O estado de exceo como um espao vazio de direito

O estado de exceo como um espao

vazio de direito
The state of exception as a lawless space
Lucas Moraes Martins*
Resumo
O presente artigo objetiva apresentar de forma concisa uma reflexo seguinte
pergunta: o que acontece com o direito no estado de exceo? A partir da obra
de Giorgio Agamben, buscou-se explicar como a situao-limite do estado de
exceo no parece ancorar-se no estado de necessidade, conforme ensina a
tradio jurdico-poltica, isto , no se reduz completamente a uma situao
jurdica, mas surge em virtude do veredicto performativo de uma deciso.
O que parece existir na situao excepcional um limiar de indeterminao
entre ius e factum, nmos e anomia, direito e vida, norma jurdica e violncia,
no havendo uma plenitude de poderes jurdicos, e sim um vazio jurdico,
um espao kenomatico. Justamente nesse campo de indeterminao podese decidir sobre o valor e o desvalor da vida, sem violar o direito. Entender
urgentemente o funcionamento dessa situao-limite torna-se essencial para
descortinar os espaos de exceo existentes dentro das atuais democracias.
Palavras-chave: Estado de exceo. Estado kenomatico. Direito. Democracia.
Giorgio Agamben.

Abstract
This article presents a brief reflection to the question: what happens to the Law in
the state of exception? From the work of Giorgio Agamben we sought to explain
how the limit-figure of the state of exception does not seem to be anchored in
a state of necessity, as taught by the legal and political tradition, or better, the

Doutor em Direito pela Universidade Federal de Minas Gerais. Professor da Universidade

Fundao Mineira de Educao e Cultura. Belo Horizonte Minas Gerais Brasil. Email:
lucasmoraesmartins@hotmail.com

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state of exception can not be completely reduced to a legal situation, but arises
because of a performative verdict, by a decision. What appears to emerge in the
exceptional situation is a threshold of indeterminacy between factum and ius,
anomie and nomos, law and life, rule and violence, where there isnt a plenitude
of legal powers, but a legal vacuum, a kenomatic space. Precisely in this field of
indeterminacy one can decide on the value and worthlessness of life, without,
however, violating the Law. Understanding urgently the mechanism of the state
of exception becomes essential to uncover the spaces of exception existing
within current democracies.
Keywords: State of exception. Kenomatic space. Law. Democracy. Giorgio
Agamben.

Introduo
O estado de exceo, originalmente, caracterizado pela
suspenso temporrio do ordenamento jurdico, um gesto pelo qual
se alternariam momentos de normalidade e de excepcionalidade.
Entretanto, quando modernamente se procurou dar uma localizao
visvel permanente ao estado de exceo, o resultado foi o campo de
concentrao, um espao absoluto de exceo que vigora como uma
situao normal (AGAMBEN, 2010, p. 26). Ao se dar uma localizao
territorial ao estado de exceo (campo), criou-se um lugar onde os
habitantes estavam continuamente expostos a uma violncia que pode,
a todo instante, decidir sobre o valor e o desvalor da vida. Cheios de si
prprio at ao bordo, o Vlkerkrper alemo no podia viver a no ser
evacuando continuamente a sua carne purulenta: talvez por isso um
outro mdico nazi chamara a Auschwitz anus mundi (ESPOSITO, 2010,
p. 204).
A partir da situao-limite do campo, um paradigma, cuja tarefa
constituir e tornar inteligvel um conjunto problemtico mais abrangente
(AGAMBEN, 2008, p. 11), busca-se uma reflexo seguinte pergunta:
o que acontece com o direito, principalmente os fundamentais, no
estado de exceo? A dificuldade da tradio jurdico-poltica em situar
teoricamente o estado de exceo a mesma que se encontra ao se
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pensar em um possvel direito de resistncia em relao s medidas

excepcionais. A resistncia, assim como a exceo, parece se situar em
uma mesma fronteira ambgua e incerta, uma interseo do jurdico e do
poltico, do pblico e do privado, do subjetivo e do normativo (FONTANA,
1999, p. 16)1, ocupando uma posio que no estritamente jurdica,
nem simplesmente poltica. Falar, portanto, em um direito de exceo ou
em um direito de resistncia soa deveras duvidoso.
O formato da pesquisa do artigo ora apresentado, apesar de no
exaurir-se na vertente jurdico-sociolgica, aproxima-se desta, porquanto
prope compreender o fenmeno do estado de exceo em um ambiente
mais amplo do que o dogmtico fornecido pelos elementos internos do
sistema jurdico. Se, em um primeiro momento, buscou-se entender a
exceo no mundo medievo, foi apenas para demonstrar como o princpio
fundamental da exceo medieval (necessitas legem non habet) ecoou
na modernidade. No se pretendeu, obviamente, comparar realidades
histricas desconsiderando as respectivas peculiaridades, e sim lanar
um olhar ao passado medieval para demonstrar a dificuldade terica na
qual se encontra a tradio moderna em relao estrutura topolgica
do estado de exceo.
Entender o lcus impar do estado de exceo, lugar em que os
conceitos de direito subjetivo e proteo jurdica perdem todo o sentido,
no significa, tampouco, realizar um estudo historiogrfico, mas uma
tentativa de lanar luz nos espaos de exceo existentes dentro das
atuais democracias. Sendo verdade que exista uma contiguidade
essencial entre democracia e totalitarismo (AGAMBEN, 2010, p. 117118), norma e exceo, direito e violncia, caberia, portanto, uma ampla
reviso sem reservas do prprio papel do direito, questionamento que o
presente artigo no pretende responder, mas o coloca, implicitamente,
sob a forma de convite.

No original: La rsistance se situe en effet dans cette frange ambigu et incertaine, borderline,
qui est lintersection du juridique et du politique, du public et du priv, du subjectif e du normatif
[].

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1 O problema do estado de necessidade

O estado de exceo moderno, segundo a tradio jurdicopoltica, fundamenta-se na mxima latina necessitas legem non habet
a necessidade no tem lei (AGAMBEN, 2007, p. 40-41). No toa foi
dito nos escritos polticos, no incio do sculo XVII, que a necessidade
emudece as leis, isto , liberta-se das leis (FOUCAULT, 2008, p. 350351).
Todavia, antes da era moderna, esse brocardo foi utilizado na
Idade Mdia para a elaborao de teorias sobre uma espcie de exceo
(dispensatio), as quais fundamentariam o poder do rei de dispensar a lei
em virtude de um caso particular. Refere-se, aqui, principalmente, s
teorias de Jean de Salisbury e Toms de Aquino, nos sculos XII e XIII,
respectivamente (SAINT-BONNET, 2001, p. 123).
A estrutura terica de Jean de Salisbury e Toms de Aquino foi
construda sobre uma ideia central, qual seja o imperativo de conservao
da comunidade. Esse imperativo indicava uma lgica especfica que
permitiria a conservao do rei e do reino. Tal lgica foi denominada
de ratio status Regis, regni ou rei publicae, que significava a arte ou a
cincia de como ser o rei (SAINT-BONNET, 2001, p. 121).
Pode-se dizer que o imperativo de preservao do rei e do reino
(ratio status Regis) englobava um mecanismo que articulava uma ratio
communis utilitatis (ratio normal) e uma ratio necessitatis aut utilitatis
(ratio excepcional), mesmo que de formas diferentes em Jean de
Salisbury e Toms de Aquino.
Abordando o poder real, Jean de Salisbury, ao comentar a frmula
Quod principi placuit legis habet vigorem, afirma que o rei, enquanto
ministro da lei e da equidade, tinha a misso de oferecer uma vida
sem danos aos sditos. Velando pela salus hominum, o rei no poderia
querer, no sentido de deter uma vontade potencialmente arbitrria, pois
estaria submetido a um princpio que o transcenderia: a ratio communis
utilitatis, que, ao coincidir com a lei e a equidade, tornava-se o princpio

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diretor do poder real normal em prol do reino (SAINT-BONNET, 2001, p.

123).
Entretanto, mesmo que o rei, a princpio, no tivesse vontade
pessoal arbitrria, por vezes a injustia humana o obriga a tomar medidas
para assegurar aos justos uma vida sem maiores danos. Essa ratio
se funda na salus publica (SAINT-BONNET, 2001, p. 123), isto , o rei
poderia se valer de medidas necessrias para salvaguardar o reino e
assegurar a todos (isto , aos sditos justos) uma vida sem danos. O
benefcio de todos, a sade pblica, justificaria essas medidas e, assim,
o rei poderia, por exemplo, torturar os participantes de uma sedio, em
virtude de uma ratio necessitatis aut utilitatis (SAINT-BONNET, 2001, p.
123).
Na verdade, o movimento realizado por Jean de Salisbury
hipertrofia o poder normal da ratio communis utilitatis e acaba por
englobar quase totalmente a ratio communis necessitatis aut utilitatis,
invocada em situaes particulares. Essas duas razes, normal e
excepcional, entretanto, no se opem como se fosse duas ordens
distintas, mas tendem a se aproximar pela essncia divina do poder real.
A necessidade no poderia ser princpio de exceo como entendida
modernamente, pois as duas razes coincidiriam na figura soberana
do rei.
Em outros termos, segundo Jean de Salisbury, o tirano era o
rei que praticava a tergiversao contra Deus e voltava as costas
lei divina. Se o prncipe punir os rebeldes, no tanto porque a
comunidade est em perigo, mas porque o rei a imagem de Deus e os
insurgentes cometeram um sacrilgio (SAINT-BONNET, 2001, p. 124)2.
O rei permanece rei e no tirano, mesmo em casos de necessidade,
mesmo atuando por fora da ratio necessitatis aut utilitatis.
Apenas com Toms de Aquino que retoma propriamente a
mxima necessitas legem non habet a ratio communis utilitatis (ratio
2

No original: Si le Prince chtie les sditieux, cest moins parce que la communaut est en danger
que parce que lei roi est limage de Dieu et que insurges commettent un sacrilge.

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normal) e a ratio communis necessitatis aut utilitatis (ratio excepcional)

so claramente distinguidas, ocupando espaos delimitados (SAINTBONNET, 2001, p. 125). O aporte de Toms de Aquino reside justamente
na noo de que a comunidade poltica resulta de uma necessidade
natural, fruto de uma lei natural. Seguindo uma linha no apenas
teolgica, mas tambm antropolgica o homem como animal poltico
inserido em uma sociedade tambm poltica , Toms de Aquino pode
afirmar que a coletividade deve tender perfeio que o bem comum
(SAINT-BONNET, 2001, p. 118-124).
Por conseguinte, o rei bom era aquele que promovia o bem
comum, agia retamente, recte agere, isto , regere (SAINT-BONNET,
2001, p. 119). O rei injusto ou tirano no se encontrava mais naquele
que diretamente tergiversava contra Deus, mas naquele que ignorava
o bem comum. Entretanto, entre o rei bom e o tirano se intercalava a
figura de um rei que deveria cumprir uma misso especial: preservar a
existncia da comunidade, embora cometesse aes injustas impelido
pelas situaes de necessidade que o obrigariam a atuar protegendo o
bem comum, conforme ordena a lei natural. Entre o bom rei e o tirano,
intercala-se um rei cuja misso especial a cumprir seria preservar a
comunidade e sua existncia, podendo cometer aes injustas, porque
estas so necessrias em virtude da lei natural (SAINT-BONNET, 2001,
p. 124)3.
Em outros termos, a ratio normal (ratio communis utilitatis)
reside no governo do rei, na conduo dos homens ao bem comum,
utilizando-se, para tanto, dos meios justos. Todavia, o rei, para preservar
as condies de existncia do bem comum, estaria obrigado a praticar
aes injustas em virtude da necessidade: surge a esfera da ratio
communis necessitatis. A ratio necessitatis aparece, assim, porque a lei
natural do exerccio do governo estaria subordinada lei divina, a qual,

No original: Entre le bon roi et le tyran, sintercale un roi qui doit accomplir une mission spciale,
prserver la communaut dans son existence, ft-ce en commettant des actions injustes, parce
que cela est ncessaire en vertu de la loi naturelle.

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em ltima instncia, prescreveria que as condies do bem comum

deveriam subsistir sob qualquer circunstncia, porque a convivncia em
comunidade obedeceria aos desgnios divinos (SAINT-BONNET, 2001,
p. 125).
As medidas tomadas em virtude da ratio necessitatis teriam,
por conseguinte, duas justificativas, uma jurdica e outra poltica. A
justificativa jurdica devido lei natural, que, inserida dentro do prprio
projeto divino, autorizaria a tomada de medidas necessrias para
preservar a comunidade e a poltica, porque caberia ao rei avaliar a
oportunidade das medidas (SAINT-BONNET, 2001, p.125).
Em suma, para os propsitos deste artigo, pode-se condensar o
pensamento de Jean de Salisbury e Toms de Aquino sobre a exceo
do seguinte modo: para o primeiro, a ratio necessitatis (excepcional)
tende a se aproximar da ratio communis utilitatis (normal), porque o rei,
utilizando-se de uma ou de outra, atuava sempre com justia, desde
que no tergiversasse contra Deus. J para Toms de Aquino, entre
o rei justo, aquele que promovia o bem comum sob o imprio da ratio
communis utilitatis, e o rei injusto, aquele que ignorava o bem comum,
existiria um terceiro elemento. Entre o rei justo e o injusto (tirano),
encontrava-se o rei que estaria obrigado a cometer aes injustas para
salvaguardar as condies propcias para a realizao do bem comum,
valendo-se, portanto, da ratio necessitatis (excepcional).
Se Toms de Aquino fundou duas esferas de legalidade, a normal
e a excepcional, isso no implica que o mundo medievo tenha conhecido
um verdadeiro estado de exceo ou mesmo um estado de necessidade.
Segundo Agamben (2007, p. 41), firme na convico da tradio
democrtico-revolucionria do estado de exceo, o medievo conheceu
apenas teorias sobre uma espcie de exceo como dispensatio, isto ,
uma formulao que implicava simplesmente o desaparecimento da vis
obligandi da lei.
A exceo medieval conduzia apenas dispensa (dispensatio),
pela qual um caso particular escaparia obrigao de obedincia lei,
j que a necessidade no funcionava como fonte de lei ou mesmo forma
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a suspender a lei, no sentido prprio do termo. A teoria da exceo,

ou mesmo da necessidade, em Toms de Aquino, apenas fazia com
que a lei perdesse a fora de obrigao em um determinado caso
concreto (AGAMBEN, 2007, p. 41). Um exemplo disso seria a ascenso
ao episcopado de uma pessoa impedida de assumir tal ministrio e
que, entretanto, j foi consagrada bispo. Aqui, paradoxalmente, a lei
no se aplica porque o ato transgressivo j foi realizado e sua punio
implicaria consequncias negativas para a Igreja (AGAMBEN, 2007, p.
42). O mundo medieval, portanto, com a teoria da exceo (dispensatio),
simplesmente abria o prprio sistema jurdico a um fato externo, como
se a transgresso tivesse sido legtima.
Se o medievo no conheceu um verdadeiro estado de exceo,
se a necessidade no poderia ser um princpio de exceo4, pode-se
ao menos afirmar que a exceo medieval, depois de Toms de Aquino,
revela uma aporia que, em um paralelismo interessante, encontra-se em
sua forma integral no estado de exceo moderno.
Em perodos calmos, o rei deveria governar segundo uma ratio
normal em favor do benefcio comum, observando os limites atribudos
ao seu poder. Entretanto, diante da ameaa de um perigo, surgia uma
distoro entre o imperativo de salvaguardar a comunidade poltica e os
meios justos de que se dispunha para realizar esta tarefa. Essa lacuna
era preenchida ao se invocar a ratio necessitatis. A necessidade apenas

Diferentemente de Agamben, Saint-Bonnet (2001, p.120; 134-135) entende que o mundo medievo
conheceu um estado de exceo, ou melhor, que a necessidade era um princpio de exceo, ao
menos depois de Toms de Aquino. Todavia, para Agamben (2007, p.11-49), o homem medieval
no poderia ter conhecido um estado de exceo, muito embora tenha teorizado sobre a exceo
e a necessidade, principalmente por trs motivos: a) o estado de exceo se caracteriza pela
suspenso da eficcia das normas constitucionais, sem, contudo revog-las e o homem medieval
no conhecia tal forma de suspenso das normas; b) Para o mundo medieval, a exceo
estava mais para um mecanismo de dispensa de obrigatoriedade da lei e, portanto, aplicado
pontualmente. O estado de exceo moderno j no algo que possa ser pontual, pois todo o
funcionamento do ordenamento jurdico reside, em ltima instncia, na exceo soberana; c) o
estado de exceo moderno se caracteriza pela criao de uma zona de indiscernibilidade em
que fato e direito se coincidem. A exceo medieval no criava este espao, mas simplesmente
abria o sistema jurdico para a transgresso ftica, promovendo uma flexibilizao pontual da
norma.

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revela a prpria aporia: a necessidade est dentro e fora da lei (SAINTBONNET, 2001, p. 135)5.
Essa aporia quanto ao lcus da necessidade o estar dentro e
fora da ordem jurdica , analogamente, manifesta a prpria dificuldade
da tradio jurdica em relao estrutura topolgica do estado de
exceo moderno. H aqueles que restringem os casos de necessidade
s situaes previstas no ordenamento jurdico e, para estes, o estado
de exceo seria um direito, ius. Por outro lado, h aqueles que afirmam
a completa impossibilidade de se positivar os casos de necessidade
e, por conseguinte, consideram o estado de exceo um fenmeno
eminentemente poltico, isto , extrajurdico, exterior ao ordenamento,
jurdico. Para esta ltima vertente terica, o estado de exceo seria um
fato, factum (AGAMBEN, 2007, p. 38). Ao se considerar a necessidade
e, consequentemente, o estado de exceo, um simples fato ou um
direito, depara-se com a seguinte aporia:
Se a medida de necessidade j norma jurdica e no um
simples fato, por que ela deve ser ratificada e aprovada
por meio de uma lei, como Santi Romano (e a maioria dos
autores como ele) considera indispensvel? Se j era direito,
por que se torna caduca se no for aprovada pelos rgos
legislativos? E se, ao contrrio, no era direito mas simples
fato, como possvel que os efeitos jurdicos da ratificao
decorram no do momento da transformao em lei e, sim,
ex tunc? [...]. Mas a aporia mxima, contra qual fracassa,
em ltima instncia, toda teoria do estado de necessidade,
diz respeito prpria natureza da necessidade, que os
autores continuam, mais ou menos inconscientemente, a
pensar como uma situao objetiva. (AGAMBEN, 2007, p.
46).

O problema no passou despercebido pelos tericos. Friedrich

(1946, p. 238-239), por exemplo, afirma que, com a crescente
complexidade da sociedade modelada por um nmero crescente de leis

No original: la ncessit est soit dans soit hors lordre juridique.

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no menos complexas, as situaes extraordinrias e urgentes acabam

por trazer consigo, tambm, a urgncia de poderes extraordinrios para
se realizarem mudanas legislativas imediatas. Como geralmente as
Constituies calam sobre esse ponto e as situaes extraordinrias
surgem por fora imperiosa da necessidade, poderes legislativos
extraordinrios seriam factveis de concentrao no Executivo, por
concesso do Parlamento ou por usurpao. Nesse ponto, Friedrich cita
o exemplo de Lincoln, que, diante das hostilidades, sem um exrcito
adequado e sem um Congresso disposto a autorizar sua criao, adotou
medidas ilegais para alcanar este propsito aparentemente necessrio
(FRIEDRICH, 1946, p. 238)6. E continua narrando que, posteriormente,
o Congresso legalizou o que havia feito o presidente [...] (FRIEDRICH,
1946, p. 238-239)7. Dessa situao, Friedrich (1946) traz uma intuio
aguada sobre a aporia na qual est imersa a relao entre necessidade
e constitucionalismo, afirmando que enquanto tais atos se realizarem
com o manifesto propsito de manter o constitucionalismo, esse mtodo
funciona; todavia, est sujeito objeo de que todas as infraes
jurdicas so destrutivas dessa crena no direito na qual se baseia o
constitucionalismo. (FRIEDRICH, 1946, p.238)8.
Ao se considerar, portanto, o estado de necessidade e o estado de
exceo como fatos objetivos ou, por outro lado, como direitos positivados
no ordenamento jurdico, no se consegue esclarecer a estrutura nica do
estado de exceo. Na verdade, a necessidade implica um juzo subjetivo
e est longe de se resolver atravs de critrios meramente objetivos: o
recurso da necessidade implica em uma valorao moral e poltica (e,
portanto, extrajurdica), pelo qual se julga a ordem jurdica e o que

No original: [] sin un ejrcito adecuado y sin un Congreso dispuesto a autorizar su creacin,

adopt medidas ilegales para conseguir este propsito aparentemente necesario.
No original: Posteriormente el Congreso legaliz lo que haba hecho el Presidente, aprobando
una ley de indemnidad.
No original: Mientras tales actos se realicen con el manifiesto propsito de mantener el
constitucionalismo tal como lo interpreta la mayora, este mtodo funciona; sin embargo, est
sujeto a la objecin de que todas las infracciones jurdicas son destructivas de esa creencia en el
derecho en la que se basa el constitucionalismo..

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considerado digno de conservao ou de aprimoramento, ainda que sob

o preo de sua violao temporria (PALLIERI, 1950, p. 141)9.
As circunstncias normais se tornam excepcionais ou necessrias
exclusivamente atravs uma deciso que assim as qualifiquem. Tanto
a necessidade como a exceo se reduzem, em ltima instncia, a
uma deciso. Falhada a tentativa de ancorar o estado de exceo ao
estado de necessidade, se aquele no direito (ius) e tampouco um
simples fato (factum), caberia, portanto, perguntar qual a tnica desta
singularidade.

2 A deciso e o estado de exceo

O estado de exceo, como fenmeno singular, marcado
pela confluncia de duas ideias: a desnecessidade de uma situao
de perigo efetivo ou ftico para declar-lo e a suspenso das normas
constitucionais protetoras da liberdade individual. Ambas as ideias so
frutos da tradio democrtico-revolucionria, porquanto surgiram no
perodo histrico da revoluo francesa.
O estado de stio (tat de sige effectif, rel ou militaire),
originalmente, foi uma instituio militar atrelada a algumas situaes
de ataque efetivo ou real contra as fortificaes permanentes. A
declarao do estado de stio estava condicionada s situaes fticas
militares reais, denotando claramente a relao entre aquele e o plano
ftico (REINACH, 1885, p. 92-93; SCHMITT, 2009, p. 236). O estado
de stio real, portanto, no surgia em virtude de uma simples deciso
do Executivo ou deliberao do Legislativo, ou melhor, no poderia ser
criado do nada (ex nihilo), por lei ou por decreto.
Entretanto, essa origem tradicional foi alterada por Napoleo,
atravs do decreto de 24 de dezembro de 1811, ampliando o contedo

No original: [] il ricorso alla necessit implica una valutazione morale o politica (e comunque
extra-giuridica) per la quale si giudica lordine giuridico, e lo si ritiene degno di conservazione o di
potenziamento anche a prezzo di una sua temporanea violazione.

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do estado de stio. Napoleo, s vsperas da campanha contra a Rssia,

teve receio de eventuais tumultos da populao contra as cidadelas s
margens do Rio Reno. Com o objetivo de preservar as fortificaes,
estabeleceu que o estado de stio poderia ser determinado simplesmente
por um decreto do imperador, considerando, portanto, no apenas o
inimigo externo, mas tambm o inimigo interno (REINACH, 1889, p. 9899; SCHMITT, 2009, p. 236-241).
Soltando as amarras fticas s quais o estado de stio estava
condicionado, Napoleo lanou as bases para a utilizao poltica
dessa instituio. Em contraposio ao estado de stio real (militar,
efetivo ou ftico), surgia, por conseguinte, o estado de stio poltico ou
fictcio (tat de sige fictif), permitindo a implantao dessa exceo
caso se considerasse necessrio, segundo as convenincias polticas,
independentemente das situaes fticas reais (SCHMITT, 2009, p.
240).
Ao lado dessa utilizao poltica do estado de stio, encontrase a ideia de suspenso das normas constitucionais protetoras da
liberdade individual. O artigo 92 da Constituio de frimrio do ano VIII
declarava explicitamente a possibilidade de suspenso das normas
constitucionais em casos de agitaes ou revoltas armadas que
ameaassem a segurana interna do Estado, desde que a suspenso
fosse determinada por lei. O Poder Executivo poderia determinar a
suspenso da constituio atravs de decreto apenas quando o corpo
legislativo no estivesse reunido (REINACH, 1885, p. 96). Todavia, o
artigo 92 da Constituio de 22 de frimrio do ano VIII, apesar de indicar
a possibilidade de suspender o imprio da constituio, no fez meno
ao estado de stio, real ou fictcio. No se havia, ainda, estabelecido
o nexo entre estado de stio e suspenso das normas constitucionais
(SCHMITT, 2009, p. 240).
Da convergncia dessas duas ideias revolucionrias surgiria
o fenmeno nico do estado de exceo, porquanto este, a exemplo
do tat de sige fictif, no necessita da existncia de uma situao de
ataque real para ser declarado. Em ltima instncia, as situaes fticas
reais tornam-se desnecessrias para a declarao do estado de stio
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poltico ou do estado de exceo, convergindo, ambos os fenmenos,

no ponto da deciso. Por outro lado, se o que incito ao estado de
exceo a suspenso, total ou parcial, do ordenamento jurdico
(AGAMBEN, 2007, p. 39), aquele se estrutura semelhana do modelo
de suspenso das normas constitucionais, introduzido pelo artigo 92 da
Constituio de 22 de frimrio do ano VIII.
A deciso soberana haveria de cristalizar, em um nico ponto,
essas duas ideias, pois, ao mesmo tempo em que suspende as normas
constitucionais, demonstra no apenas a completa desnecessidade
das situaes fticas reais para se constituir o estado de exceo, mas
tambm a inteira independncia em relao normatividade jurdica. O
que o estado de exceo prope, semelhana do milagre, a interrupo
da continuidade jurdica, a suspenso do ordenamento jurdico, no todo
ou em parte, necessria para que seja possvel criar a situao de
normalidade imprescindvel para a aplicao da prpria normatividade
jurdica. O contnuo funcionamento normal do ordenamento jurdico
mecanismo entorpecido pela burocratizao impessoal e pela repetio
engendrada pelo modelo de norma jurdica universalmente vlida para
todas as situaes interrompido pela irrupo da vida, pela situao
de exceo.
O estado de exceo, como delineado em Teologia Poltica
(Politische Theologie), por conseguinte, no se confunde integralmente
com o estado de stio, ou mesmo com as denominadas ditadura
comissria e ditadura soberana.
Schmitt havia tratado da exceo e da soberania em A Ditadura
(Die Diktatur). A ditadura comissria, clssica, cujas razes histricas
Schmitt (2009, p. 33-34) busca no direito romano, diante de situaes
concretas ameaadoras da ordem constitucional, teria como funo
suspender a Constituio por um determinado tempo, com o objetivo
de proteg-la. Todavia, as normas constitucionais continuariam vlidas,
porquanto a suspenso seria apenas uma exceo concreta e temporal
(SCHMITT, 2009, p.181-182). Por outro lado, a ditadura soberana,
revolucionria, com origem na Revoluo Francesa, no suspenderia a

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Lucas Moraes Martins

Constituio vigente com fins de proteg-la; ao contrrio, elimin-la-ia,

com vistas a criar uma nova Constituio (SCHMITT, 2009, p.182-183).
A posio estratgica da ditadura comissria, em Schmitt, seria
evitar mudanas na ordem poltica oriundas de eventuais tentativas de
instaurao da ditadura soberana. Ao contrapor a ditadura comissria
ditadura soberana, revela-se o significado da exceo para o Schmitt
de A Ditadura: a exceo no seria um milagre, mas uma patologia
(MCCORMICK, 1999, p. 136). A situao de exceo e Schmitt
j afirmava a impossibilidade de codificao de todas as situaes
excepcionais se revela no perigo do aparecimento de traos fticos
de uma ditadura soberana, exigindo, portanto, a instaurao de uma
ditadura comissria a fim de expurgar a situao de anormalidade.
Contudo, em Teologia Poltica, Schmitt (2004, p. 13) faz uma
verdadeira apologia da exceo, ligando-a diretamente figura do
soberano, afirmando que este quem decide sobre a exceo. Proclama,
ainda, categoricamente, que a exceo mais interessante do que a
norma. Para Schmitt, a exceo confirma no apenas a norma, mas a
prpria existncia (SCHMITT, 2004, p. 20-21).
O relevante para este artigo no buscar os motivos pelos quais
Schmitt tenha, possivelmente, alterado a prpria posio terica, mas
apenas pontuar como o estado (situao, Der Zustand) de exceo,
elaborado em Teologia Poltica, distancia-se teoricamente das ditaduras
comissria e soberana. Schmitt (2009, p. 184) afirma que o milagre poltico
no se encontraria na ditadura emergente em si, mas na suspenso das
leis, efetivando, assim, a ruptura da continuidade jurdica. As ditaduras
comissria e soberana no esto aptas a realizar tal interrupo, pois
elas tm um compromisso com a continuidade jurdica (SCHMITT, 2009,
p. 185).
O elemento comum entre ditadura comissria e estado de exceo
a suspenso da norma, mas enquanto naquela a suspenso limitada
temporalmente, neste no h tal restrio. Tanto um como outro, em que
pesem as diferenas, demonstram a separao entre norma de direito e
norma de realizao do direito, ou seja, a absoluta independncia entre a
norma e a aplicao. Por outro lado, o estado de exceo no se confunde
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Pensar, Fortaleza, v. 20, n. 3, p. 847-873, set./dez. 2015

O estado de exceo como um espao vazio de direito

com a ditadura soberana, pois esta no suspende o ordenamento, mas o

aniquila, a fim de criar uma nova Constituio.
A concisa e famosa formulao de Schmitt (2004, p. 13), segundo a
qual soberano quem decide sobre o estado de exceo10, demonstra
a genuinidade da deciso, pois cabe a esta suspender a norma, abrindo
o campo para que o soberano possa dispor sobre as relaes normais
da vida (normalizar, esquadrinhar a vida) e a norma voltar a ser aplicada
comumente. Na exceo, o poder da vida real rompe a crosta do
mecanismo que se tornou entorpecido pela repetio (SCHMITT, 2004,
p. 21).
Dentro desse contexto, a deciso soberana revela uma fratura
insupervel: a completa independncia da norma (SCHMITT, 2004, p.
19). A deciso suspenderia o ordenamento jurdico e, ao mesmo tempo,
possibilitaria estabelecer a situao de normalidade ftica pressuposta
para que as prprias normas jurdicas fossem aplicadas. Quando
Schmitt afirma que soberano quem decide sobre (ber) a exceo, h
um duplo sentido construtivo na palavra ber. As situaes excepcionais
no podem ser codificadas completamente e, por isso, a deciso sobre
a exceo tem a vitalidade de constitu-las. Por outro lado, decidir sobre
a exceo implica, tambm, escolher as atitudes concretas a serem
tomadas diante da anormalidade, ou melhor, o soberano deve decidir
sobre o que deve ser feito para se criar a situao de normalidade
novamente. O que se torna visvel nessa estrutura de exceo, portanto,
a oposio entre norma e aplicao, e, ao mesmo tempo, entre norma
e deciso (AGAMBEN, 2004, p. 58).
Em suma, a deciso suspende o ordenamento jurdico e constitui
uma situao (Der Zustand) de exceo, uma zona cinzenta diante da
qual o soberano deve estabelecer as condies de normalidade factual,
com o objetivo de tornar possvel a aplicao do direito. O estado de
exceo introduz no direito uma zona de anomia para tornar possvel a
normatizao efetiva do real (AGAMBEN, 2004, p. 58).
10

No original: Souvern ist, wer ber den Ausnahmezustand entscheidet.

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861

Lucas Moraes Martins

A aporia do lcus da necessidade, aquela que corresponde tambm

ao da exceo o estar dentro e fora da ordem jurdica , Schmitt pde
resolver justamente com a figura do soberano, pois este, ao estar dentro
e fora da ordem jurdica, quem garantiria a ancoragem do estado de
exceo ao ordenamento jurdico. Se o soberano se circunscrevesse
completamente ordem jurdica, a deciso estaria restringida norma
jurdica, impossibilitada de versar sobre a exceo, de constitu-la.
Portanto, apesar de fazer parte do ordenamento jurdico e, assim, garantir
a ancoragem jurdica do estado de exceo, o soberano deve, por outro
lado, estar fora, libertando-se das amarras advindas do direito, para
que, decidindo sobre (ber) a exceo, realize o milagre assegurador
das relaes normais da vida. Uma vez que a normatividade jurdica se
encontra suspensa em virtude da deciso soberana, o soberano, por
tambm deve se encontrar dentro do ordenamento jurdico, garante o
respaldo jurdico da situao excepcional.
Articulando entre ordenamento jurdico e anormalidade, pode o
soberano, atravs do estado de exceo, introduzir uma zona de anomia
para tornar possvel a normatizao efetiva do real (AGAMBEN, 2004,
p. 58) e salvar o prprio direito, nem que para isso precise suspender
o ordenamento jurdico. Em ltima instncia, o prprio ordenamento
jurdico funciona ancorado ao estado de exceo, ou melhor, vive da
exceo.
Se no estado de exceo a norma se aplica exceo
desaplicando-se (AGAMBEN, 2010, p. 24), isto , se a situao
excepcional surge como resultante da suspenso do ordenamento
jurdico, caberia perguntar o que acontece com o direito, notadamente
os direitos fundamentais, nessa zona cinzenta na qual fato (factum) e
direito (ius) se tornam indiscernveis, em que vida e norma se mesclam
em uma completa indeterminao.

3 O estado de exceo como um vazio de direito

Teorizando sobre o mecanismo da exceo, pelo qual o
direito suspenso e o fato eliminado, produzindo um patamar de
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Pensar, Fortaleza, v. 20, n. 3, p. 847-873, set./dez. 2015

O estado de exceo como um espao vazio de direito

indiscernibilidade em que factum e ius se atenuam um ao outro

(AGAMBEN, 2007, p. 46), Agamben descreve as principais caractersticas
do direito no estado de exceo.
Uma delas a inobservncia, ou melhor, a impossibilidade de
distino entre observncia e transgresso do direito. Se o direito se
encontra em sua forma de suspenso, implicando a coincidncia com
a realidade, torna-se impossvel observar a lei. Um comportamento
que aparentemente segue a lei pode, ao contrrio, significar uma
transgresso e vice-versa (AGAMBEN, 2005, p. 105).
Como corolrio da inobservncia, h a informulabilidade do direito.
Se for impossvel observar a lei no estado de exceo, o direito no
pode ter a forma de prescrio ou proibio. Essa impossibilidade de se
formular significa que no estado de exceo o direito no figura como
um novo corpo de normas proibitivas ou permissivas, pois o que existe
to somente a suspenso do ordenamento jurdico, tornando, portanto,
impossvel discernir entre lcito e ilcito (AGAMBEN, 2005, p. 105-106).
Agamben exemplifica essa caracterstica da informulabilidade
atravs do Decreto do Presidente do Reich para a proteo do Povo
e do Estado, de 28 de fevereiro de 1933. Esse decreto suspendia os
artigos 114, 115, 117, 118, 123, 124 e 153 da Constituio de Weimar,
todos eles relacionados liberdade individual, restringindo, por exemplo,
direitos de liberdade de expresso e imprensa, de reunio e associao,
ao sigilo postal e das comunicaes telegrficas, propriedade e
inviolabilidade do domiclio (ALEMANHA, 1933)11. Com a simples

11

Decree of the Reich President for the Protection of the People and State of 28. February 1933.
On the basis of Article 48, Section 2, of the German Constitution, the following is decreed as a
defensive measure against Communist acts of violence that endanger the state: 1 Articles 114,
115, 117, 118, 123, 124, and 153 of the Constitution of the German Reich are suspended until
further notice. Thus, restrictions on personal liberty, on the right of free expression of opinion,
including freedom of the press, on the right of assembly and the right of association, and violations
of the privacy of postal, telegraphic, and telephonic communications, and warrants for house
searches, orders for confiscations as well as restrictions on property are permissible beyond the
legal limits otherwise prescribed.

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863

Lucas Moraes Martins

suspenso dos artigos da Constituio, torna-se impossvel saber

previamente o que lcito e ilcito (AGAMBEN, 2005, p. 106).
A principal feio do direito no estado de exceo, por fim,
encontra-se na indeterminao absoluta entre fora e dentro, entre
anomia e nmos, entre vida e norma, entre factum e ius (AGAMBEN,
2005, p.105). O estar-fora e, ao mesmo tempo, pertencer (AGAMBEN,
2007, p. 57) indica o paradoxo implcito na prpria suspenso do
ordenamento jurdico. Esse limiar de indeterminao entre ius e factum,
entre nmos e anomia, entre direito e vida, o lcus sobre o qual recai
incessantemente a deciso. A articulao entre o que est dentro do
ordenamento (o elementos jurdico, nmos) e o que est fora dele (o
elemento metajurdico, anomia) somente possvel por causa do estado
de exceo, pois a suspenso (total ou parcial) do ordenamento jurdico
perpetra uma zona ambgua e incerta em que os procedimentos de
fato, em si extra ou antijurdicos, transformam-se em direito e na qual
as normas jurdicas se indeterminam em mero fato (AGAMBEN, 2007,
p.45).
Primo Levi (1998, p. 81) relata em isto um homem? que no
campo de concentrao existiam dois tipos de contrabando. Uma das
espcies consistia na troca de produtos do campo entre os prisioneiros
e os trabalhadores externos, os operrios civis, e essa troca era
severamente punida e reprimida pela direo do campo (LEVI, 1998,
p. 83-84). Todavia, havia outra forma, que consistia na receptao de
produtos da fbrica externa, e esse escambo era tolerado pela direo.
Todavia, como a fbrica estava fora, sob a responsabilidade das
autoridades civis, o roubo desses produtos para que fossem trocados
com os prisioneiros era passvel de punio por essas autoridades.
Levi traz a seguinte reflexo: Desejaramos, agora, convidar o leitor a
meditar sobre o significado que podiam ter para ns, dentro do Campo,
as velhas palavras bem e mal, certo e errado. (LEVI, 1998, p. 87).
Em abril de 1961, no julgamento em Jerusalm, Eichmann
repetira vrias vezes que [...] as palavras do Fhrer tinham fora de lei
[...] (ARENDT, 1983, p. 160). Isso pode levar interpretao segundo
864

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O estado de exceo como um espao vazio de direito

a qual, no estado de exceo, produzia-se uma confuso entre os

poderes executivo e legislativo, mas se a situao excepcional instaura
um limiar de indeterminao entre ius e factum, nmos e anomia, direito
e vida, norma jurdica e violncia, o que existe no tanto um espao de
plenitude de poderes jurdicos, e sim um kenomatico, um vazio jurdico.
O que est em jogo, portanto, no estado de exceo, uma fora-de-lei
sem lei, enunciada no sintagma fora-de-lei, com um tachado na palavra
lei, demonstrando que, apesar da suspenso da norma, a fora desta
persiste. A eficcia da lei no se confunde com a fora do ato:
A eficcia consiste na produo dos efeitos, da
consequncia jurdica, e tal produo no se identifica mais
com a fora do ato, pois a fora do ato, ao invs disso, diz
respeito ao momento em que se deve determinar se o ato
ou no vlido, em comparao com outros que possam
eventualmente se sobreporem a ele. Diferentemente da
eficcia, fora exprime, portanto, um critrio relacional entre
os atos do poder pblico e diz respeito escolha daquele
que, entre os diversos atos mais conflitantes, deve ser
considerado como eficaz, como operante na esfera social.
A ideia de force of Law, de force juridique, refere-se a
qualquer ato normativo, independentemente da apreciao
da relao em que tal ato se encontre com os outros e do
pressuposto de que a escolha j fora feita entre vrios atos
conflitantes; isto , a identificao da fora do ato normativo
com a sua autoridade contra os cidados, com a sua
capacidade de dirigir a conduta dos destinatrios da norma,
em outras palavras, com a sua obrigatoriedade, expressa,
na realidade, apenas a superioridade, a supremacia do
Estado e do ordenamento jurdico em relao aos sujeitos, e
caracteriza cada ato normativo vlido: se trata, portanto, na
realidade, da eficcia do ato, de sua capacidade de produzir
efeitos jurdicos em confronto com seus destinatrios. Essa
idia tambm conduz, inevitavelmente, atribuio de fora
de lei a todos os atos normativos, mesmo queles que esto

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Lucas Moraes Martins

em um nvel mais baixo na hierarquia das fontes. (QUADRI,

1997, p.10)12.

To enforce the law significa mais do que aplicar o direito e no

encontra uma traduo exata no idioma portugus. Enforcement implica
fora, ou melhor, fazer algo acontecer por meio da fora, portanto, to
enforce the law implica uma fora autorizada (DERRIDA, 2010, p. 7-8).
Entretanto, justamente no contexto do estado de exceo, a fora-delei se transmuta em fora-de-lei, uma fictio pela qual o direito busca se
atribuir sua prpria anomia (AGAMBEN, 2004, p. 61).
O mecanismo de suspenso da norma permite justamente
a captura de um espao de anomia. Se a norma se aplica ao caso
excepcional desaplicando-se (suspendendo-se) e, consequentemente,
criando um espao em que fato e norma se tornam indiscernveis, a
violncia e o direito tambm se encontram indiscernveis nesse limiar.
Entretanto, apesar de haver toda essa indistino, o soberano deve
decidir o que violncia e o que direito, sobre o valor e o desvalor da
vida. Ao se proceder suspenso provisria da norma e conseguinte
criao da esfera de sua aplicao, o estado de exceo est criando
um espao onde atua o imprio da fora-de-lei, que nada mais do que
uma violncia travestida de fora jurdica. Mais uma vez, Primo Levi
(2004, p. 79-80) quem relata a experincia dos prisioneiros no campo

12

No original: Lefficacia consiste nella produzione degli effetti, delle conseguenze giuridiche,
e tale produzione non se identifica mai con la forza dellatto poich la forza dellatto riguarda
invece il momento in cui si deve stabilire se latto sia o meno valido, rispetto ad altri che possano
eventualmente sovrapporsi ad esso. A differenza dellefficacia, la forza esprime dunque un criterio
relazionale fra gli atti del pubblico potere e riguarda la scelta di quello che, fra pi atti confliggenti,
dovr considerarsi come efficace, come operativo nellambito sociale. Lidea della force of Law,
della force juridique riferita ad ogni atto normativo, indipendentemente dalla considerazione del
rapporto in cui tale atto viene a trovarsi con altri atti e sul presupposto che una scelta sia stata
gi operata fra pi atti confliggenti, lidentificazione cio della forza dellatto normativo con la sua
autorit nei confronti dei consociati, con la sua capacit di indirizzare le condotte dei destinatari
delle norma, in altri termini con la sua obbligatoriet, esprime in realt unicamente la superiorit,
la supremazia dello Stato e dellordinamento giuridico rispetto ai sudditi, e caratterizza ogni
atto giuridico normativo valido: si tratta dunque, in realt, dellefficacia giuridica dellatto, della
sua attitudine a produrre effetti giuridici nei confronti dei suoi destinatari. Tale idea porta inoltre,
irrimediabilmente, ad attribuire forza di legge a tutti gli atti normativi, anche quelli che si trovano al
livello pi basso nel sistema gerarchico delle fonti.

866

Pensar, Fortaleza, v. 20, n. 3, p. 847-873, set./dez. 2015

O estado de exceo como um espao vazio de direito

de concentrao em Auschwitz, narrando que, na dinmica cotidiana

do campo, a lei tornou-se totalmente indecifrvel, ou seja, tudo se
passava em uma zona cinzenta na qual o menor e mais comum dos
atos poderia gerar consequncias fatais. Uma zona cinzenta em que a
ordem proferida no idioma alemo, se no compreendida por qualquer
prisioneiro italianos, espanhis, franceses... ou mesmo a hesitao
no cumprimento, acarretava golpes. A lei somente era conhecida pelos
prisioneiros no ato, na concretude da punio.
Se o estado de exceo est mais para um espao kenomatico, um
vacuum jurdico, do que para um pleromatico, uma plenitude de poderes
jurdicos, a fora-de-lei, portanto, no estado de exceo, no significa tanto
a confuso entre os poderes, na qual decretos, medidas e disposies
legais adquirem fora, apesar de no oriundas do legislativo. Em ltima
instncia, o que est em jogo no estado de exceo justamente um
espao vazio de direito, a anomia.
Hannah Arendt percebeu o princpio fundamental que regia os
regimes totalitrios e que viera luz nos campos de concentrao: o
tudo possvel (ARENDT, 2009, p. 448; AGAMBEN, 2010, p. 166). Se
no campo de concentrao tudo possvel e o que o bom senso
e as pessoas normais se recusam a crer que tudo seja possvel
(ARENDT, 2009, p.491) porque esse espao de exceo se mostrou
um hbrido de direito e de fato, no qual os dois termos tornam-se
indiscernveis (AGAMBEN, 2010, p. 166), no qual todo conceito de
direitos fundamentais, proteo jurdica e direito subjetivo perdera
qualquer sentido.
A situao-limite dos campos, a materializao do estado de
exceo, demonstrou que quando ius e factum, nmos e anomia, direito
e vida, norma jurdica e violncia se mesclam em uma zona cinzenta,
na qual recai, incessantemente, uma deciso, esta poder decidir sobre
o valor e o desvalor da vida, sem, contudo, violar o direito. Entender
essa estrutura do estado de exceo, em que a pessoa desnudada
da roupagem jurdico-poltica de cidado pela violncia estatal, tornase essencial, nem tanto para se perguntar se determinado regime ou
Pensar, Fortaleza, v. 20, n. 3, p. 847-873, set./dez. 2015

867

Lucas Moraes Martins

no totalitrio, mas para descobrir os espaos e as medidas de exceo

dentro das democracias.
Ser um campo tanto os estdios de Bari, onde em 1991
a polcia italiana aglomerou provisoriamente os imigrantes
clandestinos albaneses antes de reexpedi-los ao seu pas,
quanto o veldromo de inverno no qual as autoridades de
Vichy recolheram os hebreus antes de entreg-los aos
alemes; tanto o Konzentrationslager fr Auslnder em
Cottbus-Sielow, no qual o governo de Weimer recolheu os
refugiados hebreus orientais, quanto as zones dattente
nos aeroportos internacionais franceses, nas quais so
retidos os estrangeiros que pedem o reconhecimento do
estatuto de refugiado. Em todos estes casos, um local
aparentemente andino (como, por exemplo, o Hotel
rcades, em Roissy) delimita na realidade um espao no
qual o ordenamento normal de fato suspenso, e que a se
cometam ou no atrocidades no depende do direito, mas
somente da civilidade e do senso tico da polcia que age
provisoriamente como soberana [...]. (AGAMBEN, 2010, p.
170).

Nas teses sobre o conceito de histria (ber den Begriff der

Geschichte), Walter Benjamin (2007, p. 133) havia dito que a tradio
dos oprimidos nos ensina que o estado de exceo, em que vivemos,
a regra13. Longe de se constituir em uma quimera, a afirmativa de
Benjamin se faz atual, notadamente quando medidas excepcionais
surgem como prticas gerenciais de governo, buscando administrar o
curso das coisas, adaptando-se a cada vez, em seu intento salvfico,
natureza da situao concreta com que deve medir foras (AGAMBEN,
2011, p. 64).
A ideia segundo a qual a teoria do estado de exceo no
pode ser um fim em si mesmo, seno que tem que estar inscrita em
um conjunto mais amplo, no contexto das tecnologias de governo

13

No original: Die Tradition der Unterdrckten belehrt uns darber, da der Ausnahmezustand, in
dem wir leben, die Regel ist.

868

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O estado de exceo como um espao vazio de direito

(AGAMBEN, 2014, p. 25), deve nortear o olhar. O vocbulo alemo

Ausnahmezustand, algumas vezes traduzido como estado de exceo,
indica, na verdade, uma situao (Zustand) emergencial, excepcional.
Em Ausnahmezustand, Zustand (estado) no se identifica com Staat
(estado), como presente, por exemplo, na expresso estado de direito
(Rechtsstaat). Seria to ou mais proveitoso, por conseguinte, inquirir no
se um governo ou no democrtico, mas sim os espaos e as medidas
de exceo existentes dentro das democracias. Ser um espao de
exceo, portanto, tanto o campo de concentrao quanto as reas de
segurana no entorno dos estdios de futebol estabelecidas durante a
Copa do Mundo FIFA 2014, nas quais o direito fundamental de ir e vir
estava suspenso, porquanto o cidado comum no poderia penetrar
nestas reas de segurana, e que a se cometam ou no atrocidades
no depende do direito, mas somente da civilidade e do senso tico
da polcia que age provisoriamente como soberana (AGAMBEN, 2010,
p. 170). Sero medidas de exceo tanto as tcnicas antropomtricas
e a identificao datiloscpica, originalmente utilizadas para identificar
criminosos, quanto a identificao biomtrica imposta aos cidados
brasileiros atravs do recadastramento biomtrico eleitoral, implicando
o pressuposto de que todos so potencialmente perigosos.
Se, dentro das democracias, medidas excepcionais encontram-se
como prtica de governo, isso deve levar reflexo de que o estado
de exceo feito regra tornou-se o nmos do moderno (AGAMBEN,
2010, p. 162), trazendo luz a matriz oculta da poltica da modernidade.
Quando o estado de exceo tende a se tornar a regra, a poltica vive da
permanente indistino entre fato e norma jurdica, atravs de medidas
excepcionais e zonas cinzentas nas quais as vidas das pessoas tornamse visivelmente abandonadas ao extremo.

Concluso
A ideia do estado de necessidade no resolve adequadamente o
problema da suposta ancoragem legal do estado de exceo; apenas
refora a aporia na qual se encontra. Institudo em virtude de uma deciso
Pensar, Fortaleza, v. 20, n. 3, p. 847-873, set./dez. 2015

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Lucas Moraes Martins

soberana, o estado de exceo, na verdade, um espao kenomatico,

um vazio jurdico, e nem tanto um pleromatico, plenitude de poderes
jurdicos, porquanto a suspenso, total ou parcial, do ordenamento
jurdico produz uma zona em que fato e direito se tornam indiscernveis.
Se, por um lado, a suspenso da norma traz consigo a inobservncia
do direito, a impossibilidade de se distinguir entre observncia e
transgresso do direito, por outro, o mecanismo de suspenso da norma
tambm acarreta na informulabilidade do direito, isto , este, no estado
de exceo, no pode ser formulado como prescrio ou proibio.
Por ltimo, talvez como principal caracterstica do direito no estado
de exceo, h a indeterminao absoluta entre fora e dentro, entre
anomia e nmos, entre vida e norma, entre factum e ius, revelando o
lcus mpar do fenmeno.
Justamente nesse cenrio, a fora-de-lei se transmuta em forade-lei, pois, apesar da suspenso da norma, a fora desta persiste.
Quando ius e factum, nmos e anomia, direito e vida, norma jurdica
e violncia se indeterminam, abre-se a possibilidade da incidncia da
deciso. A monstruosa ironia reside justamente na constatao de
que cabe deciso, atravs de um veredicto performativo, instituir o
espao de exceo (campo de indeterminao) e, ao mesmo tempo,
ditar a determinao. Cabe deciso a tarefa de suspenso da norma
e, consequentemente, decidir sobre o que direito e o que violncia,
entre ius e factum, nmos e anomia, podendo, portanto, decidir tambm
sobre o valor e o desvalor da vida, sem violar o direito. Quando o estado
de exceo foi realizado de forma permanente, na forma do campo de
concentrao, espao no qual os conceitos de proteo jurdica e direitos
subjetivos perderam todo sentido, demonstrou-se, afinal, como a pessoa
pode ser desnudada da roupagem jurdico-poltica de cidado pela
prpria poltica que lhes atribuiu esse qualificativo.
Na poltica moderna, em que medidas excepcionais tornamse prticas corriqueiras de governo, entender a estrutura do estado
de exceo mostra-se fundamental, nem tanto para se perguntar se
determinado regime ou no democrtico, mas para descobrir os
espaos e as medidas de exceo dentro das democracias. Se isso for
870

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O estado de exceo como um espao vazio de direito

verdade, caberia perguntar, agora, sobre o prprio papel do direito como

solubilidade ltima dos problemas humanos, pois se o ordenamento
jurdico, em ltima instncia, funciona ancorado ao estado de exceo,
ou melhor, vive da exceo, o instante supremo almejado intimamente
pelo direito, o momento que reverbera e do qual necessita para viver,
ironicamente, no seria o da paz, mas o da violncia.

Referncias
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Recebido em: 26/08/2014
Aprovado em: 26/03/2015

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