
mesmo desconhecimento, o que significaria
no saber que existe, tendo em vista que a cada
apelao que ingressa no Tribunal de Justia, publicase consulta aos respectivos patronos no sentido de
que havendo interesse na tentativa de conciliao,
manifestem-se via e-mail ou por petio. No se
trata, portanto, de desconhecer a existncia desse
servio, mas a forma como ele se concretiza e a
evoluo do instituto da conciliao no decorrer do
tempo, passando de uma fase processual obrigatria
(CF de 1824) a um dos mtodos consensuais de
soluo de conflitos, com procedimento prprio,
tcnicas especficas e objetivo que vai alm do
acordo, para atingir a verdadeira pacificao das
pessoas envolvidas.
A estatstica do Centro Judicirio de Soluo de
Conflitos em Segunda Instncia e Cidadania
referente ao ms de outubro prximo passado aponta
que, das 1195 sesses conciliatrias agendadas,
apenas 589 se realizaram, ante a ausncia de pelos
menos uma das partes nas 606 restantes. Por outro
lado, pesquisa de satisfao do usurio realizada
pelo mesmo Centro no segundo semestre de
2011 revelou que apenas 34 % das 1473 pessoas
consultadas foram incentivadas por seu advogado a
comparecerem, nmeros estes que no devem servir
apenas para denunciar uma postura renitente e
contrria ao instituto da conciliao, mas tambm
para provocar uma reflexo sobre as causas dessa
resistncia e possveis formas de dissip-la. Sendo o
advogado imprescindvel administrao da justia,
devemos examinar as causas dessa resistncia para,

Revista

aps compreend-las, buscarmos solues que

atendam a todos os envolvidos: advogados, Poder
Judicirio e, principalmente, aos jurisdicionados.
As causas mais apontadas pelos lidadores do direito,
inclusive pelos prprios advogados, so: o princpio
da inafastabilidade da prestao jurisdicional, a
formao acadmica e a diminuio do campo de
trabalho, aos quais acrescentaramos a falta de
divulgao publicitria verdadeiramente informativa.
Passemos ento a uma singela reflexo sobre cada
um desses pontos.
A primeira justificativa resta superada pelo
entendimento doutrinrio predominante, no sentido
de que, embora a jurisdio seja exclusiva do Poder
Judicirio, a justia, no sentido de se atingir a
pacificao, ganha amplitude e no se alcana apenas
com a prolao de sentena; alis, princpio basilar
de toda convivncia social que cada cidado exera ou
deveria exercer nas suas relaes sociais o seu poder
de resolver suas prprias controvrsias por meio do
dilogo. Hoje, viabilizando esse exerccio, o Poder
Judicirio oferece s partes judicantes oportunidade
e ambiente prprio para conciliarem-se, seja antes
de ajuizada a ao (conciliao pr-processual), seja
aps o ajuizamento (conciliao pr-processual) ou
ainda aps a prolao da sentena (conciliao em
segundo grau) sempre com auxilio de um terceiro
neutro conciliador ou mediador desprovido de
poder jurisdicional e com conhecimento das tcnicas
necessrias a esse mister.
No que tange formao acadmica, sabido que o ensino
jurdico no Brasil ainda se volta predominantemente
litigiosidade, alimentando os anseios de uma
sociedade tambm beligerante, que prioriza a
soluo estatal dos seus conflitos, e para quem o
brilhante advogado ainda aquele que se destaca

34

pela combatividade e eloqncia na defesa de suas

posies e no ataque s teses da parte contrria. O
prprio sistema processual coloca as partes, ainda
que ligadas anteriormente pelo afeto, em posio
de adversrias, contribuindo para o acirramento de
nimos e para que elas se distanciem cada vez mais
da possibilidade do entendimento.

pessoas e de litgios.

A insero da disciplina Mtodos Consensuais de

Soluo de Conflitos na grade curricular do Curso
de Direito da Universidade de So Paulo, noticiada na
Faculdade So Francisco em 27 de agosto prximo
passado, a exemplo do que j vem sendo adotado
por outras importantes instituies de ensino do
pas, oferece-nos forte sinal de mudana, o que
reforado tambm pelo grande nmero de estudantes
de Direito que comparecem ao CEJUSC de segunda
instncia, vidos por assistir sesses conciliatrias e
conhecerem na prtica as tcnicas de conciliao e
mediao voltadas soluo pacfica da demanda.
Qui nos prximos anos, os novos bacharis em
Direito possam utilizar o conhecimento jurdico
adquirido na faculdade, somado a uma ampla viso
do papel social que desempenharo, muito alm da
litigncia e muito mais prximo da humanizao do
conflito.

pelo imenso nmero de causas ajuizadas, pode e

deve ser estendido aos institutos conciliativos, ainda
desconhecidos por grande parte dos jurisdicionados.
Comparecendo sesso conciliatria designada,
o jurisdicionado cria a oportunidade para que o
conciliador/mediador exera seu papel informativo
acerca da possibilidade e das vantagens de uma
soluo pacfica. Isto porque as carncias econmica
e cultural dificilmente permitiriam camada mais
pobre da populao o acesso a esses mtodos
consensuais de soluo dos conflitos quando
praticados por instituies privadas. Praticadas
dentro do Poder Judicirio certamente ganham
a credibilidade necessria para, paulatinamente,
integrarem-se nossa cultura.

Aos que questionam a necessidade dos mtodos

consensuais de soluo de conflitos serem praticados
dentro do Poder Judicirio, quando poderiam ficar
reservados esfera privada, a resposta talvez esteja
no prprio excesso de litigiosidade. Expliquemos: O
crdito depositado no Poder Judicirio, evidenciado

H que se considerar tambm o medo do novo,

prprio de qualquer ser humano, na medida em
que prefervel e mais confortvel fazer o que j
se aprendeu a fazer no caso, litigar do que
compreender e assumir esse novo papel exigido
pela justia conciliativa, onde a beligerncia
substituda pela cooperao e a defesa de teses pelo
assessoramento jurdico ao cliente, sempre pautado
no princpio da autonomia da vontade das partes.
O temor do desconhecido parece tambm no
sustentar uma pretensa reserva de mercado, ante o

Essa transformao cultural est no esprito da

Resoluo 125/2011 do Conselho Nacional de Justia,
que, instituindo a Poltica Nacional de Tratamento
Adequado de Conflitos, como toda poltica pblica,
veio para atender a uma demanda social, no caso,
a efetividade da prestao jurisdicional a partir de
uma moderna interpretao do conceito de acesso
justia, que, no sbio dizer de Kazuo Watanabe,
deve ir alm de abrir as portas do judicirio, para
oferecer s partes conflitantes uma soluo rpida,
qualificada, adequada e eficaz, que poder vir no
apenas da sentena, mas do consenso das prprias
partes, aps esclarecidas e orientadas por um
terceiro facilitador devidamente capacitado. Dispe

gigantismo da sociedade brasileira, em nmeros de

seu artigo 5 que o programa ser implementado

35
35

com a participao de rede constituda por todos os

rgos do Poder Judicirio e por entidades pblicas
e privadas parceiras, inclusive universidades e
instituies de ensino, cabendo ao Conselho Nacional
de Justia estabelecer interlocuo com a Ordem
dos Advogados do Brasil, Defensorias Pblicas,
Procuradorias e Ministrio Pblico, estimulando sua
participao nos Centros Judicirios de Soluo de

A par disso e considerando-se que mudana de

paradigmas demanda tempo e esforo conjunto dos
organismos sociais, de se esperar que, atentas
revoluo que se opera no sistema jurdico nacional, a
exemplo do que h dcadas j ocorreu em outros pases,
as instituies pblicas e privadas se unam e promovam
verdadeiro engajamento poltica pblica instituda pela
Res. 125, com vistas ao fortalecimento do Pode Judicirio

Conflitos e Cidadania e valorizando a atuao na

preveno dos litgios.

e pacificao social. Cabe aqui mencionar o Termo de

Cooperao Tcnica firmado entre o Tribunal de Justia
de So Paulo e a Defensoria Pblica (09/08/12), com o
objetivo de promover a soluo pacfica das demandas
por meio da conciliao e mediao de conflitos nos
Centros Judicirios de Soluo de Conflitos e Cidadania e
a cooperao mtua para implantao e funcionamento
de novas unidades dos CEJUSCs.

Nada obstante a adeso ao sistema ainda esteja longe

do desejado e do necessrio, anima-nos constatar
que j caminhamos alguns passos nesse sentido.
Os advogados j marcam presena majoritria na
atuao como terceiros facilitadores, a exemplo do
cadastro de conciliadores na segunda instncia do
Judicirio paulista, que, tendo iniciado em 2003
apenas com poucos membros da magistratura,
conta hoje com 12 magistrados aposentados e 80
advogados, cujo servio prestado gratuitamente
ao Tribunal o que d existncia ao CEJUSC -2
instncia. No I Encontro de Mediao promovido
pela OAB-SP em junho do corrente ano destacaramse vrios profissionais da advocacia que, atentos s
transformaes sociais e consequente necessidade
de mudana do seu papel, j se voltam para as vrias
formas de soluo do conflito e no apenas para
sua judicializao, praticando uma advocacia mais
colaborativa. A mudana se percebe tambm nos
cursos de capacitao de conciliadores/mediadores
ministrados por diversas instituies de ensino, dentre
elas a prpria Escola Superior da Advocacia, onde
macia a presena de advogados que procuram
melhor conhecer as formas no adversariais de
soluo dos conflitos, muitos deles no para atuarem
como conciliadores, mas para melhor atuarem no
ofcio da advocacia.

Revista

Partindo da premissa de que a pacificao o objetivo

maior da jurisdio e considerando a contribuio dos
mtodos consensuais no alcance dessa meta, vale o ideal
de que, fortalecido o Poder Judicirio e valorizados os
mtodos alternativos de soluo de conflitos em todo o
pas, busque-se uma mudana que incuta na sociedade
o costume de, sempre que possvel, buscar primeiro
a soluo no-adversarial do conflito, passando-se
soluo judicada apenas quando esta se fizer necessria.
O irrefrevel aumento de demandas, tomando-se
apenas como exemplo o chamado contencioso de
massa, produto das sociedades de consumo, est
a exigir que essas mesmas sociedades encontrem a
forma ideal de resolver seus conflitos, seja atravs de
mtodos consensuais bem estruturados e colocados
sua disposio, seja recorrendo a um poder judicirio
fortalecido e capacitado para realizar a prestao
jurisdicional com justia, celeridade e eficcia.

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36

Artigo 1

Negociao e o Moderno Direto

Palavras-chave: Negociao, MASCs,

Acordo, Conflito.

Raquel Helena Marques Quilici - Especialista em Mtodos Alternativos de Soluo

de Conflitos e em Comrcio Exterior e Negociaes Internacionais; Bacharel em
Direito; Professora da Escola Superior de Advocacia da OAB/SP (ESA-OAB), do
Instituto dos Advogados de So Paulo, da Escola de Magistrados da Justia Federal
da 3 Regio, da Escola Paulista da Magistratura e nos cursos de capacitao de
Mediadores e Conciliadores do TJSP; Atuou como Negociadora do Ministrio das
Relaes Exteriores do Brasil (Itamaraty) nas visitas pblicas internacionais ao
pas; Atuou como Negociadora de empresa de Telecomunicao junto a Anatel e
Scia Diretora da Quilici & Bruno Consultoria Jurdica em Negociaes, consultoria
especializada em Negociao, Mediao, Conciliao e Arbitragem.

37
37

Como tudo na vida, o DIREITO tambm se adapta,

ajusta-se e moderniza-se. Isto fato. Digo Direito
abrangendo tanto a palavra advinda do latim
directum, que supe a ideia de regra, direo, bem
como, a juridicamente considerada, ou seja, a norma
de conduta social, garantida pelo poder poltico,
controladora da conduta das pessoas e organizadora
da sociedade em suas partes fundamentais, cuja
violao punida.
Nas Faculdades de Direito, h distantes 20 anos, aos futuros
operadores do Direito eram disciplinadas as matrias
de base, como Direito Constitucional, Administrativo,
Civil, Penal, e como empreg-las dentro do Poder
Judicirio (Direito Processual Civil e Penal). Ponto.
Atualmente, to importante como as matrias de
base e sua aplicabilidade prtica, as Faculdades tm
abordado matria prevista no Cdigo de Processo Civil
que at ento era vista como uma mera formalidade.
Trata-se do artigo 331 do Cdigo de Processo de Civil,
a audincia de Conciliao, que hoje realizada por
profissionais capacitados, dando ao Cdigo seu real
valor prtico, qual seja a de enxergar o problema
como um todo, percebendo os indivduos envolvidos
e mediando seus conflitos.
Com este objetivo, o Direito moderno percebendo
as dificuldades do formalismo judicial estatal e sua
pequena aspirao diante do dinamismo exigido
pelas pessoas, fsicas ou jurdicas, envolvidas num
conflito e suas dificuldades na gesto e na resoluo
dos mesmos de maneira rpida e eficiente, passou
a reconhecer a plenitude do cidado como indivduo
dotado de deveres e direitos que, por si s pode
melhor administrar, transformar ou resolver seus
prprios conflitos.
Falamos aqui em novas formas de empoderar
indivduos para que possam expandir suas liberdades
e se tornarem cidados mais efetivos em suas
comunidades, redefinindo e inovando o Direito.
Algumas inovaes podem ser disruptivas,
transformando completamente a forma como
fazemos certas coisas. J outras, podem melhorar
e aprimorar a forma, como o caso dos Mtodos
Alternativos de Soluo de Conflitos (MASCS),
chamados de alternativos, pois, apesar de serem
alicerados nas bases do Direito, constituem uma

Revista

nova opo ao sistema tradicional de justia, ou

seja, o MODERNO DIREITO.
Baseado neste conceito, o Poder Judicirio, por
meio do Conselho Nacional de Justia, passou
a desenvolver campanhas com o objetivo de
disseminar em nosso pas a cultura da paz e do
dilogo, desestimulando condutas que tendem a
gerar conflitos e, proporcionando s partes uma
experincia exitosa de conciliao.
Desta forma nasceu o Movimento Nacional pela
Conciliao que, desde 2008, vem difundindo
os Mtodos Alternativos de Soluo de Conflitos
(MASC`s), a fim de empoderar a sociedade e
seus cidados na busca de uma soluo para seus
conflitos. Esses mtodos alternativos so vrios e,
hoje, no Brasil, os mais utilizados so a Conciliao,
a Mediao, a Negociao e a Arbitragem.
A caracterstica mais marcante de todos os Mtodos
Alternativos de Soluo de Conflitos o emprego da
negociao como instrumento primordial e natural
para resolver os conflitos, ao qual muitas vezes
recorrem seus agentes, mesmo de modo inconsciente,
quando existe algo incomodo na inter-relao vivente,
seja ela de ordem afetiva, profissional ou comercial.
Assim, pela sua importncia, abordaremos aqui o
conceito de Negociao.
certo que vivemos negociando. Em nosso
trabalho, com nossos amigos, nossa famlia. A
vida um constante exerccio de negociao. A
competncia em negociar hoje uma habilidade
imprescindvel em qualquer rea de atuao
na sociedade moderna, especialmente para os
empresrios e empreendedores. Um dos primeiros
relatos da prtica de Negociao est descrito na
mitologia judaica-crist entre Esa e Jac com seus
aspectos fundamentais: o propsito, os interesses, a
oportunidade, a persuaso, a troca e a tica.
A Negociao baseia-se em dois focos distintos,
sendo um como Mtodo e o outro como Instrumento.
Como mtodo, diferente dos demais Meios Alternativos
de Soluo de Conflitos, na Negociao no h
um terceiro imparcial e independente, visto que a
busca da soluo faz-se por aqueles envolvidos na
controvrsia ou que a estes representam diretamente,

38

utilizando-se do dilogo e da troca de informaes e

impresses.
J como instrumento, empregamos suas tcnicas
para, objetivamente, investigar os reais interesses
envolvidos nos conflitos e, assim, aproximar as
pessoas em busca de um acordo.
Assim, pode-se dizer que a Negociao a primeira
instncia da tentativa de resoluo de conflitos, pois,
uma vez diante de uma soluo que atenda a ambas
as partes, o conflito est resolvido.
Entender a Negociao como um processo em que
se pretende chegar a um acordo entre duas partes,
talvez seja a frmula ideal para compreender os
sucessos e fracassos que ocorrem em sua realizao,
portanto, negociar buscar um acordo.
Por esta razo, toda negociao deve ser realizada
de maneira correta e eficiente, atendendo ao real
interesse das partes envolvidas. Uma boa Negociao
satisfaz as partes e encerra um conflito que poderia
perdurar anos.

de Negociao tem o condo de propiciar a plena

conscincia dos envolvidos para que estes percebam
que o acordo poder satisfaz-los mais do que a sua
vontade de prosseguir com o conflito.
Por tudo isso, no processo de Negociao, importante
reforar que para obter o sim do outro lado,
fundamental ouvi-lo e entender suas expectativas.
Para isto, alguns valores e princpios bsicos como a
tica e a honestidade devem nortear todo o processo
que, somados flexibilidade e confiana, compem
os pilares do sucesso numa Negociao.
A Negociao pode ser praticada tanto para resolver
questes pessoais, como para questes profissionais,
em ambientes polticos, comerciais, diplomticos,
institucionais, gerenciais, jurdicos, trabalhistas,
entre outros. Diante dessa grande diversidade de
contextos, existem muitas definies e formas
diferentes de abordar o assunto.
Eis alguns conceitos literrios de Negociao:
Negociao um processo que pode
afetar profundamente qualquer tipo
de relacionamento humano e produzir
benefcios duradouros para todos os
participantes1;

Os Estados Unidos so os grandes pioneiros

da Negociao como mtodo. Naquele pas os
advogados, antes de impetrarem uma ao judicial,
sempre negociam com a parte contrria para obterem
um acordo satisfatrio, e, desta forma, somente os
casos mais complexos que chegam ao Judicirio.
L ela uma prtica natural e eficaz fazendo parte
da cultura da sociedade e do judicirio.
A Negociao e os demais Mtodos so levados to
a srio que foi criado um programa de pesquisa,
nascido da associao de doutrinadores e de projetos
das mais prestigiosas instituies de Harvard, MIT
(Massachussets Institute of Technology) e Simonse
Tuffs, com o objetivo de aprimorar a teoria e a
prtica da resoluo alternativa de conflitos. Nestas
pesquisas, identificou-se que, para uma Negociao
ser eficaz, o negociador precisa estar capacitado a
atacar diretamente os problemas e no as pessoas,
as quais devem ser respeitadas em suas limitaes e
dificuldades, sendo o trato com elas o mais educado
e profissional possvel.
Assim como o processo judicial, a Negociao um
meio para se alcanar um fim. Dominar o processo

Negociao implica caracteristicamente

uma troca de dar e receber entre
negociador e o oponente, que tentam
chegar a uma concluso agradvel ou
aceitvel no ajuste de um problema ou
disputa2;
Negociao

uma
troca
de
convencimentos, onde uma parte persuade
a outra apresentando os benefcios mais
relevantes em relao ao ponto de vista
defendido3;.

No entanto, independente do autor, todas as

definies so de troca e de como a perspectiva de
viso pelo olhar do outro pode modificar o conflito
de maneira a permitir que cada parte ceda no seu
limite at que se encontre um denominador comum
e, desta forma, cheguem a um acordo.
1
2
3

(Nierenberg, 1981);
(Sparks, 1992);
(Paulo Ricardo Mariotini, 2010);

39
39

Assim, certo que a Negociao no um confronto.

No se busca vencer e nem mesmo h a obrigao
de se acordar. Caso o acordo no seja vantajoso para
ambas s partes, no se deve firm-lo.
Atualmente h conflitos dos mais diversos sendo
resolvidos por meio da Negociao. Instituies
financeiras, empresas pblicas e privadas, fazem
campanhas para negociarem diretamente com seus
clientes e, assim, firmarem um acordo que satisfaa
ambas as partes, evitando, com isto, inmeras aes
judiciais.
A prtica da Negociao que antes era natural e
imperceptvel em nosso cotidiano, passou a ser
necessidade, tornando a capacidade de negociar
absolutamente essencial em todas as reas de
nossas vidas, em especial, no campo profissional.
No mundo globalizado, todo indivduo deve, por
obrigao, buscar o desenvolvimento desta tcnica
para tornar-se uma pessoa mais apta e para utilizla a seu favor.
O caminho da Negociao na construo de
relacionamentos cada vez mais notrio, no se
fala mais em analisar propostas, fala-se em negociar
isto e aquilo com algum. A arte de negociar um
caminho sem volta, pois, ser intransigente no leva a
lugar algum.
Tm-se escolas e estudos voltados somente para o
desenvolvimento, a prtica e o aperfeioamento das
tcnicas da Negociao. Realmente, saber negociar
uma arte e, como tal, precisa ser conhecida,
estudada e praticada.
A Negociao do dia-a-dia no a mesma que a
praticada no mbito profissional e judicial, visto que
pela complexidade dos assuntos envolvidos, estes
ltimos exigem tcnicas especficas, planejamento,
conhecimento e muita preparao.
Um bom negociador precisa conhecer profundamente
suas tcnicas para saber utiliz-las a seu favor, de
seus clientes, de suas empresas ou de seu pas,
visando soluo de conflito, associado satisfao
das partes envolvidas.
De forma geral, sempre oportuno comear a
negociar e, aos operadores do Direito que ainda

Revista

no se atentaram para esta mudana, prudente

buscar este novo e importante conhecimento, pois,
saber Negociar no mundo globalizado e no Direito
Moderno preciso.

Referncias Bibliogrficas:
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Tipos de Negociao. 2011.
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Biblioteca de Negociao. 2011.
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Como chegar ao sim. A negociao de acordos sem
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desenvolvendo a competncia para negociar. Braslia:
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A rvore do conhecimento: as bases biolgicas da
compreenso humana.
MILLS, Harry. Negociao. A arte de vencer.
MNOOKIN, Robert ARROW, Kenneth ROSS,
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O que Mediao de Conflitos. Coleo Primeiros
Passos, Ed. Brasiliense, 2007.
HOLANDA, Aurlio Buarque. Dicionrio Aurlio da
Lngua Portuguesa. Ed. Positivo, 2010.

40
40

ediao Familiar

Sumrio
1. Conceito de Mediao:
2. Histrico
3. Objetivos da Mediao Familiar.
4. Razes dos Conflitos submersos e a
Mediao Familiar
5. Quem o Mediador?
6. Princpios norteadores da Mediao
Concluso
Referncias Bibliogrficas
Palavras-chave: Mediao Familiar, Conflito
Familiar, Disputa.

Ana Catarina Strauch - Advogada; Conciliadora e Mediadora; Ps- Graduada

em Mtodos Alternativos de Soluo de Conflitos; Especialista em Direito
Processual, Especialista em Processo Penal, Conciliadora no CEJUSC em 2.a
Instncia Tribunal de Justia da Capital e Autora de Obra.

41
41

Resumo
O presente artigo tem o escopo de realar a importncia da Mediao
Familiar, atividade desenvolvida por um terceiro neutro, imparcial,
devidamente capacitado para exercer a funo, auxiliando as partes
envolvidas em um conflito familiar, realizao de um acordo, que
dever ser negociado pelas prprias partes, respeitando os critrios
da confidencialidade, imparcialidade, neutralidade, interesse e vontade
destas, na fase processual ou pr-processual.

Revista

42

1. Conceito de Mediao:
Antes de tratarmos do tema em questo necessrio,
conceituar a Mediao e qual seu verdadeiro objetivo.
A mediao tem como base a arte da linguagem e
da comunicao, permitindo a criao ou recriao
de laos interrompidos em razo de um conflito.
A palavra mediao (mdium, medius, mediator),
segundo estudos, apareceu na enciclopdia francesa
em 1.694, por volta do sculo XIII, cuja designao
era a interveno humana entre duas partes.
A mediao refora a liberdade contratual entre
as partes, na medida em que proporciona um meio
diferenciado de acalmar uma soluo (conflito),
reencontrando ou encontrando um espao de acordo.
Realizada pela interveno de um terceiro neutro,
independente e imparcial, conhecido como Mediador,
que desempenha uma funo intermediria auxiliando
as partes na construo do consenso, para por fim
ao litgio.
A mediao de conflitos um procedimento que traz
em si a potencialidade de um novo compromisso
poltico, capaz de reduzir a desigualdade e minimizar
ou extirpar a violncia na sociedade.
um dos mtodos chamados alternativos para a
resoluo de conflitos, como oposio ao sistema
tradicional da justia, que um terceiro neutro,
independente e imparcial coordena reunies
conjuntas ou separadas com as partes envolvidas
em um conflito. Dentre os objetivos da mediao,
podemos citar o estmulo ao dilogo cooperativo
entre as partes, a criao e recriao de laos,
a escuta ativa e participativa, que muitas vezes
culminam com a soluo das controvrsias ou litgio
estabelecido entre as partes.
Mtodo de comunicao rico, na medida em que
democratiza a relao entre as partes, por meio da
horizontalidade destas relaes humanas.
Este novo paradigma nasceu na Universidade de
Harvard, nos Estados Unidos da Amrica, na rea do

Direito, como uma alternativa extrajudicial. uma

disciplina voltada para o estudo da pacificao dos
conflitos nas inter-relaes pessoais e sociais.
2. Histrico
A Mediao Familiar surgiu nos Estados Unidos, por
volta do ano de 1.974, com o objetivo de tentar
reduzir os danos provocados no mbito familiar,
principalmente em relao aos filhos, com o divrcio
litigioso.
Criou-se uma alternativa complementar a via
judicial, com o escopo de dirimir os conflitos entre os
litigantes, minimizando os efeitos nefastos do litgio
e desafogando os trabalhos nas varas da famlia,
de forma mais rpida, menos onerosa e menos
traumtica para as partes.
Foram criados trs modelos de mediao familiar.
No primeiro, o mediador uma presena neutra,
que estimula a informao entre as partes; No
segundo, identifica e avalia junto s partes as
opes apresentadas auxiliando-as na tomada de
deciso; No terceiro, conhecido como interveno
teraputica, tenta corrigir o desequilbrio entre as
partes auxiliando-as em uma deciso conjunta.
A partir do modelo norte- americano, a Mediao
Familiar, vem sendo largamente utilizada em outros
pases como: Argentina, Canad, Gr-Bretanha,
Frana, Espanha, Itlia, Portugal.
No Brasil, a Mediao Familiar, passou a ser
utilizada, com a introduo dos Mtodos Alternativos
de Soluo de Conflitos, inicialmente, com a Portaria
n 7177/2004, baixada em 25 de maro
de 2.004, que instituiu o Setor de Apoio
Conciliao em segundo Grau no Tribunal de
Justia do Estado de So Paulo e atualmente
de forma definitiva com a Resoluo n. 125 do

CNJ- Conselho Nacional de Justia, que instituiu a

Poltica Judiciria Nacional de Tratamento Adequado
dos Conflitos de Interesses, que visa tornar efetivo
o princpio constitucional do acesso Justia (art.
5, XXXV, Constituio da Repblica) como acesso
ordem jurdica justa.

43
43

Identificamos tambm um comeo de mediao

na cultura da Grcia antiga, corrente filosfica que
pretendia fazer refletir as pessoas sobre a sua relao
com o outro e consequentemente consigo prprio. A
maiutica instrumentalizava tal pesquisa.
A via maiutica tinha por finalidade permitir que
uma pessoa pudesse expressar o seu conhecimento
em si ou seja, que teria sido adquirido em vidas
anteriores. O filsofo punha em prtica esse savoirfaire (know-how) de modo que a pessoa pudesse
refletir e expressar o melhor dela prpria. (cf. La
Rpublique, Livre IV, Platon).
3. Objetivos da Mediao Familiar.
O objetivo da mediao auxiliar as partes,
geralmente vulnerveis e fragilizadas em razo
dos acirrados conflitos, na facilitao do dilogo,
buscando identificar os conflitos submersos, os quais
muitas vezes so as verdadeiras ou reais razes
dos conflitos postos, ou aparentes, com o escopo
de criar e recriar os laos partidos, mostrando-lhes
que o consenso, minimizar a dor dos litigantes e
dos filhos envolvidos, com menor custo emocional e
financeiro, posto que em prazo inferior a demanda
judicial intentada.
Este trabalho realizado por uma terceira pessoa
neutra, imparcial, devidamente capacitada, que
utilizar tcnicas adequadas, com o escopo de
buscar o consenso que ser negociado pelos prprios
litigantes ou partes.
Alguns autores, a exemplo de Lia Regina Castaldi
Sampaio, Adolfo Braga Neto e outros, entendem
que a Mediao difere da conciliao em diversos
aspectos. Nela o que esta em jogo meses, anos
ou dcadas de relacionamento, razo pela qual
demanda que o terceiro tenha conhecimento mais
profundo sobre a inter-relao entre as partes.
O mediador dever ter mais tempo para investigar toda
a complexidade daquela inter-relao. A mediao,
na viso destes autores, no visa simplesmente ao
acordo, mas atingir a satisfao dos interesses e das
necessidades dos envolvidos no conflito.

Revista

Nesse diapaso a mediao um mtodo de resoluo

de conflitos em que um terceiro independente e
imparcial coordena reunies conjuntas ou separadas
com as partes envolvidas no conflito, com o objetivo
de estimular o dilogo cooperativo entre elas para
que alcancem a soluo das controvrsias em que
esto envolvidas.
Os conflitos e as disputas em famlia, que, segundo
a Constituio Federal, a base da sociedade e est
sob a proteo especial do Estado, so numerosos,
e variam em graus de intensidade e gravidade.
Na verdade fruto da evoluo dos diversos
nveis relacionais existentes. Em razo de estarem
intrinsecamente ligados as perspectivas de abalo
na estrutura interna de cada indivduo so vistos
de maneira negativa, o que acaba por dificultar sua
resoluo pela negociao direta entre os envolvidos.
Sob este aspecto, o conflito acaba por gerar a
necessidade da busca de um terceiro, na maioria das
vezes o advogado, que postular junto ao Estado,
para que o juiz diga quem tem direito, (razo) e de
quem a culpa da existncia do conflito.
Busca-se ento a resoluo dos conflitos familiares,
atravs da mediao, onde um terceiro independente,
neutro e imparcial alheio ao conflito, proporcionar
um momento de dilogo, em que a cooperao e
o respeito so imprescindveis para que as prprias
partes busquem a soluo atravs da reflexo e
questionamento, tendo como eixo central, que
todas as partes sairo ganhando com a resoluo
encontrada em conjunto. Aqui no h a disputa de
culpa, ou a procura do certo e do errado. Na mediao
h a conscientizao das responsabilidades e dos
papis que cabe a cada uma das partes envolvidas
e dos compromissos que iro assumir para o futuro.
So Objetivos da Mediao: facilitar a comunicao
entre as partes, minimizar os conflitos que surgem
com a separao, propiciar ganhos mtuos s
partes, diminuir custo financeiro e emocional e obter
resultado satisfatrio e benfico para as partes.
A Mediao pode e deve ser utilizada nas seguintes
reas:- Divrcio, penso alimentcia, guarda e

44

regulamentao de visitas, diviso do patrimnio,

investigao de paternidade, nos casos de Sndrome
de alienao parental, visitao pblica, atos
infracionais cometidos por adolescentes, Inventrio
e outros assuntos atinentes ao direito de famlia.

saborear a felicidade da doao, da troca, do abrao,

do perdo, do olhar o outro sem cobrana, sem
culpa, sem dor. Sabemos competir, excluir pessoas,
apontar falhas, mas no sabemos incluir e acolher
as dores dos nossos parceiros ou semelhantes.

4. Razes dos Conflitos Submersos e a

Mediao Familiar

A dor no trabalhada de forma inteligente, no

modifica o ser humano, ao contrrio torna-o rijo,
um ser humano doente, aprisionado pela emoo e
reao de uma criana.

Inicialmente, precisamos alinhavar que o ser humano

capaz de lidar com livros, internet, viagens, compras,
passeios, mas s vezes se torna incapaz de lidar com
as prprias emoes. As palavras rspidas, mesmo as
ditas em horas de extrema emoo, deixam cicatrizes
profundas, transformando o conflito em dor, que
poder ficar submersa por longo espao de tempo,
tornando-se tarefa difcil, lidar com as cicatrizes do
passado.
Cada indivduo tem sua dor, ela nica, no poder
ser sentida e muito menos avaliada por ningum.
Por vezes, colecionamos abandonos afetivos,
profissionais, sociais, que podem ser atribudos aos
outros ou a ns prprios. Raramente aprendemos
retirar nossas mscaras ou disfarces, eles funcionam
como barreiras protetoras de nossas imperfeies
ou inseguranas, aprisionando nossas emoes e
atitudes, nos novelos dos nossos conflitos. A dor
contida ou submersa capaz de nos cegar a tal
ponto, que independente do nosso querer nos torna
rudes, arrogantes e agressivos.
A vida de hoje dentro de uma sociedade competitiva e
massacrante, est impedindo o ser humano de olhar
para dentro de si mesmo, extrair sua fragilidade, sua
culpa, soltar suas amarras, verter suas lgrimas,
correr riscos, sair da rotina, amar incondicionalmente e
construir sonhos, projetos de vida, ao invs de correr
freneticamente atrs dos fantasmas do sucesso e do
consumismo.
Olvidamos, pela cobrana diria que nos imposta
pela competitividade social, que as conquistas sem
riscos, acabam sendo sonhos sem mritos e as
derrotas cultivos para nossas conquistas.
Ao longo do caminho, perdemos a capacidade de

Mas afinal, para que servem as nossas asas se somos

incapazes de auxiliar outros a voar?! Sobrevoar
anonimamente, amando os desconhecidos, secandolhes as feridas da alma, no tarefa insignificante,
nestes pequenos gestos se realizam os grandes atos
e gestos de felicidade.
A fragilidade nos torna forte, porque somente neste
momento, percebemos a importncia da nossa
humildade, quando enxergamos as lgrimas que no
foram choradas e as angstias que no puderam
ser verbalizadas. Neste momento sentimos dor e
compaixo.
O sistema nos encarcerou de tal modo, que nos
esquecemos de olhar os lrios do campo, escutar
nossos amigos, acalentar suas dores e compreender
suas mgoas. Fizemos o mesmo com nossos filhos.
Damos a eles os melhores carros, computadores,
escolas, roupas de grifes, mas esquecemos de darlhes o nosso abrao, o nosso tempo, o nosso melhor.
Nossos filhos no necessitam de pais cobradores,
mas de ombros amigos, onde possam chorar suas
lgrimas, segregar seus conflitos e minimizar suas
derrotas. Pais humanos, que possam acolher seus
sentimentos, ensinando-os a pensar e a concretizar
seus sonhos.
Temos que lembrar sempre, que os fortes, inteligentes
e corajosos usam o dilogo os fracos usam armas,
porque no sabem dialogar. Nossa famlia e os nossos
amigos, formam o alicerce da nossa histria, no
podemos deix-los no rodap da nossa existncia.
Precisamos programar mudanas. Sonhar com
elas, lutar por elas. Faz-las responsveis pelas

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45

transformaes sociais, sem ter medo do caminho,

mas medo de no sabermos caminhar.
Neste contexto, o Mediador, surge acima de tudo,
para auxiliar as partes, a encontrarem o elo perdido
em suas mentes e emoes. Pequenos gestos, como
o dilogo e a escuta ativa, podem ter maior impacto
no ser humano que longos conselhos ou discursos.
Sabemos que a lide jurdica, trata do conflito posto,
mas no da fragilidade do ser conflitado ou dilacerado
pela dor.
Os mediandos podero na sesso de mediao familiar,
olhar a outra parte, com outros olhos, escutarem-se
com a mente da emoo e no com a mente da
razo. Os advogados, acostumados demanda do
(ganha x perde), juntamente com o mediador sero
coadjuvantes, no resgate das emoes, construindo
uma nova composio onde todos ganham, sem dor,
sem mgoas, sem ressentimentos, porque foram
reconstrudos e no destrudos os laos afetivos
entre os conflitantes.
Nesse dilogo e composio se fortalecer o sonho da
igualdade, porque haver respeito e reconhecimento
pelas diferenas, de crenas, das dores e das
fragilidades. As partes percebero que a imperfeio
faz parte da essncia humana e que a nossa ideia de
perfeio, cerra nossos olhos para ver as falhas dos
outros nunca as nossas. Haver respeito pelo ser
humano, ao ser escutado e compreendido.
Quando sentimos a dor do outro, seremos mais
justos em nossa interpretao. Ento poderemos
fazer escolhas e saberemos que tambm nelas existe
o preo da perda, da imperfeio. No precisamos
ganhar sempre o tempo todo, porque no existem
verdades absolutas, todos os conflitos tem soluo.
O fortalecimento do dilogo e a mudana de posio,
estimulada pelo mediador, (colocar-se no lugar do
outro) enriquece o interior, porque treina o mediando
para que ele enxergue o outro e o conflito com outros
olhos, acarretando esta percepo, uma nova viso
do conflito posto.
A mediao proporciona s partes, olharem o que

Revista

esta por trs da barreira de ferro do comportamento

alheio. Ela mostra aos conflitantes, que a tolerncia
uma caracterstica que deve ser conquistada de
forma lenta, mas continuadamente.
Os juzes das varas da famlia, apesar de heris
incansveis, porque lutam diariamente para esvaziar
a pauta judiciria, no podem julgar alm do pedido
posto, e por mais que queiram no conseguem por
absoluta falta de tempo, perquirir o conflito submerso.
A Sentena (ganha X perde) ser prolatada em
consonncia com as provas e a tese apresentada
pelos procuradores das partes. O conflito submerso
no ser analisado e outras aes sero intentadas
na v esperana de solucionar a lide, atritando
sobremaneira a relao j desgastada entre as
partes.
Na relao processual no h o dilogo, mas a
contenda contida, longa, dispendiosa e acirrada. No
h ganhadores. Ainda que sobrevenha para uma das
partes uma sentena favorvel, todos perdem nesta
luta para a soluo das crises nas relaes pessoais.
5. Quem o Mediador?
O Mediador precisa ser antes de tudo, um humanista.
Algum que acolha o conflito alheio com sensibilidade,
para perceber que alm do conflito posto, h outros
interesses submersos que acirram o conflito.
Precisa saber falar e saber calar na hora oportuna,
utilizando a escuta ativa, para enxergar, que no
corao de cada litigante h uma dor contida, que
necessita ser compreendida.
Antes de utilizar tcnicas, dever utilizar as armas da
sua emoo, para auxiliar e estimular os conflitantes
a falar, participar e cooperar no encontro da resoluo
do conflito.
A arte da mediao est no emprego da sensibilidade
em ser solidrio, tentando enxergar as lgrimas que
no foram choradas angstias e temores que no
foram revelados e verbalizados.

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46

O Mediador deve estar preparado para ensinar

os conflitantes a pensar, principalmente queles
que esto presos nos novelos dos seus conflitos e
combalidos em suas emoes, olhando e focando
nas dores do passado, quando h outros caminhos de
luz, para seguir em frente.
Precisar acima de tudo, ser algum que possa
diariamente olhar-se no espelho e no recndito da
sua alma, reconhecendo sem nenhuma dvida, que
um pacificador, um andarilho que sabe diariamente
plantar sementes de: amor, tolerncia, igualdade,
compreenso, respeito, sabedoria e pacincia,
colheitas que conduziro ao caminho da paz social.
Ter a sensibilidade para mostrar aos litigantes,
que os fortes amam por isto incluem os fracos so
destrutivos, por isto odeiam e discriminam.
Caber ao Mediador, ao utilizar tcnicas e o caminho
da emoo, mostrar aos conflitantes, que a crise
do dilogo est sufocando as pessoas tornandoas excessivamente competitivas, endurecidas,
encarceradas em modelos desagregadores.
6. Princpios norteadores da Mediao
-Autonomia de vontade das partes- O carter
voluntrio do Processo de Mediao deve ser
entendido no patamar mximo em que essa
expresso possa ser compreendida. Significa garantir
s partes o poder de optarem pelo processo, uma vez
conhecida essa possibilidade, administrar o conflito
da maneira que bem desejarem ao estabelecer
diferentes procedimentos e total liberdade de tomar
as prprias decises durante ou ao final do processo.
Informar s partes que cabe a elas o poder de decidir
sobre os assuntos a serem abordados ao longo de
todo o processo. O mediador deve assegurar a plena
autonomia das partes durante a mediao.
- Imparcialidade- Ao mediador, impe-se o dever de
procurar compreender a realidade dos mediandos, sem
que nenhum preconceito ou mesmo valores pessoais
possam macular a sua interveno. Ele deve se abster
de qualquer ao ou conduta verbal ou no verbal,
que aparente qualquer tipo de preferncia entre os
mediandos. Portanto, deve cuidar permanentemente
do devido equilbrio de poder entre elas.

Revista

- Independncia- Se o mediador tiver alguma

ligao com as partes, ou mesmo ligao anterior,
deve declinar de sua atuao, pelo dever de se manter
eqidistante das partes durante todo o processo de
mediao.
- Credibilidade- As partes ao elegerem o processo
de mediao assim o fazem, porque acreditam nele.
Por esta razo tambm tarefa do mediador, manter
este atributo em relao ao processo e durante o
desenrolar deste trazer este atributo para si, para
que as partes possam se abrir sem nenhum tipo de
constrangimento.
- Competncia- Ao medidor cabe somente a tarefa
de mediar quando tiver plena convico de suas
qualificaes para atender aos mediandos em seus
questionamentos, preocupaes e expectativas.
Caso perceba qualquer dificuldade que possa de
alguma forma prejudicar as partes, deve declinar do
processo, ou da sua nomeao para aquela atuao.
- Confidencialidade- O mediador dever manter
sob sigilo toda as informaes, fatos, relatos,
situaes, documentos ou propostas que lhe forem
apresentadas, durante a mediao. Da mesma forma,
dever garantir quando de sua nomeao, que no
testemunhar sobre nenhum dos elementos acima
citados, direta ou indiretamente, desde que a ordem
pblica no seja contrariada.
Concluso
A Mediao Familiar, pensamos, no tem como nica
tarefa, esvaziar a pauta superlotada do judicirio.
Reconhecemos que este trabalho, sempre e quando
bem realizado auxiliar neste esvaziamento.
Porm sua maior misso, como novo paradigma,
contribuir para que os integrantes e militantes
do poder judicirio, juzes, promotores, peritos,
advogados, assistentes sociais, mediadores e
conciliadores enxergarem o conflito dos litigantes de
forma mais humana, onde as diferenas, as dores e as
lgrimas, no sejam sufocadas, mas compreendidas
e respeitadas.

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47

A Mediao auxilia todos os envolvidos a investir

nas pessoas, ao invs de combat-las com regras
processuais postas e determinadas. A cativ-las ao
invs de exclu-las. A plantar e regar sementes ao
invs de destru-las. A compreender os erros ao
invs de puni-los. A servir o ser humano ao invs
de querer domin-lo. A conter o caos ao invs de
aliment-lo, utilizando ferramentas, para que o ser
humano possa ser feliz, extraindo lies dos erros,
sabedoria das dores e coragem dos fracassos.
A pacificao da lide no trar benefcio apenas
aos litigantes, mas a sociedade como um todo,
porque ser como semente plantada em um
jardim ainda rido, que conhecer, de gro em
gro a possibilidade de florir, fortificar, respeitar e
curar o corao das pessoas. a fora silenciosa

caminho devagar, mas com segurana, a fora

da convico que conquista paulatinamente as
conscincias, que lhe do expresso atravs da ao.
(Rudolf Von Ihering).
E, lembrando finalmente que, a opo pela via
judiciria, em contraposio ao consenso restar:
ainda que sobrevenha para uma das partes uma
sentena favorvel, todos perdem nesta luta para
a soluo das crises nas relaes pessoais. Mesmo

que haja um vencedor, sempre restar um vencido

e humilhado, pronto para desafogar suas mgoas e
instintos de vingana. (Nelson Mandela).

da verdade que, sem maiores esforos, abre seu

Referncias Bibliogrficas
SAMPAIO Lia Regina Castaldi O que Mediao de Conflitos- Ed. Brasiliense, 1. Ed.2007.
Http://pt.wikipedia.org./wiki/conflito.
MUSZKAT MALVINA, Summus (2.005)- Guia prtico de Mediao de Conflitos em famlias
e organizaes- So Paulo- Editora.
STRAUCH, Ana Catarina Eu s Preciso de Amor- Ed. Carthago. 2.008.
CALMON, Petrnio Fundamentos da Mediao e da Conciliao- Ed. Forense (2.007) RJ.
VASCONCELOS, Carlos Eduardo de Mediao de Conflitos- Ed. Mtodo (2.008)-So PauloSP.
MIRANDA e MALUF Maria Bernadete e Clvis Antonio - Curso Terico e Prtico de Mediao,
Conciliao e Arbitragem- Ed. GZ Rio de Janeiro- 2.013.

Revista

48
48

ediao Instrumento de Justia Sustentvel

Palavras-chave: Mediao, Justia

Sustentvel, Negociaes Pacficas.

Roberta Heinemann de Souza Aranha - Advogada. Bacharel em Psicologia;

Mestre em Artes; Especialista em Mtodos Alternativos de Soluo de Conflitos;
Mediadora no Tribunal de Justia do Estado de So Paulo; Docente nos cursos
de Capacitao em Conciliao e Mediao segundo a Resoluo 125 de 2010
do CNJ da ESA - EPM - IASP - UNISANTOS - EMAG - APMAGIS e Coordenadora
de Cursos de Capacitao em Mediao e Conciliao da EPM/UNISANTOS.

49
49

de notrio conhecimento que o homem, sendo

um animal social, diferenciado dos demais pela
capacidade de transformar os meios da natureza com
maior habilidade para sua prpria comodidade, busca
sempre uma segurana, quer fsica, quer emocional,
para realizar suas atividades, evitando mudanas que
geram desconforto que o obriga a tomada de posies,
muitas vezes agressivas, para a manuteno de seu
status quo.
O instinto de sobrevivncia, aliado s tecnologias
disponveis e ao elevado nvel demogrfico, obrigou-o
a conviver em uma sociedade organizada por
tratados, acordos, leis, costumes tribais, estatutos,
normas procedimentais, etc., porm, seu sentido
de individualidade se contrape s necessidades
de manuteno de grupo, gerando, muitas vezes,
conflitos entre os indivduos ou grupos de indivduos,
que podem ser de ordem pessoal, como por exemplo,
as formas de cumprir obrigaes de um contrato, ou
coletivos, como as guerras entre naes.
A cultura do sucesso e do consumismo; a valorizao
do ter em contraponto ao ser; o fomento do
sucesso pessoal em detrimento da coletividade; e, a
valorizao dos termos: eu quero, eu sei, eu desejo,
eu tenho direito, eu decido, eu mando, provocou uma
defesa arbitrria de direitos individuais.
Em contraponto a essa cultura, comeou a ser
propagado, a partir da realizao da Conferncia das
Naes Unidas sobre o Meio Ambiente Humano, em
Estocolmo, o termo sustentabilidade, que no Brasil
ganhou grande divulgao aps a realizao da
Conferncia sobre Meio Ambiente e Desenvolvimento
(ECO), em 1992, no Rio de Janeiro.
A partir deste evento, que foi o primeiro encontro
mundial promovido com o objetivo de discutir assuntos

Revista

relacionados ao meio ambiente e solues para

a preservao da humanidade, o conceito de
sustentabilidade passou a ganhar uma maior
importncia, estendendo seu significado para vrios
aspectos da sociedade.
Em um mundo em que a populao humana continua
crescendo, as tecnologias se aprimorando e as
relaes entre indivduos se tornando mais complexas
e, por consequncia, mais conflituosas dentro um
paradigma adversarial,faz-se necessrio cada vez
mais aplicar a viso de mundo contida no conceito
de sustentabilidade a despeito do velho paradigma
cartesiano.
O missionrio e Professor Norte-Americano Tommy Nelson
ensina que os paradigmas podem ser limitadores,
que as pessoas se obriguem a frear o prprio
desenvolvimento impedindo a busca de novos
caminhos, muitas vezes mais eficientes e eficazes.
(NELSON, Tommy; O processo da Prola; So Paulo;
Saraiva, 2008, pag.58).
A maioria das pessoas est totalmente
engajada, chegando at a defender seus
paradigmas limitadores. Sou assim e
no consigo mudar.
Vivemos de forma aparentemente
tranquila dentro de nossa zona de conforto,
o que no permite a liberao do nosso
potencial. At estarmos preparados para
sair dela, obrigando-nos a frear nosso
prprio desenvolvimento.
O que voc teria coragem de fazer, caso
tivesse a certeza de que seja impossvel
falhar?
A triste verdade que a maioria das
pessoas vive at o final de suas vidas
permitindo que crenas limitadoras e autoimpostas as dominem.

50

Quando se trata das relaes entre os indivduos

esses paradigmas limitadores tendem a reproduzir o
conflito, em um redundante crculo vicioso gerando as
conhecidas conseqncias de intolerncia, opresso
ou anulao. Assim, independente do tipo de conflito
entre duas ou mais partes, dada sua individualidade,
o homem geralmente necessita da interveno de
um terceiro para resolv-lo, procurando sempre uma
autoridade que possa trazer a pacificao e o fim
da contenda, sendo certo que cada parte envolvida
pretende que suas aspiraes sejam totalmente
atendidas.
Em tempos mais remotos, eram os lderes da
comunidade, em geral com carter de virilidade ou de
carter religioso, que tinham a tarefa da pacificao,
mas com o passar do tempo, e o aumento da
populao, essa tarefa foi delegada a funcionrios
dos Estados, que atualmente so os Juzes Naturais.
Na busca constante da uma segurana, para
manuteno da espcie, ou da sua individualidade, os
entes de uma sociedade se articulam para dirimir, de
forma mais rpida e eficaz os conflitos que o Estado,
por seu tamanho e complexidade, no tem capacidade
para resolver com a celeridade necessria, criando
Estatutos, Normas Procedimentais e Cdigos de tica,
os quais regulam as atividades de seus membros.
Esses mecanismos, complementares atividade
estatal, no tm o condo ou mesmo o interesse em
afastar o Estado das relaes sociais, visando apenas
uma forma mais clebre de solucionar controvrsias
e pacificar as micro sociedades que criaram dentro
de um macro sistema regido pelo Estado.
Um meio alternativo eficaz para eliminao de um
conflito visando a manuteno da sustentabilidade
das relaes de forma pacifica a MEDIAO, posto

que seu resultado implica na eliminao definitiva da

controvrsia pela atuao das prprias partes.
A MEDIAO no se encerra em um acordo a ser
cumprido, mas sim em uma ao consciente das partes
que se compem para eliminar em definitivo o conflito
surgido dentro de uma relao, retornando ao status
quo ante do desentendimento, restabelecendo o
vinculo que sustenta a relao.
Por sua vez, o conflito tambm no se encerra com
um acordo no sentido de termo final, ele dissolvido
no fluxo natural da relao, pois visto como uma
oportunidade, um momento de tenso do fluxo
relacional, emitindo um alerta para que as partes
ACORDEM (no sentido de despertar) e restabeleam
o fluxo que sustenta os vnculos de suas relaes.
Este despertar promove o acordo, o estar de acordo
conscientemente, gerando o cumprimento efetivo
dos termos por eles estabelecidos na Mediao.
Convm ressaltar que a MEDIAO mais bem aplicada
em conflitos entre agentes que possuem mltiplos vnculos,
ou mesmo relaes continuadas, majoritariamente
nas relaes familiares e de vizinhana, quer de um
condomnio, quer entre naes.
O problema bsico de uma negociao no est
nas posies conflitantes, mas sim no conflito entre
as necessidades, desejos, interesses e temores
de cada lado, que afetam um ou mais vnculos do
relacionamento, causando a quebra de confiana e o
rompimento da comunicao.
Sendo certo que os interesses motivam as pessoas,
e que geralmente esto ocultos pelas posies que
elas adotam, compete ao Mediador restabelecer
a comunicao entre as partes, o qual faz uso de
tcnicas adequadas para flexibiliza-las em suas
posies e conscientiza-las quanto os limites de

51
51

suas necessidades em relao s necessidades da

outra parte, dissolvendo-se assim o conflito entre
as necessidades, construindo a partir da uma nova
possibilidade de vinculo e de confiana mtua.

Referncias Bibliogrficas

O principal objetivo da MEDIAO demonstrar que

as partes podem estar confiantes de que tudo que
ser tratado ter a finalidade de solucionar o problema

MANZANO, Nivaldo T. Que Pau Esse? Uma

Introduo Complexidade para Resoluo de
Problemas, SP, Textonovo, 2002.

apresentado de forma mais justa e satisfatria para

todos e neste passo, as partes em conflito devem
ser motivadas e mobilizadas para assumir a iniciativa
de implementar posturas pautadas pelo binmio
sustentabilidade e desenvolvimento num contexto de
incluso.

MARTINS, Jos Celso. Arbitragem, Mediao e

Conflitos Coletivos do Trabalho. SP, Editora do Autor,
2005.

Adequadamente utilizada a MEDIAO, ser pacificado o

conflito entre as partes, em especial porque permitir
que estas assumam a Responsabilidade pela sua
soluo definitiva e exerceram seu Poder para o
resultado, pacificando as relaes interpessoais e
sociais.

NELSON, Tommi. O Processo da Prola Identifique

a Melhor Fase para a sua Transformao, SP, Saraiva,
2008.

O maior benefcio da utilizao da MEDIAO na

soluo de conflitos o entendimento de que a Paz
a melhor forma de manuteno da sustentabilidade
e preservao da humanidade, pois, no somos
vrios indivduos de uma sociedade, mas uma nica
sociedade formada por vrios indivduos.
A Justia no deve se prestar a garantir a sensao
individual de vitria, mas sim deve se estabelecer
para emanar a sensao de paz, solidariedade e
felicidade dos indivduos nas suas relaes sociais
em um constante desenvolvimento sustentvel.

Revista

GOLEMAN, Daniel, Ph.D. Inteligncia Emocional

A Teoria Revolucionria do que ser Inteligente, RJ,
Objetiva, 2001.

NAZARETH, Eliana Riberti e Dos Santos, Lia Justino.

Guia de Aulas do Curso de Iniciao de Mediao.
SP, CEREMA, 2005.

SAMPAIO, Lia Regina Castaldi e BRAGA Neto, Adolfo.

O Que Mediao de Conflitos SP, Brasiliense, 2007.
SCHOPENHAUER, Arthur. Como Vencer um Debate
sem Precisar ter Razo. RJ, Editora Topbooks, 2003.
BBLIA DO EXECUTIVO, Nova Verso Internacional.
Organizada por Sid Buzzell, Traduo Kroker,
Valdemar. SP,Editora Vida, 2004. (Ttulo original
The Leadreship Bible).
MANUAL DO CONCILIADOR, Setor de Conciliao
Cvel, Foro Regional de Santo Amaro, SP, 2004.
BARTOLI, Nilton. Transcrio do Primeiro Curso de
Ps-Graduao Lato Sensu em Meios Alternativos de
Soluo de Conflitos Humanos Mdulos I, II e III,
Escola Paulista da Magistratura, SP, 2008.

52
52

plicao da Mediao nas Relaes Cotidianas

Condominiais

Palavras-chave: Direito. Propriedade.

Condomnio. Privacidade. Conflitos.
Mediao.

Ana Luiza Pretel - Advogada. Bacharel em Administrao de Empresas;

Especialista em Direito Procesual Civil e em Mtodos de Solues Alternativas
de Conflitos Humanos; Professora Universitria, Palestrante e Conciliadora do
Tribunal de Justia.

53
53

Resumo
Este trabalho tem por finalidade demonstrar as vantagens da utilizao da
mediao nas relaes condominiais, apresentando as principais motivaes de
conflitos na convivncia em condomnio, em especial a confuso comum entre o
que propriedade privada e propriedade de uso coletivo. Demonstra tambm a
necessidade da criao de setores pblicos e privados especializados no trato de
relaes condominiais.

Revista

54

A utilizao da mediao em condomnios edilcios,

como meio de resoluo dos conflitos existentes, uma
vez que a funo social da propriedade garantia ao
direito de moradia encontra limites no direito
privacidade e intimidade. Apresentamos conceitos
de Mediao, Propriedade e Condomnio. Em breve
anlise da cada um dos trs institutos, e o mbito de
aplicao deles ao Direito, construindo o raciocnio a
partir da anlise dos mesmos e de sua funo dentro
do Direito, podemos concluir, que agregando os trs
conceitos dentro do mbito do direito moradia e
liberdade, e do direito privacidade, intimidade e
ao respeito, buscando trazer os limites de um e outro,
a mediao mostra-se o melhor meio de solucionar
os conflitos decorrentes da violao de um ou de
outro direito.
Nesse incio de sculo, a sociedade anseia por
meios cleres e de baixo custo para a resoluo de
conflitos interpessoais e intersubjetivos, decorrentes
da divergncia de opinies, do litgio entre partes, do
uso abusivo de direitos como a liberdade, enfim, de
todo comportamento humano que no se coaduna
com a finalidade do Direito, qual seja, a paz.

ltimas trs dcadas tambm houve um aumento

considervel no nmero de conflitos sem resoluo
amigvel, ou seja, que necessitam ser resolvidos no
Judicirio.
Soma-se a isso o grande avano tecnolgico
verificado no mundo todo nesses ltimos quatro
decnios; a globalizao das relaes interpessoais
e intersubjetivas, que deixaram de ser bilaterais
para ser multilaterais; o surgimento de novos ramos
em que se fazem a necessidade da atuao do Direito
para os regularem, como a Biotica, as relaes
decorrentes da informtica e da ciberntica, o
desporto profissional, os direitos autorais, as relaes
comerciais multilaterais, entre outros.
Assim, o Judicirio, que atendia com certa celeridade
as lides decorrentes de falhas nas relaes
interpessoais e intersubjetivas, passa a no ter mais
condies de atender a todas as demandas, vez que
sua modernizao, informatizao e expanso no
se deram na mesma proporo que o avano das
relaes sociais.

Nessa esteira, o Judicirio se apresenta como a

opo menos vivel. Mas, at pouco tempo atrs,
tambm se apresentava como a nica alternativa de
resoluo de conflitos, tornando-se um paradigma
que dificulta a utilizao de meios alternativos para
a soluo pacfica de conflitos.

O legislador, sentindo tal dificuldade, promulgou a

lei n 9.307/96, que estabelecia a arbitragem como
meio alternativo legal de resoluo de conflitos.
Foi um passo em direo ao futuro, qual seja, a
desnecessidade de se levar todo e qualquer tipo
de demanda ao Judicirio, numa clara tentativa de
desafogar este rgo j to saturado.

Acontece que, atualmente e j h muito tempo o

Judicirio no atende s necessidades da populao,
que de noventa milhes na dcada de setenta
quando do advento do atual Cdigo de Processo Civil
passou para quase duzentos milhes nessa primeira
dcada do novo sculo. Consequentemente, nessas

Deve-se notar que o Instituto da Arbitragem segue

procedimentos semelhantes aos utilizados pelo
Estado-Juiz, em clara demonstrao da dificuldade
da mudana do paradigma da busca de uma soluo
eterocompositiva, ao invs de buscar a soluo do
conflito pela via negocial.

55
55

Mais a frente quase dez anos depois adveio a

Emenda Constitucional n 45, de 8 de dezembro
de 2.004, responsvel pela Reforma do Judicirio,
trazendo, dentre outras novidades, a extino dos
Tribunais de Alada, a criao do Conselho Superior
da Magistratura, e a insero, no artigo 5 da
Constituio Federal, do inciso LXXVIII, que prev
como direito individual fundamental a observncia
da celeridade e da economia processual na resoluo
dos conflitos, tanto no mbito administrativo como
no mbito judicial.
Atualmente se observam outras medidas para
efetivao da resoluo clere dos conflitos, como
a obrigatoriedade da tentativa da conciliao em
qualquer demanda judicial, inclusive nas demandas
penais em que o apenamento no to grave,
cabendo chamada transao penal.
Assim, surgem as demandas cotidianas, como as
consumeiristas, as familiares e as condominiais, em
que a arbitragem e a conciliao no surtem o efeito
desejado, vez que ou as partes devem se restringir
s clusulas estipuladas em contrato (arbitragem) ou
mesmo aceitando os termos de um acordo pecunirio
mantm entre si um estado de conflito remanescente
que necessitar futuramente de nova interveno.
(conciliao)
nesse vcuo que aparece a mediao, em que o
acordo s efetivado quando as partes estiverem
plenamente satisfeitas com todos os termos sejam
pelo consenso. E, para que isso ocorra, um terceiro
totalmente imparcial deve atuar, auxiliando as partes
em seu empoderamento, para que a melhor soluo
seja por elas construda.

A propriedade consiste no direito real de maior

contedo e o mais amplo que existe, pois consiste
no direito em que o titular tem a faculdade de usar,
gozar, dispor, e tambm de reivindicar a coisa de
quem injustamente a possua ou detenha, de acordo
com o que dispe o artigo 1.228 do Cdigo Civil.
Em uma sociedade que, em tese, vem se preocupando
com a reduo das desigualdades e a construo
de uma sociedade harmnica e igualitria, tanto a
Constituio Federal como a lei civil atual preve que
a propriedade dever atender sua funo social, qual
seja, a de garantir a efetivao do direito moradia.
A Constituio Federal, em seu artigo 5, inciso XXIII
dispe que a propriedade atender a sua funo
social, seguida da lei civil em vigncia, que em
seu artigo 1.228, 1 assim trata da funo social
da propriedade: o direito de propriedade deve ser

exercido em consonncia com as suas finalidades

econmicas e sociais e de modo que sejam
preservados, de conformidade com o estabelecido
em lei especial, a flora, a fauna, as belezas naturais,
o equilbrio ecolgico e o patrimnio histrico e
artstico, bem como evitada a poluio do ar e das
guas.
Conforme se v, em que pese o indivduo ter direito
propriedade e, consequentemente, moradia, tais
direitos sofrem limitaes, como as expressamente
mencionadas no pargrafo anterior, alm de outras
previstas na prpria lei civil e na Constituio
Federa tambm tutela e garante referidos direitos
privacidade e respeito, precipuamente nos incisos
X e XI do artigo 5.
Ou seja, o proprietrio de um bem imvel pode exercer
com plenitude os direitos inerentes propriedade,

Revista

56

mas certo que esses direitos possuem limitaes,

e tais limitaes devem ser levadas em considerao
quando da anlise de conflitos condominiais
cotidianos, tendo em vista que o exerccio pleno
do direito propriedade e os direitos inerentes a
esse direito levam ao cometimento de excessos e
abusos por parte do detentor desse direito.
A noo de propriedade conhecida por qualquer
ser humano, a relao para com nossos prprios
objetos no uma ideia apenas histrica, mas
distinguimos desde a infncia aquilo que nosso, de
nossa propriedade.
Entretanto, embora qualquer pessoa entenda o que
seja a propriedade, no temos uma conceituao
clara e indiscutvel de seu significado.
O Cdigo de Napoleo definia a propriedade em
seu artigo 544 como sendo o direito de gozar e de

dispor dos bens da maneira mais absoluta, desde

que deles no se faa uso proibido pelas leis e pelos
regulamentos, contudo no podemos deixar de
observar que este direito no pode ser absoluto se
devem respeitar certas restries.
Em nossa Constituio Federal, a propriedade
apenas garantida como direito, mas em nenhum de
seus artigos encontramos sua definio.
J o Cdigo Civil Brasileiro, apesar de apontar
os atributos do proprietrio, no conceitua a
propriedade, embora, por interpretao, possamos
definir neste artigo o contedo da propriedade, como
sendo o direito de algum de usar, gozar, dispor e
reivindicar a coisa, que nos remetem ao jus utendi,
fruendi e abutendi e reivindicatio, verificada no
Direito Romano.

Nem mesmo a Lei 4.504/64 que dispe sobre o

Estatuto da Terra, e, que, portanto, est diretamente
relacionada ao assunto, no descreve, em seu texto,
o conceito de propriedade.
Podemos concluir, portanto, que a propriedade
um conceito histrico, com significados diferentes
conforme o tempo e a sociedade em que se apresenta
e que se transforma e evolui, em um contexto geral,
juntamente com a histria e a evoluo do homem.
impossvel conceber a propriedade sem antes
localiz-la no tempo e espao histrico em que ser
estudada.
Em primeiro lugar, devemos definir o que uma
limitao ao exerccio do direito de propriedade.
Como de se imaginar, uma limitao diante do
exerccio de um direito, suprime este direito de
forma que, em determinadas circunstncias ele ser
exercido dentro dos ditames da limitao e no em
sua plenitude, ou seja, o limite negativo.
No podemos, contudo, concluir que as limitaes
estejam ligadas intrinsecamente ao conceito de
propriedade, j que elas atingem to somente o
exerccio do direito de propriedade e no a essncia
do direito, do conceito de propriedade em si, como j
explicado, a idia de limitao de apenas suprimir,
definir os limites, a forma em que determinado direito
ser exercido, no se refere ao seu contedo.
Os limites do exerccio ao direito de propriedade so
aqueles determinados na lei e, podemos classificlos em dois grupos:
a) Limitaes de direito privado
referentes ao direito de vizinhana;
b) Limitaes de direito pblico
referentes s limitaes urbansticas e
administrativas.

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57

Estas limitaes, como dizem respeito ao exerccio do

direito de propriedade, atingem o carter absoluto,
exclusivo e perptuo da propriedade, pelo que temos:
a) Restries atingem o carter
absoluto da propriedade, a saber, o direito
de fruio, modificao e alienao da
coisa;
b) Servides atingem o carter exclusivo
da propriedade, como por exemplo,
utilizao de propriedade alheia;
c) Desapropriao atinge o carter
perptuo da propriedade, ao transferir o
seu domnio compulsoriamente.

Portanto, a maneira concreta de se operar a propriedade

trat-la no apenas como um direito, no apenas
como o direito que possui o proprietrio individual de
us-la, de usufruir de seus frutos, de reivindic-la de
quem a detiver injustamente, mas ela deve ter vista
tambm como ente social, uma vez que o exerccio do
direito do proprietrio para com o seu bem interfere na
relao com a coletividade, e a coletividade tambm
deve ser respeitada e amparada pelo Estado, que
consagra em seu ordenamento tal princpio.
Neste sentido, a propriedade passa tambm a ser um
dever, o dever de se observar a sua funo social.
Cabe ressaltar que, o direito vizinhana consiste,
para esse estudo, na principal limitao ao direito
propriedade. Sobre o assunto, assim ensina Santiago
Dantas:

Para que haja conflito de vizinhana

sempre necessrio um ato praticado
pelo possuidor de um prdio, ou o
estado de coisas por ele mantido, v
exercer efeitos sobre o imvel vizinho,
causando prejuzo ao prprio imvel ou
incmodo ao seu morador.

Revista

Nessa esteira, assim preleciona a professora Maria

Lgia Mathias Coelho:
No mundo moderno, a convivncia
cada vez mais prxima das pessoas,
em razo da contiguidade dos imveis
e do grande nmero de edifcios de
apartamentos,
principalmente,
nos
grandes centros urbanos, faz florescer
uma srie de conflitos de interesse
privado, para os quais o Direito fornece
as regras para a sua composio. No
raro, o ato que um vizinho pratica pode
interferir diretamente no prdio vizinho,
provocando incmodo, emergindo dessa
situao uma coliso de direitos ou
conflito de interesses. De um lado temse um vizinho que deseja ouvir musica
cujo som se propaga na vizinhana, e de
outro, em imvel contguo, algum que
queira repousar, em silncio.
O que se verifica que nenhuma pessoa pode usar,
dispor, fruir ou gozar como bem entender de sua
propriedade, vez que a vida em sociedade importa
em concesses e, mais do que isso, em respeito ao
prximo, na medida em que tambm se deseja ser
respeitado em sua privacidade e sua individualidade.
O condomnio, em linhas gerais, consiste na
pluralidade de proprietrios sobre um mesmo bem.
Essa pluralidade de proprietrios pode se dar sobre um
mesmo bem mvel ou imvel, divisvel ou indivisvel,
sendo denominado de condomnio voluntrio; e
tambm pode ser dar sobre as reas comuns de um
bem imvel denominado prdio, quando tal forma de
comunho denominar-se- condomnio edilcio.
Nos grandes centros urbanos como So Paulo, Rio de
Janeiro, Recife, Belo Horizonte, Porto Alegre, somente
para citar algumas Capitais, cada vez maior o nmero

58

de condomnios edilcios, em que o que separa a

propriedade e o direito a essa de um e outro so
centmetros de tijolo. E, consequentemente, o que
separa a possibilidade de se desrespeitar o direito
privacidade ou ao respeito do outro e de se abusar
ou se exceder no uso do direito propriedade ou
moradia tambm so centmetros de tijolo.

em auxiliar, de maneira imparcial, na composio

amigvel entre as partes, utilizando-se de valores
bsicos, como a tica, o respeito e a liberdade e
suas limitaes naturais, para mediar tentativa de
acordo que est havendo entre as partes.

Conforme se verifica, na prtica, no dia a dia,

extremamente tnue a linha que separa o respeito
do excesso, a moderao do abuso, at porque o que
pode ser considerado excesso para uns, pode ser
normal para outros, j que a definio, no cotidiano,
de normalidade e excessividade, moderao e abuso,
subjetiva.

judicial traz-se a baila os resultados prticos das

primeiras utilizaes de mediao na resoluo de
conflitos condominiais por Cmaras de Mediao
criadas para este fim em agosto de 2006.

Assim, quando surgem conflitos em que o que impera

subjetividade, incuo para no dizer custoso,
ineficaz e transtornante recorrer ao Judicirio.
Da que se impe a necessidade de se utilizar de
meios alternativos para a resoluo desses tipos de
conflito, como o som alto, o cachorro que late de
madrugada, a furadeira que faz barulho aos sbados,
o vaso que est no hall de um andar sem que todos
concordem.
Conflitos como esse, decorrentes da inobservncia
do direito de vizinhana, podem ser resolvidos com
maior eficcia e celeridade pela mediao.
da necessidade premente da utilizao de valores
maiores que a frieza das leis humanas que surgem
os meios alternativos de resoluo de conflitos. E,
dentre esses, emerge a mediao, que se apresenta
como o melhor mtodo alternativo de resoluo
de conflitos para os casos de relaes conflituosas
cotidianas condominiais, vez que o mtodo que,
antes de se preocupar com qualquer disposio
ou norma de qualquer lei humana, preocupa-se

Para demonstrar as vantagens do uso deste mtodo

de pacificao de conflitos em relao ao contencioso

Nos primeiros dois anos de atuao logrou-se um

xito de 94% nas tentativas de acordo amigvel, que
significa que somente 6% destes conflitos chegaram
ao Poder Judicirio, na busca de uma soluo que se
mostra mais lenta, custosa e desgastante para todos
os envolvidos.
Com o advento da Resoluo 125/10 do Conselho
Nacional de Justia, que disciplinou a criao de
Centros de Solues de Conflitos e CidadaniaCEJUSC, bem como a capacitao de mediadores,
fomentando a utilizao de procedimentos prprocessuais e extrajudiciais, ampliou-se a capacidade
de atendimento a demanda de conflitos condominiais
entre outros, sem a necessidade do uso do processo
judicial convencional, mesmo que nestes CENTROS
os acordos recebam homologao e tornem-se ttulos
executivos judiciais.
Ressalte-se que dentre os conflitos mais comuns em
um Condomnio destacam-se o barulho, com 30%
dos casos e as vagas de garagem, que somam 29%
dos litgios. Animais, crianas e vazamentos tambm
costuma serem motivos de brigas entre vizinhos.
Por fim importante frisar que alm da capacitao,

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59

o mediador deve ter sensibilidade para identificar e

solucionar os anseios mais ntimos de cada um dos
envolvidos.
Na mediao condominial deveremos observar
caractersticas diferenciadas, pois apesar de no
ser uma mediao familiar, esto todos debaixo
do mesmo teto em uma relao de vizinhana que
em determinados casos equipara-se as relaes
familiares.
Por outro lado, o conceito de propriedade est muito
arraigado nesta era de civilizao, e por este motivo
muitas vezes h uma confuso entre aquilo que
unicamente particular e aquilo que de uso coletivo.
Em virtude destas peculiaridades, para que as sesses
de mediao condominial logrem xito e, assim,
se efetive a busca da paz social, imprescindvel
a vontade livre das partes em realizar o acordo; a
capacitao tcnica do mediador; a sensibilidade
e criatividade na conduo do procedimento; e, a
certeza do sigilo no procedimento, para que nada
do que for discutido na sesso, salvo o acordo, seja
divulgado.

Referncias bibliografias
BRASIL. Cdigo Civil. 9.ed. So Paulo: RT, 2007.
BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do
Brasil. 33.ed.So Paulo: Saraiva, 2004.
CEZAR-FERREIRA, Vernica A. da Motta. Famlia,
Separao e Mediao. So Paulo: Mtodo,2007.
DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro:
Direito das Coisas. 21ed. So Paulo: Saraiva, 2006,v.4.
FISHER,
Roger;URY,Willian;PATTON,Bruce.Como
chegar ao sim.Rio de Janeiro:Imago,2005.
GOMES,
Orlando.Direitos
Janeiro:Forense,2006.

Reais.19ed.Rio

de

GRIONVER, Ada Pellegrini; WATANABE,Kazuo;

NETO, Caetano Lagrasta. Mediao e gerenciamento
do processo. So Paulo:Atlas,2007.
NAZARETH, Eliana Riberti. Apostila Mdulo II
Curso de Especializao da Escola Paulista da
Magistratura.
SAMPAIO, Lia Regina Castaldi; NETO, Adolfo Braga. O
que mediao de conflitos. So Paulo:Brasiliense,2007.

Pode-se concluir que da mesma forma que j foram

criadas as Cmaras especializadas de Arbitragem,
Casas de Mediao criadas pela Prefeitura do
Municpio de So Paulo, os Institutos de Mediao
Familiar, e os Centros de Conciliao do Judicirio,
se faz necessria especializao de medidores em
conflitos condominiais, a criao de setores pblicos
e privados especializados em condomnios, uma vez
que o tema tem caractersticas especiais, tanto
que o legislador tratou dele em Captulo especfico,
dentro do Cdigo Civil Brasileiro em vigor.

Revista

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60

rbitragem e mediao em condomnios

Sumrio
1. O que mediao e o que
arbitragem
2. Clusula de Insero da Arbitragem
na Conveno do Condomnio
3. Principais Vantagens da Utilizao
do Procedimento Arbitral
Referncias Bibliogrficas
Palavras-chave: Arbitragem, Mediao,
Condomnio.

Marie Claire Libron Fidomanzo - Advogada; Conciliadora e Mediadora

em 1 e 2 instncias no Tribunal de Justia de So Paulo; Especialista em
Mediao e Arbitragem; Presidente da Comisso de Segurana Pblica Defesa
Civil e Trnsito da 38 Subseo da OAB de Santo Andr; Diretora Cultural e
Professora da AABC Associao dos Advogados do Grande ABC; Diretora e
Coordenadora dos Cursos de Capacitao em Conciliao e Mediao do Jus
Postulandi Instituto de Estudos e Pesquisas e Presidente do Instituto Ipso Iure
- Solues em Mediao, Arbitragem e Afins Ltda.

61
61

Normalmente, os litgios so resolvidos na Justia Comum, que podem demorar

muito causando frustrao, desgaste e prejuzo s partes envolvidas. E, muitas
vezes, questes que envolvem a justia nas relaes condominiais no so
diferentes.
H alternativas eficazes e cleres que podem ser utilizadas para resolver
situaes extrajudicialmente que, alm de resultar em soluo para as partes,
no necessariamente uma ganha e a outra perdendo. Essas alternativas primam
pelo fortalecimento da relao para a obteno de um resultado mais rpido
e positivo, pois representam um caminho mais curto para a resoluo de seus
conflitos dentro do condomnio.
1. O que mediao e o que arbitragem
A mediao um procedimento extrajudicial atravs do qual as disputas so
resolvidas pelo consenso das partes. Neste caso, uma terceira pessoa, independente
e imparcial, escolhida para ser o mediador, tendo como funo facilitar a
comunicao entre as partes para que possam construir um acordo ou chegar a
uma soluo que atenda ao interesse de ambos.
Importante esclarecer que o mediador no deve julgar nem decidir a questo em
litgio, devendo se abster de dar opinies sobre o mrito do conflito, podendo
reunir-se com as partes tantas vezes quanto se fizer necessrio, em conjunto ou
separadamente.

Revista

62

Essas reunies permitem ao mediador manter

um clima saudvel e propcio para a negociao,
pontuando o real interesse das partes e ajudandoas a encontrar um terreno frtil que lhes permita
solucionar a controvrsia. Na mediao importante
que os envolvidos tenham um mnimo de interesse
em resolver o conflito amigavelmente e a figura do
mediador seria um auxiliar para trilhar esse caminho.
A arbitragem tambm um dos mtodos alternativos
para solucionar conflitos fora da tutela estatal, em
que uma terceira pessoa de confiana das partes
nomeada para solucionar o impasse entre elas.
Esse rbitro substitui a figura do Juiz estatal e sua
deciso, denominada de laudo arbitral, tem fora de
sentena judicial, tornando-se um ttulo executivo
extrajudicial.
Esse procedimento administrado por um rbitro
ou um colegiado de rbitros, sempre em nmero
mpar e escolhidos pelas partes espontaneamente e
de comum acordo, com poder de deciso outorgado
por elas. E, por ser uma opo voluntria dos
interessados e um procedimento sigiloso, a eleio
do procedimento arbitral afasta a Jurisdio Estatal,
e no admite recursos.
Admite-se a eleio pelo procedimento arbitral
quando o dilogo entre as partes no mais possvel.
Da a necessidade de um terceiro apontar o que
deve ser feito ou no. Em se tratando de conflitos
envolvendo o condomnio, o ideal que esteja
previsto na conveno o uso de arbitragem para a
resoluo de conflitos.
No condomnio
A mediao e a arbitragem podem ser utilizadas
sempre que o objeto do conflito tratar-se de
direito patrimonial disponvel, isto , s se
pode transacionar questes cujas partes possam
livremente dispor sem interferir em normas cogentes
privativas da interferncia estatal, como o direito
tributrio, penal, etc.
A arbitragem largamente utilizada em questes
condominiais como: conflitos entre condminos,
criao de animais, infiltrao entre os apartamentos,

conflitos de garagens, barulho, inadimplncia

das taxas condominiais, uso de reas comuns,
desentendimento entre vizinhos, constituio de
condomnio irregular, conflitos entre condomnio e
incorporadora, dentre outros.
Para utilizar a mediao e arbitragem no condomnio,
o primeiro passo a eleio do procedimento e dos
rbitros - que pode ser realizada por meio de um
pacto contratual, antes do conflito ser instaurado,
chamado Clusula Compromissria, ou aps o conflito
instaurado, chamado de compromisso arbitral.
A Clusula compromissria deve prever que
eventuais dvidas e controvrsias decorrentes das
relaes condominiais, do cumprimento do estatuto
condominial e da legislao especfica inerente
relao condmino x condomnio sero dirimidas
pelo procedimento da Arbitragem, elegendo uma
Instituio de Arbitragem privada para a soluo do
conflito.
2. Clusula de Insero da Arbitragem na
Conveno do Condomnio
Para que a Arbitragem possa ser utilizada em
condomnios necessrio incluir na conveno do
condomnio uma clusula que preveja o uso do
mtodo extrajudicial na resoluo de conflitos, cuja
formalidade desnecessria em se tratando de
mediao.
A clusula pode ser inserida tanto na elaborao
da conveno condominial quanto na vigncia dela
por meio de aditamento. possvel ainda inserir a
clusula posteriormente ao surgimento do conflito
desde que seja sempre de comum acordo.
Como sabido que uma alterao na Conveno
Condominial sempre muito polmica e trabalhosa,
tal incluso deve ser feita mediante a convocao de
uma Assembleia Geral com fim especfico e maioria
de 2/3 dos votos dos condminos.
muito importante se socorrer previamente de
palestras para a utilizao desse meio alternativo,
atravs de profissionais capacitados nessa rea, para
dar conhecimento aos condminos dos benefcios de

63
63

sua utilizao.

devidamente capacitados.

Com esse tipo de interao, os moradores podem

tirar suas dvidas e observam mais de perto, como
possvel solucionar conflitos de uma forma diferente,
compreendem como o procedimento funciona,
quanto tempo demora e quanto custa, tornando
mais fcil a incluso do procedimento arbitral na
Conveno do Condomnio, como forma alternativa
de resoluo de conflitos.

E, em se tratando de conhecimento, uma coisa deve

ficar clara s partes: tanto a mediao, quando
praticada fora da esfera do Judicirio, como a
arbitragem, no so a Justia Comum a chamada
Justia privada.

Mesmo no existindo a previso desse procedimento

na Conveno Condominial, aps o conflito instaurado,
as partes, de comum acordo, optam podem optar pela
Arbitragem, assinando mediante um Compromisso
Arbitral, elegendo a instituio para administrar a
soluo daquele conflito especfico.
3. Principais Vantagens da Utilizao do
Procedimento Arbitral
A utilizao da Arbitragem pode tanto trazer vantagens
ao condomnio quanto ao condmino, de vez que,
alm de ser mais rpido e eficaz do que a justia,
atravs deste meio o condmino no tem seu nome
exposto publicamente, j que o procedimento e os
resultados so de conhecimento restrito das partes,
o que representa menos desgaste fsico, psicolgico
e financeiro, to comuns na esfera judicial.
O que dificulta essa disseminao?
O desinteresse dos prprios advogados um dos
principais entraves para a disseminao dessas formas
alternativas de resoluo de conflitos. Segundo os
especialistas no assunto, mesmo nas universidades
o tema ainda pouco debatido.
Num futuro prximo, no se conceber mais um
advogado que desconhea a utilizao dessas
alternativas, que representam ferramentas a mais a
servio do advogado, para melhor atender seu cliente
alm da Justia Comum, sem falar na vantagem de
receber seus honorrios com maior rapidez.
Para evitar surpresas, interessante procurar
institutos de conciliao e arbitragem de conceito,
com larga experincia e profissionais cadastrados,

Revista

Remunerao
Em geral, paga quem se decidiu por entrar com o
procedimento. Entretanto, em regra, os honorrios
e despesas relacionadas arbitragem e mediao
so custeados em igual proporo pelas partes, j que
a Lei da Arbitragem no estabelece como as partes
devem arcar com os gastos. Sendo a arbitragem
e a mediao procedimentos voluntrias de livre
escolha das partes de comum acordo, importante
que a remunerao seja decidida previamente entre
os interessados de forma amigvel.
Assessoria
Em ambos os casos, mediao e arbitragem, o
recomendvel que os interessados estejam
assistidos por um advogado. Dessa maneira, ambas
as partes se sentiro mais seguras em saber que
os seus direitos esto sendo preservados. No
trabalho do mediador, ou do rbitro, solucionar
dvidas relacionadas ao processo.
Ainda que se evite o trmite da justia comum,
a presena do advogado ainda se faz necessria,
seja para tirar uma dvida ou para apresentar os
documentos corretos.
Em se utilizando essas alternativas, tanto a mediao
quanto a arbitragem, o que ficou combinado deve
ser cumprido pelas partes. Caso contrrio, o ttulo
executivo extrajudicial que resultou do acordo entre
as partes ou do laudo arbitral poder ser executado
perante a Justia Comum.

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64

ediao Empresarial

Sumrio
1. Mediao X Justia Comum
2. Conflito
3. Mtodos Alternativos De Resoluo De Conflitos
4. Mediao na Sociedade Empresarial Entre
Cnjuges
5. Mediao Empresarial
6. Processo De Mediao Empresarial
7. O Acordo Na Mediao
8. Perguntas Frequentes Sobre a Mediao
Empresarial
Referncias Bibliogrficas
Palavras-chave: Mediao, Conflito,
Sociedade Empresarial, Cnjuges.

MASCs

Maria Clia Lima do Amaral - Advogada; Ps Graduada em Mtodos

Alternativos de Soluo de Conflitos; Conciliadora; Vice presidente do IPROMESC
e Professora palestrante.

65
65

1. Mediao X Justia Comum

Por uma questo cultural, o povo brasileiro trata
grande parte suas diferenas atravs de disputas
judiciais em busca de uma deciso, gerando
muitas vezes prejuzos a seus laos fundamentais e
afetivos.
A pacificao social normalmente no alcanada
pela sentena judicial, geralmente no aceita
pela parte vencida, o que no ocorre na soluo
autocompositiva.
Dessa forma, a justia reparadora a mais indicada
para os casos em que as partes envolvidas continuaro
a se relacionar aps a resoluo do conflito, pois
colabora plena aceitao do resultado e, quando
envolve empresas, sua prpria administrao e
economia.
A deciso negociada autnoma, resulta de
transigncia mtua, discutida, e dialogada, tomada
aps convencimento das partes, sendo, portanto uma
soluo eticamente superior judicial em muitos
aspectos.
2. Conflito
O conflito inerente ao ser humano. Significa embate
ou divergncia entre pessoas, coisas e fatos e se
instala sempre que ocorre uma mudana, ou quando
algo ou algum intervm em um sistema.
No setor empresarial, as mudanas acabam gerando
uma situao desconfortvel e hostil. Por exemplo,
o simples fato de prestar contas aos seus superiores
passa a ser visto como um ato de desconfiana.
Mudanasdefinitivaspodemocorrernocampoempresarial,
como a falncia, em que todos os administradores,
scios e gerentes so afastados definitivamente de

Revista

seus cargos e so substitudos por um administrador

judicial at a liquidao final da massa falida.
As mudanas gradativas no setor empresarial
decorrem de alteraes de mercado, do perfil do
consumidor, diminuio na venda de produto em
virtude de haver no mercado outro mais atrativo.
Tais modificaes parciais permitem reparao
para a adequao de mercado, e podem acarretar
tambm alterao da pessoa do scio, do empregado,
planejamento fiscal, cujo oramento tributrio ser
de alguma forma alterado, entre outros.
Por via de consequncia, diante das modificaes
previsveis ou imprevisveis, surgem os conflitos que
atualmente podero ser resolvidos atravs dos meios
alternativos de soluo de controvrsias, no caso, a
mediao.
3. Mtodos Alternativos De Resoluo De
Conflitos
Os mtodos so considerados alternativos por se
constiturem em opes ao sistema tradicional de
justia. So o conjunto de diversos procedimentos
que tem por fim a resoluo de conflitos pelo qual
as solues se tornam possveis.
O surgimento dos mtodos alternativos deu-se
fora da seara jurdica, devido necessidade dos
comerciantes de comporem os seus litgios.
Informa Antonio lvares da Silva:
Que as formas alternativas comearam
no direito privado, especialmente
nas relaes comerciais e foram se
estendendo para reas maiores de
interesses de ndole patrimonial e
transacional, atingindo finalmente grupos
organizados, como os sindicatos.1
1
LVARES DA SILVA, Antonio. A desjuridicizao dos conflitos trabalhistas e o futuro
da justia do trabalho no Brasil, p. 259.

66

Mediao a nica das formas de resoluo de

conflitos que coloca as partes e o mediador num
mesmo patamar, restabelecendo a comunicao
e deixando as partes encontrarem suas prprias
solues, sem a influncia de terceiros.
A mediao recomendvel para situaes de
mltiplos vnculos, relaes familiares, decorrentes
de relaes comerciais, trabalhistas, entre outras,
cujo convvio definido pelas relaes cotidianas ou
pelo exerccio de funes.
Mediao a arte de conseguir acordos entre pessoas
em situao de litgio, transformando a dinmica
adversarial - na qual um ganha e o outro perde numa dinmica cooperativa, de ganhos mtuos, ou
seja, onde a competitividade d lugar ao dilogo e
s alianas.
A mediao, todavia, no visa competir com o Poder
Judicirio, at porque nenhuma leso ou ameaa de
direito pode ser subtrada da apreciao do Poder
Judicirio.
No processo judicial, cabe ao juiz decidir a lide nos
limites em que foi proposta, no podendo decidir a
questo a favor do autor ou de natureza diversa ao
pedido, nem condenar o ru em quantia superior ou
em objeto diverso do que lhe foi demandado.
Em outras palavras, podemos dizer que somente
a resoluo integral do litgio conduz pacificao
social, pois no basta resolver a lide processual, ou
seja, aquilo que foi trazido pelas partes no processo,
se o verdadeiro interesse que motivou as partes a
litigar no for identificado e resolvido.
Na rea societria, em especial, a mediao permite
que as partes resolvam o problema por inteiro, o que
significa que depois de encontrada a soluo, as partes

tenham condio de continuar a convivncia, pois os

desentendimentos foram resolvidos definitivamente.
Sob o aspecto econmico, a empresa significa gerao
de empregos, recolhimento de tributos, progresso em
todos os sentidos. Nas empresas esse tipo de soluo
muito procurado, porque a sociedade s perdura
enquanto houver entendimento entre os scios, por
isso quando ocorre um desentendimento entre os
scios, o melhor solucion-lo porque, se no for
possvel a composio, no restar outra soluo
seno a dissoluo parcial ou total da sociedade.
Na esfera trabalhista, por sua vez, a mediao vem
dando outra configurao: a difcil relao entre
patro e empregado. atravs do dialogo aberto,
na presena do mediador, que as partes iro expor
seus problemas de forma clara e sem rodeios,
permitindo que o outro lado aja da mesma maneira,
possibilitando assim solucionar o problema de forma
satisfatria, restabelecendo o convvio entre patres e
empregados.
Na rea societria, a mediao tem relevante funo
no restabelecimento da harmonia social, pois permite
que as partes envolvidas resolvam seus conflitos por
inteiro, a ponto de permitir a manuteno do quadro
social.
Podemos concluir que a conduta adversarial,
baseada na litigiosidade, tem o efeito de solapar
irreversivelmente o relacionamento entre as partes,
enquanto que a conduta cooperativa e no adversarial
consegue manter o relacionamento, tratando o
conflito como um acontecimento episdico.
4. Mediao na Sociedade Empresarial Entre
Cnjuges
Os grandes grupos comerciais brasileiros so formados

67
67

por empresas familiares e, no caso de desentendimento

entre scios, ou do ingresso de um estranho devido
sucesso hereditria de um scio em funo da
partilha, ou por dissoluo da sociedade conjugal, o
instituto da mediao o meio mais indicado para
resolver o conflito, pois ele permite a reconciliao
duradoura entre as partes.
O mediador contratado para tal mister dever levar
em considerao trs aspectos importantes: a famlia,
o negcio e o mercado.
O exame da famlia muito importante para a soluo
do conflito, porque atravs desse estudo que se
conclui se existe a possibilidade de abrir o dilogo
entre eles. Como foi dito, o dilogo a chave da
conciliao, pois atravs dele que as partes dissipam
as mgoas, trazendo tona fatos ocorridos h muito
tempo que continuam a incomodar o relacionamento.
O mediador habilidoso ir buscar esses problemas
justamente para possibilitar a reconciliao.
O negcio e o mercado podero ser tratados de outra
forma, uma vez ultrapassado o obstculo maior, ou
seja, a famlia.
Para tratamento do negcio o mediador dever
despertar o interesse pelo resultado do negcio,
fazendo crer que o litgio ser altamente desastroso
para alcanar o objetivo social. Popularmente
considera-se que o bolso o lugar mais vulnervel
do homem, sobretudo do comerciante.
Quanto ao mercado, este consequncia dos dois
primeiros, pois resolvidas as duas questes, o mediador
os far olhar para o mercado, no sentido de mostrar
a importncia da empresa no ranking comercial.
Perder posies significa prejuzo, e prejuzo ningum
quer ter, de forma que essa viso um alento

Revista

manuteno do clima de cordialidade que deve

nortear qualquer tipo societrio.
5. Mediao Empresarial
preciso deixar claro que a mediao, principalmente
a empresarial, tem lugar tanto na esfera judicial, como
extrajudicial, bastando que as partes envolvidas se
convenam que o litgio, o conflito e a discrdia,
no so solucionados de forma satisfatria quando
resolvidos por terceira pessoa unicamente, porque
esta pessoa est limitada s provas apresentadas.
Por isso, muitas vezes, a soluo no agrada nem
mesmo aquele que saiu vitorioso.
No campo empresarial, a mediao procura separar as
pessoas do problema, enfatizando os interesses e no
as posies, criando opes para benefcios mtuos.
Isso possvel atravs da valorizao pessoal e do
reconhecimento da legitimidade do outro, quando
o acordo encarado como uma possibilidade e no
como uma finalidade.
A mediao empresarial tem como objetivo melhorar a
qualidade de vida dos scios, fornecedores, funcionrios
e das pessoas que, de forma direta ou indireta,
dependem e influenciam no bom funcionamento da
empresa.
Em contrapartida, o processo judicial demorado,
oneroso e tem carter pblico (exceto nos processos
que correm em segredo de justia). No setor
empresarial, a falta de sigilo pode acarretar inmeros
prejuzos.
6. Processo De Mediao Empresarial
O processo de mediao empresarial tem como ponto
de partida a apresentao das partes (h situaes
em que a identidade das partes centrais no est

68

clara, isso ocorre quando envolve falncia e muitos

credores desejam participar), seus respectivos
advogados, se houver, e o mediador.
Cabe ao mediador expor as regras do processo de
mediao e o modo pelo qual este se realizar,
primeiramente ouvindo em tempo igual cada uma
das partes e, aps a oitiva desses relatos, formulando
perguntas para conhecer toda a complexidade da
relao entre as partes.
O mediador deve fazer com que as partes encontrem
uma maneira de minimizar o conflito. O primeiro passo
focar no problema, deixando de lado a posio
inicial atravs da mudana de comportamento, com
o objetivo de encontrar formas de satisfazer os
interesses de cada um.
7. O Acordo Na Mediao
A mediao visa alcanar um acordo duradouro
baseado na disponibilidade e no compromisso das
partes.

uma sentena judicial (titulo executivo extrajudicial).

No setor empresarial, portanto, como tempo
dinheiro, quanto mais rpido for resolvido o impasse,
maiores sero as chances de se restabelecer o
equilbrio, salvaguardando assim as relaes e o
futuro da empresa.
8. Perguntas Frequentes Sobre a Mediao
Empresarial
A) Pode-se usar a mediao no conflito de interaes
humanas nas empresas?
Sim. A mediao uma prtica que se caracteriza
pela interveno de um terceiro, que observa e
respeita a vontade das partes. Esta terceira pessoa
precisa ser aceita voluntariamente pelas partes
envolvidas. 2
B) Em que situaes a mediao pode auxiliar a
empresa?

O acordo deve conter as hipteses do no

cumprimento do que foi acordado, com as devidas
providncias para o infrator.

A mediao pode ajudar a empresa a compor vrios

seguimentos de suas atividades, permitindo o dilogo
franco e aberto a respeito de todos os problemas
que assolam a classe empresarial, na procura de
solues para os mesmos.

O acordo feito na mediao pode ser formal, elaborado

sob forma jurdica, ou judicializado, homologado por
um Juiz.

C) Como possvel conciliar os interesses da empresa

com seus credores?

No mbito privado, o acordo pode ser feito na forma

de um contrato particular, escrito e assinado pelas
partes, mas nada impede que se restrinja a um
simples compromisso.
Uma vez estabelecido o acordo, o mediador ser o
responsvel por escrev-lo, revis-lo com as partes
para que no haja dvidas e lev-lo ao Judicirio
para a homologao do acordo, que ter o valor de

A mediao no relacionamento com os credores

na verdade a nica maneira de compor as dvidas do
empresrio, sem o desgaste da disputa judicial, de
forma a permitir que eles prprios encontrem uma
soluo comum, na qual ambos saiam satisfeitos.
Nesse tipo de composio, no h vencidos, pois
todos so vencedores.
2
MIRANDA, Maria Bernadete e MALUF, Clovis Antonio. Curso Terico e Prtico de
Mediao, Conciliao e Arbitragem. Editora GZ, Rio de Janeiro, pg. 218.

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69

D) Como aplicar a Mediao no processo de

recuperao judicial da empresa?
A mediao est sendo largamente utilizada na
recuperao de empresas, porque permite o amplo
dilogo que acaba aproximando todos em torno de
um nico ideal - salvar a empresa -, evitando sua
quebra. Para tanto, cada um dos credores, depois
de dialogar e compreender os motivos do no
pagamento ou no cumprimento, acabam tornandose parceiros, e muitas vezes at amigos, quando
ento eles se empenharo ainda mais para encontrar
um ponto de equilbrio.

mediador restabelecer a comunicao fazendo com

que as partes deixem suas posies originais, para
que possam encontrar formas de satisfazer seus
interesses, onde um acordo possa ser realizado e
passvel de ser executado.
H) No processo de mediao as partes so
adversrias?
No processo de mediao empresarial, as partes no
atuam como adversrios, e sim, como corresponsveis
pela soluo dos conflitos.

E) Quem pode usar a mediao empresarial?

I) necessria a presena do advogado na mediao

empresarial?

Todos aqueles envolvidos direta ou indiretamente na

empresa, quando houver uma situao que fuja da
normalidade e que possa alterar o bom andamento
necessrio para a continuidade do vnculo empresarial.

Na mediao empresarial, a presena dos advogados

ou advogado nico de suma importncia para que
no haja dvidas no futuro e para que opinem sobre
a pertinncia legal do que for acordado.

F) Quem o mediador?

J) Quais as vantagens da mediao empresarial?

Mediador um terceiro neutro e imparcial que auxilia

as partes em conflito, um agente transformador
que capacita as partes a encontrarem suas prprias
solues nos mais diversos conflitos. Atua tambm
como facilitador, algum capaz de identificar os
interesses em jogo, igualando os nveis de poder e
promovendo o encontro entre as partes.

As vantagens da mediao no meio empresarial

so inmeras, pois evita a manuteno do conflito,
voluntria, consensual, sigilosa, rpida, informal,
econmica e possibilita ganhos mtuos.

G) No que consiste o trabalho do mediador?

O trabalho do mediador consiste em estimular
as partes na busca de solues criativas que se
adquem aos interesses inicialmente opostos sem
que haja atribuio de culpa, visando to somente
situao atual e o que pode ser feito de agora
em diante, para que no futuro se possa colher os
frutos de uma unio reestruturada e slida. Cabe ao

Revista

Referncias Bibliogrficas
ALVARES DA SILVA, Antonio. A desjuridicizao
dos conflitos trabalhistas e o futuro da justia do
trabalho no Brasil. pg. 259.
MIRANDA, Maria Bernadete e MALUF, Clovis
Antonio. Curso Terico e Prtico de Mediao,
Conciliao e Arbitragem. Editora GZ, 1 ed. Rio de
Janeiro. pg. 128.

70
70

Arbitragem e o Acesso Justia

Sumrio
1. Histrico
2. Do acesso justia
3. Instituto da arbitragem
4. Arbitragem no Brasil - Lei 9307/96
5. A arbitragem e os operadores do
direito
Concluses
Referncias Bibliogrficas
Palavras-chave: Conflitos- Justia
Estado de Direito - Arbitragem
Operador do direito

Marilene Ienne - Advogada; Assistente Social e Mestre em Prtica Social e

Poltica Social; Conciliadora e Mediadora; Especialista em Violncia Domstica;
Especialista em Direito Penal e Especialista em Mtodos Alternativos de Soluo
de Conflitos Humanos.

71
71

Resumo
Inicialmente discorremos sobre os conflitos entre os
interesses individuais, coletivos ou difusos e a forma
como a sociedade vem se organizando para adequlos de maneira pacfica a toda convivncia social.
Num segundo momento tratamos do acesso
justia atravs do poder judicial ou como valor
de equidade poltico-social e individual e como a
sociedade contempornea tem se empenhado para
a concretizao da efetividade do acesso justia.
Finalmente, como a arbitragem est inserida nesse
movimento universal para facilitar o acesso justia
e como isso tem ocorrido no Brasil depois da Lei
9307/96 e como deve ser a atuao dos operadores
do direito dentro dessa nova ordem.
1. Histrico
Conflitos entre os interesses sejam eles, individuais,
coletivos ou difusos, e as necessidades de se
proporcionar proteo s prerrogativas naturais,
nascem com os seres humanos e sempre foramuma
constante na vida social, fazendo com que a
humanidade continuamente se preocupasse com a
criao e o aperfeioamento dos meios de pacificao
dos conflitos, at atingirmos a etapa referente
ao processo judicial, com todas suas garantias
constitucionais.
Com o surgimento do Estado Democrtico de Direito,
a sociedade passa a exigir um modelo de Estado
com um carter mais dinmico e forte. Ressalta-se
que este modelo adota a teoria da tripartio dos
poderes, onde desempenhando um papel de interventor
e exercendo a funo jurisdicional o Estado passa
a disciplinar a convivncia humana,ordenando a
vida em sociedade e, alm de disciplinar condutas,

Revista

constri instrumentos capazes de resolver disputas

de interesses.
A maioria dos governos comeaa se preocuparcom
a eficincia da burocracia administrativa e com
a organizao do poder estatal. Oestamento
burocrtico cresce consideravelmente, em razo at
da necessidade de aumentar e consolidar o poder,
e a consequncia desse crescimento o Estado no
conseguir atender s finalidades para as quais foi
concebido.
Surgem, ento, tentativas de criao de um Estado
eficiente ou de um Estado mnimo e coordenador.
Concomitantemente a essa mudana na forma de
encarar o Estado, surge, no mundo ocidental, o
fenmeno da globalizao.
Com essas transformaes ocorre uma grande
revoluo tecnolgica, cultural e de comportamento,
com emergncia na superao de novos conflitos,
onde o modelo judicial antigo no o suficiente e
nem o mais eficaz.
O fato de termos de um lado s tentativas de se
criar um Estado eficiente e de outro um sistema
judicial deficiente estimula o surgimento, em todos
os setores da atividade humana, de alternativas mais
econmicas, geis e eficientes. Na esfera jurdica, o
esforo positivo, dirigido nesse mesmo rumo, busca
a soluo extra-foro; no uma justia alternativa
estatal, mas algo que a torne mais eficiente. Junto
com essas alternativas para os juzos ordinrios,
abrindo caminhos para tratamento de conflitos fora
do sistema formal e da jurisdio estatal, surgem
novos procedimentos de soluo de conflitos, e a um
desses procedimentos d-se o nome de arbitragem.
Vislumbra-se ento, nesse novo cenrio mundial,
que as cortes estatais de justia no so os nicos

72

foros para a resoluo dos conflitos ou disputas e

a busca da satisfao de pretenses resistidas ou
insatisfeitas, ficando para a justia pblica o conflito
incontornvel, quando todas as possibilidades de
soluo pacfica foram esgotadas.
2. Do acesso justia
Refletindo sobre o movimento que o mundo sofreu e
ainda sofre para a consolidao do acesso justia,
constatamos que por muito tempo prevaleceu o
enfoque formalstico, em que o direito e o sistema
jurdico eram olhados exclusivamente em seu
aspecto normativo, negligenciando os componentes
reais quais sejam: os sujeitos, as instituies, os
processos, enfim, todo o contexto social1.
Podemos ver o termo justia sobre duas acepes:
primeiro como meio tpico do poder judicial e
segundo como valor de equidade poltico-social e
individual. A diferena entre ambas as formas se
aprecia facilmente, pois a primeira se define como
objetivo de poltica pblica com criao de mais
tribunais para melhorar a eficincia, a segunda
conduz a diversificao dasformas de resoluo
de conflitos atravs de mecanismos alternativos,
desjudicializando a administrao da justia.
H boas razes para se optar pelo segundo enfoque
eir em busca de uma poltica de justia que deve
ter como objetivo favorecer o cidado com a
possibilidade de proteo de seus prprios direitos,
definindo um objetivo que visa o bem-estar social
atravs da facilitao do acesso a um procedimento
mais efetivo; proporcionando mais tutela a um menor
custo; diversificando as formas de resoluo dos
conflitos; desjudicializando o sistema; instaurando
a cultura do dilogo e abandonando a cultura do
1
Sobre o tema verCAPPELLETTI, Mauro e GARTH, Bryant. Acesso Justia. Porto
Alegre: Fabris, 1988.

litgio2.
O acesso justia est amplamente ligado ao binmio
possibilidade/viabilidade de acessar o sistema jurdico
em igualdade de condies, e busca de tutela
especifica para o direito e/ou interesse ameaado
e, por bvio, com a produo de resultados justos e
efetivos3.
No basta apenas a previso normativa constitucional
e principiolgica do acesso justia; faz-se mistera
existncias de mecanismos geradores da efetivao
dos direitos subjetivos, cuja realizao verifica-se
por intermdio de instrumentos que possibilitem a
consecuo dos objetivos perseguidos pelo autor
com rapidez, isto , dentro de um perodo de tempo
razovel e compatvel coma complexidade do litgio,
proporcionando ao beneficirio da medida a concreta
satisfao do escopo perseguido4.
Sendo assim, o empenho para a concretizao da
efetividade do acesso justia se tornou o alvo da
sociedade contempornea.
O Brasil enfrenta problemas de difcil equao dentro
da lgica e do respeito ao acesso a justia. H um
pressuposto notrio de que os modelos tradicionais
encontram-se significativamente esgotados para
uma resposta eficaz ao universo maior e cada vez
maiscomplexode conflitos sociais. Nesse cenrio
torna-se mister a criao de polticas pblicas de
acesso universal justia brasileira.
H uma explcita e clara mudana de paradigma

2
Sobre o tema ver LVAREZ, Gladys S. et al. Mediacin y justicia. Buenos Aires:
Delpalma, 1996.
3
MORAIS, Jos Luiz Bolzan. Mediao e Arbitragem. Alternativas Jurisdio. Porto
Alegre:Livraria do Advogado, 1999. p. 80
4
Sobre o tema ver FIGUEIRA JUNIOR, Joel Dias. Arbitragem: Jurisdio e execuo:
analise crtica da lei 9.307 de 23.09.1996. 2 ed. rev. e atual. So Paulo: Revista dos Tribunais,
1999.

73
73

no cenrio jurdico, especialmente na nobre funo

de dizer o direito, objetivando sempre atingirseum conceito de justia em seu mais alto grau,
independente do caminho a ser percorrido, pois
sendo pblica ou privada a forma utilizada para se
chegar a ela, o importante que seja devolvida ao
cidado, com competncia, celeridade e de forma
satisfatria, a virtude de se dar a cada um aquilo
que seu.
3. Instituto da arbitragem
Dentro deste contexto,a arbitragem est inserida
nesse movimento universal para facilitar o acesso
justia. Surge como um novo caminho a ser trilhado,
facultativamente, pelos jurisdicionados que necessitam
resolver seus litgios e passa a ser uma das solues
para a superao dos obstculos apontados acima.
Ressalta-se que, a arbitragem no s leva em
considerao o excesso de causas no sistema, que
ocasiona demora na soluo dos litgios, como
tambm a insatisfao da sociedade que pode no
enxergar a soluo oferecida pelo Judicirio como
justa.
A arbitragem, ento, vista como uma forma utilizada
para promover a soluo alternativa dos litgios, e da
mesma forma que alguns outros institutos um meio
paraestatal de soluo de conflitos que so retirados
da esfera judicial e entregue a um particular para
serem resolvidos.
Nos ltimos anos as legislaes arbitrais de diversos
pases vm sendo alteradas para facilitar o uso desse
procedimento, procurando sempre, aperfeioar
legislaes que impossibilitavam ou obstruam a
utilizao da arbitragem como uma das formas de
se promover justia alm do aparato Estatal.

Revista

No Brasil, tem demonstrado, na prtica, serum dos

mtodos mais eficazes para a soluo de conflitos
fora do mbito judicial, j que constitui um meio
extrajudicial de dirimir litgios relativos a direitos
patrimoniais disponveis (artigo 1, Lei n 9.307/96
- Lei da Arbitragem), cujo resultado possui a mesma
eficcia de uma deciso judicial.
A base desse instituto a manifestao da vontade
das partes em litgio que, ao conferir a um terceiro a
soluo da lide, esto, em primeiro lugar, dispondo
sobre direitos que a lei considera disponveis.
4. Arbitragem no Brasil - Lei 9307/96
Portanto, no Brasil, a arbitragem uma forma de
soluo de conflitos prevista na Lei9307/96 que no
representa apenas um novo sistema processual, mas
uma revoluo na nossa cultura jurdica a medida
que coloca lado a lado a jurisdio estatal e a
privada, escolha das partes envolvidas no conflito
de interesses ou litgio.
Conforme a legislao brasileira vigente, a arbitragem
caracteriza-se por ser um procedimento onde os
litgios devem envolver necessariamente direitos
patrimoniais disponveis, as partes envolvidas no conflito
de interesses, com base no princpio da autonomia
da vontade, escolhem o rbitros, que decidem a
controvrsia com base num contrato firmado entre
elas para solucionar a controvrsia, tm o controle
de todo o andamento do caso, cujo procedimento
rpido, o prazo mximo para obteno da soluo
do caso, com a prolao da sentena final, de 6
(seis) meses, contados a partir da sua instituio
salvo se as partes e os rbitros prorrogarem o mesmo
ou fixarem outro prazoe os atos relacionados so
essencialmente sigilosos, no estando sujeitos a
qualquer publicidade.

74

De forma genrica, o instituto da Arbitragem pode

ser entendido como uma forma de resoluo de
conflitos de interesses onde, baseados na liberdade
de contratar e no primado da soluo pacfica dos
conflitos de interesses privados, as partes de uma
relao jurdica que envolva controvrsia sobre
direitos patrimoniais disponveis, podero escolher
um terceiro para resolver o conflito.

voluntria, dada a natureza pblica que existe em

todos esses procedimentos.

Trata-se, portanto, de um instituto constitudo por um

ato de vontade dos contratantes, os quais objetivam
atribuir efeitos jurisdicionais ao pacto efetuado.

Importantes inovaes preconizadas pela Lei

9.307/96. Trata-se de diploma legislativo moderno,
que tende a favorecer a arbitragem no Brasil.
preciso, porm, pacincia e boa vontade para que
o instituto se desenvolva, sendo primordial que os
operadores do direito entendam que a arbitragem
pressupe atitude diferente daquela adotada, de
regra, no processo estatal.

A Lei 9307/96 Instituiu uma nova estrutura para o

juzo arbitral: fortaleceu a clusula compromissria
estabeleceu que o laudo arbitral (que a nova lei,
denomina de sentena arbitral) passa a ter a mesma
eficcia da sentena estatal e facilitou a homologao
de laudos arbitrais estrangeiros.
Prev a lei em questo que qualquer controvrsia,
conflito ou desentendimento que diga respeito a
direitos que as partes possam livremente dispor,
pode ser resolvida por arbitragem. Est fora do
mbito de aplicao da arbitragem questes sobre
as quais as partes no podem efetuar transaes,
isto , no podem dispor como quiserem, enfim,
todas as questes que esto fora da livre disposio
das pessoas e que s podem ser resolvidas pelo
Judicirio.
Podemos dizer que essa lei exclui como objeto do
juzo arbitral as relaes que no dizem respeito ao
Direito Privado, no podendo o rbitro decidir sobre
questes de ordem pblica como os direitos da
personalidade, os direitos de poder e de estado; as
questes de famlia, falncia, de incapazes e outras
que, acima de tudo, ainda exigem a participao
obrigatria do Ministrio Pblico, e as questes
que se submetem a procedimentos de jurisdio

De fato, apenas as matrias relacionadas a direitos

patrimoniais disponveis podero ser objeto da
arbitragem, razo pela qual tal instituto vem sendo
muito utilizado em matria contratual, principalmente
no que tange aos contratos internacionais.

5. A arbitragem e os operadores do direito

A ordem mundial est em franca ebulio e
imperioso acompanhar a tendncia desse processo
evolutivo, pois que tais transformaes nos impem
tambm novas exigncias e o novo mercado tende
a ser cruel e seletivo, deixando de lado aqueles que,
apesar dos reclames da modernidade, insistem em
manter um esprito de indiferena, acomodao e
indolncia, sentimentos execrveis na concepo dos
novos tempos. O certo que os fatos e as relaes
sociais mudam e devem ser revistos, no como uma
imposio malfica, mas como novas e promissoras
oportunidades, adaptando-nos a padres at ento
desconhecidos e que podem nos surpreender se
bem explorados.
Assim, os advogados, como possuem o primeiro
contato com as partes, so de fundamental
importncia, pois no momento da orientao jurdica,
devero, ao nosso entender, faz-la demonstrando
a escolha do melhor meio,sempre em busca da

75
75

soluo mais satisfatria oferecendo mais ateno

aos efetivos interesses e necessidades dos seus
clientes, enfim, utilizando como uma das alternativas
os meios alternativos de soluo de conflitos para o
real acesso justia do jurisdicionado.

uma importante contribuio para as metas atuais

da economia nacional, pois em tempos de busca
constante de celeridade e baixo custo representa
importante iniciativa de economia para os empresrios
brasileiros.

O que deve ser levado em considerao o papel

do operador do direito que se torna complexo, pois
no pode mais se preocupar apenas com as formas
e procedimentos, mas tambm com os custos a
suportar, o tempo necessrio, as dificuldades a
superar e os benefcios a obter.

A verdade que as exigncias do mundo contemporneo

justificam a busca incessantemente de mecanismos
diversificados e hbeis soluo dos conflitos fora do
sistema judicial tradicional a fim de melhor adequar
a ao de direito material e de direito processual.

Cabe ao operador de direito incrementar a participao

da comunidade nos processos de resoluo de
conflitos; facilitar o acesso justia; e fornecer a
sociedade uma forma mais efetiva de resoluo de
conflitos.
Concluses
Nestes anos de aplicao da lei de arbitragem conhecemos
o seu valor e a sua funcionalidade prtica em nosso
pas. Os estudos sobre o assunto continuam em franco
desenvolvimento e, paralelamente, a experincia
nos mostra que a arbitragem vem sendo inserida
na cultura jurdica nacional, mesmo com o pouco
conhecimento de grande parte da populao sobre
as prticas alternativas, havendo, tambm, melhora
na sua eficcia na soluo dos impasses.
A ideia de disseminao da arbitragem, atingindo
um maior universo de pessoas e proporcionando
agilidade e economia na resoluo dos conflitos,
principalmente, comerciais, ocasionando assim,
expanso dos negcios em face segurana e os
resultados positivos proporcionados para as partes,
ganhando elas mesmas, a sociedade e o estado.
A arbitragem como um (MASC) Mtodo Alternativo
de Soluo de Conflito passa, ento, a representar

Revista

A arbitragem, como alternativa para os juzos ordinrios,

passa, ento, a abrir caminhos para tratamento de
conflitos fora do sistema formal e da jurisdio estatal,
cuja utilizao deve ser incentivada e incrementada,
permitindo que as prprias partes se componham,
nesta forma privada de justia.
Administrar, cada um a seu modo, o propsito do
resgate da dignidade ao jurisdicionado, tanto o
poder pblico como, o poder privado, legalmente
constitudo, atravs do juzo arbitral, devem priorizar
o objetivo comum a que tem por proposta, mantendose conscientes sempre de que no h qualquer
rivalidade ou concorrncia no trabalho que cada um
tem desenvolvido na busca da justia, pois que esta
no aceita adjetivos, ela una, diferenciando-se
apenas a maneira como ser atingida, seja atravs
do juiz ou do rbitro.
O que porem diferenciar os novos institutos a total
mudana de procedimento que as reger, pois enquanto
na via estatal o embate jurdico e o to conhecido
excesso de formalismo, na arbitragem priorizar-se-
a prtica determinante de procedimentos que tero,
alm da fundamental celeridade, o aspecto da unio
de esforos, tanto pelas partes quanto por seus
defensores, na busca de uma soluo extremamente
mais harmnica,conscientes de que a valorizao do

76

dilogo deve ser a tnica que, ao seu final, certamente

traro benefcios mtuos, tanto na supresso de
gastos desnecessrios quando da submisso a um
procedimento judicial mantendo assim, na maioria
das vezes um mnimo desgaste possvel na relao
entre os litigantes ou ainda harmonizando uma
relao interpessoal que j existia conflituosa.
valido destacar que a arbitragem no objetiva
substituir a jurisdio estatal ou concorrer com
ela.Entendemos que a consagrao da arbitragem
no contraria a regra essencial aos Estados
Democrticos de Direito de monoplio estatal
da jurisdio. Este monoplio continua existindo,
mesmo com a aprovao da lei de arbitragem. de
se afirmar, porm, que se o estado tem o monoplio
da jurisdio, no tem o monoplio da realizao da
justia. Esta pode ser alcanada por vrios meios,
sendo a jurisdio apenas um deles.
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Direito

78
78

Advogado na Conciliao e na Mediao

Sumrio
Introduo
1. Momento Atual Brasileiro Conciliao - Mediao
2. Eslarecimentos do Advogado ao Cliente Quanto...
2.1. Ao procedimento da Mediao
2.2. Ao papel do advogado
2.3. Ao papel do conciliador e do mediador
2.4 Ao papel e postura do cliente
3. O Advogado na Conciliao e na Mediao
4. O Advogado na Finalizao
5. Como o Advogado Pode Ajudar a Definir os Limites
do Acordo
Concluso
Referncias Bibliogrficas
Palavras-chave:
Mediao,
Linguagem, Postura, Conflito.

Advogado,

Acordo,

Regina A.S.F. Ribeiro - Advogada; Mediadora/Conciliadora em Primeira e

Segunda Instncias do Tribunal de Justia de So Paulo; Ps Graduada em
Mtodos Alternativos de Soluo de Conflitos; Membro do FONAME; Professora
em Cursos de Graduao e Ps Graduao em Comunicao, Conciliao,
Mediao e Arbitragem; Monitora de Cursos de Capacitao de Conciliadores e
Mediadores: ESA SP, IASP SP.

79
79

Resumo
Em dezembro de 2010 entrou em vigor a Resoluo 125 do CNJ Conselho Nacional de
Justia, assinada pelo Ministro Cezar Peluso.
Tal inovao poltica de importante envergadura para a Pacificao Social, instaurou a
Poltica Nacional de Conciliao e Mediao. Trata-se de uma alternativa mais clere e
eficiente ao modelo vigente de aes que privilegiam a soluo adjudicada dos conflitos.
Sendo assim, o momento atual de se valorizar o advogado que tiver a capacidade de
criar mecanismos que levem soluo de conflitos de forma mais econmica, rpida,
prtica, atendendo principalmente aos reais interesses de seu cliente, sempre com o
objetivo da to almejada pacificao social.
Tendo em vista que a conciliao e a mediao no Brasil tem alcanado bons e efetivos
resultados e que h carncia de material que auxilie o advogado, na prtica das mesmas,
a representar seu cliente com conhecimento da matria, competncia e eficincia, com
menor custo, risco e melhores resultados, resolvemos dedicar este trabalho a esse
profissional, tentando sugerir elementos da maneira como atuar em uma conciliao e
em uma mediao, de forma mais eficaz.

Revista

80

Introduo
muito importante que os advogados, em especial,
tenham habilidades necessrias para atuar neste
novo sistema.
mister a importncia da atuao do advogado
nessa nova seara. No se trata de adequao de
postura mas sim de uma nova postura adequada
atuao .
Isso no quer dizer que o advogado deixar de Ser
advogado na sua essncia, muito pelo contrrio,
ele se capacitar em tcnicas de comunicao e
negociao conciliatrias e mediatrias voltadas
para um exerccio da cooperao objetivando a
pacificao. Poder atuar nos casos admissveis
e cabveis aos procedimentos especficos desses
MASCS ( Meios Alternativos de Soluo de Conflitos),
auxiliando seus clientes na obteno de resultados
muito mais cleres, eficazes e reconhecidos pelo
nosso sistema judicial .
Esperamos que o advogado perceba que existem
conduta e postura prprias, que devem ser
demandadas com os objetivos da conciliao e da
mediao, de forma a otimizar os resultados no
processo autocompositivo e consequente satisfao
de seu cliente e dos outros envolvidos nestes modos
de resoluo de conflitos.
Em sntese, esperamos que este trabalho possa
ser, de alguma forma til aos cidados, em especial
aos advogados e aos profissionais que atuam ou
pretendem atuar na conciliao e na mediao.
1. Momento Atual Brasileiro Conciliao Mediao
A sociedade brasileira est acostumada a litigar. Basta
ocorrer um conflito maior que as pessoas j correm

ao judicirio para procurar seus direitos. O cidado

no est acostumado a dialogar, no tem a cultura
do dilogo, da cooperao. Isso precisa mudar! Essa
mudana deve iniciar nos bancos escolares, desde
a tenra idade at as cadeiras universitrias e, em
especial, nas cadeiras das universidades de direito
que ensinaro essa nova cultura de pacificao,
dilogo e compreenso mtuas.
Ainda para piorar a situao, a lgica do nosso sistema
judicirio admite uma infinidade de recursos, o que
onera as despesas do Estado. Existe um amplo terreno
de responsabilidades, como as do Estado como
parte, dos Poderes Legislativo (ex: lei processual civil
e penal com sua quantidade enorme de recursos) e
Executivo (ex: liberao de verbas), dos advogados
(ex: maior uso da advocacia preventiva), etc. Para
que tudo isso melhore, necessrio um esforo
conjunto de todos uma conscientizao macia
da sociedade! Uma revoluo cultural!
Na conciliao aborda-se uma forma de resoluo
de conflitos na qual os interessados, de comum
acordo, procuram um terceiro neutro, capacitado para
intermediar seu dilogo atravs de uma comunicao
cooperativa, com o objetivo final de se chegar a uma
soluo que atenda aos interesses mtuos.
A mediao procura valorizar os laos fundamentais
de relacionamento, o incentivo e o respeito vontade
dos interessados, ressaltando os pontos positivos
de cada um dos envolvidos na soluo do conflito,
para ao final extrair, como consequncia natural do
processo, os verdadeiros interesses em jogo. Tudo
isso alcanado com o auxlio de um terceiro
mediador que, se utilizando desses conhecimentos
cientificamente desenvolvidos, conduz as pessoas, por
meio de indagaes criativas, a achar a soluo ou as
solues ideais para o conflito (modelo consensual).
Na mediao, busca-se o conhecimento global da

81
81

causa, a resoluo integral do conflito, preservando

o relacionamento entre os litigantes.
As tcnicas de comunicao e de negociao
(em especial o Modelo de Harvard) adotadas na
conciliao e na mediao , buscam a soluo
pacfica para as controvrsias e podem ser aplicadas
dentro ou fora do Poder Judicirio.
O modelo tradicional, em uma parcela dos casos,
no resolve a lide sociolgica, mas apenas a lide
processual. No basta resolver a lide processual
aquilo que foi trazido pelas partes no processo ,
se o verdadeiro interesse que motivou as partes a
litigar no for identificado e resolvido.
S as tcnicas de um modelo consensual como as da
mediao possibilitam a investigao dos verdadeiros
interesses e conduzem identificao udiferenciada
do conflito processado e do conflito real.
2. Eslarecimentos do Advogado ao Cliente
Quanto...
2.1. Ao procedimento da Mediao
Ao conversar com o cliente, o advogado deve descrever
o procedimento da conciliao ou da mediao e
os papis de todos minuciosamente (conciliandos ou
mediandos, conciliador ou mediador e advogados),
de forma que o incentive a levantar questes se ele
no entender algo. Isso tambm se aplica a quaisquer
pessoas que venham a acompanh-lo.
O cliente deve saber que a conciliao (ou a mediao)
no um julgamento e que seu objetivo permitir
que as partes cheguem a um acordo voluntrio uma
deciso conjunta sobre como o conflito possa ser
resolvido, que se trata de um procedimento sigiloso,
confidencial e que a qualquer momento uma das
partes pode solicitar sua interrupo, pois o mesmo

Revista

no obrigatrio.
Importa tambm explicar que na conciliao e na
mediao o ambiente informal, que o conciliador/
mediador no juiz e que ser incentivado o dilogo
respeitoso entre as partes.
aconselhvel que o advogado deixe bem claro ao
seu cliente que sua atitude emptica com os demais
ser adotada em prol de uma soluo para ambos.
O advogado deve ainda esclarecer que nessa
atmosfera todos esto no mesmo barco e que
possuem uma ou vrias dificuldades em comum.
Ainda deve esclarecer que podero ocorrer momentos
de suspenso da conciliao ou da mediao para
que os advogados conversem em particular com seus
clientes, ou a pedido do conciliador ou do mediador
se este achar necessrio e que poder surgir a
necessidade de conversarem sem a presena do
conciliador ou do mediador ou de que este venha
a se reunir com os advogados sem a presena das
partes.
Enfim, deve o advogado esclarecer e tirar as dvidas
do cliente e seus acompanhantes (se houver).
2.2. Ao papel do advogado
O advogado deve informar ao cliente que seu papel
na conciliao ou na mediao diferente daquele
j conhecido quando o conflito se encontra em um
contexto judicial-adversarial. Que seu objetivo o
mesmo daquele contexto, ou seja, obter o melhor
resultado possvel para seu cliente, pois estar
defendendo seus direitos, anseios, em busca de sua
eficcia e concretizao. A forma e os meios de que
se servir para chegar a eles que sero diferentes.
Partindo do pressuposto de que o advogado esteja

82

inserido numa mediao facilitadora, deve explicar

sobre a atmosfera cooperativa que deve permanecer,
procurando-se uma soluo conjunta dos problemas,
na qual se espera que se revelem pontos fracos e
fortes do caso. Que falar e ouvir muito, inclusive
sugerindo opes criativas para a resoluo do
problema. Que ser cordial.

recursos disponveis, orientando a comunicao verbal

e no-verbal dos participantes do procedimento,
servindo at mesmo de bode expiatrio para
eventuais frustraes das partes e protegendo a
integridade do processo da mediao ( vide John W.
Cooley A Advocacia na Mediao Editora UNB) .

Deve tambm explicar que a lei aplicvel ao caso

no ser discutida em pormenores e que auxiliar e
aconselhar o cliente, mas que a este cabe a deciso
final, devendo ele sempre se lembrar da flexibilidade
enquanto estiver no procedimento .

ele est obrigado.

2.3. Ao papel do conciliador e do mediador

O advogado deve descrever o conciliador ou mediador
como pessoa, explicando suas qualificaes,
experincia prtica e estilo. Esclarecendo ainda que
faz parte de suas atribuies agir com imparcialidade,
sendo um facilitador do processo para a comunicao
e tomada conjunta de decises dos interessados na
conciliao ou na mediao.
Deve tambm explicar que o conciliador ou o mediador
ajuda os interessados a definirem suas questes, seus
interesses e necessidades, a explorar alternativas
criativas para alcanar solues satisfatrias a todos.
Em suma, papel do conciliador / mediador facilitar
o dilogo, criar canais de comunicao, traduzir e
transmitir informaes, reformular, diferenciar as
posies dos interesses, criar opes e agenciar a
realidade.
Portanto, deve o advogado ainda esclarecer que o
conciliador / mediador colocar ordem no ambiente,
caso seja necessrio e impor comportamentos
respeitosos. Entretanto, coordenando os dilogos,
esclarecendo o que for preciso, aumentando os

importante sistematizar o carter de sigilo a que

Quando fizer tais esclarecimentos, o advogado

deixar bem claro que o cliente deve colocar para
o conciliador / mediador a situao real e os seus
interesses, de forma que possam conjuntamente
colocar na mesa um tor de ideias para que com a
criatividade de todos possa-se chegar a alternativas
para a resoluo do conflito.

2.4 Ao papel e postura do cliente

O advogado deve esclarecer a seu cliente qual seu
papel na conciliao / mediao, tendo em vista seu
perfil. Em outras palavras, deve o advogado limitar
ou no sua atuao.
Se o cliente for confuso, autoritrio, impaciente,
inseguro, carente de informaes e tiver pouca
credibilidade, ou se for tmido e manso; se o caso for
complexo e ele no puder entender satisfatoriamente,
dever ter uma participao verbal pequena. Se falar
muito, poder dar a impresso de ser incompetente
ou desmerecedor de confiana, podendo at mesmo
prejudicar-se ao fazer uma afirmao contrria em
virtude da sua incompreenso.
Caso o cliente seja instvel emocionalmente, o
advogado deve colocar suas intenes e interesses
de uma maneira cooperativa, encarregando-se da
maior parte da fala verbal, tendo o cuidado de ser

83
83

fiel ao mximo ao explanado anteriormente a ele

por seu cliente.
Deve tambm esclarecer ao cliente sobre sua
linguagem verbal e no-verbal
Se o cliente tiver atuao verbal ativa, o advogado
deve discutir com ele a extenso da sua participao
na conciliao / mediao.
O advogado deve ainda informar ao cliente a
importncia de seu posicionamento na sala em que
for ocorrer a reunio de conciliao / mediao, isto
, no momento em que o cliente for falar, que ele
fique sentado frente do conciliador / mediador. Por
qu? O contato visual com o conciliador / mediador
ajudar a tornar sua mensagem mais persuasiva.
Embora os conciliadores e mediadores tenham o dever
de permanecer neutros e imparciais com relao s
partes, eles so seres humanos cujas percepes e
aes podem ter um grande impacto sobre a soluo
final da controvrsia. Ao manter contato visual com
o conciliador / mediador, o cliente pode comear
a construir confiana e a estabelecer uma relao
com o conciliador / mediador, transmitindo desejo e
motivao no sentido de alcanar um objetivo comum.
Isso cria uma atmosfera de trabalho em equipe, e
tem tambm o efeito de reforar positivamente os
esforos de ambas as partes no sentido de resolver
os problemas. Se o cliente sentar-se frente do
conciliador / mediador, existir a oportunidade de
seu advogado poder examinar a linguagem corporal
da outra parte e respectivo advogado enquanto seu
cliente estiver falando.
Tambm deve esclarecer que o cliente deve adotar
uma linguagem simples, sem palavras tcnicas ou
vocabulrio especfico, de difcil entendimento para
os demais participantes da conciliao / mediao.

Revista

Isso pode trazer uma idia de presuno, arrogncia

e atitude antiptica, como tambm pode distrair a
ateno e levar a interpretaes incorretas, o que
fatalmente acarretar resultados no-desejveis.
Discutir, bater boca, ser sarcstico ou gozador,
irnico ou indiferente, desrespeitoso, alienado so
atitudes que o advogado deve deixar bem claro que
so inadmissveis na conciliao /mediao.
importante que tambm fique claro para o cliente
que ele deve ouvir atentamente e no interromper o
outro que esteja falando. No incio da conciliao /
mediao, os conciliadores / mediadores anunciam
essa regra bsica que exige que todos os participantes
se abstenham de se interromper uns aos outros. Em
geral, pedido que no haja interrupo e que os
demais aguardem o trmino da fala do orador para
se posicionarem.
3. O Advogado na Conciliao e na Mediao
Na abertura do procedimento da conciliao ou da
mediao, o advogado pode se apresentar, apresentar
seu cliente, e fazer algumas breves observaes
introdutrias para assegurar ao conciliador ou ao
mediador e outra parte da conciliao ou mediao
,seu objetivo de boa-f.
Nesta introduo, o advogado tambm pode querer
fornecer ao conciliador / mediador quaisquer
informaes histricas pertinentes que acredita
serem necessrias para colocar a histria de seu
cliente dentro de um contexto.
Pode tambm permitir que seu cliente conte a
histria. Enquanto o cliente estiver contando a histria,
o advogado deve ouvir atentamente e tomar nota
(sem exagero) de fatos importantes que ele tenha
inadvertidamente omitido. Aps, poder querer

84

acrescentar quaisquer observaes de concluso,

devendo perguntar ao conciliador / mediador se ele
tem perguntas a fazer.

atmosfera na qual as pessoas se sintam mais

vontade naturalmente aumentar a credibilidade.

As chances de obter um bom resultado para o cliente

aumentaro se o advogado for proativo, negociar
em nome do mesmo, se for o caso, mas de maneira
colaborativa e afirmativa. Usar, para tanto, tcnicas

Otimismo: se o advogado falar com otimismo,

sua mensagem ser mais simptica aos ouvintes e
ser recebida com maior entusiasmo, muitas vezes.
Ele tem a tendncia de levar as partes uma busca
conjunta para a soluo do problema.

de negociao, sabendo identific-las quando usadas

pelos outros participantes do procedimento em prol
de uma soluo justa que atenda aos interesses
inclusive de seu cliente.

O advogado ainda pode identificar o estilo de ouvir

de uma pessoa e construir sua mensagem verbal de
modo que esta seja compatvel com aquele.

Ao falar na sesso de conciliao / mediao, o

advogado e seu cliente devem ter em mente algumas
tcnicas de apresentao:

Como j foi dito anteriormente, o contedo da mensagem

no-verbal pode aumentar, distorcer ou destruir
o contedo de uma mensagem que se pretende
transmitir. Portanto, importante alguns lembretes:

Conhecimento: o advogado e seu cliente devem

pautar suas falas de modo que reflitam seus
conhecimentos das necessidades e interesses da
outra parte e das suas prioridades. muito ruim
desconhecer as prioridades da outra parte nesse
procedimento.
Linguagem: a mensagem deve ser declarada em
linguagem simples. Ocorrendo o contrrio, se estar
forando o mediador e a outra parte a interpretarem
e deduzirem o que foi dito em suas prprias vises,
o que pode prejudicar o dilogo e qui a relao.
O advogado deve evitar a linguagem jurdica pelas
mesmas razes.
Postura: deve ser afvel, proativa, com bons modos,
demonstrando boa inteno, com movimentao do
corpo que demonstre tranquilidade e segurana.
Voz: o tom, a velocidade e o volume da voz
ajudam a criar um ambiente no qual as pessoas se
sintam mais vontade e consequentemente fiquem
mais abertas mensagem. O desejo de criar uma

Expresses faciais: o rosto tem o potencial para

comunicar grandes quantidades de informaes
no-verbais, e importante que se tenha em mente
esse fato durante a mediao, porque foi provado
que, quando esto se comunicando verbalmente, as
pessoas tendem a prestar mais ateno ao rosto do
que a qualquer outro canal de comunicao. O rosto
demonstra os estados emocionais das pessoas.
Expresses corporais: o corpo fala. O advogado
deve se policiar e conversar com seu cliente sobre
que tipos de comportamentos deve evitar, como
por exemplo bocejar, olhar para o teto enquanto o
outro fala, cruzar os braos o tempo todo, cobrir a
boca enquanto fala, ficar torcendo as mos ou se
remexendo o tempo todo na cadeira, comer unhas,
bater com os punhos na mesa, etc.
O advogado deve ser criativo e abordar o problema
de inmeras maneiras, porque s assim surgiro
novas alternativas para eventuais solues.
Depois de definir o problema e o processo para

85
85

solucion-lo, o prximo passo conceber a soluo.

O objetivo agora que o advogado use essas e
outras informaes conhecidas sobre as partes
para desenvolver uma soluo ideal e mutuamente
aceitvel.
4. O Advogado na Finalizao
Se a conciliao / mediao for bem-sucedida,
necessrio redigir um acordo. Se a conciliao /
mediao no chega a bom termo, as discusses
sobre a disputa podem continuar, as partes podem
chegar a uma soluo e podem reduzir os termos
dessa soluo a um texto escrito. Se por alguma
razo o acordo para o acerto final for rompido em
algum momento posterior, as partes provavelmente
recorrero negociao para solucionar os problemas.
Depois de uma conciliao / mediao bem sucedida,
os advogados tendem a colaborar com mais facilidade
na tentativa de assegurar que sejam satisfeitos os
interesses de todas as partes.
Se a conciliao / mediao no resolver a disputa,
o advogado ter outras alternativas.
O advogado ainda pode concentrar-se no processo
para reconhecer a legitimidade dos sentimentos,
melhorar o entendimento e, se possvel,
despersonalizar a situao; criar o ambiente para
um novo comeo e trabalhar em conjunto na criao
de novas propostas que atendam aos interessados.
Uma vez que as partes cheguem a uma ao, o
prximo passo coloc-la por escrito.
Na hora de se elaborar o texto do acordo, no se
pode esquecer que nele devem constar basicamente
a qualificao das partes, a descrio do caso, um
resumo e a finalidade do acordo, os direitos, condies

Revista

e formas de pagamentos, leis que regero os contratos

e eventuais penalidades pelo seu descumprimento.
Assim, como qualquer outro contrato, o acordo no
ser cumprido se estiver faltando qualquer elemento
bsico.
5. Como o Advogado Pode Ajudar a Definir os
Limites do Acordo
A necessidade da presena de pessoas com poderes
para resolver problemas e decidir questes nos
procedimentos da conciliao e da mediao deve ser
muito bem esclarecida pelo advogado ao seu cliente,
que deve ser conscientizado sobre a possibilidade de
no se alcanar um acordo, tendo em vista o nocomparecimento ou o comparecimento de pessoas
que no detm o poder de deciso.
preciso ter muito cuidado quando se tratar de conflito
empresarial, pois na maioria das conciliaes e/ou
mediaes o que ocorre a presena de prepostos
ou representantes que s comparecem reunio para
ouvir e captar informaes. So pessoas que no tm
poder de deciso e costumam adotar esse tipo de
comportamento somente para protelar a conciliao
e/ou mediao, levando as informaes para aqueles
que efetivamente detm o poder de deciso.
Geralmente a atitude de protelao do procedimento
gera insatisfao nos demais participantes, chegando
muitas vezes a deix-los desconfiados, pois se
sentem afetados e desconsiderados com este tipo de
comportamento.
Invariavelmente nesses casos, fica um sentimento de
indignao, o que no nada bom e pode afetar a
continuao do procedimento e, mais, o alcance de
uma resoluo satisfatria a todos os interessados.
O advogado tambm pode ficar numa situao

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embaraosa se chegar a uma soluo e s ento

descobrir que no tinha poderes para deciso, da a
importncia da conversa prvia com o cliente.
Muitos advogados preferem delinear por escrito os
limites de seus poderes para negociar, pois podem
ocorrer situaes em que estejam prestes a fazer
um acordo e s ento ter conhecimento de que
no possuam poderes para firm-lo. Isso muito
constrangedor!
Em muitos casos, em se tratando de conciliaes em
que uma das partes so agentes financeiros ou Bancos,
Planos de Sade, Condomnios, etc., a presena
de quem realmente tem o poder de decidir rara.
Advogados de escritrios terceirizados comparecem
reunio sem ter como decidir ou com uma margem
de deciso padronizada e inadequada ao caso.
O que o advogado deve fazer (se o conciliador no
tomar essa providncia)?
Na prtica, o que geralmente funciona ter anteriormente
entrado em contato com esses escritrios, tentando
conversar com quem est mais prximo do poder
de deciso. Caso isso no seja possvel, na hora da
reunio da conciliao e/ou mediao, o advogado
pode pedir para que o colega telefone para quem
tem o poder de deciso, para tentar resolver o caso
naquele momento. Se ainda assim no for possvel,
deve pedir a suspenso do procedimento e remarcar
a reunio para outro dia, dando continuidade ao
procedimento .
Concluso
Como visto, o processo ou procedimento da conciliao
e da mediao tem caractersticas prprias e, por
isso, exige postura profissional diferenciada perante
o caso.

Assim, esperamos que este trabalho tenha instigado

a necessidade de uma postura direcionada a criar as
melhores solues para a composio da contenda,
usando, para isso, a criatividade e a experincia
profissional, em especial, do advogado.
importante frisar que, apesar do procedimento
da
conciliao/mediao
proporcionar
maior
cooperatividade entre os participantes, no significa
que se deva adotar uma postura passiva perante a
outra parte. O que tem que ser levado em conta
so as circunstncias que caracterizam o conflito, no
sentido de que sejam propostas solues plausveis.
Aqui cabe avaliar a atuao do advogado ao verificar,
aps a conciliao ou a mediao, se explorou as
possibilidades de ganho mtuo, conseguiu identificar
os reais (subjacentes) interesses do seu cliente e da
parte contrria e os traduziu em propostas e opes
de eventuais solues. Se ele utilizou critrios
objetivos na anlise do problema e se foi abandonada
a postura belicosa e adversarial.
Sendo tudo isso atendido, conclui-se que o advogado
conseguiu adicionar sua atuao na conciliao ou
na mediao maior eficcia e qualidade na construo
da soluo do litgio, de maneira que provavelmente
conseguiu proporcionar maior satisfao ao seu
cliente, o que atendeu ao objetivo proposto neste
trabalho.
Entendemos que bons advogados so importantes ao
procedimento da conciliao e no procedimento da
mediao, na medida em que apresentam propostas
criativas e muitas vezes no percebidas pelos seus
clientes e, para tanto, precisam estar preparados,
como tentou se demonstrar nesta sntese.
Continuaro atuando junto ao Poder Judicirio, que
a base da democracia e a garantia da independncia

87
87

do cidado, e tambm atuaro em situaes que

possibilitem o uso de solues mais rpidas para as
controvrsias, sejam elas vindas do poder judicirio ou
no. O Poder Judicirio continuar sendo provocado
sempre que houver a necessidade de sua importante
e imprescindvel atuao.

melhor arriscar coisas grandiosas, alcanar triunfos

e glrias, mesmo expondo-se derrota, do que formar
fila com os pobres de esprito, que nem amam muito
nem sofrem muito, porque vivem nessa penumbra
cinzenta que no conhece vitria nem derrota Roosevelt

Finalizo com as sbias palavras:

Referncias Bibliogrficas
CALMON, Petrnio. Fundamentos da mediao e da conciliao. Rio de Janeiro: Forense, 2007.
CARAM, Mara Elena; EILBAUM, Diana Teresa; ROSOLA, Matilde. Mediacin: diseo de una prctica. Buenos
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arbitragem. 2. ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2004.

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Poltica Judiciria Nacional. Rio de Janeiro. Editora Forense. 2011.
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2007. VEZZULLA, Juan Carlos. Teoria e prtica da mediao. Curitiba: Instituto de Mediao, 1995.
WEEIL, Pierre e TOMPAKOW, Roland. O corpo fala a linguagem silenciosa da comunicao. Petrpolis:

Vozes, 2005.

Revista

88

Sobre a Revista

Proposta
A Revista Cientfica Virtual uma publicao da Escola Superior
de Advocacia da Ordem dos advogados do Brasil, Seo de So
Paulo.
A Revista Cientfica Virtual da Escola Superior de Advocacia da Ordem
dos Advogados do Brasil seo So Paulo tem como misso estimular
pesquisas independentes sobre temas jurdicos relevantes para
a Advocacia, objetivando um melhor aperfeioamento de nossos
docentes e discentes e tambm a produo cientfica nacional.

Escopo
A Revista Cientfica Virtual da Escola Superior de Advocacia
da Ordem dos Advogados de So Paulo um peridico
voltado

publicao
de
artigos
cientficos
inditos,
resultantes de pesquisa e estudos independentes sobre
os mais diversos temas de todas as reas do direito.

Pblico Alvo
A Revista Cientfica Virtual da Escola Superior de Advocacia da Ordem
dos Advogados do Brasil seo de So Paulo voltada para os docentes
e discentes da Escola e todos os demais operadores do direito das
diversas carreiras jurdicas, tais como professores, estudantes,
pesquisadores, advogados, magistrados, promotores e procuradores.
Trata-se de um pblico abrangente, mas que compartilha a busca
constante por aprofundamento e atualizao.

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Normas de Submisso
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Revista
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recebe artigos jurdicos inditos do Corpo
docente e discente da Escola, de todas as reas do direito.

Avaliao
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crivos da ESA para avaliao da adequao linha editorial
da Revista e s exigncias para submisso. Aprovados
nesta primeira etapa, os artigos so encaminhados para
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