El debido proceso

INTRODUCCIN.............................................................................................. 3
CAPITULO I..................................................................................................... 6
EL DEBIDO PROCESO..................................................................................... 6
1.

Antecedentes............................................................................................ 6

2.

Aspectos generales................................................................................... 7

3.

los derechos humanos y el debido proceso legal......................................10

4.

Concepto del debido proceso..................................................................13

5.

Doctrinas................................................................................................ 15

6.

Tipos del debido proceso.........................................................................16

6.1.

Debido Proceso Sustantivo o Sustancial............................................16

6.1.1.
6.2.
7.

Del principio de Razonabilidad....................................................16

Debido Proceso Adjetivo, Procesal o formal.......................................17

Contenido del debido proceso.................................................................18

7.1.

El acceso a los tribunales o tutela judicial efectiva..............................18

7.2. El debido proceso en las garantas constitucionales de la administracin

de justicia.................................................................................................. 21
7.3.

Unidad del poder judicial...................................................................22

7.4.

Derecho al juez natural......................................................................23

7.5.

el derecho a un juez imparcial............................................................26

7.6.

el derecho a ser juzgado sin dilaciones indebidas..............................28

7.7.

El derecho de utilizar los medios de prueba pertinentes......................31

7.8.

Autonoma de la funcin jurisdiccional..............................................33

7.9.

Publicidad de la funcin judicial........................................................34

7.10.

Motivacin escrita de las resoluciones............................................35

7.11.
La obligacin de la tutela judicial efectiva an en defecto de la ley
aplicable.................................................................................................... 37

8.

7.12.

In dubio pro reo............................................................................. 38

7.13.

Derecho de defensa.......................................................................39

7.14.

Cosa juzgada................................................................................. 41

7.15.

Libertad probatoria........................................................................42

7.16.

Ejecutabilidad de las decisiones judiciales......................................43

7.17.

Anlisis y crtica de las resoluciones judiciales...............................44

7.18.

derecho a la instancia plural...........................................................45

7.19.

la garanta de no incriminacin......................................................47

7.20.

La presuncin de inocencia............................................................50

El debido proceso y la Constitucin Poltica del Per de 1993...................52

pg. 1

El debido proceso
9. El debido proceso como derecho exigible ante cualquier rgano o autoridad
estatal........................................................................................................... 53
10.

El debido proceso en la convencin Americana de Derechos humanos. .54

11.

El debido proceso en el Pacto Internacional de Derechos civiles y politicos

55

12.
el debido proceso en la jurisprudencia. de la corte interamericana de
derechos humanos........................................................................................ 57
CONCLUSIN................................................................................................ 59

pg. 2

El debido proceso

INTRODUCCIN
La determinacin del concepto del Debido Proceso Legal como Garanta
Constitucional de la Administracin de Justicia parecera ser un problema del Derecho
Constitucional. El hecho de estar ubicado dentro del texto y la normatividad
constitucional, al mismo tiempo que en las Cartas Internacionales de proteccin de
Derechos Humanos, parecera darle partida de nacimiento dentro de la especialidad
del Derecho Constitucional Procesal.
Sin embargo no es as. Esta garanta pertenece bsicamente a mbito del Derecho
Procesal, al Derecho Judicial, ms concretamente al rubro de la Ciencia Procesal que
con el desarrollo histrico y cientfico de la Teora General del Proceso ha visto
positivizada en el texto normativo de la Constitucin diversos principios y postulados
esencialmente procesales sin los cuales no se puede entender un proceso judicial
justo ni eficaz. Y el acceso a la justicia, esto es, la verificacin el derecho a la Tutela
Judicial Efectiva a travs de un Debido Proceso Legal, es ahora considerado no slo
como un Derecho Constitucional, sino tambin como un Derecho Fundamental, como
uno de los Derechos Humanos bsicos exigibles al Estado Moderno de Derecho.
En efecto, los conceptos de Debido Proceso Legal o Tutela Judicial Efectiva son
relativamente novedosos en el campo de la disciplina procesal, y mucho ms reciente
es su sistematizacin constitucional, de manera que en la dogmtica procesal carece
an de un significado unvoco. Es por ello que aparece como un concepto etreo,
irrasible, cuando no confieso, an para quien se considere estudioso del derecho. Es
el proceso de constitucionalizacin de los derechos individuales, iniciado en 1917 con
la Constitucin de Quertaro, proseguido con la Constitucin de Weimar de 1918, lo
que marca la pauta de la inicial constitucionalizacin e internalizacin de las Garantas
de la Administracin de Justicia, elevando su rango normativo a los postulados
constitucionales, lejos del alcance del legislador ordinario. As llegamos a la
constitucionalizacin del derecho al Debido Proceso Legal ante los tribunales de
justicia en ntima conexin con los Derechos Fundamentales de Justicia, Libertad,
Legitimidad y Certeza Jurdica que terminan siendo responsabilidad de la Funcin
Jurisdiccional del Estado.
Es FIX-ZAMUDIO quien seala con nfasis que: tenemos la conviccin de que nos
encontramos en los comienzos de una nueva etapa en los estudios cientficos del
Derecho Procesal, la que se apoya en las construcciones admirables de los grandes
procesalistas de la segunda mitad del Siglo XIX y en la primera del presente, y que

pg. 3

El debido proceso
concluye con el reciente fallecimiento de Niceto Alcal Zamora y Castillo (...), quienes
sistematizaron las categoras procesales a travs de una Teora General del Proceso o
del derecho procesal, como disciplina predominantemente normativa".
El propio FIX-ZAMUDIO"" ser quien seale que, adems del estrechamiento entre las
disciplinas del Derecho Constitucional y del Derecho Procesal que ha dado lugar en
pocas recientes al nacimiento del Derecho Procesal Constitucional, la disciplina ms
joven del procesalismo cientfico en tanto reglas y principios del proceso aplicables a la
Justicia Constitucional como efectivo control garantizador de la constitucionalidad y
legalidad segn fuese iniciada a principios de siglo por la obra genial de Kelsen, existe
otro aspecto de las relaciones entre los Derechos Constitucionales y Procesal que
todava no ha sido estudiado con la misma intensidad: el referido a las disposiciones
materiales de rango constitucional que establecen las bases esenciales de la
prestacin constitucional integradas por las garantas fundamentales que establecen
las condiciones integradas por las garantas fundamentales que establecen las
condiciones necesarias para la resolucin justa, equitativa y eficaz de las controversias
procesales en todos sus aspectos.
A esta progresiva sistematizacin de disposiciones materiales de naturaleza
constitucional indispensables para la adecuada prestacin constitucional la denomina
Derecho Constitucional Procesal, no como un juego de palabras respecto a la
disciplina procesal constitucional, sino como una sutil, pero evidente, denominacin
diferente y diferenciada de esa joven rama del Derecho Procesal. Esta segunda
incluye, precisamente, a los principios y garantas procesales que han devenido
positivizadas en el texto constitucional y que dan contenido a los conceptos de Debido
Proceso Legal (Due Process of Law) y Tutela Judicial Efectiva.
As, el derecho del justiciable a un proceso judicial justo, equitativo, imparcial, ante su
juez natural y dentro de los plazos razonables, deja de ser un problema meramente
procesal o del Legislador ordinario o del mero operador jurdico para ingresar dentro
del campo de los Derechos Fundamentales de las personas (es decir, de los Derechos
Humanos), esto es, dentro de aquellos derechos, mnimos que la propia Constitucin
seala para el efecto. Y prueba plena de este hecho lo constituye el proceso paralelo
que han sufrido estos mnimos procesales, pues a la par de haberse do consagrando
en el texto constitucional, han sido tambin positivizados en las Cartas Internacionales
relativas a los Derechos Fundamentales de las personas. Es decir, han ingresando
callada pero paulatinamente en el mbito de los Derechos Humanos, tanto en Amrica
como en Europa, y en los Pactos Internacionales de validez universal.

pg. 4

El debido proceso
Debido a lo anterior, acota FIX-ZAMUDIO'6', fue que en el Primer Congreso
Iberoamericano de Derecho Constitucional, celebrado en la ciudad de Mxico en
agosto de 1975, se aprob como Primera Conclusin la recomendacin de que: es
necesaria una mayor aproximacin entre los constitucionalistas y los cultivadores del
procesalismo cientfico, con el objeto de estudiar con mayor profundidad y en forma
integral, las materias que comprenden las zonas de confluencia entre ambas
disciplinas y que tienen relacin directa con la funcin del organismo judicial".

pg. 5

El debido proceso

CAPITULO I
EL DEBIDO PROCESO
1. Antecedentes
El debido proceso tiene su origen en el due process of law anglosajn, el cual se
encuentra conformado por el debido proceso adjetivo, que se refiere a las garantas
procesales que aseguran la vigencia de los derechos fundamentales; y el debido
proceso sustantivo, que protege a los ciudadanos de leyes contrarias a los derechos
fundamentales.
La incorporacin del due process of law al constitucionalismo latinoamericano ha
implicado la variacin de su contenido. En Latinoamrica, el debido proceso adjetivo
alude al cumplimiento de ciertas formalidades de trmite y procedimiento que deben
observarse para la emisin de una sentencia; mientras que el debido proceso
sustantivo garantiza que las sentencias sean razonables.
Como antecedente el Due process of law no es otra cosa, que la institucin de origen
anglosajona referida al debido proceso legal como garanta con sustrato constitucional
del proceso judicial, definida por un concepto que surge del orden jurisprudencial y de
de la justicia que respaldan la legitimidad de la certeza del derecho finalmente
determinado en su resultado. Por ello el debido proceso legal que garantiza la correcta
aplicacin y vigencia del proceso judicial es a su vez una garanta de una tutela judicial
efectiva; y ello, a su vez, es elemento indispensable para la consecucin de la finalidad
de propio proceso judicial.1
El debido proceso, en una primera aproximacin exgetica, significa el proceso
garantizado por la ley. El debido proceso aparece como un conjunto de principios de
carcter suprapositivo y supranacional, cuya legitimacin es sobre todo histrica, pues
proviene de la abolicin del procedimiento inquisitorial, de la tortura como medo de
prueba, del sistema de prueba tasada, de la formacin de la conviccin del juez sobre
la base de actas escritas en un procedimiento fuera del control pblico.
El punto de referencia para su interpretacin es ese modelo histricamente legitimado,
incorporado a la cultura jurdico penal europea, a la que venimos haciendo referencia.
El art. 24 consigna en una primera exgesis los siguientes derechos:

1 Anibal Quiroga len. Proteccin constitucional del debido proceso. Edicin

grijley E:I:R:L 2009. Pg. 16

pg. 6

El debido proceso
a) Derecho a la tutela judicial efectiva (terminologa poco adecuada para decir:
derecho de acceso a la jurisdiccin y a los recursos previstos en la ley)
b) Derecho a la defensa y a la asistencia letrada.
c) Derecho a ser informada de la acusacin ( que en la realidad es un
presupuesto del derecho de defensa).
d) Derecho a un proceso pblico
e) Derecho a ser juzgado sin delaciones indebidas.
f) Derecho a utilizar los medios de prueba pertinentes (que tampoco bien es
conceptualmente parte del derecho a defensa).
g) Derecho a no declarar contra s mismo y a no confesarse culpable
h) Derecho a un juez ordinario predeterminado por ley.
i) Derecho a ser presumido inocente.
El debido proceso aparece, como se dijo al comienzo, reguladas detalladamente y en
forma similar. Asimismo una nocin positiva de debido proceso esta contenida como
se dijo, en una norma de Derecho europeo, art. 6; similares a lo mencionado y
enumerado en lo anterior:2

El derecho a ser odo

El derecho a un tribunal independiente.
El derecho a disponer de tiempo y facilidades para la defensa
El derecho a defenderse por s mismo o a ser defendido o por un defensor de

su eleccin o, si fuera necesario, por un abogado gratuito.

El derecho a interrogar o a hacer interrogar a los testigos de cargo y hacer citar
e interrogar a los de descargo.
El derecho a ser asistido gratuitamente por un intrprete.
En ese sentido el debido proceso parece de forma similar a que se ve en la prctica,
pero dicha prctica no siempre las formalidades, ya que en un caso concreto muchas
veces se incumplen lo que contiene la norma procesal.
2. Aspectos generales
Esta garanta, tal como hoy la conocemos, fue introducida formalmente en esos
trminos, en la Constitucin de los Estados Unidos, a travs de la V Enmienda (1791).
Progresivamente fue evolucionando y de ser considerada una garanta de mera
legalidad -como simple reserva de ley pas a configurarse como una garanta de
justicia. La nocin del Estado de Derecho (arts. 43e y 44a Const.) exige que todo
proceso est informado por la justicia y la equidad.
En la evolucin de dicha garanta americana, dice VIGORITTI, se pueden identificar
las siguientes garantas especficas:
2 Enrique basigalupo. El debido proceso. 1 edicin Buenos Aires,
Hammurabi, 2005, Pg. 16

pg. 7

El debido proceso
a) derecho a ser adecuadamente emplazado y a gozar de un tiempo razonable
para preparar la defensa;
b) derecho a ser juzgado por un juez imparcial;
c) derecho a la tramitacin oral de la causa y a la publicidad;
d) derecho a la prueba, que importa derecho a las solicitudes probatorias, a la
participacin en la actuacin probatoria, a investigar sobre la prueba antes del
juicio y a la carga de la prueba por la acusacin; y,
e) derecho a ser juzgado en base al mrito del proceso y a tener copia de las
actas.
Para nuestro ordenamiento jurdico de raz eurocontinental, el debido proceso es una
clusula de carcter general y residual o subsidiaria; por tanto, constitucionaliza todas
las garantas establecidas por la legislacin ordinaria orgnica y procesal, en cuanto
ellas sean concordes con el Fin de justicia a que est destinado la tramitacin de un
caso judicial penal o cuyo incumplimiento ocasiona graves efectos en la regularidad
equitativa y justa del procedimiento. En lneas generales, el citado derecho es utilizado
para amparar derechos, no expresa mente reconocidos en otros apartados de la ley
fundamental.
El debido proceso comprende numerosas instituciones relacionadas tanto con las
partes como con la jurisdiccin que han de preservar la certeza en el proceso. Busca,
en suma, rodear al proceso de las garantas mnimas de equidad y justicia que
respaldan en legitimidad la certeza en derecho de su resultado. A travs del debido
proceso se precipitan todas las garantas, derechos fundamentales y libertades
pblicas de las que es titular la persona en el Estado Social y Democrtico de
Derecho.
La virtualidad de esta garanta genrica es manifiesta cuando se pone en relacin con
los Convenios Internacionales, a travs de los cuales pueden integrarse garantas
concretas no recogidas expresamente en la Constitucin, pero s en esos Convenios.
Empero, sta no puede confundirse con las que la propia Constitucin ha
autonomizado y otorgado un mbito propio, de ah que no sea posible acudir a una
definicin de la institucin que lo nico que hace es detallar la existencia de aqullas
como elementos que integran su contenido esencial. Dada esta perspectiva, a
propsito de las explicaciones de MONTERO AROCA, tendran nivel constitucional, a
mrito de lo estipulado por la Cuarta Disposicin Final de la ley fundamental, las
siguientes:

pg. 8

El debido proceso
a.La garanta de la no incriminacin (art. 8s.2.'g" CADH). Reconocida
legislativamente por el art, 284- CPP de 1991 a nivel del juicio oral. Limitacin
corregida por el art. 68. 4 del Proyecto de 1995.
b.El derecho a un juez imparcial (art. 8. 1 CADH). Reconocido, parcialmente, a
travs de la institucin Je la abstencin y la recusacin (arts. 50B-54B CPP de
1991).
c.El derecho a ser juzgado sin dilaciones indebidas (art. I4s.2.'c P1DCP).
Reconocido en el art. II del Ttulo Preliminar del CPP de 1991: "la justicia penal
se imparte sin retardo''.
d.El derecho de interrogar a testigos y de obtener la comparecencia, como
testigos o peritos, o de otras personas que puedan arrojar luz sobre los hechos:
derecho a utilizar los medios de prueba pertinentes para la defensa (art. 8D.2.T
CADH).
De igual manera, est integrada a dicha garanta genrica, en cuanto es parte
indispensable de un enjuiciamiento equitativo que limite el poder del aparato estatal, la
garanta del ne bis in dem, el mismo que tiene un doble significado: procesal, segn el
cual nadie puede ser enjuiciado dos veces por los mismos hechos, y material, en virtud
del cual nadie puede ser sancionado dos veces por una misma conduca. Slo la
primera, desde luego, integra el debido proceso, pues la segunda tiene una cobertura
expresa en la ley fundamental.
El Tribunal Constitucional, bajo el concepto de "proceso regular" que abre su
posibilidad de acceso al conocimiento de las decisiones adoptadas por la jurisdiccin
ordinaria, ha definido el debido proceso como un mecanismo rodeado de elementos
compatibles con la justicia.3 Desde esa perspectiva amplsima sin reparar en las
garantas especficas ha incorporado nueve derechos dentro de la nocin de "debido
proceso", de cuya evaluacin ms bien se desprende que no la toma como una
garanta propia sino como un principio informador y directivo de toda la actividad
jurisdiccional. En efecto, los derechos son: 1) El derecho de defensa y el derecho de
motivacin de las resoluciones judiciales.
La amplitud o, mejor dicho, vaguedad de toda concepcin acerca del "debido proceso",
no hace sino plasmar en dicha institucin una perspectiva finalista de la actividad
jurisdiccional, de un proceso judicial. Cesar San Martn Castro menciona a
Bustamante Alarcn tiene afirmado que se est ante un derecho fundamental complejo
de carcter instrumental, que cumple una funcin de garanta de los dems derechos
fundamentales y del ordenamiento jurdico poltico en su conjunto.
3 STC, Exp. NlJ 16-2001-HC/TC, Asunto Garca Boza, de 19 de enero de 2002

pg. 9

El debido proceso
La Corte Interamericana de Derechos Humanos sobre la base del art. 8 de la CADH
ha ido modulando la definicin de esta garanta genrica. Ha sostenido que el proceso
es un medio para asegurar, en la mayor medida posible, la solucin justa de una
controversia, a lo cual contribuye el conjunto de actos de diversas caractersticas
generalmente reunidos bajo el concepto de debido proceso legal; que los lineamientos
generales del denominado debido proceso legal o derecho de defensa procesal estn
contenidos en el art. 8 de la CADH; que el citado artculo constituye un elenco de
garantas mnimas, por lo que en circunstancias especficas otras garantas
adicionales pueden ser necesarias si se trata de un debido proceso legal; que esta
institucin abarca las condiciones que deben cumplirse para asegurar la adecuada
defensa de aquellos cuyos derechos u obligaciones estn bajo consideracin judicial;
que, en ltima instancia, se trata de un derecho humano, mediando el cual se debe
obtener todas las garantas que permitan alcanzar decisiones justas; y, que, por tanto,
y de modo general, la afectacin del debido proceso trae como efecto esencial la
estimacin de ilegales a las consecuencias jurdicas que se pretendieron derivar de un
proceso concreto.
En suma, es muy poco lo que la jurisprudencia ha avanzado en esa materia, tanto ms
si su origen como tal procede del derecho anglosajn, con una tradicin jurdica
distinta a la eurocontinental, lo que por cierto genera confusin e imprecisin cientfica.
Por consiguiente slo cabe definirla desde nuestra propia Constitucin, vistas las
numerosas garantas que incorpora, a fin de evitar otorgarle una dimensin excesiva y
que deje vacas de contenido las garantas especficas. Es claro que ms all de
considerar el "debido proceso" como un principio informador de carcter general y de
poca concrecin y de entender que su propia denominacin, constituye un paradigma
de peticin de principio y una clara redundancia, instrumentalmente est ligado, a
travs de la Cuarta Disposicin Final de' la Constitucin nacional, con derechos
consagrados en textos internacionales sobre garantas procesales, de manera que
esos derechos se convierten fundamentales si no aparecen recogidos expresamente
en la Constitucin.
3. los derechos humanos y el debido proceso legal
Punto ineludible de arranque es la necesaria precisin de los dos conceptos que
debemos interrelacionar: derechos humanos y debido proceso legal, dada la etiqueta
adjudicada al tema de gran importancia y actualidad que se me ha sealado y en torno
al cual haremos una breve y muy modesta referencia.

pg. 10

El debido proceso
La doctrina ha realizado considerables esfuerzos para ubicar el concepto de los
derechos humanos. Conjunto de facultades, prerrogativas, libertades y pretensiones
de carcter civil, poltico, econmico, social y cultural, incluidos los recursos y
mecanismos de garanta de todas ellas, que se reconocen al ser humano, considerado
individual y colectivamente.
La culminacin de este proceso evolutivo dio grandes saltos en el siglo XX y puede
afirmarse que han sido dos los logros ms sobresalientes: a) la constitucionalizacin
de las garantas procesales; y b) la proteccin de estas mismas garantas o derechos
en instrumentos internacionales, convirtindolos en derechos supranacionales
protegidos por reglas, mecanismos e instituciones tambin supranacionales.
Una relacin muy amplia de los derechos fundamentales contiene la Convencin
Americana de Derechos Humanos. En su texto enuncia como derechos civiles y
polticos, los siguientes:
1. De reconocimiento de la personalidad jurdica.
2. A la vida.
3. A la integridad personal.
4. A la prohibicin de la esclavitud y de la servidumbre.
5. A la libertad personal.
6. A las garantas judiciales.
7. Al principio de legalidad y retroactividad.
8. A la indemnizacin por error judicial.
9. A la libertad de conciencia y religin.
10. A la libertad de pensamiento y de expresin.
11. De rectificacin y respuesta.
12. De reunin.
13. De asociacin.
14. De proteccin a la familia.
15. Al nombre.
16. A la nacionalidad.

pg. 11

El debido proceso
17. A la propiedad privada.
18. De circulacin y residencia.
19. Polticos.
20. De igualdad ante la ley.
21. De proteccin judicial.
22. De desarrollo progresivo (derechos econmicos, sociales y culturales)
Como es evidente, en los dos listados anteriores hay referencias especficas a los
sectores del debido proceso legal y de la proteccin judicial, as en el primer listado de
la Convencin Americana de Derecho Humanos, los nmeros 6,8y21hacen expresa
referencia a garantas judiciales, a la indemnizacin por error judicial y a la proteccin
judicial, y en el segundo del Anteproyecto de Cdigo Procesal Constitucional de Per,
el apartado alude expresamente al debido proceso.
En efecto, los derechos fundamentales son valiosos en la medida que cuentan con
garantas procesales, que permiten accionarlos no slo ante los tribunales, sino
tambin ante la administracin e incluso entre los particulares y las cmaras
parlamentarias. La tutela de los derechos fundamentales a travs de procesos,
conduce necesariamente a dos cosas: primero, que se garantice el derecho al debido
proceso material y formal de los ciudadanos y, segundo, que el Estado asegure la
tutela jurisdiccional.4
De esa manera, la tutela judicial y el debido proceso se incorporan al contenido
esencial de los derechos fundamentales, como elementos del ncleo duro de los
mismos. Permitiendo de esta manera que, a un derecho corresponda siempre un
proceso y que un proceso suponga siempre un derecho; pero, en cualquiera de ambos
supuestos su validez y eficacia la defina su respeto a los derechos fundamentales. En
consecuencia, las garantas de los derechos fundamentales dan la oportunidad
material de ejercer el derecho contra el Legislativo, Ejecutivo y Judicial, no slo en un
sentido formal. En tal entendido, los derechos fundamentales como garantas
procesales estn vinculados con una amplia concepcin del proceso.
En efecto, plantearse los derechos fundamentales como garantas procesales
materiales o sustantivas, supone actualizar las garantas procesales de cara a
proteger los propios derechos fundamentales. Sin embargo, esto no supone crear una
4 Csar Landa. Derecho fundamental al debido proceso y a la tutela
jurisdiccional. Pontificia Universidad Catlica del Per.

pg. 12

El debido proceso
estructura organizacional determinada, en tanto que ya existe el Tribunal
Constitucional, los tribunales ordinarios, los tribunales administrativos y militares y,
hasta los procesos arbitrales, que tambin cautelan parcelas de los derechos
fundamentales; sino traspasar adecuadamente principios, institutos y elementos de la
teora general del proceso al derecho constitucional procesal en formacin,
adecundose a los principios y derechos fundamentales que consagra la Constitucin.
En ese sentido, los derechos fundamentales como garantas procesales, se convierten
tanto en derechos subjetivos como en derechos objetivos fundamentales.
Pero, la teora de la garanta procesal no se reduce a los procesos constitucionales,
judiciales y administrativos; sino que, tambin, se extiende al proceso militar, arbitral y
parlamentario. Si bien la seguridad procesal de las partes y del proceso son valores
fundamentales en la proteccin de los derechos humanos, stas adquirirn toda su
potencialidad en la elaboracin de las propias normas procesales del legislador
democrtico,

quien

en

el

proceso

parlamentario

tambin

debe

respetarla,

incorporndola a la prctica parlamentaria, como una garanta procesal y como una

garanta democrtica de los derechos fundamentales de la participacin de las
minoras polticas y de la oposicin parlamentaria.
En el marco de la teora de la garanta procesal de los derechos fundamentales, se
puede interpretar que la Constitucin de 1993 ha consagrado por vez primera como
principios y derechos de la funcin jurisdiccional: la observancia del debido proceso y
la tutela jurisdiccional (Art. 139-3, Captulo VIII, Ttulo IV del Poder Judicial). Sin
embargo, no existe en la doctrina ni en la jurisprudencia un criterio constitucional
uniforme acerca del alcance y significado de los mismos, debido al origen diverso de
ambas instituciones9. No obstante, a continuacin se encuentra un sucinto anlisis
constitucional de ambas instituciones.
4. Concepto del debido proceso
El debido proceso es un derecho fundamental recogido por nuestra constitucin y por
diferentes leyes de nuestro ordenamiento, incluyendo los tratados internacionales, el
cual vela por la rectitud de los procedimientos judiciales y extrajudiciales y a su vez por
el ejercicio de otros derechos tales como la vida y la libertad de expresin mediante las
diversas garantas que lo componen. Por lo tanto, el debido proceso adems de ser un
derecho fundamental, es un derecho instrumental, es decir es garanta del ejercicio de
otros derechos.
Este derecho consiste en un conjunto de reglas, entre ellas la presuncin de inocencia
y el derecho a no ser juzgado dos veces por el mismo hecho, que deben ser seguidas

pg. 13

El debido proceso
en todo proceso o procedimiento para poder tener un proceso justo y debido, tal como
lo seala el Tribunal Constitucional cuando dice que el derecho fundamental al debido
proceso es un derecho que ha de ser observado en todo tipo de procesos y
procedimientos, cualquiera que fuese su naturaleza. Ello es as en la medida en que el
principio de interdiccin a la arbitrariedad es un principio inherente a los postulados
esenciales de un Estado Constitucional Democrtico y a los principios y valores que la
propia Constitucin incorpora.
El debido proceso es un derecho que tenemos todos los ciudadanos, por lo que debe
adecuarse a cada tipo de procedimiento respetando la diversidad cultural que hay en
nuestro pas, garantizando de esa manera el derecho a la igualdad.5
Por su parte la doctrina y la jurisprudencia nacionales han convenido en que el debido
proceso es un derecho fundamental de toda persona -peruana o extranjera, natural o
jurdica- y no slo un principio o derecho de quienes ejercen la funcin jurisdiccional.
En esa medida, el debido proceso comparte el doble carcter de los derechos
fundamentales: es un derecho subjetivo y particular exigible por una persona y, es un
derecho objetivo en tanto asume una dimensin institucional a ser respetado por
todos, debido a que lleva implcito los fines sociales y colectivos de justicia.
En ese entendido, el debido proceso en tanto derecho fundamental con un doble
carcter es oponible a todos los poderes del Estado e incluso a las personas jurdicas.
Por ello, el debido proceso de origen estrictamente judicial, se ha ido extendiendo
pacficamente como debido procedimiento administrativo ante las entidades estatales
civiles y militares- y debido proceso parlamentario ante las cmaras legislativas, as
como, debido proceso inter privatos aplicable al interior de las instituciones privadas.
En consecuencia, el debido proceso encierra en s un conjunto de garantas
constitucionales que se pueden perfilar a travs de identificar las cuatro etapas
esenciales de un proceso: acusacin, defensa, prueba y sentencia, que se traducen en
otros tantos derechos que enunciativamente a continuacin se plantean.
El debido proceso est concebido como el cumplimiento de todas las garantas,
requisitos y normas de orden pblico que deben observarse en las instancias
procesales de todos los procedimientos, incluidos los administrativos, a fin de que las
personas estn en condiciones de defender adecuadamente sus derechos ante
cualquier acto del Estado que pueda afectarlos. Vale decir que cualquier actuacin u
5 Mara Alejandra Gonzlez Luna. dilogo intercultural: debido proceso y
justicia comunitaria. Ao I N 3 Octubre-Diciembre 2006

pg. 14

El debido proceso
omisin de los rganos estatales dentro de un proceso, sea ste administrativo o
jurisdiccional, debe respetar el debido proceso legal.6
5. Doctrinas
Mario Amoretti Pachas desarrolla opiniones doctrinales.7 Como:
Marcelo de Bernardis el debido proceso procesal como el conjunto mnimo de
elementos que deben estar presentes en cualquiera clase de proceso para hacer
posible la aplicacin de la concepcin de justicia en caso concreto.
Ernesto Rey Cantor el debido proceso como un conjunto de principios y reglas de
procedimientos preestablecidos en los tratados y convenios internacionales de
derechos humanos, la constitucin Poltica, la ley o el reglamento, que la autoridad
competente debe observar plenamente en la actuacin legislativa, judicial o
administrativa, a fin de garantizar eficazmente con justicia los derechos de la persona
humana reconocido en el ordenamiento jurdico nacional e internacional de los
derechos humanos con efectos jurdicos vinculantes.
Landa Arroyo el debido proceso encierra en s un conjunto de garantas
constitucionales que se puede ubicar en las cuatro etapas esenciales del proceso
penal: acusacin, defensa, prueba y sentencia, sin perjuicio de las garantas a la tutela
judicial
Juan Francisco Linares el debido proceso adjetivo exige que nadie puede ser privado
judicial o administrativamente de sus derechos fundamentales sin que se cumpla
ciertos procedimientos establecidos por la ley, y no por una ley cualquiera sino por una
ley que d al individuo la posibilidad de exponer razones en su defensa, probar esas
razones y esperar una sentencia fundada.
Cesar San Martin el debido proceso comprende numerosas instituciones racionadas
tanto con las partes como con la jurisdiccin que han de preservar la certeza en el
proceso, busca en suma rodear al proceso de las garantas mnimas de equidad y
justicia que respondan en legitimidad la certeza en derecho de su resultado.

6 Dr. Giancarlo Cresci Vassallo Asesor jurisdiccional del Tribunal

Constitucional. Doctrina Jurisprudencial en materia de Debido proceso y
motivacin de las Resoluciones Judiciales
7 Mario Amoretti Pachas. Violaciones al debido proceso penal.editorial
jurdica Grijley E.I.R.L. 2007.

pg. 15

El debido proceso
Pablo Sanchz Velarde se entiende por debido proceso aquel que se realiza en
observancia estricta de los principios y garantas constitucionales reflejadas en las
previsiones normativas de la ley procesal: inicio del proceso, actos de investigacin,
actividad probatoria, las distintas diligencias judiciales, los mecanismos de
impugnacin, el respeto a los trminos procesales.
Victor Cubas Villanueva es aquel principio por el cual nadie puede ser privado de la
vida, libertad o ropiedad sin un proceso ajustado al fair trail o juicio limpio, comprende
a todas las garantas que estn en concordancia con el fin de dotar a una causa penal
de los mecanismos que protejan a la persona sometida a ella.
Anibal Quiroga Len constituye la primera de garantas constitucionales de la
administracin de justicia al permitir al acceso libre e irrestricto a los tribunales de
justicia a todo ciudadano con el objeto de someter su derecho en disputa a la
resolucin del rgano jurisdiccional, para que sea dirimida con certeza y eficacia
6. Tipos del debido proceso
6.1.
Debido Proceso Sustantivo o Sustancial
La dimensin sustancial se vincula directamente con el principio de razonabilidad y
proporcionalidad de los actos de poder, los que determinan la prohibicin de cualquier
decisin arbitraria, sin importar si sta fue emitida dentro o fuera de un proceso.8
El maestro Anibal Quiroga Len seala que el "Debido Proceso Sustantivo es una
institucin algo ms compleja de apreciar, conocer y, sobre todo de juzgar. La doctrina
espaola nos ha facilitado el anlisis de este elemental derecho de todo ciudadano al
atribuirle una denominacin mucho ms sencilla de entender: "principio de
razonabilidad".
El debido proceso constituye un medio de controlar la razonabilidad de las leyes44.
Esto hace referencia a la tutela de los derechos esenciales del individuo frente al
arbitrio del poder pblico en el mbito ejecutivo y legislativo, no slo en el instrumental
o procesal45. Por ende, constituye una va para la revisin del sentido de una norma,
conforme a las circunstancias de los nuevos tiempos.
6.1.1. Del principio de Razonabilidad
El requisito de razonabilidad excluye la arbitrariedad. Cuando hablamos de un
juzgamiento en el que se haya respetado el principio de razonabilidad, estamos
refirindonos en realidad que las normas sustantivas aplicadas al caso, las
8 Miluska Giovanna Cano Lopez. El proceso justo o debido proceso.

pg. 16

El debido proceso
actuaciones procesales del juzgador y el juzgamiento en si mismo se han llevado a
cabo respetndose el derecho de aquel justiciable de que se le juzgue de un modo
razonable.
Es manifestacin de razonabilidad en un proceso penal que cuando se juzgue un
delito mayor y conlleve una medida excepcional cumpla los requisitos que la ley
procesal establece; paralelamente, no es razonable que el juzgamiento penal de un
delito menor o medio conlleve el internamiento inmediato del inculpado en un penal de
alta seguridad."
Reynaldo Bustamante Alarcn sostiene: "la dimensin material del debido proceso
exige que todos los actos de poder, sean normas jurdicas, actos administrativos o
resoluciones judiciales, inclusive, sean justos, es decir, que sean razonables y
respetuosos de los valores superiores, de los derechos fundamentales y de los dems
bienes jurdicos constitucionalmente protegidos, a tal punto que su inobservancia debe
ser sancionada con la inaplicacin de aquel acto o con su invalidez.9
La garanta del debido proceso sustantivo, convertida en la garanta principal del
arsenal protector de la libertad, por su flexibilidad y por su virtud de salvaguardar esa
libertad en todos sus aspectos, ha tenido aplicaciones casusticas infinitas.
La expresin sustantiva est relacionada con los estndares de razonabilidad y
proporcionalidad que toda decisin judicial debe cumplir.
6.2.

Debido Proceso Adjetivo, Procesal o formal

La dimensin procesal engloba las instituciones jurdicas necesarias para obtener un

proceso formalmente vlido como, el derecho al juez natural, derecho de defensa,
cosa juzgada, derecho a probar, la prohibicin de la reforma en peor, etc.
El debido proceso formal o procesal est conformado por un conjunto de derechos
esenciales que impiden que la libertad y los derechos de los individuos sucumban ante
la ausencia o insuficiencia de un proceso o procedimiento, o se vean afectados por
cualquier sujeto de derecho - incluyendo el Estado- que pretenda hacer uso abusivo
de stos.
La expresin formal comprende los principios y reglas relacionados con las
formalidades aplicables a todo proceso judicial, tales como el juez natural, el
procedimiento preestablecido, el derecho de defensa y la motivacin.9
9 Minisrerio de justicia y Derechos humanos. Primera edicin agostosto
2005. Pg.11

pg. 17

El debido proceso
Debido proceso adjetivo, generalmente caracterizado por invocacin de los elementos
que lo integran y cuyos mritos derivan de la conformidad entre el enjuiciamiento y la
ley, pero tambin entre ambos y la justicia. Esto conduce a establecer un tipo de
proceso que tribute a la justicia, es decir, un juicio justo53. Bajo el concepto de
debido proceso se renen y consolidan, pues, diversos derechos del justiciable54,
como se advertir en el curso de este examen acerca de la jurisprudencia de la Corte
Interamericana.
7. Contenido del debido proceso
7.1.
El acceso a los tribunales o tutela judicial efectiva
Todos tienen derecho a obtener de los rganos jurisdiccionales formas adecuadas de
tutela efectiva (meramente declarativa, de condena, constitutiva, cautelar y ejecutiva),
que asegure la plena satisfaccin de los derechos e intereses legtimos que se han
hecho valer.10
Uno de los aspectos ms importantes de la concepcin del Derecho Constitucional
Procesal es el entendimiento de que el irrestricto acceso de los justiciables a los
Tribunales de Justicia en la bsqueda de una Tutela Judicial Efectiva a travs de un
Debido Proceso Legal es la primera de las Garantas Constitucionales de la
Administracin de Justicia. La primera evidencia de ello se obtiene a travs de la
conceptualizacin del derecho de accin (es decir, el derecho pblico subjetivo de todo
ciudadano de acudir al rgano Jurisdiccional para obtener una respuesta cierta,
imparcial y dentro de plazos razonables que por sobre sus derechos subjetivos en
disputa) como un Derecho Fundamental. En efecto, cuando a una persona se le niega
dicho acceso, o cuando el mismo le es conferido de modo errado, se le est negando
el acceso a su ideal de justicia a travs de la vigencia y cumplimiento de la
normatividad material y con ello se le est violentando un derecho que le es inherente
a su atributo y personalidad jurdica.
Nuestra Constitucin de 1979(D) en el Ttulo I referido a los Derechos y Deberes
Fundamentales de la Persona nada deca expresamente respecto a que el derecho al
Debido Proceso Legal o la Tutela Judicial Efectiva por parte de jueces y tribunales sea
uno de los Derechos Fundamentales de la Persona que all se enumeran de. Modo
extenso. Tampoco apareca nada explcito del Captulo IX, Poder Judicial, de su Ttulo
IV, De la estructura del Estado, cuando a partir del Art. 232 se refiere de modo
asistemtico a las Garantas Constitucionales de la Administracin de Justicia, en clara
10 Nuria Gonzales Martn. Estudios jurdicos en homenaje a Marta Morineau.
Universidad Nacional Autnoma de Mxico primera edcicn 2006. Pg. 346.

pg. 18

El debido proceso
diferenciacin con otras legislaciones constitucionales. Sin embargo ello no significa
que el derecho al Debido Proceso Legal no estuviera reconocido por nuestro texto
constitucional de modo directo aun a falta de su explicitud, puesto que aparece
largamente inferido definido y desarrollado no slo de la extensa enumeracin que
realiza el propio numeral 233 y las dems normas sistemticamente conexas. Sino de
la propia normatividad referida a los Derechos Fundamentales de la Persona de su
Art.2.
As tenamos que hasta finales de 1991 ninguna norma de nuestro Sistema Jurdico
nacional hace referencia expresa al Debido Proceso Legal en tanto que derecho
pblico-subjetivo que toda persona tiene, como atributo de su personalidad jurdica
protegida por el derecho, a fin de poder acudir a los Tribunales de Justicia en demanda
del respeto y proteccin de sus derechos subjetivos. Pero ausencia de mencin
explcita no fue bice en su da para comprender adecuadamente que dicho Derecho
Fundamental exista y era exigible, por lo que poda ser considerado -como de hecho
lo fue en la jurisprudencia y en la doctrina- como una Garanta Innominada de la
Administracin de Justicia consignada en el Art. 233 de la Constitucin Poltica del
Estado de 1979(D), as como en el Art. 3 de la Ley Orgnica del Poder Judicial.
Desde un punto de vista interpretativo es inconcebible admitir la existencia de una
serie de principios y presupuestos procesales constitucionalizados para el mejor
proceder en juicio, cuando no existe en la misma dimensin el acceso al juicio mismo
como uno de esos derechos. En consecuencia, dicho acceso debe ser considerado
como la primera de las Garantas Constitucionales de la Administracin de Justicia y la
interpretacin judicial, la prctica jurisprudencial y la normatividad ordinaria deben
seguir siempre ese principio, posibilitando siempre el acceso libre e irrestricto de todo
ciudadano -potencial justiciable- a sus Tribunales de Justicia en demanda de lo que es
su razn de ser a travs de la determinacin de un derecho privado, subjetivo,
particular.
Ahora bien, la falta de nominacin dentro de nuestro Ordenamiento Jurdico nacional
hasta 1992 fue subsanada por primera vez por el Decreto Legislativo 767 que aprob
el 29 de noviembre de 1991, la nueva Ley Orgnica del Poder Judicial, como texto
legal pionero y visionario de este concepto, cuyo Art. 7mo. consagr textualmente el
derecho al Debido Proceso Legal y a la Tutela Judicial Efectiva con la siguiente
redaccin:
"Art. 7mo.- En el ejercicio y defensa de sus derechos, toda persona goza de la plena
tutela jurisdiccional, con las garantas de un debido proceso.

pg. 19

El debido proceso
Es deber del Estado, facilitar el acceso a la administracin de justicia, promoviendo y
manteniendo condiciones de estructura y funcionamiento adecuados para tal
propsito".
Luego de eso, fue la Constitucin Poltica del Estado de 1993 la que avanz con esta
denominacin a nivel expreso, cuando en Inc. 3ero. del Art. 139 de su texto se expres
lo siguiente:
"Art. 139.- Son principios y derechos de la funcin jurisdiccional: (...)
3ero.- La observancia del debido proceso y la tutela jurisdiccional. Ninguna persona
puede ser desviada de la jurisdiccin predeterminada por la ley, ni sometida a
procedimiento distinto de los previamente establecidos, ni juzgada por rganos
jurisdiccionales de excepcin ni por comisiones especiales creadas al efecto,
cualquiera sea su denominacin".
Finalmente, la pionera experiencia de la nueva Ley Orgnica del Poder Judicial fue
influencia decisiva para que fuera luego, a su vez, reproducida por el nuevo Cdigo del
Proceso Civil (Decreto Legislativo 768), cuyo Art. 7 seala textualmente que:
"Art. 8. Garantas Judiciales
1. Toda persona tiene derecho a ser oda, con las debidas garantas y dentro de un
plazo razonable, por un juez o tribunal competente, independiente e imparcial,
establecido con anterioridad por la ley, en la sustanciacin de cualquier acusacin
penal (...), o para la determinacin de sus derechos y obligaciones de orden civil,
laboral, fiscal o de cualquier otro carcter.
"Art. 25.Proteccin Judicial
1.Toda persona tiene derecho a un recurso sencillo y rpido o a cualquier otro recurso
efectivo ante los jueces y tribunales competentes, que la ampare contra actos que
violen sus derechos fundamentales reconocidos por la Constitucin, la ley o la
presente Convencin, aun cuando tal violacin sea cometida por personas que acten
en ejercicio de sus funciones oficiales.
2.

Los Estados partes se comprometen:

b) a desarrollar las posibilidades de recurso judicial; y, Como se puede apreciar, ms

all de las garantas que estas normas sealan como mnimas o enumerativas, esta
normatividad -que tambin tiene fuerza de ley en el Per de conformidad con lo
dispuesto en el Art. 55 de la Constitucin establece expresamente, entre otras, la
Garanta del libre acceso ante la justicia ordinaria. Se puede afirmar, entonces, sin

pg. 20

El debido proceso
temor a dudas que en el Per -como en todos los dems pases signatarios del Pacto
de San Jos- existe positivizado el libre acceso al Debido Proceso Legal o a la Tutela
Judicial Efectiva como Garanta Constitucional -hoy nominada- de la Administracin de
Justicia a todos sus justiciables'34'. En el caso del Sistema Interamericano el
antecedente inmediato se encuentra -sin la bondad tcnica del Pacto de San Jos- en
el texto de la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre aprobada
en la Novena Conferencia Internacional Americana de Bogot de 1948.
Tanto en las Declaraciones Internacional como en las normatividades constitucionales
la Tutela Judicial Efectiva se halla normada como Garanta Judicial para el justiciable.
En el caso del Art. 24 de la Constitucin espaola de 1978 ha dado lugar a una
frondosa y profunda jurisprudencia de su Tribunal Constitucional que, como seala
GONZLEZ PREZ es, quizs, una de las aplicaciones constitucionales que ms y
mejor jurisprudencia ha producido en dicho Tribunal Constitucional, habiendo incidido
con fuerza en todas las esferas de la administracin pblica, jurisdiccional, militar,
social, eclesistica y poltica de la Espaa de hoy. Todo ello en consonancia con la
vigencia del Convenio Europeo para la Proteccin de los Derechos Humanos'36' del
cual son signatarios todos los pases comunitarios, ms los adherentes no
comunitarios miembros del Consejo de Europa, cuyo Art. 6 constituye impronta
obligada de los Arts. 8 y 25 del Pacto de Sarr Jos, como se puede apreciar a
continuacin.
7.2.

El

debido

proceso

en

las

garantas

constitucionales

de

la

administracin de justicia
Los elementos esenciales que en conjunto dan realidad al Debido Proceso o Tutela
Judicial Efectiva, esto es, aquellos principios y presupuestos procesales ineludibles
que han de garantizar y hacer prctico, se encuentran en gran parte contenidos en la
normatividad de la Constitucin Peruana de 1993 a partir de sus Arts. 138 y siguientes,
en el Captulo VIII Poder Judicial de su Ttulo IV De la Estructura del Estado, habiendo
tenido como impronta los Arts. 232 y siguientes de la Constitucin Poltica del Estado
de 1979. Sin embargo tal relacin, ayer y hoy, debe ser entendida como meramente
ejemplificativa o enumerativa, y no taxativa o numerus clausus, pues los instrumentos
o instituciones de orden fundamental pueden ser muchos y ms variados, teniendo
como base interpretativa el Principio Pro Libertate y constituyendo un absurdo
pretender encerrar en una interpretacin restrictiva las Garantas Constitucionales de
la Administracin de Justicia a slo las que all aparecen consignadas.

pg. 21

El debido proceso
La Constitucin establece un mnimum, y no un mximo, que ineludiblemente deben
aparecer en el proceso judicial para que se le repute como tutelador efectivo de
derechos subjetivos, esto es, como un Debido Proceso Legal. La relacin de las
Garantas Constitucionales de la Administracin de Justicia no se agota en s misma y
es susceptible de ampliacin doctrinaria o interpretativa.
Para poder ubicar al Debido Proceso Legal y la Tutela Jurisdiccional Efectiva dentro de
las Garantas Constitucionales de la Administracin de Justicia, podemos hacer una
primera sistematizacin que facilite su estudio. En esto podemos seguir la pauta que
para el efecto traza FIX-ZAMUDIO.
7.3.

Unidad del poder judicial

Parecera que las Garantas Constitucionales de la Administracin de Justicia se

inician en el numeral 139 de la Carta Fundamental de 1993. Sin embargo, en el Art.
138, primera parte, ya se sientan las primeras bases de lo que vendra a ser la primera
de ellas cuando expresamente se sostiene que:
"Art. 138 La potestad de administrar Justicia emana del pueblo y se ejerce a travs de
sus rganos jerrquicos con arreglo a la Constitucin y a las leyes.
Esto es lo que recibe la denominacin del Principio de Unicidad del Poder Judicial y
que ya se encontraba contenido en el Art. 1 de la Ley Orgnica del Poder Judicial
promulgada mediante Decreto Ley 14605 de 25 de julio de 1963, hoy repetida por el
Art. 1ero. Del TUO de la Ley Orgnica del Poder Judicial de 1992. Dentro de un
esquema democrtico de Estado de Derecho la potestad jurisdiccional debe ser
siempre una sola, no slo para el mejor desenvolvimiento de la dinmica del Estado
sino como efectiva garanta para los justiciables de certeza en su camino procesal.
Obviamente esto surge en los inicios de la teora de la separacin de los poderes que
inspirara el Barn de Montesquieu para la Revolucin Francesa, en base a la filosofa
de John Locke, en una reformulacin aristoteliana de Poltica, y que condensara
magnficamente Duguit.
El ejercicio del atributo jurisdiccional est revestido de un necesario halo de legitimidad
democrtica sobre cuya base se produce la aceptacin ciudadana a los fallos
judiciales. No cabe, pues, dentro de la estructura de nuestra Constitucin otra
concepcin que aqulla que determina que la tarea juzgadora se ejerce a nombre del
pueblo, aun cuando los operadores jurdicos de la administracin de justicia no sean
directamente elegidos por ste. En ello hay un principio de legitimidad democrtica
indirecta o derivada, donde es la Constitucin la que distribuye y reconduce la

pg. 22

El debido proceso
legitimidad popular de su contenido hacia el accionar y respuesta de los agentes
judiciales.
Y como toda estructura organizada, la del Poder Judicial se encuentra sometida a una
organizacin jerarquizada. Nuestra Constitucin dispone que el Poder Judicial sea
siempre un cuerpo unitario integrado por juzgados y tribunales de justicia integrados
en una pirmide de poder, en cuya base se hallan los mayores agentes judiciales (los
jueces de paz no letrados) y en cuyo vrtice superior se encuentra la Corte Suprema
de Justicia de la Repblica como lo dispone la Ley orgnica del Poder Judicial. La
separacin competencial entre unos y otros estar sustentada en un principio de
legalidad, pues es la ley la que distribuye lo que le corresponde a cada quien en cada
momento, por las distintas especialidades y dentro de las funciones y procedimientos
que la propia Constitucin y las leyes de la materia establezcan. Es precisamente
dentro de este concepto de Unicidad del Poder Judicial que toca con el aspecto
administrativo de su organizacin y que. como apunta FIX-ZAMUDIO""" es uno de los
sectores menos explorados por la doctrina tradicional pero que ha asumido una gran
importancia debido al incremento de los conflictos jurdicos socialmente trascendentes
de nuestra poca y la tecnificacin de los mismos por los acelerados cambios sociales,
econmicos, polticos y culturales, que ha obligado a la diversificacin de los rganos
de solucin de los propios conflictos, determinando la necesaria y creciente
especializacin de los tribunales de justicia para poder resolver las controversias as
planteadas, si se toma en cuenta que, como lo ha apuntado CAPPELLETTI, el proceso
moderno es tambin un fenmeno de masas, un producto social.
Es necesario adems, dejar anotado que dentro de los problemas propios de la
organizacin del aparato de justicia de una Nacin como la nuestra, hay dos sectores
esenciales que deben ser objeto de profunda reflexin y permanente estudio y que van
a determinar la realidad de la Unicidad del Poder Judicial, cuales son: a) la necesaria
capacitacin y preparacin judicial a travs de estudios especializados de las Escuelas
Judiciales, as como la revisin de los sistemas de seleccin y nombramientos; y, b) el
necesario estudio y perfeccionamiento de los sistemas de gobierno de la judicatura
que tradicionalmente se han encargado a los tribunales de mayor jerarqua.
7.4.

Derecho al juez natural

Seala el Inc. 1 del Art. 139 ce la Constitucin:

"Art. 139 Son principios y derechos de la funcin jurisdiccional: 1. La Unidad y
exclusividad d* la funcin jurisdiccional. No existe ni puede establecerse jurisdiccin

pg. 23

El debido proceso
alguna independiente, con excepcin de la militar y la arbitral. No hay proceso judicial
por comisin o delegacin.
El principio del Derecho al Juez Natural, apunta la forma parte del derecho de defensa
de los justiciables y es piedra angular del concepto del Debido Proceso Legal, y se
encuentra ntimamente ligado al concepto desarrollado en el punto precedente. Sin
embargo, resulta importante realizar su capital diferencia, pues una es la Unicidad del
Poder Judicial como estructura del Estado a travs de su manifestacin jurisdiccional
(caracterstica esttica) y otra es la reserva que la Constitucin hace para dicha
estructura de la actividad juzgadora (caracterstica dinmica). De acuerdo con nuestra
Carta Constitucional la funcin jurisdiccional en el Per slo la puede ejercer el rgano
Jurisdiccional desarrollado sobre la base del propio esquema constitucional. Pero en
un segundo momento determinamos que esa actividad juzgadora no slo es
intrnsecamente exclusiva, sino extrnsecamente excluyente, para nada ni nadie puede
suplirla o hacerla suplir. En consecuencia, el principio del Derecho al Juez Natural,
consagrado en las Cartas Internacionales'49' determina enfticamente que nadie
puede ser desviado de la justicia ordinaria, natural, a la vez que dentro de la misma
nadie puede ser derivado del juez natural que conforme a la ley de la materia le
corresponda de modo previo y objetivo.
Evidentemente esto se cautela a travs del principio de legalidad que determina no
slo la estructura judicial, sino los diferentes rdenes competenciales en que se
distribuyen eficientemente el trabajo judicial los diversos agentes jurisdiccionales. As
como slo por ley se puede determinar o alterar la estructura judicial, en sintona con
el texto constitucional, as tambin slo por ley se ha de determinar a quin dentro de
esa estructura judicial- corresponde qu en cada momento, de manera que el
justiciable pueda acceder al conocimiento previo y determinable, dnde y ante quin
se ha de ventilar sus derechos subjetivos en litigio. El precedente inmediato a este
principio se halla contenido en el del Art. 1 de la Ley Orgnica del Poder Judicial de
1992. Es GONZLEZ PREZ quien explica que el Derecho al Juez Natural comporta
algo ms que el derecho a formular una pretensin jurdica determinada con el acceso
a la jurisdiccin: comporta que ese proceso a iniciarse para ventilar tal pretensin sea
decidido por el juez ordinario prefijado por la ley de modo previo y objetivo. Aade que
no slo se vulnera el derecho cuando se modifican (arbitrariamente) las leyes de
competencia, a fin de que corresponda conocer la pretensin a un rgano que, aun
siendo propiamente judicial, no sea el que deba conocer con arreglo a las normas
vigentes en el momento de producirse los hechos, sino tambin cuando se modifican
las normas reguladoras del nombramiento de los Magistrados, o, sin modificarlas, se

pg. 24

El debido proceso
aplican de tal modo que tratan de evitar que el rgano judicial competente est
formado por aquellos Magistrados que deberan formarle de no haberse alterado el
procedimiento formal de nombramientos.
El Derecho al Juez Natural tiene bsicamente dos alcances: uno primero lato, pero
fundamental, constituido por la imposibilidad de ser sometido a juicio ante la autoridad
de quien no es juez (falta de jurisdiccin en sentido procesal estricto152', para cuyo
efecto no slo se prohben los tribunales especiales fuera del aparato judicial y los
juicios por delegacin o comisin, sino tambin la imposibilidad de crear "fueros"
especiales en razn de las personas o colectivos de personas por sus "especiales"
condiciones personales o sociales como antao. Hay slo, seala taxativamente la
Constitucin, dos excepciones a esta regla general: la jurisdiccin militar que se rige
por la Ley Orgnica de la Justicia Militar y el Cdigo de Justicia Militar como rezago
moderno de un tpico "fuero de casta" que se mantiene vigente en la mayora de las
naciones y que est referida al juzgamiento en sede administrativa del personal militar
en servicio sobre una base disciplinaria y slo por los actos del servicio o funcin
militar, siendo por tanto una especialidad administrativa que constituye un fuero
privativo en razn de la actividad pblica del Estado que realizan los funcionarios
militares con la finalidad de la preservacin de la disciplina militar. La segunda est
referida a la denominada "jurisdiccin arbitral" que en puridad no es una jurisdiccin
diferente a la del Poder Judicial. Sin embargo, las excepciones a la regla general no
estn a su vez exceptuadas del cumplimiento de las Garantas Constitucionales de la
Administracin de Justicia ni de los principios bsicos del Debido Proceso Legal, de tal
modo que no podr existir juzgamiento militar vlido ni soportable por nuestra
estructura constitucional (recordemos que las dos excepciones estn igualmente
sometidas a la autoridad de la Constitucin) si es que en su realidad se han incumplido
las reglas esenciales del juzgamiento justo que precisamente la Constitucin y los
Pactos Internacionales prescriben de modo imperativo. E igual principio debe regir
tambin en las reglas procesales que terminen siendo pactadas dentro de un
compromiso arbitral.
En su segundo alcance el Derecho al Juez Natural tiene como base un principio de
legalidad: los rdenes competenciales de esos jueces y tribunales jerrquicamente
integrados, que estn necesariamente predeterminados por la ley y no por el arbitrio
de un acto de autoridad o de las partes involucradas. Producido un conflicto de inters
el justiciable debe estar en la posibilidad de poder determinar de antemano y en forma
objetiva cul es el orden jurisdiccional que ha de conocer su asunto litigioso, lo que
preserva el irrenunciable derecho al juez imparcial, atributo y garanta del Debido

pg. 25

El debido proceso
Proceso Legal. Son las reglas de competencia las que defienden el principio del
acceso libre del justiciable al Juez Natural en defensa de los principios de equidad e
imparcialidad.
No existe juicio justo, y por ende vlido, sin reglas de competencia adecuadamente
determinadas. Esto constituye un presupuesto del proceso judicial eficaz. En otras
palabras: no hay juicio justo sin Juez Natural, porque debajo de este capital
presupuesto hay un principio procesal subyacente e ineludible que se grfica en el
principio Nemo ludex in Re Propria El derecho al Juez Natural, esto es, el Derecho al
Juez verdaderamente competente, garantiza objetivamente el derecho al juzgamiento
imparcial por parte del operador de justicia abstracta y objetivamente pre-determinado
por el texto de una ley previa. No es posible concebir una actuacin judicial vlida sin
la existencia de la imparcialidad entendida como la caracterstica bsica al atributo
juzgador, a la esencia de la posicin del juez, definida como su posicin objetiva frente
al objeto y sujetos del litigio, el no estar involucrado objetiva o subjetivamente con los
actores ni con el drama judicial, de modo que su participacin pueda ser lo ms
transparente posible en la aplicacin de los principios rectores de la justicia inmanente
en las normas de derecho material que ha de aplicar. Es CALAMANDREI quien seala
que histricamente la cualidad preeminente de la idea de juzgar, desde los albores de
la civilidad ha sido la imparcialidad. El juzgador, dice, debe ser siempre y en todo
momento un extrao a la contienda, no estar involucrado en las pasiones que animan
el litigio, debe ser un terco interpartes, o meglio supra partes.
7.5.

el derecho a un juez imparcial

Consiste en imponer al juzgado el permanente deber tico a lo largo de todo el

proceso de abstenerse cuando la primera pueda ser razonablemente cuestionada, por
la concurrencia de factores tanto extra procesales cuanto al interior de este.11
La imparcialidad judicial garantiza una limpia e igualitaria contienda procesal, permite
al juez desempear un papel supra partes. Su fin ltimo es proteger la efectividad del
derecho a un proceso con todas las garantas. Moreno Catena seala que la
independencia respecto de las partes y del objeto litigioso significa imparcialidad, es
decir, ausencia de todo inters para la resolucin del litigio que no sea la estricta
aplicacin del ordenamiento jurdico. desde una perspectiva analtica, ensea Pedraz
Penalva, es posible separar imparcialidad, independencia y neutralidad; juez
independiente

es

el

que

dentro

del

espacio

competencia

que

le

viene

11 Abraham Garca Chavarri. Acusacin constitucional y debido proceso.

Juristas editores E.I.R.L. Marzo 2008. Pg. 140.

pg. 26

El debido proceso
constitucionalmente reconocido con carcter exclusivo lleva a cabo su funcin de
aplicar la ley; juez imparcial es el sometido a la ley, cuya decisin debe ajustarse a sus
mandatos; por ltimo, si bien el juez, por definicin, ha de ser imparcial, en cambio no
ha de ser neutral, en tanto se entienda este concepto como algo ms que objetividad.
"el juez no tiene que permanecer equidistante entre los diversos intereses hechos
valer en el proceso y resolver salomnicamente el conflicto, sino que ha de decidirlo
segn ley, es decir, llevando al caso concreto el mandato general y abstracto en que
democrticamente se ha plasmado la voluntad general. no implica de este modo
distanciamiento parejo de los contendientes sino el examen de la contienda con
objetividad (o sea, en y desde la ley procesal y material aplicables), y la emisin de un
pronunciamiento".
es de distinguir, siguiendo a pic

Junoy, dos modos de apreciar la imparcialidad

judicial: una subjetiva., que se refiere a la conviccin personal de un juez determinado

respecto al caso concreto y a las partes; y otra objetiva, que incide sobre las garantas
suficientes que debe reunir el juzgador en su actuacin respecto al objeto mismo del
proceso 1".
Esta posicin no hace sino asumir la decisin del tribunal europeo de derechos
humanos en el famoso asunto Piersack cuando dice: "si la imparcialidad se define
ordinariamente por la ausencia de prejuicio o parcialidades, su existencia puede ser
apreciada, [...] de diversas maneras. se puede distinguir as entre un aspecto
subjetivo, que trata de averiguar la conviccin personal de un juez determinado en un
caso concreto, y un aspecto objetivo, que se refiere a si ste ofrece las garantas
suficientes para excluir cualquier duda razonable al respecto.
Como es obvio, esta imparcialidad puede verse afectada, desde la perspectiva
subjetiva: a) por razones de parentesco o situaciones asimiladas; b) por razones de
amistad o enemistad; y, c) por razones de inters, de incompatibilidad o de
supremaca.
Se exige que el juez est en una posicin alejada del conflicto que debe decidir; no
hay jurisdiccin sin esa lejana. Para evitar estas situaciones la ley prev las causales
de abstencin y de recusacin: si el juez no se aparta del proceso motu proprio, las
partes tienen el derecho de proponer su apartamiento.
Corresponde al legislador establecer las causales de abstencin y de recusacin, de
modo que razonablemente comprendan aquellos tres supuestos de incompatibilidad.
se debe establecer causales claras y comunes para todo el mbito del proceso penal,

pg. 27

El debido proceso
a la vez que permitir el ejercicio efectivo de la recusacin, sin que se limite por razones
que no comprendan la efectividad de un proceso justo y equitativo.
Una derivacin de esta garanta, ubicada en el tercer nivel de las causales de
afectacin al principio de imparcialidad razones de incompatibilidad es el denominado
principio del "juez no prevenido". La dualidad de fases en el proceso penal instruccin
y juicio determina la intervencin de diferentes jueces, en tanto en la primera etapa
haya sido ordenada y dirigida por un juez. Ello es as, explica de la oliva santos, por la
conviccin de que slo se administra justicia penal con garantas de acierto si el juez o
los magistrados que han de dictar sentencia tras la vista oral no han intervenido en la
fase de instruccin o preliminar y carecen, por tanto, de las prevenciones o prejuicios
que se suponen prcticamente inevitables como consecuencia de una labor de
instruccin o investigacin.
7.6.

el derecho a ser juzgado sin dilaciones indebidas

El derecho de todo ciudadano a todos los sean parte en el

proceso penal a un

proceso sin dilaciones indebidas o a que su causa sea oda dentro de un plazo
razonable o sin retraso, es un derecho fundamental de naturaleza reaccional que se
dirige a los rganos judiciales, creando en ellos la obligacin de actuar en un plazo
razonable el ius puniendi o de reconocer y, en su caso, restablecer inmediatamente el
derecho a la libertad. la lenta reaccin judicial, sin justificacin, origina y propicia una
causa o motivo en cierto sentido de despenalizacin porque el reproche judicial viene
ya viciado por extemporneo.
Este derecho no se identifica con el mero incumplimiento de los plazos procesales y
comporta la utilizacin de un concepto jurdico indeterminada que necesidad ser
dotado de contenido concreto en cada caso, atendiendo a criterios objetivos
congruentes con su enunciado genrico. su vulneracin se produce siempre como
consecuencia de una omisin que realiza un rgano jurisdiccional sobre aquella
obligacin constitucional de resolver dentro de los plazos previstos las pretensiones
que se formulen.
El objeto material de este derecho, en cuanto es un derecho subjetivo de carcter
reaccional, que nace como consecuencia de la prohibicin del non liquen de la
obligacin que tiene el rgano jurisdiccional de resolver, dentro de los plazos previstos
en las leyes procesales, los asuntos de que conozcan, al punto que un juez puede
incurrir, si el retardo fuera malicioso, en el delito de denegacin o retardo de justicia;
por consiguiente, la vulneracin de este derecho fundamental, ensea gimeno sendra,
se realiza siempre como consecuencia de la omisin que perpetra un rgano

pg. 28

El debido proceso
jurisdiccional sobre aquella obligacin constitucional. Por otro lado, reiterando lo dicho
en el prrafo anterior, en palabras del citado autor, el contenido del derecho a un
proceso sin dilaciones indebidas consta de dos elementos: que la dilacin se
produzca, lo que significa incumplimiento de los plazos legalmente previstos, y que
sea indebida, cuya apreciacin se har en cada caso y segn sus circunstancias
La primera condicin para ejercer este derecho de este derecho es que se incumplan
los plazos previstos en la ley; corresponde a la autoridad judicial, por imperio del
principio de impulso de oficio, vigilar y subsanar, en su caso, el cumplimiento de los
plazos procesales. la segunda condicin y decisiva es que esta dilacin o retraso sea
indebido; se trata de un concepto jurdico indeterminado, cuya apreciacin debe
realizarse caso por caso y segn las circunstancias, siendo de analizar tres elementos
puntuales:
a)la complejidad del asunto o causa;
b)

el comportamiento del agente de la actuacin de buena o mala fe depender la

calificacin de indebido en el curso del procedimiento

c)

la actitud del rgano judicial (determinar si medi inactividad de su parte, si fue

el causante de las dilaciones).

Este derecho vulnerado exige de parte de la autoridad judicial su inmediato
restablecimiento, vale decir, la emisin de la resolucin cuya tardanza se ha puesto de
manifiesto, sin perjuicio en su caso de declarar el derecho indemnizatorio que asiste al
perjudicado; por el estado, si la dilacin se debe a un funcionamiento anormal de la
administracin de justicia, o por el particular culpable, si a l se debe la dilacin
indebida. sin embargo, la opcin que va teniendo cada vez mayor consistencia, es
aquella que postula declarar, junto a la vulneracin del derecho al plazo razonable, la
reduccin de la pena que como mnimo requerira su reparacin.
este derecho vulnerado exig de parte de la autoridad judicial su inmediato
restablecimiento, vale decir, la emisin de la resolucin cuya tardanza se ha puesto de
manifiesto, sin perjuicio en su caso de declarar el derecho indemnizatorio que asiste al
perjudicado (obviamente en el procedimiento que corresponda, lucia del penal); por el
estado, si la dilacin se debe a un funcionamiento anormal de la administracin de
justicia, o por el particular culpable, si a l se debe la dilacin indebida.
Varios son los intentos que han venido suscitndose, en orden a la respuesta concreta
que el proceso penal debe arbitrar cuando se acredita un supuesto de dilacin
indebida. Es obvio, como deca un fallo del tribunal supremo de espaa, que la

pg. 29

El debido proceso
tardanza indebida convierte la respuesta punitiva en tarda y desproporcionada; el
ritmo de la culpabilidad ya no late con la misma intensidad, de suerte que las alter
nativas propuestas apuntan a eliminar el plus sancionador que el tiempo supone para
el acusado. no obstante ello, hay que coincidir con Fernndez viagas bartolom, que
tal conclusin si bien atendible resultara insuficiente, en tanto limita su perspectiva
exclusivamente al imputado y radica la finalidad de la pena nicamente en l, sin
advertir que la pena tambin se proyecta sobre la sociedad en su conjunto y sobre la
vctima, y que en el proceso penal, como consecuencia de lo anterior, confluyen los
intereses de la comunidad social junto con los del autor y sus vctimas; y que, en tanto
la dilacin indebida perjudica la certeza del derecho, la seguridad jurdica, que el
proceso penal siempre ha de cumplir, es necesaria una respuesta de normas claras y
precisas que determinen la vigencia o subsistencia del proceso en funcin del tiempo
transcurrido.
como decamos, diversos intentos se han ensayado: a) la va de la nulidad ntegra del
proceso, incluyendo la absolucin libre del imputado; b) la incorporacin de una
atenuante analgica de carcter especial seguida por el tribunal supremo espaol y el
tribunal supremo federal alemn determinante de una reduccin de la culpabilidad y,
por ende, de una pena menor; y c) la no ejecucin de la pena impuesta, esto es, seguir
el juicio, imponer la pena que corresponde, pero a continuacin declarar que no
procede su ejecucin. Parece ser que la atenuacin de la pena es, dentro de toda
respuesta limitada como se ha dejado entrever, la ms adecuada, aunque siempre de
una legalidad harto complicada, puesto que la culpabilidad como categora jurdico
penal no est en funcin al retardo del proceso, y porque no hay norma expresa que la
sustente ni una estructura normativa procesal que tome en cuenta los otros dos
intereses relevantes: el de la sociedad y el de la vctima. no obstante ello, el tedh
estableci que la compensacin de la lesin sufrida en el derecho fundamental con
una atenuacin proporcionada de la pena constituye una forma adecuada de
reparacin de la infraccin del derecho a ser juzgado dentro de un plazo razonable. en
dicha sentencia, recuerda chocln montalvo, el tedh se pronunci favorablemente
sobre la jurisprudencia del tribunal supremo federal alemn en la que ste sostuvo que
"...la duracin excesiva de un procedimiento penal puede constituir una circunstancia
atenuante especial" y que, por lo tanto, el mbito en el que deba tener lugar la
reparacin de la lesin del derecho a un proceso sin dilaciones indebidas no era el del
sobreseimiento de la causa, sino el de la individualizacin de la pena.
En todo caso, una perspectiva, desde la dogmtica penal, contundente en pro de la
atenuacin de la pena cuando se presenta un comportamiento antijurdico de los

pg. 30

El debido proceso
rganos de la justicia penal es la aporta da por silva snchez. dicho autor aclara que la
individualizacin de la pena, esencialmente, es una operacin de concrecin del
contenido delictivo del hecho, lo que no implica dejar de atender a las necesidades
preventivas porque las categoras dogmticas deben ser reinterpretadas en clave
poltico criminal atendiendo a las finalidades preventivas que legitiman el recurso al
derecho penal. asimismo ya entrando en materia sostiene, de un lado, que los hechos
posteriores a la comisin de la conducta juzgada no afectan al ilcito y a la
responsabilidad no compensan, en todo caso, la culpabilidad del autor, pero ello en
modo alguno rechaza que la categora punibilidad desempee un papel concreto en la
determinacin de la pena; y, de otro lado, que la razn o el fundamento de la
atenuacin de la pena o de la menor punibilidad se encuentra, en estos casos, en una
directa referencia a la necesidad preventiva de pena. en efecto, explica silva snchez,
si aprecia esta perspectiva desde la prevencin de integracin, en estos casos se da
una disminucin de la necesidad preventivo general de la pena, porque desde un
punto de vista social no se siente la misma necesidad de sancin cuando ha
transcurrido un lapso importante de tiempo entre la comisin del hecho y la sentencia;
y, si se analiza la dilacin desde el punto de vista clsico de prevencin general
negativa, la rebaja de pena tampoco produce menguas relevantes del efecto
intimidatorio sobre la sociedad, de suerte que ninguna consideracin de necesidad se
opondra a ellas; a lo expuesto, podra sumarse incluso la menor necesidad preventivo
especial de pena, si es que el sujeto se ha resocializado o se halla en vas de hacerlo.
7.7.

El derecho de utilizar los medios de prueba pertinentes

Este derecho est muy vinculado al derecho de defensa. Queda limitado cuando
habindose intentado la realizacin de un medio de prueba en tiempo y en forma, y
siendo pertinente e influyente para la decisin del litigio, el juez lo rechaza, sin
disponer al mismo tiempo la realizacin de otras actividades probatorias.
Una prueba es pertinente, cuando guarda relacin con lo que es objeto del proceso
penal. la formacin de la conviccin judicial se ve limitada si no puede contar con un
elemento de prueba relacionado con el debate judicial.
En cuanto se trata de un derecho fundamental, destinado a la proteccin de todos
aquellos que acuden al rgano jurisdiccional en defensa de sus derechos e intereses
legtimos, la ley ordinaria puede impedir la actuacin de medios de pruebas
sustanciales para la defensa, ni priorizar otros intereses o bienes jurdicos, que no
tengan expresa relevancia constitucional o igual nivel.

pg. 31

El debido proceso
Junto a la pertinencia, el derecho ha incorporado otros dos lmites extrnsecos a la
actividad probatoria: la utilidad y la licitud. La primera es aquella en que por existir una
manifiesta inadecuacin de medio a fin, se puede conjeturar razonablemente que no
alcanzar el resultado pretendido. La segunda es aquella que respeta otros derechos
fundamentales y no quebranta disposicin ordenatoria alguna de la actividad
probatoria'.
Este derecho comprende slo el poder de lograr la comparecencia compulsoria de
testigos y peritos, as como la incorporacin de todo documento, informe o dato
pertinente al proceso. Tambin comprende lograr la informacin que stos puedan
proporcionar y, en su caso, a posibilitar careos o confrontaciones con testigos de caigo
o coimputados. Lo esencial en este ltimo supuesto es asegurar al oponente la
oportunidad de contrainterrogar, de formular directamente preguntas y de obtener
respuestas inmediatas: es lo que se denomina "derecho a la contraprueba. Adems,
impide que la ley cree prohibiciones que impidan declarar a una clase de testigos
sobre la base de categoras a priori, v. gr.: rechazar el testimonio de policas o
miembros de los cuerpos de seguridad. En buena cuenta este derecho no slo es una
manifestacin del contradictorio sino, en su esencia, la materializacin de la necesaria
equiparacin entre las partes pasivas y activas: probar y controlar la prueba del
adversario.
el tribunal constitucional en orden a lo expuesto : a) reconoci que el derecho a la
prueba goza de contenido constitucional, que se trata de un contenido implcito del
derecho al debido proceso; b) declar que como todo derecho constitucional, el de la
prueba, tambin est sujeto a restricciones o limitaciones, derivadas tanto de la
necesidad de que sean armonizados en ejercicio con los derechos o bienes
constitucionales, como de la propia naturaleza del derecho en cuestin; c) precis que
los lmites que pueden establecerse deben respetar su contenido esencial o en su
caso los principios de proporcionalidad y razonabilidad; y, d) que un lmite razonable y
proporcional es la proteccin de la vida e integridad corporal de los testigos en tanto
stos desempearon un papel en la investigacin policial del delito y son miembros de
la polica.
Esta concepcin es a mi juicio inaceptable. Es cierto que pueden arbitrarse precisos
lmites

en

funcin

la

proteccin

de

determinados

valores

bienes

constitucionalmente protegidos, pero la posibilidad de contar con un rgano de prueba

cuya informacin puede ser vital para el imputado y necesario para reconstruir con la
mayor fidelidad posible hecho imputado no puede ser negada de plano y en abstracto
por la sola invocacin de la existencia de un riesgo, abstracto en este caso, de peligro

pg. 32

El debido proceso
para la vida de un testigo. Tres motivos justifican esta conclusin, en principio
necesario para medir la estricta proporcionalidad y necesidad de la prohibicin. En
primer lugar, se requiere que el peligro sea concreto, lo que obliga caso por caso a una
ponderada apreciacin judicial, sin que esa evaluacin pueda serle enajenada al juez y
entregada al legislador. en segundo lugar, la justicia es un valor inherente a un sistema
democrtico y determina la actuacin de los poderes pblicos, al punto que en lo
penal, ms an tratndose de imputacin por delitos graves, est en juego el derecho
a la libertad personal, por lo que la invocacin a riesgos ni siquiera precisados en la
ley- radicados en la integridad del testigo no tiene entidad suficiente para
superponerse al deber de esclarecimiento del proceso penal deber social del estado y
al derecho de prueba del imputado, que tiene jerarqua constitucional. En tercer lugar,
lo idneo, segn el derecho comparado, para afrontar los riesgos que puedan sufrir los
rganos de prueba es instaurar un sistema eficiente de proteccin, pero de ninguna
manera clausurar la intervencin de quien pueda aportar informacin razonable sobre
los hechos objeto de imputacin.
Expuesto lo anterior, no puede sino invocarse a pic junoy, para apuntar que, en
efecto, el derecho a la prueba no tiene un carcter ilimitado; su ejercicio debe
acomodarse a las exigencias y condiciones impuestos por la normativa procesal. As
las cosas, se admiten tres lmites razonables:
a) la pertinencia de la prueba, esto es, slo se acepta una prueba que tenga relacin
con el objeto del proceso;
b) la licitud de la prueba, en cuya virtud sta debe haber sido obtenida sin infringir
derechos fundamentales y practicados sin vulnerar la legalidad procesal;
c) la prueba debe ejercitarse dentro del tiempo y bajo la forma legalmente prevista.
7.8.

Autonoma de la funcin jurisdiccional

En inc. 2 del Art. 139 de la seala que:

Art. 139. Son principios y derechos de la funcin jurisdiccional:
2. La independencia en el ejercicio de la funcin jurisdiccional. Ninguna autoridad
puede avocarse a causa pendiente ante el rgano jurisdiccional ni interferir el ejercicio
de sus funciones. Tampoco puede dejar sin efecto resoluciones que han pasado en
autoridad de cosa juzgada, ni cortar procedimientos en trmite ni modificar sentencias
ni retardar su ejecucin. Estas disposiciones no afectan el derecho de gracia ni la

pg. 33

El debido proceso
facultad de investigacin del congreso, cuyo ejercicio no debe, sin embargo, interferir
en el procedimiento jurisdiccional ni surte efecto jurisdiccional alguno.
Resulta evidente que el adecuado ejercicio de la funcin jurisdiccional requiere de
plena autonoma en su funcionamiento estructural, pues ello mismo responde al
esquema constitucional democrtico que para el poder judicial se ha diseado. Esta
disposicin recoge un principio que se hallada regulado en el Art. 4 de la Ley Orgnico
del Poder judicial frente a las dems manifestaciones polticas del Estado garantiza,
precisamente, la caracterstica excluyente de la funcin jurisdiccional analizada en el
punto precedente. De nada servir una estructura judicial jerrquica integrada y
exclusiva en los juzgamientos si en todo, o en parte, resulta sometida al ejercicio de
las dems manifestaciones polticas del estado.
Es una constatacin fcil, lamentablemente, el que en nuestro medio judicial la
independencia no ha sido precisamente una manifestacin permanente. El
sojuzgamiento del aparato judicial por el poder poltico del ejecutivo o por los excesos
del legislativo que no es casual y tiene una raz histrica en el Moderno Estado de
Derecho-ha sido un comportamiento reiterado. La propia Constitucin procura reforzar
el principio de la autonoma e independencia del Poder Judicial al consagrar en los
Arts. 138, 142, y 143 el mandato de que la Corte Suprema de Justicia de la
Repblica tiene iniciativa en la formulacin de su propio presupuesto, pudiendo
sustentarlo en todas sus etapas', la garanta a los Magistrados judiciales de su
independencia con privativa sujecin a la Constitucin y a las leyes, su permanencia
en el servicio mientras observen conducta e idoneidad propias de su funcin hasta los
70 aos de edad, la imposibilidad de ser trasladados ni ascendidos sin su
consentimiento, una remuneracin digna de su misin y jerarqua, as como la
incompatibilidad del ejercicio jurisdiccional con cualesquiera otra actividad pblica o
privada, con excepcin de la docencia universitaria, prohibindoseles a la vez
participar activamente en poltica, el derecho de sindicalizacin y el de huelga. FIXZAMUDIO seala que tal como debe entenderse el conjunto de instrumentos que se
traducen en la permanencia de los Magistrados ya sea por un perodo determinado o
de manera indefinida, hasta la finalizacin de su cargo, sea por retiro o fallecimiento, a
no ser que incurran en un motivo de responsabilidad que implique su remocin a
travs de un proceso disciplinario, penal o de un juicio poltico. Precisamente, acota, la
forma ms perfeccionada radica en la inamovilidad que significa que una vez
designado el Magistrado permanente indefinidamente en el cargo hasta su
fallecimiento o retiro forzoso a una edad determinada. En los ordenamiento
angloamericanos se ha establecido, adems, un principio que ha tenido influencia en

pg. 34

El debido proceso
Latinoamrica sobre el desempeo de los cargos judiciales en tanto que los miembros
de la judicatura observen una buena conducta.
7.9.

Publicidad de la funcin judicial

Seala el Inc. 4 del Art. 139 de la Constitucin:

"Art. 139.- Son principios y derechos de la funcin jurisdiccional:
4. La publicidad en los procesos, salvo disposicin contraria de la Ley.
Siendo una disposicin bsicamente aplicable el proceso penal, no lo es en modo
exclusivo. La publicidad de los procesos judiciales responde a un principio procesal,
dentro de los llamados principios formativos del proceso, cual es el principio de la
oralidad ntimamente ligado con el principio de la inmediacin, pues no puede
entenderse una audiencia pblica en la que las partes no estn en directo contacto
con sus juzgadores.
La publicidad en juicio es una de las Garantas Constitucionales de la Administracin
de Justicia pues permite el control social, a travs de los medios de comunicacin
social, de la actividad jurisdiccional. El juzgamiento en reserva, de modo privado,
pertenece a una etapa inquisitorial, del proceso judicial, alegado en un Estado
Moderno de Derecho organizado bajo una estructura democrtica donde precisamente
al ciudadano se le permite la mayor participacin en las decisiones trascendentales de
la Nacin. Precisamente la publicidad en juicio permite la participacin ciudadana, de
modo indirecto, controlando la labor judicial dentro de lo que se considera como la
opinin pblica. Es una garanta para el justiciable, pues su causa judicial y el
comportamiento de los agentes de la justicia no slo estar limitado por los mrgenes
legales y constitucionales, sino por la participacin ciudadana a travs de su acceso
libre e irrestricto a las formas judiciales. En otros medios jurdicos nacionales esto es
mucho ms patente a travs de los Jurados de hecho a los Jurados Escabinados que
renen en un mismo tribunal a Magistrados y ciudadanos. Obviamente al igual que en
las Cartas Internacionales, e! principio de la publicidad en juicio como Garanta de la
Administracin de Justicia tiene excepciones, como el caso del derecho de los
menores, razones de moral, de orden pblico o de seguridad nacional. Sin embargo, la
propia Constitucin ha hecho reserva respecto de los casos de responsabilidad de
funciones pblicos, delitos de prensa y Derechos Fundamentales, en donde siempre
debe presentarse la publicidad sin que tenga lugar la situacin de excepcin.
El antecedente ms prximo se halla en el Art. 10 de la Ley Orgnica del Poder
Judicial que denota la garanta de la publicidad de los juicios ingenere. En estricto

pg. 35

El debido proceso
sentido y por su propia racionalidad esta garanta no tiene por qu considerarse
referida nicamente al juzgamiento penal. Es bien cierto que es all donde se requiere
con mayor nfasis el acceso pblico al proceso como garanta del Debido Proceso
Legal, pero ello no limita a que eso mismo se realice respecto de todos los dems
rdenes jurisdiccionales.
7.10.

Motivacin escrita de las resoluciones

El Inc. 5 del Art. 139 de la Constitucin estatuye que:

"Art. 139.- Son principios y derechos de la funcin jurisdiccional: Son garantas de la
administracin de justicia: (...)
4. La motivacin escrita de las resoluciones judiciales en todas las instancias, excepto
los decretos de mero trmite, con mencin expresa de la ley aplicable y de los
fundamentos en que se sustentan.
El antecedente inmediato de esta disposicin aparece evidente en el Art. 12 de la Ley
Orgnica del Poder Judicial'64'. La fundamentacin y razonable motivacin de toda
decisin jurisdiccional, no slo de los fallos definitivos o declaraciones de certeza,
constituye una de las principales Garantas Constitucionales de la Administracin de
Justicia en la conformacin del Debido Proceso Legal y tiene una necesaria raz
comn con el punto anteriormente descrito de la publicidad de los procesos
judiciales, pues all deriva.
El derecho del justiciable le alcanza para reclamar del estado no slo la tutela Judicial
Efectiva sino tambin para exigir que la misma termine materializada en una
declaracin de certeza que tenga razona- bilidad y explicitud en su fundamentacin.
Slo as el ciudadano puede acceder el esquema de razonamiento en la aplicacin de
la ley que el agente judicial puede haber seguido en la solucin del conflicto de
intereses sometido a su consideracin y resolucin. FIX-ZAMUDIO,65) acota que el
artfice del fallo es el juzgador y de su preparacin, capacidad y sensibilidad jurdicas
-tambin humanas- depender el resultado que se alcance en la conclusin del
proceso, que se grfica en la declaracin de certeza o sentencia final y su
consecuencia lgica y necesaria que es la ejecucin.
Tambin esto sirve de control pblico para evitar la desviacin de la decisin
jurisdiccional por el indebido uso de la facultad Ultra Petita Partium en mrito de la cual
se termina sentenciado por ms de lo que ha sido demandado originalmente como
excepcin al principio de la Litis contestatio generndose una indebida indefensin por
cuanto se termina resolviendo por ms de lo que fue objeto de la controversia y por

pg. 36

El debido proceso
sobre lo que no ha habido un efectivo derecho de defensa, excepcin hecha con la
materia laboral en que se permite la facultad de ultra petita slo cuando beneficie al
trabajador.
Tambin el principio de la justicia profesional, ntimamente vinculado con el de la
especializacin judicial, est presente en este punto, pues la administracin de justicia
est a cargo de los Peritos, y no de legos en derecho, de modo que el sistema judicial
no se estructura sobre la base de quienes no fueran versados en derecho, ya que en
ese caso este principio no tendra posibilidad de cumplimiento, as como tampoco
podra tener realidad el diferente orden especializado de los diferentes juzgados y
tribunales.
La motivacin de todas las decisiones judiciales, cualquiera sea la instancia en que
ello se produzca, impone la necesidad de una 'justicia profesional y especializada y,
por ende, tecnificada en el ms amplio sentido de la palabra.
Entre la norma constitucional y la ordinaria contenida en la Ley Orgnica del Poder
Judicial de 1963 hay una diferencia que hace ms amplia la primera sobre la segunda.
En efecto, mientras que tradicionalmente se entendi que el principio de la
fundamentacin rega slo para las sentencias (tanto en su sentido material
-definitorias- como en su sentido formal -interlocutorias), la Constitucin de 1979
ampla la base del concepto a todas las resoluciones. Esto obliga a que todas las
resoluciones, todo el accionar jurisdiccional est rodeado de un necesario principio de
razonabilidad que involucre el razonamiento y discurso judicial. Mientras que frente a
la fundamentacin hay posibilidad de refutacin, y por lo tanto de un ms amplio
ejercicio del derecho de defensa, frente a la decisin inmotivada ello no es posible.
Esto hace que, por ejemplo, que tanto en el derecho comparado como en el nacional,
en materia penal se haga necesario instruir al acusado con la mayor explicitud de los
cargos que contra l se han formulado. La excepcin est dada con las resoluciones
judiciales de mero trmite que no requieren (ni es posible darle) fundamentacin
alguna, o de las actuaciones judiciales incluidas dentro del trmite administrativo
judicial o dentro de la denominada jurisdiccin voluntaria'.
Finalmente, como lo sealan RUBIO Y BERNALES'67', las resoluciones judiciales
tienen un necesario valor pedaggico y creativo fundamental dentro del derecho, pues
son la aplicacin concreta y material de la legislacin vigente, de la realidad social y
una evidencia palpable de la verdadera capacidad del aparato jurisdiccional para
resolver los conflictos sociales con equidad y justicia. Es precisamente esto lo que
permite a la Corte Suprema de Justicia de la Repblica cumplir con el rol nomolifctico

pg. 37

El debido proceso
en la aplicacin uniforme en la interpretacin de la ley en la jurisprudencia nacional,
procurando unificar los criterios jurisprudenciales de interpretacin, aplicacin y
vigencia normativa dentro del Sistema Jurdico Nacional.
7.11.

La obligacin de la tutela judicial efectiva an en defecto de la ley

aplicable

El Inc. 8 del Art. 139 de la Constitucin establece que.

"Artculo 139.- Son principios y derechos de la funcin jurisdiccional:
(....)
8. El principio de no dejar de administrar justicia por vaco o deficiencia de la Ley. En
tal caso deben aplicarse los principios generales del derecho y el derecho
consuetudinario. (....)"
Esta norma tiene su antecedente en el Art. XXIII del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil
de 1936 -ahora derogado- en una versin aparentemente menos amplia que la que
ahora se resea, pero que sin lugar a dudas gozaba de una mayor precisin
conceptual. El actual Cdigo Civil de 1984 repite casi literalmente la norma
constitucional en el Art. VIII de su Ttulo Preliminar, con la sola diferencia del adverbio
"tal" que es utilizado all en plural.
Esta es una norma tuteladora de la Tutela Judicial Efectiva, que recusa la validez del
Principio NON LIQUET, en el proceso moderno, y que obliga al juez a otorgar siempre
esa tutela sin que pueda eximirse en la ausencia de la norma de derecho material que
le permita resolver Meritum Causae la controversia. En este sentido, el operador de la
administracin de justicia jams podr negar la Tutela Judicial Efectiva a travs del
Debido Proceso Legal pretendiendo escudarse en el defecto o en la deficiencia de la
ley, esto es, en la inexistencia real o aparente de la norma que recoja el supuesto
tctico en dispuesta (fattispecie) o en su oscuridad. La Constitucin resulta as
compulsiva con el juzgador. As como nadie que no sea juez puede arrogar la
atribucin del juzgador, aqul que es juez no puede jams declinar en su funcin. Toda
accin judicial deber ser siempre resuelta por el rgano Jurisdiccional en Declaracin
de Certeza fundada en derecho. CHIRINOS SOTO'66' seala que, en su concepto,
esta norma corresponde al Cdigo Civil, sin fundamentar bien el por qu de esta
postura. El desarrollo de los conceptos precedentes contradice, sin duda alguna tal
afirmacin. Precisa adems que fue CORNEJO CHVEZ el inspirador de la misma
recogindola del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil de 1936. No hay ninguna razn
atendible para constreir una norma de esta naturaleza e importancia al mbito de las

pg. 38

El debido proceso
relaciones civiles, tanto ms si su naturaleza de garanta de la Tutela Judicial Efectiva
resulta obvia. Hay, sin embargo, un extremo de la crtica a esta disposicin que resulta
atendible y que est referido a aqullos que se pretenden denominar Principios
Generales del Derecho que preferentemente inspira el Derecho Peruano, como se
sealaba en la Constitucin de 1979 (D), o del Derecho Consuetudinario, como seala
la Constitucin de 1993 ahora. En cuanto panel, conferencia, escrito o trabajo que se
ha hecho, se ha criticado esta disposicin ya que nadie sabe a ciencia cierta cules
son esos Principios Generales que privativamente inspiran nuestra autctona tradicin
jurdica y que puedan ser distintos de los Principios Generales del Derecho de validez
universal169'. Hay un evidente exceso de celo nacional que no se condice con el
propio espritu constitucional de integracin, pero que en modo alguno ha de resultar
trascendente o perjudicial para el derecho del justiciable en juicio y que accede a un
tribunal de justicia en el Per.
7.12.

In dubio pro reo

El Inc. 11 del Art. 139 de la Constitucin establece que:

"Art. 139.- Son principios y derechos de la funcin jurisdiccional: (...)
11. La aplicacin de lo ms favorable al procesado en caso de duda o de conflicto
entre leyes penales.
La aplicacin de este principio aparece limitada en un primer momento al mbito penal
de la administracin de justicia. Constituye un principio general del derecho de
reconocimiento universal el que nadie pueda ser condenado si no es mediando prueba
evidente y eficiente de los hechos imputados. El antecedente legislativo puede hallarse
en el Art. 3 del Cdigo Penal de 1924 que establece el principio de legalidad en
material penal (Nullum Crime, Nullum Poena, sine Legge Scripta) y que obliga a la
interpretacin restrictiva del tipo legal aplicable a las acciones materia del juzgamiento
y que tambin se halla contenido en el Inc. 20 del Art. 2 de la propia Carta
Fundamental.
Hasta ahora el principio as formulado no haba tenido una expresa formulacin
normativa y jurisprudencialmente se aplica sobre la base del principio general del
derecho que lo contena.
En materia civil el principio In dubio Pro-Reo tiene tambin expresin dentro de los
juzgamientos, puesto que el principio de la carga de la prueba obliga a que un
demandante acredita con eficacia y eficiencia lo que es objeto de su pretensin
jurdica, pues en caso de no hacerlo o de hacerlo dudosamente (duda razonable) el

pg. 39

El debido proceso
juez est en la obligacin de absolver al demandado. Esta aparece evidente de la
interpretacin sistemtica de los Arts. 337 y 338 del Cdigo de Procedimientos Civiles,
y slo admite la excepcin de la inversin de la carga de la prueba acontecida frente a
las presunciones legales luris Tantum o frente al mandato expreso de la ley de
excepcional y expresamente produce esa inversin.
7.13.

Derecho de defensa

El Inc. 14 del Art. 139 de la Constitucin establece dos garantas con la siguiente
normatividad:
"Art. 139 - Son principios y derechos de la funcin jurisdiccional: (....)
14. El principio de no ser privado del derecho de defensa en ningn estado del
proceso. Toda persona ser informada inmediatamente y por escrito de la causa o de
las razones de su detencin. Tiene derecho a comunicarse personalmente con un
defensor de su libre eleccin y a ser asesorada por ste desde que es citada o
defendida por cualquier autoridad.
Muchos son los antecedentes de una normatividad como la reseada, pero quizs el
ms cercano sea el contenido en el Inc. b) del Art. 3 de la Ley Orgnica del Poder
Judicial (D) . Se grfica en esto el principio Nullum Poena Sine luditio Previae no slo
constreido al mbito penal, sino que proyectado por sobre toda la actividad judicial.
En consecuencia, dentro del espritu de la Constitucin de 1979 (D) nadie puede ser
objeto de una atribucin, restriccin, modificacin y privacin de derechos si no es en
virtud de un mandato judicial, consentido y ejecutoriado, contenido en una declaracin
de certeza y que emane de un Debido Proceso Legal.
La continuacin del principio Nullum Poena sine luditio en la proteccin del derecho de
defensa manifiesta otro de los grandes principios del Derecho Procesal: el Principio del
Contradictorio (Contradic- tio Audiatur et Altera Pars) que para el Debido Proceso
Legal es un problema medular. Para que se puede hablar con certidumbre de Debido
Proceso Legal las partes en juicio deben estar en la posibilidad jurdica y fctica de ser
debidamente citados, odos y vencidos mediante prueba evidente y eficiente, de modo
que se proscribe la sentencia o resolucin judicial Inaudita Pars, esto es, la sentencia
de oficio o por el slo pedido de una de las partes. As como nadie puede sustituir al
Legitimado ad Causan en el inicio de un proceso judicial (Libertad de la Demanda), ni
sustituirse en su defensa (Libertad de la Prueba), nadie tampoco puede sustituirse en
el derecho de impugnacin de su propio fallo (Libertad de la Impugnacin). Todo ello
termina siendo una derivacin del principio romano Nemo ludex sine Actore que tiene

pg. 40

El debido proceso
su reflejo en nuestro Derecho Procesal de hoy y que se grfica en la concepcin del
Derecho de Accin como un derecho Pblico Subjetivo.
Pero el derecho de defensa tambin significa que en un medio jurdico y judicial
especializado, profesionalizado, donde los agentes de la justicia son los peritos y
donde la intervencin de las partes est mediatizada por la Defensa Cautiva la
asistencia letrada de las partes en juicio termina siendo un elemento que incide en el
derecho de defensa, de modo que su ausencia determina una desigualdad procesal y
propicia la indefensin constitucionalmente reprobada. FIX-ZAMUDIO seala que el
asesoramiento tcnico tiene una proyeccin ms amplia que el campo procesal pues
puede asumir un carcter preventivo en cuanto al surgimiento de conflictos, litigios o
controversias, de acuerdo con lo que en el Common Law se clasifica como legal
advice, concepto dentro del cual quedara incluido la de naturaleza procesal o judicial
(legal aid). Seala que desde el punto de vista del derecho constitucional de accin, la
socializacin jurdica del estado contemporneo ha determinado la necesidad de crear
los instrumentos necesarios para lograr su ejercicio efectivo por todos los ciudadanos,
y no slo por aqullos que cuenten con recursos econmicos mayores y con el mejor
acceso al asesoramiento a la adecuada prestacin jurisdiccional. En otras palabras,
sostiene que de un simple derecho formal la accin procesal se ha transformado en
una facultad con un contenido material que permite su eficaz ejercicio.
la igualdad de las partes en el proceso judicial. es una garanta fundamental del
Principio de Equidad que preserva el Debido Proceso legal donde compete al juzgador
el equilibrio de la posicin objetiva con que las partes se aproximan al proceso judicial.
Por eso el Estado tiene la obligacin de procurar la defensa letrada a la parte que
carezca de la misma o que no pueda costersela.
7.14.

Cosa juzgada

La Constitucin seala en el Inc. 13 del Art. 139 lo siguiente:

"Art. 139.- Son principios y derechos de la funcin jurisdiccional: (....)
11. La prohibicin de revivir procesos fenecidos con Resolucin ejecutoriada. La
amnista, el indulto, el sobreseimiento definitivo y la prescripcin producen los efectos
de Cosa Juzgada".
La autoridad de la cosa juzgada o Res ludicata es el principal efecto y eficacia de la
actuacin jurisdiccional graficada en la sentencia o Declaracin de Certeza, asi como
su principal atributo y eficacia, lo que aparece reconocido desde los albores mismos
de la civilizacin. El proceso judicial vincula cuando menos a dos partes y en sus

pg. 41

El debido proceso
efectos jurdicos deben alcanzar cuando menos a esas dos partes (Res Inter Allios
ludicata) que se hallan sometidas a un proceso, slo a uno, de manera que sea
imposible discutir la misma pretensin jurdica de modo indefinido.
Del principio de la cosa juzgada como Garantas Constitucionales de la Administracin
de Justicia se deriva otro principio igualmente importante y que aparece de la
redaccin de la norma bajo comento: el Non Bis In Idem que se materializa en la
prohibicin de someter a nadie a una duplicidad de procesos judiciales basados en los
mismos hechos.
El atributo jurisdiccional est definido por la facultad exclusiva y excluyente para
determinar el derecho mediante una Declaracin de Certeza, en un caso concreto, de
modo vlido y definitivo. Es precisamente esta definitoriedad la que le otorga el
atributo de la cosa juzgada como autoridad y eficacia de la sentencia judicial cuando
no existan medios que permitan modificarla, de all que sus tres principales
caractersticas estn definidas por la inimpugnabilidad, la inmutabilidad y la
coercibilidad. Por la primera se entiende la firmeza de un fallo judicial que impida su
revisin, por la segunda la imposibilidad de ulterior modificacin y por la tercera la
posibilidad de cumplimiento, exigencia y ejecucin.
La garanta de la cosa juzgada como elemento fundamental del Debido Proceso Legal
tiene un necesario sustrato en el que aparece la necesidad jurdica de que la sentencia
judicial, la Declaracin de Certeza, asegure a las partes en conflicto una solucin
cierta del inters en dispuesta y, en funcin de ello, se otorgue al medio social la
necesaria paz colectiva que asegura las relaciones de los ciudadanos en conjunto.
7.15.

Libertad probatoria

El Inc. 12 del Art. 233 de la Constitucin de 1979 (D) sealaba lo siguiente:

"Art. 233.- Son Garantas de la Administracin de Justicia:
12. La invalidez de las pruebas obtenidas por coaccin ilcita, amenaza o violencia en
cuales quiera de sus formas.
Esta Garanta Constitucional de la Administracin de Justicia de orden implcito tiene
su origen en uno de los tres elementos contenidos en el Principio del Contradictorio. 12
As como la proscripcin explcita que hace la Constitucin de la tortura o maltrato
fsico o psquico como medio para obtener medios de prueba en juicio, contenida tanto
12 Anbal Quiroga len. El debido proceso Legal en el Per y el sistema
interamericano de proteccin de Derechos Humanos. Juristas editores
E.I.R.L. julio 2003. Pg. 74

pg. 42

El debido proceso
en su Art. 234, como en los Incs. 8, 20, apartados e), j) y k) del Art. 2 referido a los
Derechos Fundamentales de la Persona libertad de correspondencia, libertad y
seguridad personales-.
Si bien esto aparece inicialmente ceido al mbito penal en donde tienen vigencia el
principio procesal de la "Libertad de la Prueba" en contraposicin al mbito civil en que
los medios de prueba estn legalmente sealados, constituyen principios de alcance
general para todos los juzgamientos determinando la ineficacia jurdica de medios de
prueba obtenidos en contravencin a estos principios fundamentales del Debido
Proceso Legal.
A pesar de no haber sido incorporada en la actual Carta Constitucional de 1993,
debemos tener presente que esta Garanta Judicial debe ser respetada habida cuenta
que se encuentra en el apartado de Garantas Judiciales del Art. 8 del Pacto
Interamericano de San Jos, y dado que los derechos fundamentales contenidos en
una Carta Constitucional no han sido desarrollados de modo taxativo, sino meramente
enunciativo.
Como consecuencia de lo antes expuesto, podemos sealar respecto a esta Garanta
Judicial, as como a las dems que no hayan sido incluidas en la Constitucin de 1993,
que actualmente tienen la naturaleza de garantas innominadas puesto que son
normas inmanentes o intrnsecas, que consagran derechos fundamentales y como tal
no pueden ser suprimidas del Derecho Constitucional Procesal peruano, pudiendo en
consecuencia ser invocadas por cualquier justiciable y bajo cualquier circunstancia.
7.16.

Ejecutabilidad de las decisiones judiciales

La Constitucin de 1979 (D) prevea en el Inc. 13 del Art. 233 literalmente:

'Art. 139.- Son garantas de la administracin de justicia. '
13. La obligacin del Poder Ejecutivo de prestar la colaboracin que se le requiere en
los procesos.
Se puede afirmar que el antecedente inmediato de esta disposicin se encontraba en
el Inc. h) del Art. 3 de la Ley Orgnica del Poder Judicial'. La Constitucin vigente slo
mantiene el Inc. 9 del Art. 118, que en la Constitucin de 1979 (D) era el Inc. 12 del Art.
211, donde se establece que el Presidente de la Repblica, como titular del Poder
Ejecutivo, tiene la obligacin de: "Cumplir y hacer cumplir las sentencias y
resoluciones de los rganos jurisdiccionales".

pg. 43

El debido proceso
Son las facultades de coertio y executio de la facultad jurisdiccional las que aparecen
aqu graficadas. Unidos a los principios de razonabllidad, certeza y seguridad jurdica.
De nada valdra la fuerza del derecho material impelida por una decisin judicial si no
tuviese o contase con el respaldo de la fuerza real del Estado para hacerla efectiva. El
juez no cuenta con ms fuerza que su decisin fundamentada en el derecho y la
fuerza moral vinculante con la sociedad en su tarea (legalidad y legitimidad), pero esa
fuerza jurdica y moral sucumbir ante la resistencia fsica de los justiciables que
puedan usar en su contra ante una disconformidad, de modo que a la labor judicial
debe de dotrsele de una fuerza efectiva a travs de la Administracin del Estado para
poder vencer tambin la resistencia fsica a un desacato y poder imponer con eficacia
la decisin judicial cuando no sea voluntariamente aceptada. La predictibilidad del
derecho en su resultado, que es uno de sus objetivos en la sociedad moderna.
Es por ello que la autoridad administrativa se halla en la obligacin constitucional de
prestar su fuerza real a la fuerza jurdica de las decisiones judiciales, con la finalidad
de dotar a la Tutela Judicial de la necesaria efectividad que le caracteriza, de modo
que el derecho determinado en los tribunales pueda ser materializado y no sea una
mera ilusin.
7.17.

Anlisis y crtica de las resoluciones judiciales.

El Inc. 17 del Art. 139 de la Constitucin seala que:

"Art. 139.- Son principios y derechos de la funcin jurisdiccional: (....)
El principio del derecho de toda persona de formular anlisis y crticas de las
resoluciones y sentencias judiciales, con las limitaciones de ley. (....)".
Esta es una Garanta Constitucional de la Administracin de Justicia novedosa y hasta
cuestionable como tal. Puede inscribirse dentro del concepto genrico del "control
pblico" de la judiciabilidad y legalidad de los fallos y decisiones judiciales.
El respeto a la autonoma y exclusividad en la funcin jurisdiccional no implican
infabilidad en la funcin, y aunque la cosa juzgada (Res ludicata) protege la
imperatividad de los fallos judiciales hacindolos siempre y en todo momento
ejecutables, ello no impide que el justiciable, dentro de los lmites que la ley impone
(respecto a las personas, al orden pblico, a las buenas costumbres y a la propia cosa
juzgada) que pueda formular un pblico anlisis y crtica de lo que pueda considerar
errado. Ser de opinin pblica la que determine la correccin o incorreccin del
proceder judicial, pero en ambos casos esa misma opinin pblica acceder al

pg. 44

El debido proceso
conocimiento del juzgamiento y eso solo, por s mismo, ya es un efectivo mecanismo
de control de la actividad jurisdiccional.
Por un fenmeno curioso y contradictorio son precisamente los juzgadores los menos
receptivos de la crtica ciudadana. Esto es, los profesionales de la administracin de
justicia, quienes han hecho del juzgamiento ajeno una labor cotidiana son,
precisamente, los ms expuestos al juzgamiento pblico y a la vez los menos
receptivos de la crtica ciudadana. Hay en esto una suerte de impermeabilidad que
hace difcil a tarea aceptada del anlisis y la crtica de las resoluciones judiciales. Esto
ltimo slo puede hacerse, con grandes limitaciones en las aulas universitarias y slo
para efectos didcticos. Sin embargo, una disposicin de esta naturaleza bien
empleada por la propia Magistratura, por el Foro y por las actividades acadmicas de
las universidades ha de posibilitar la diaria mejora de la administracin de justicia.
Esto obviamente toca con los aspectos de la especializacin, capacitacin,
profesionalizacin y mejora de la administracin de justicia, en permanente estado de
"reforma", a la par que con la necesaria funcin de nomofilaquia que a travs de una
adecuada hermenutica jurdica debe realizar permanentemente la Corte Suprema de
Justicia de la Repblica.
7.18.

derecho a la instancia plural

Seala el Inc. 6 del Art. 139 de la Constitucin que: La pluralidad de la instancia.

Con este precepto queda zanjado dentro de nuestro Ordenamiento Jurdico nacional
un debate de la doctrina procesal: el derecho al recurso y la prescripcin de la
instancia nica, puesto que ello no aparece contenido del Art. 3 de la Ley Orgnica del
Poder Judicial ni en ningn otro dispositivo legal. Es por tanto una normatividad
novedosa. Lo que hasta antes de la Constitucin de 1979 apareca era la regulacin
concreta, el ejercicio de la Instancia plural como un principio general del Derecho
Procesal, ms no su positivizacin en texto normativo alguno.
Y es que una de las Garantas Constitucionales de la Administracin de Justicia se
grfica en la posibilidad que tiene todo ciudadano, siempre y en todo momento, de
poder recurrir de una decisin judicial, esto es, de poder cuestionar la misma dentro
del propio rgano Jurisdiccional, ante una autoridad judicial de mayor jerarqua y con
facultades rescisorias, esto es, con el poder jurdico de dejar sin efecto lo
originalmente dispuesto, ordenado o sentenciado. Sin embargo, qu es lo que se
preserva con el derecho a la instancia plural, o como lo denomina la doctrina del
Tribunal Constitucional espaol y que recoge Cano Mata: el derecho al recurso. Lo que

pg. 45

El debido proceso
resulta cautelado en el presente caso es la garanta de que los jueces y tribunales, una
vez terminado el proceso, sean pasibles de ulterior revisin de su actuacin y decisin
(errores in-iudicando e inprocedendo) slo si la parte afectada con la decisin as lo
solicitase, pues el derecho a la instancia plural es tambin un derecho pblico
subjetivo inscrito dentro del principio de la Libertad de la Impugnacin.
Ninguna persona es infalible en su proceder y los jueces y tribunales estn
compuestos por personas que tampoco escapan a esta inexorable regla general. Para
ello son diversos los medios de impugnacin de las resoluciones judiciales. Desde la
reposicin o reconsideracin o splica (de acuerdo a la nomenclatura de la doctrina
procesal espaola) que se interpone ante el propio juez a quo que expide la resolucin
recurrida, pasando por la apelacin que permite la revisin total del fallo impugnado y
que es materia de un conocimiento ad-quem (verdadero ejercicio del derecho a la
instancia plural), hasta llegar a la casacin mediante la cual se accede al mximo
tribunal de justicia que permite corregir los errores inprocedendo e iniudicando, y que
en nuestro ordenamiento jurdico procesal recibe la denominacin de recurso de
nulidad.
CALAMANDREI' es quien seala que la institucin de la apelacin, mediante la cual se
ejerce el derecho a la instancia plural, se consolida en el proceso civil y penal
conforme le llega su modernizacin y dentro de lo que modernamente se conoce como
un proceso justo o de equidad, que es lo que le da razn de ser y existencia al Debido
Proceso Legal (Due Process o Law). Con esto se llega a la conclusin de que por
ms reglas de procedimiento que intenten cumplir, por ms cuidado que se tenga en la
estructura y seleccin de la organizacin judicial, por ms disciplina interna que se
logre imponer, es imprescindible darle al justiciable la posibilidad de acudir a la
instancia superior para que revise su proceso emitiendo un segundo pronunciamiento
que pueda ser impuesto al primero cuando existan discrepancias.
Cabe comprender que la instancia nica, el juzgamiento singular, no garantiza plena y
efectivamente la Tutela Judicial Efectiva al no permitir que la justicia o injusticia de una
decisin judicial sea convalidada o corregida, segn sea el caso. Slo en la antigedad
en que la concepcin de la justicia estaba sacralizada, el fallo de dios no podra ser
recurrido pues por encima de ste ya no haba nadie. Hoy se entiende que la justicia,
lamentablemente, no es un acto divino sino una obra humana y por lo tanto
susceptible de errores. Esto no significa en modo alguno que la instancia plural evita
todos los errores judiciales y posibilita siempre el acceso a la justicia, sino que la
instancia plural permite una mayor aproximacin a ello siendo, por tanto, slo un
clculo de probabilidades. COUTURE anota que es curioso comprobar cmo la

pg. 46

El debido proceso
permanente lucha entre la justicia y la certeza de la sentencia es una lucha histrica.
En un primer momento, en una concepcin rudimentaria de la justicia, la celeridad
gana paso a la certeza (como en el proceso germnico primitivo con una gran
tonalidad religiosa), pero cuando el proceso se moderniza y se hace actual la
pretensin de celeridad cede paso a la certeza judicial, posibilitndose la
desdeificacin del fallo judicial y la posibilidad de su ulterior revisin. Pero no slo los
procesalistas encuentran en la instancia plural una Garanta Constitucional de la
Administracin de Justicia. PIZZORUSSO sostiene en sus consideraciones acerca de
las funciones jurisdiccionales civiles y penales, y sobre los principios fundamentales
del Derecho Procesal, que a los rganos de justicia integrados en la magistratura
ordinaria se les confa el ejercicio de las manifestaciones bsicas de la funcin
jurisdiccional representadas en sus dos vertientes principales: la civil y la penal. En
todas se dan rasgos comunes como la subordinacin del juez a la ley, la imparcialidad
del mismo frente a las partes y su conflicto, y la obligacin de que sus decisiones sean
debidamente motivadas. En ello conviene hacer alusin a los sistemas de recursos
frente a los actos jurisdiccionales, vas de impugnacin que permiten a las partes
derrotadas hacer examinar la sentencia por parte de otros jueces, con la introduccin
consiguiente de la jerarqua entre stos. Y aade que aunque en el sistema italiano el
principio de la doble instancia de la jurisdiccin no ha quedado consagrado
constitucionalmente, las decisiones expedidas en una primera instancia quedan
normalmente sujetas ante un juez jerrquicamente superior para un nuevo examen
que se ha de considerar como una reconsideracin de tendencia general de las
cuestiones de hecho y de derecho (meritum causae) y no como una simple querella
nullitatis.
En nuestro ordenamiento jurdico nacional el derecho a la doble instancia siempre est
presente. Todo fallo es susceptible de revisin ante un juez o tribunal colegiado de
orden jerrquico superior y con plenas facultades rescisorias, tanto en la forma como
en el fondo. Sin embargo, esto no debe llevar a pensar que siempre debe ser posible
acceder a la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, pues para que el derecho a la
instancia plural se entienda cumplido bastan dos decisiones judiciales expedidas en un
mismo procedimiento por autoridades judiciales de diferente jerarqua, de modo que
las causas que se inician ante un Juzgado de Paz No Letrado concluyen vlida y
definitivamente en un Juzgado de Paz Letrado, las que se inician en ste concluyen
definitivamente ante el Juzgado de Primera Instancia, las de ste ante la Corte
Superior de Justicia del Distrito Judicial de que se trate, las causas originarias en sta
(que las hay, como en el caso de los Amparos contra resoluciones judiciales o en el

pg. 47

El debido proceso
caso de exequatur son apelables ante la Corte Suprema de Justicia de la Repblica. Y
tambin hay causas originarias en la propia Corte Suprema de Justicia de la Repblica
para las que tambin se rige el derecho a la instancia plural. En ese caso la propia Ley
Orgnica del Poder Judicial prev que el juzgamiento se inicia en la Segunda Sala (se
entiende que Civil) en tanto que la Primera Sala (Civil) acta como tribunal de
apelacin. An en este caso, en el ms alto Tribunal de Justicia de la Nacin, se da
cumplimiento a la Garanta Constitucional de la Administracin de Justicia del Derecho
a la instancia plural, aun cuando desde un punto de vista objetivo ello sea innecesario
por la calidad de los juzgadores o del hecho del artificio que supone darle una distinta
jerarqua a Magistrados que en puridad tiene el mismo rango, y slo para los efectos
de un juzgamiento concreto.
7.19.

la garanta de no incriminacin

Esta garanta funciona contra quien es objeto de una imputacin penal, sin que a ello
obste que se formule en sede judicial o extrajudicial: polica, fiscala o congreso, que
se est en cualquier fase del proceso o se tenga o no formalmente la calidad de
imputado. Constituye, al decir de binder, una manifestacin privilegiada del derecho a
defenderse de una imputacin penal. el imputado tiene el derecho a introducir
vlidamente al proceso la informacin que considere adecuada. l es quien tiene el
seoro y el poder de decisin sobre su propia declaracin.
La libertad de declaracin de un imputado, acota tedesco, est configurada por dos
caras contrapuestas: por un lado, por el derecho que posee para "hablar", el cual no
es otro que el derecho a ser odo, fundamento del derecho de defensa; y por el otro,
por su derecho para "callar", garanta que protege a cada persona contra toda
obligacin que implique, no importando de qu manera, su autoincriminacin.
El derecho al silencio, expresin de esta garanta, explica Revilla Gonzlez, es una de
las formas de defensa en el proceso; representa la posibilidad de rechazar o negarse a
prestar declaracin, cuya existencia se concibe slo en tanto el imputado se avenga a
ofrecerla, "pudiendo elegir libremente entre hablar o callar, sin que la ausencia de su
respuesta pueda interpretarse, de manera desfavorable. y ello, no slo frente a
preguntas que pudieran comprometer su posicin procesal silencio parcial, sino
entendido de un modo total, pudiendo mostrar su negativa a sujetarse al interrogatorio
en cualquier fase del proceso"
Igualmente, ntimamente relacionado con el derecho al silencio, como expresin del
derecho de defensa, aunque expresin de un derecho autnomo segn lo ha
declarado el tribunal europeo de derechos humanos, est la consagracin del derecho

pg. 48

El debido proceso
a no declarar contra s mismo y a no confesarse culpable (stedh, asunto saunders vs.
reino unido, de 17 de diciembre de 1996). Este derecho significa, siempre siguiendo a
Revilla Gonzlez, "no slo un simple derecho a no inculparse, o emitir declaraciones
admitiendo la participacin delictiva o el reconocimiento de conductas punibles, sino
una plena libertad de manifestacin en cuanto a lo que saben o quieren expresar en
relacin con los hechos objeto de investigacin o enjuiciamiento. Puesto que, al no
tener que declarar en su contra, se le est permitiendo dar una versin de los hechos
que no les perjudique o, ms an, que pueda resultar provechosa para l, incluso con
falta de sujecin a la verdad, de suerte que el denominado "derecho a mentir", como
acota asencio mellado, debe interpretarse como que de su ejercicio no pueden
derivarse consecuencias negativas para quien hace uso de l.
Sus principales efectos son los siguientes:
a). la no declaracin que exige a la autoridad el deber de advertencia de ese derecho
a guardar silencio-no permite inferencias de culpabilidad (no es indicio de
culpabilidad). Ratificando esta afirmacin se modific el art. 127 del cpp, mediante la
ley ne 27834, de 21 de septiembre de 2002. El no declarar, o dejar sin respuesta
determinadas preguntas, no significa ni asentimiento ni negacin, no pudindose dar
otro alcance al silencio que el de una mera inexistencia de respuesta; as lo ha
declarado, por ejemplo el tribunal europeo de derechos. De otra opinin, respecto de
las respuestas parciales o de la negativa a contestar ciertas preguntas es Roxin, quien
da cuenta de esta posicin por la jurisprudencia germana, sealando que "quien
declara voluntariamente, se somete, tambin de manera voluntaria, a una valoracin
de su declaracin. No obstante, a la hora de realizarse esta valoracin debe
apreciarse en su conjunto la conducta del procesado, es decir, se debe tener en
cuenta qu ha dicho y qu no ha dicho, y sobre esto se han de deducir las respectivas
conclusiones".
b). el imputado tiene derecho a declarar cuantas veces quiera, pues es l quien
controla la oportunidad y contenido de las informaciones que desea incorporar al
proceso, en esta perspectiva, Ramos Mndez apunta, en primer lugar, que la voluntad
de declaracin significa que lo que expone el imputado ante las preguntas de la
autoridad judicial no es un verdadero interrogatorio, sino una declaracin libre, por lo
que es de rechazar el rtulo de "declaracin indagatoria", en tanto la averiguacin de
la verdad no va ms all de lo que el imputado quiera declarar; y, en segundo lugar,
que no existe una verdadera confesin del imputado en el sentido civil del trmino, en
tanto que el reconocimiento de los hechos, de su participacin, etc., no es ms que
una diligencia de instruccin a partir de las propias aportaciones del imputado; el

pg. 49

El debido proceso
sentido clsico del reo confeso no tiene trascendencia para el cierre de la instruccin,
a lo sumo la facilita.
Rige, en trminos generales, slo cuando se obligue al imputado a emitir una
declaracin que exteriorice un contenido, de all que cuando se le obliga a someterse a
una confrontacin o careo, a una identificacin, a una pericia (dar muestras de sangre,
de orina o de cualquier fluido corporal, o muestras caligrficas o someterse
compulsivamente a experimentos de voces o a usar determinada ropa, etc.) no se
viola esta garanta; en rigor, lo que se protege son las comunicaciones o testimonio del
individuo, no la evidencia real o fsica derivada de la persona del imputado. Otro punto
tiene que ver cuando se requiere al imputado a presentar determinada informacin
contenida en sus archivos, que debe tenerla en atencin a exigencias legales (required
reports). un sector de la doctrina considera que no hay infraccin a la garanta
estudiada si existe alguna relacin entre la actividad regulada y el inters pblico, esto
es, cuando la existencia del rcord de informacin era impuesta al pblico en general,
cuando prima el inters regulatorio administrativo.
Sobre este ltimo punto, cuando existe una obligacin jurdica de tener una
determinada documentacin, cuya exhibicin se exige por la autoridad, siendo el caso
ms notorio el de las obligaciones tributarias, se sostiene por un sector doctrinario en
especial collado yurrita que en "el fondo [...] late la concurrencia de derechos y
deberes fundamentales, que habr de resolverse acudiendo a los postulados del
principio de proporcionalidad en la intervencin administrativa. De un derecho
fundamental, el derecho a no declarar contra uno mismo y por consiguiente, el
derecho del contribuyente a la reserva de sus datos econmicos y el deber
constitucional de contribuir a los gastos pblicos. Por lo tanto, deber ceder en favor
de una obligacin fundamental, deber general de sostenimiento de los gastos pblicos,
el derecho fundamental a no autoinculparse, siempre que no exista otra alternativa
ms favorable y resulta proporcional dicha cesin al fin que se persigue". Es obvio, por
lo dems, que si se trata de un requerimiento para producir pruebas incriminatorias, en
tanto no se trata de documentos que deba tener por obligacin legal y constitucional,
ello equivale a compeler al imputado a declarar contra s mismo.
El tribunal europeo de derechos humanos tiene, a mi juicio correctamente, otra
solucin. En un primer asunto, estipul que la no autoincriminacin no se limita a las
manifestaciones de voluntad o autoincriminatorias, sino que impide tambin que bajo
la amenaza de sancin se constria al sujeto a entregar todo tipo de pruebas,
documentos, etc., entre los que se incluyen tambin los documentos contables. En un
segundo asunto, precis que si en un procedimiento tributario se obtuvo declaraciones

pg. 50

El debido proceso
coactivamente dadas las exigencias legales en materia tributaria-, no es posible que
esas evidencias se utilicen en el proceso penal; en efecto, "las exigencias generales
de justicia contenidas en el art. (del cedh), incluyendo el derecho a no declararse
culpable, se aplican en todos los procesos penales en relacin con los delitos sin
distincin, desde el ms simple al ms complejo. No cabe invocar el inters pblico
para justificar el uso de declaraciones obtenidas coactivamente en una investigacin
no judicial para incriminar al acusado durante el proceso penal. Es necesario advertir
que, de acuerdo con la legislacin aplicable, la declaracin obtenida bajo medios
coactivos por la serius fraud office no puede, como regla general, ser alegada como
prueba en el posterior juicio de la persona interesada. Adems, el hecho de que las
declaraciones fuesen realizadas por el solicitante antes de ser acusado no impide que
su uso en las actuaciones penales constituya una violacin del derecho.
7.20.

La presuncin de inocencia

El artculo 8.2 de la Convencin Americana establece que "toda persona inculpada de

delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se establezca
legalmente su culpabilidad".
En cuanto a su contenido, la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha
precisado que "el principio de la presuncin de inocencia, tal y como se desprende del
artculo 8.2 de la Convencin, exige que una persona no pueda ser condenada
mientras no exista prueba plena de su responsabilidad penal. Si obra contra ella
prueba incompleta o insuficiente, no es procedente condenarla, sino absolverla" .
(subrayado nuestro). Similar interpretacin ha realizado la Corte Constitucional de
Colombia sobre el contenido de la presuncin de inocencia. En este sentido ha
sealado que se trata de uno de los derechos ms importantes con los que cuenta
todo individuo y que para desvirtuarla "es necesario demostrar la culpabilidad de la
persona con apoyo de pruebas fehacientes debidamente controvertidas, dentro de un
esquema que asegure la plenitud de las garantas procesales sobre la imparcialidad
del juzgador y la ntegra observancia de las reglas predeterminadas en la ley para la
indagacin y esclarecimiento de los hechos, la prctica, discusin y valoracin de las
pruebas y la definicin de responsabilidades y sanciones".
En este sentido, la Corte Constitucional Colombia ha sealado que la simple actuacin
probatoria a cargo del fiscal o del juez no basta para desvituar la presuncin de
inocencia, ya que tal situacin slo es posible si las acciones que lleva a cabo el
Estado garantizan el pleno ejercicio del derecho de defensa del acusado. Si la prueba

pg. 51

El debido proceso
se produce sin que pueda ser conocida o controvertida por parte del acusado, ella no
puede servir como fundamento de ningn pronunciamiento judicial condenatorio.
Para el cumplimiento de tales objetivos, la Corte Constitucional de Colombia ha
considerado especialmente importante respetar el derecho de defensa, lo cual implica
comunicar oportunamente a una persona los motivos por los cuales se le inicia un
proceso penal. En este sentido ha sealado:
"El derecho a la presuncin de inocencia, que acompaa a toda persona hasta el
momento en que se le condene en virtud de una sentencia en firme (...), se vulnera si
no se comunica oportunamente la existencia de una investigacin preliminar a la
persona involucrada en los hechos, de modo que sta pueda ejercer su derecho de
defensa, conociendo y presentando las pruebas respectivas. La inocencia como valor
individual comprende su defensa permanente, la cual mal puede diferirse a un
momento lejano luego de que el Estado sin conocimiento del imputado y por largo
tiempo haya acumulado en su contra un acervo probatorio que sorprenda y haga difcil
su defensa (...)".
Una de las situaciones que afecta con mayor frecuencia la presuncin de inocencia es
la prolongacin excesiva de la detencin preventiva. Al respecto, la Corte
Interamericana de Derechos Humanos ha sealado que esta situacin, adems de
lesionar el derecho a la libertad personal, transgrede tambin el derecho a la
presuncin de inocencia, del cual goza toda persona que se encuentre involucrada en
un proceso de investigacin penal.
Este tema ha sido abordado en reiteradas oportunidades por el Tribunal Constitucional
del Per. En sus decisiones relacionadas con el vencimiento del plazo legal de la
detencin judicial, el Tribunal Constitucional ha sealado que la medida cautelar de
detencin no debe durar ms del tiempo que sea necesario para el logro de los fines
de la investigacin. Para el Tribunal, si la detencin pudiera mantenerse todo el tiempo
que dura el proceso, no obstante que adolece de dilacin indebida, "dicha situacin
contravendra el adecuado ejercicio de la potestad judicial coercitiva que tiene como
fundamentos y lmites el derecho a la presuncin de inocencia que le asiste al
procesado, tal como lo reconoce el artculo 2 inciso 24 literal e de la Constitucin y a
que su proceso se desarrolle en un plazo que pueda considerarse razonable, como lo
ha previsto el artculo 9 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos"
(subrayado nuestro)
8. El debido proceso y la Constitucin Poltica del Per de 1993

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El derecho al debido proceso, principio y pilar fundamental de todo proceso en
general, dentro de un estado de derecho, se convierte en la piedra angular en la
proteccin de las garantas y derechos fundamentales del individuo. Reconocido no
solo por constitucin del nuestro pas y dems pases, como tambin por los
estamentos internacionales sobre proteccin de los derechos humanos, se convierte
en una garanta de observancia y aplicacin obligatoria en los distintos pases del
mundo, incluyndonos.13
La Constitucin de 1993 recoge el debido proceso y la tutela jurisdiccional en el
artculo 139 inciso 3, el cual establece que:
Son principios de la funcin jurisdiccional la observancia del debido proceso y la tutela
jurisdiccional. Ninguna persona puede ser desviada de la jurisdiccin predeterminada
por la ley, ni sometida a procedimiento distinto de los previamente establecidos, ni
juzgada por rganos jurisdiccionales de excepcin ni por comisiones especiales
creadas al efecto, cualquiera sea su denominacin.
Adems el artculo 3 de la misma, establece que:
La enumeracin de los derechos establecidos en el captulo sobre derechos
fundamentales de la persona no excluye los dems que la Constitucin ni otros de
naturaleza anloga o que se fundan en la dignidad del hombre, o en los principios de
soberana del pueblo, del Estado democrtico de derecho y de la forma republicana de
gobierno.
Siendo el debido proceso un derecho recogido por la Constitucin, que se funda en la
dignidad del hombre y en los principios del Estado democrtico, el debido proceso esta
reconocido como derecho fundamental. Es por ello que el Estado debe garantizar su
plena vigencia de acuerdo a lo establecido en el artculo 44 de la Constitucin.
9. El debido proceso como derecho exigible ante cualquier rgano o
autoridad estatal.
En trminos generales, el Debido Proceso puede ser definido como el conjunto de
"condiciones que deben cumplirse para asegurar la adecuada defensa de aqullos
cuyos derechos u obligaciones estn bajo consideracin judicial".
De acuerdo a la jurisprudencia establecida por la Corte Interamericana de Derechos
Humanos, la aplicacin de las garantas del Debido Proceso no slo son exigibles a
13 Carlos Eduardo hernandez Rodriguez. El debido proceso penal en el per.
Universidad Privada Antenor Orrego Trujillo-Per.

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nivel de las diferentes instancias que integran el Poder Judicial sino que deben ser
respetadas por todo rgano que ejerza funciones de carcter materialmente
jurisdiccional. En este sentido ha sealado:
"De conformidad con la separacin de los poderes pblicos que existe en el Estado de
Derecho, si bien la funcin jurisdiccional compete eminentemente al Poder Judicial,
otros rganos o autoridades pblicas pueden ejercer funciones del mismo tipo (...). Es
decir, que cuando la Convencin se refiere al derecho de toda persona a ser oda por
un "juez o tribunal competente" para la "determinacin de sus derechos", esta
expresin se refiere a cualquier autoridad pblica, sea administrativa, legislativa o
judicial, que a travs de sus resoluciones determine derechos y obligaciones de las
personas. Por la razn mencionada, esta Corte considera que cualquier rgano del
Estado que ejerza funciones de carcter materialmente jurisdiccional, tiene la
obligacin de adoptar resoluciones apegadas a las garantas del debido proceso legal
en los trminos del artculo 8 de la Convencin Americana".
Este criterio ha sido reafirmado en diferentes decisiones a nivel de la regin andina.
As por ejemplo, la Corte Constitucional de Colombia ha sealado que el Congreso de
la Repblica es titular de la funcin jurisdiccional cuando a travs de sus diferentes
rganos ventila las acusaciones contra altos funcionarios del Estado mencionados en
el artculo 174 de la Constitucin. En este sentido, la Corte Constitucional ha
establecido que en dichos eventos las actividades que llevan a cabo la comisin de
investigacin y acusacin de la Cmara de Representantes, la comisin de instruccin
del Senado, la plenaria de ambas cmaras, etc; constituyen una manifestacin de la
funcin jurisdiccional, anloga a las etapas de investigacin y calificacin que realizan
los fiscales y jueces comunes.
Por su parte, el Tribunal Constitucional del Per ha sealado que el debido proceso
"est concebido como el cumplimiento de todas las garantas y normas de orden
pblico que deben aplicarse a todos los casos y procedimientos, incluidos los
administrativos" (subrayado nuestro). Desde esta perspectiva el Tribunal ha precisado
que "el Debido Proceso Administrativo, supone en toda circunstancia el respeto por
parte de la administracin pblica de todos aquellos principios y derechos
normalmente invocables en el mbito de la jurisdiccin comn o especializada y a los
que se refiere el
Artculo 139 de la Constitucin del Estado (vervigracia; jurisdiccin predeterminada
por la ley, derecho de defensa, pluralidad de instancia, cosa juzgada, etc.)".

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Resulta interesante mencionar asimismo que el Tribunal Constitucional peruano ha
determinado claramente que en las instancias o corporaciones particulares tambin es
exigible el respeto del debido proceso. As lo manifest el Tribunal a propsito de una
sancin aplicada a una persona en un procedimiento disciplinario llevado a cabo en
una asociacin deportiva. En esta decisin el Tribunal seal que el respeto a las
garantas del debido proceso tambin deben ser observadas "en cualquier clase de
proceso o procedimiento disciplinario privado (...)".
En cuanto al Tribunal Constitucional de Bolivia, esta corporacin ha sealado tambin
que las garantas del debido proceso son aplicables a toda instancia a la que la ley
atribuye capacidad de juzgar, como ocurre por ejemplo, en el caso de determinadas
corporaciones de la Administracin Pblica.
A nivel de la jurisprudencia constitucional comparada existe, en consecuencia, una
marcada tendencia a proteger las garantas del debido proceso no solamente en los
mbitos de actuacin de los rganos del Poder Judicial sino ante cualquier instancia
que tenga competencias para determinar derechos u obligaciones de cualquier ndole,
incluso instituciones de carcter privado.
10. El debido proceso en la convencin Americana de Derechos humanos
El derecho al debido proceso tambin es recogido por instrumentos internacionales
vinculantes, como la Convencin Americana de Derechos Humanos, la cual en el
artculo 8.1 establece que:
Toda persona tiene derecho a ser oda, con las debidas garantas y dentro de un plazo
razonable, por un juez o tribunal competente, independiente e imparcial, establecido
con anterioridad por la ley, en la sustanciacin de cualquier acusacin penal formulada
contra ella, o para la determinacin de sus derechos y obligaciones de orden civil,
laboral, fiscal o de cualquier otro carcter.
Adems el artculo 25, numeral 1 de la Convencin seala que:
Toda persona tiene derecho a un recurso sencillo y rpido o a cualquier otro recurso
efectivo ante los jueces o tribunales competentes, que los ampare contra actos que
violen sus derechos fundamentales reconocidos por la Constitucin, la ley o la
presente Convencin, aun cuando tal violacin sea cometida por personas que acten
en ejercicio de sus funciones oficiales.
Lo cual debe ser respetado en nuestro pas, ya que de acuerdo al artculo 1 de la
misma:

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Los Estados Partes en esta Convencin se comprometen a respetar los derechos y
libertades reconocidos en ella y a garantizar su libre y pleno ejercicio a toda persona
que est sujeta a su jurisdiccin, sin discriminacin alguna por motivos de raza, color,
sexo, idioma, religin, opiniones polticas o de cualquier otra ndole, origen nacional o
social, posicin econmica, nacimiento o cualquier otra condicin social.
11. El debido proceso en el Pacto Internacional de Derechos civiles y
politicos
Tambin el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos regula el derecho al
debido proceso, si bien no menciona el derecho en s, contempla varias de sus
garantas o derechos que lo componen en el artculo 14:
Todas las personas son iguales ante los tribunales y cortes de justicia. Toda persona
tendr derecho a ser oda pblicamente y con las debidas garantas por un tribunal
competente, independiente e imparcial, establecido por la ley, en la substanciacin de
cualquier acusacin de carcter penal formulada contra ella o para la determinacin de
sus derechos u obligaciones de carcter civil. La prensa y el pblico podrn ser
excluidos de la totalidad o parte de los juicios por consideraciones de moral, orden
pblico o seguridad nacional en una sociedad democrtica, o cuando lo exija el inters
de la vida privada de las partes o, en la medida estrictamente necesaria en opinin del
tribunal, cuando por circunstancias especiales del asunto la publicidad pudiera
perjudicar a los intereses de la justicia; pero toda sentencia en materia penal o
contenciosa ser pblica, excepto en los casos en que el inters de menores de edad
exija lo contrario, o en las acusaciones referentes a pleitos matrimoniales o a la tutela
de menores.
Toda persona acusada de un delito tiene derecho a que se presuma su inocencia
mientras no se pruebe su culpabilidad conforme a la ley.
Durante el proceso, toda persona acusada de un delito tendr derecho, en plena
igualdad, a las siguientes garantas mnimas:
a) A ser informada sin demora, en un idioma que comprenda y en forma detallada, de
la naturaleza y causas de la acusacin formulada contra ella;
b) A disponer del tiempo y de los medios adecuados para la preparacin de su defensa
y a comunicarse con un defensor de su eleccin;
c) A ser juzgado sin dilaciones indebidas;

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d) A hallarse presente en el proceso y a defenderse personalmente o ser asistida por
un defensor de su eleccin; a ser informada, si no tuviera defensor, del derecho que le
asiste a tenerlo, y, siempre que el inters de la justicia lo exija, a que se le nombre
defensor de oficio, gratuitamente, si careciere de medios suficientes para pagarlo;
e) A interrogar o hacer interrogar a los testigos de cargo y a obtener la comparecencia
de los testigos de descargo y que stos sean interrogados en las mismas condiciones
que los testigos de cargo;
f) A ser asistida gratuitamente por un intrprete, si no comprende o no habla el idioma
empleado en el tribunal;
g) A no ser obligada a declarar contra s misma ni a confesarse culpable.
En el procedimiento aplicable a los menores de edad a efectos penales se tendr en
cuenta esta circunstancia y la importancia de estimular su readaptacin social.
Toda persona declarada culpable de un delito tendr derecho a que el fallo
condenatorio y la pena que se le haya impuesto sean sometidos a un tribunal superior,
conforme a lo prescrito por la ley.
Cuando una sentencia condenatoria firme haya sido ulteriormente revocada, o el
condenado haya sido indultado por haberse producido o descubierto un hecho
plenamente probatorio de la comisin de un error judicial, la persona que haya sufrido
una pena como resultado de tal sentencia deber ser indemnizada, conforme a la ley,
a menos que se demuestre que le es imputable en todo o en parte el no haberse
revelado oportunamente el hecho desconocido.
Nadie podr ser juzgado ni sancionado por un delito por el cual haya sido ya
condenado o absuelto por una sentencia firme de acuerdo con la ley y el
procedimiento penal de cada pas.
12. el debido proceso en la jurisprudencia. de la corte interamericana de
derechos humanos
Los temas del debido proceso han figurado con gran frecuencia en la jurisprudencia de
la Corte Interamericana de Derechos Humanos1 (Corte Interamericana, Corte o
CorteIDH), tanto contenciosa como consultiva, aqulla dotada de fuerza vinculante
para los fines del caso sub judice, as como de trascendencia en la formacin de
normas, resoluciones y prcticas nacionales, y la segunda aceptada como criterio
relevante para la interpretacin de disposiciones internacionales aplicables en los

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Estados americanos.14 Algunos tratadistas y ciertas resoluciones jurisdiccionales
nacionales6 consideran que las opiniones consultivas poseen, asimismo, eficacia
vinculante, aun cuando no es ste el parecer prevaleciente en un sector de la doctrina
y en las decisiones de la propia Corte.
Otras experiencias jurisdiccionales ofrecen testimonio sobre la abundante presencia
de cuestiones relacionadas con el debido proceso.
De hecho, esta materia se halla presente en la mayora de las sentencias sobre
asuntos contenciosos y en un buen nmero de opiniones consultivas del Tribunal
interamericano. Todo hace suponer que la reflexin jurisdiccional acerca del debido
proceso, un concepto crucial para la tutela de los derechos humanos, colocado en la
difcil convergencia entre el inters individual y el apremio social, no cesar y acaso
tampoco disminuir en el futuro cercano.
Desde luego, los rganos del sistema interamericano, que exploran las cuestiones del
debido proceso frente a los casos de los que conocen o a las consultas que se les
dirigen, no son ajenos al estudio de esta materia y a la solucin de los problemas que
suscita en lo que respecta al procedimiento interamericano mismo de proteccin de los
derechos humanos. Al respecto, algunos estudiosos han expresado puntos de vista
crticos. En mi concepto, tanto la Comisin como la Corte se han movido en sentido
favorable a la recepcin del debido proceso en sus propios ordenamientos --a travs
de frecuentes reformas reglamentarias y en sus prcticas.
En fin de cuentas, hoy da existe un panorama renovado del debido proceso, en
constante revisin y precisin, que se ha visto fuertemente influido por el Derecho
internacional de los derechos humanos y la jurisprudencia proveniente de los
tribunales que tienen a su cargo la interpretacin y aplicacin de los tratados sobre
esta materia. El debido proceso, bajo alguna expresin que recoge las mismas
exigencias --por lo general, fair trial en la versin inglesa de los instrumentos-- tiene
carta de naturalizacin en el Derecho internacional de los derechos humanos. Algunos
tratadistas consideran, por ello, que tenemos a la vista un nuevo paradigma del debido
proceso y que es preciso replantear ste al amparo de las novedades que trae consigo
aquella rama notable del Derecho de gentes.

14 Sergio Garca ramirez. El debido Proceso en la Jurisprudencia de la Core

Interamericano de Derechos Humanos.

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CONCLUSIN
La primera conclusin a la que se puede arribar, que conforme se ha desarrollado en
el presente trabajo, consistente en un breve anlisis sobre la implicancia del debido
proceso dentro de la esfera de los derechos humanos, se puede establecer que para
el cumplimiento del principio de El Debido Proceso, se tienen que cumplir con la

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observancia irrestricta de cada uno de los tems desarrollados, entre otros que no
dejan de ser importantes, los mismos que estn insertos en el Art. 8 de la Declaracin
Americana de los Derechos Humanos.
La implicancia de El debido Proceso en el entorno de los Derechos Humanos, muy
especialmente en el campo jurdico, no slo implica la observancia irrestricta de los
derechos que involucran, sino que tambin llevan consigo una tarea de cumplir con los
principios que se encuentran regulados en nuestro Ordenamiento Constitucional, as
como en el Ordinario; que en algunas oportunidades desarrollan de manera ms
amplia el contenido de cada uno de los derechos regulados en la Declaracin
Americana de los Derechos Humanos, que indudablemente resulta ser la fuente
primigenia; tanto es as, que el propio Tribunal Constitucional de nuestro pas ha
tratado de desarrollar los concepto e implicancias de los mismos, que en muchos de
los casos ha servido para la correcta administracin de justicia.
Finalmente, el principio de El Debido Proceso, no slo debe ser materia de su
observancia dentro del campo jurisdiccional, sino tambin dentro de los mbitos de la
administracin pblica, e incluso, no atreveramos a decir, dentro de las instituciones
privadas. Sin lugar a dudas, el presente trabajo resulta muy escueto, para poder
desarrollar toda la implicancia del principio del el debido proceso en los diferentes
mbitos, situacin que esperamos salvar mediante otro trabajo.
El debido proceso es un derecho fundamental recogido por nuestra
constitucin y por diferentes leyes de nuestro ordenamiento, incluyendo los
tratados internacionales, el cual vela por la rectitud de los procedimientos
judiciales y extrajudiciales y a su vez por el ejercicio de otros derechos tales
como la vida y la libertad de expresin mediante las diversas garantas que lo
componen.
En trminos generales, el Debido Proceso puede ser definido como el conjunto
de "condiciones que deben cumplirse para asegurar la adecuada defensa de
aqullos cuyos derechos u obligaciones estn bajo consideracin judicial.
El derecho al debido proceso tambin es recogido por instrumentos
internacionales vinculantes, como la Convencin Americana de Derechos
Humanos, la cual en el artculo 8.1 establece que:
Toda persona tiene derecho a ser oda, con las debidas garantas y dentro de
un plazo razonable, por un juez o tribunal competente, independiente e
imparcial, establecido con anterioridad por la ley, en la sustanciacin de
cualquier acusacin penal formulada contra ella, o para la determinacin de

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sus derechos y obligaciones de orden civil, laboral, fiscal o de cualquier otro
carcter.
El derecho al debido proceso, principio y pilar fundamental de todo proceso en
general, dentro de un estado de derecho, se convierte en la piedra angular en
la proteccin de las garantas y derechos fundamentales del individuo.
Reconocido no solo por constitucin del nuestro pas y dems pases, como
tambin por los estamentos internacionales sobre proteccin de los derechos
humanos, se convierte en una garanta de observancia y aplicacin obligatoria
en los distintos pases del mundo, incluyndonos

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ANEX
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