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AO DE LA DIVERSIFICACIN PRODUCTIVA Y
DEL FORTALECIMIENTO DE LA EDUCACIN
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6. CONSUMACIN ............................................................................................................ 36
7. CONCURSO DE DELITOS ............................................................................................... 37
8. PENALIDAD .................................................................................................................. 38
9. CIRCUNSTANCIA AGRAVANTE ...................................................................................... 38
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CONCLUSIONES
BIBLIOGRAFA
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incisos 2, 3 y 4.
2. Si la vctima se hallare en los supuestos de los artculos 171 y 172."
Artculo modificado por el Artculo 1 de la Ley N 28704, publicada el 05
abril 2006, cuyo texto es el siguiente:
ART. 176.-El que sin propsito de tener acceso carnal regulado por el artculo 170,
con violencia o grave amenaza, realiza sobre una persona u obliga a sta efectuar
sobre si misma o sobre tercero, tocamientos indebidos en sus partes ntimas o actos
libidinosos contrarios al pudor, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor
de tres ni mayor de cinco aos. La pena ser no menor de cinco ni mayor de siete:
1. Si
2, 3 y 4.
2. Si
3. Si
1. CONSIDERACIONES GENERALES
Antes de la modificacin establecida por la Ley N 26293, el artculo
contemplaba Actos contra el pudor pero, dirigido a proteger a menores de
catorce aos. Actualmente, tal conducta ha sido derivada al artculo 176-A
(Actos contra el pudor de menores) incorporada por la citada Ley. De esta
forma, los mayores de catorce tambin son considerados merecedores de
tutela penal contra aquellos actos contra el pudor sin la intencin de practicar el
acto sexual u otro anlogo, para los cuales debe mediar violencia o amenaza.
Luego de la modificatoria producida por la Ley N 28251, se extiende
considerablemente la modulacin tpica, en cuanto a la extensin de las
cavidades de la vctima, en cuanto acceso carnal sexual, del miembro viril a las
vas vaginal, anal y bucal, o el ingreso de otras partes del cuerpo u objetos
sustitutos a las dos primeras vas antes mencionadas; quiere decir esto, que la
configuracin de los actos contra el pudor, ora contra mayores otra contra
menores
de
catorce
aos,
importa primero
el descarte de
que
el
1 Texto vigente conforme a la modificacin establecida por el Artculo 1 o de la Ley N 26293 del 14 de febrero de
1994.
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(Art. 170), inferencia que deber de elaborarse no slo desde una perspectiva
objetiva, sino tambin subjetiva, pues como veremos ms adelante, los actos
constitutivos de un acto contra el pudor implican ya, el inicio de la ejecucin de
un acto tpico de violacin (acceso carnal sexual), cuya delimitacin normativa,
en cuanto un conflicto aparente de normas, debe basarse en la deliberacin
delictiva del autor.
Las conductas contra el pudor que se practicaban contra mayores de catorce
aos, previas a la vigencia de la modificatoria, tenan que ser incriminadas bajo
el tipo legal de coacciones que se encuentra tipificada en el artculo 151 del
Cdigo Penal y que prev una pena privativa de libertad no mayor de dos aos.
Consecuentemente, el autor de estas prcticas delictivas se encontraba
favorecido con una penalidad sumamente baja contraria a la gravedad del
disvalor del acto y a los fines preventivo generales de la pena.
De lo expuesto, consideramos positivo que el legislador haya tomado
conciencia de esta realidad al tipificar estos actos contrarios libidinosos
contrarios al pudor de mayores de catorce aos en el artculo en comentario.
Como hemos subrayado a lo largo de la presente monografa, el bien jurdico
tutelado en los delitos sexuales, se extiende en dos variantes a saber: la
libertad sexual, entendida como la autodeterminacin sexual de una persona,
de la disposicin y optimizacin de su esfera sexual en cuanto a su relacin con
sus pares, constituyendo los medios comisivos bsicamente la violencia fsica,
amenaza grave y/o el aprovechamiento de un estado de inconciencia o la
particular posicin de dominio del autor con respecto a su vctima; pues en
todos estos casos, se reprime el hecho de haber realizado un acto sexual sin el
consentimiento de la vctima o, ante un consentimiento viciado por su origen.
Luego, existe una delimitacin normativa, entre aquellas personas que gozan
de su derecho de autodeterminacin sexual y, aquellas otras que por su
especial condicin de vulnerabilidad, sea por su inmadurez sexual (menores) o
por defectos psico-cognitivos (inimputables), no le reconoce el ordenamiento
jurdico un reconocimiento vlido, por lo que se tutela en realidad no es la
libertad sexual sino la indemnidad sexual, una presuncin jure et de jure, que
en algunos casos puede contravenir realidades sociales concretas.
Sin embargo, el normal desenvolvimiento de la sexualidad de una persona,
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CARRARA, F.; Programa de derecho criminal. Parte especial, Vol. II-4, cit., p. 1542.
SOLER, S.; Derecho penal argentino, T. III, cit., p. 386.
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El requisito objetivo en este delito est determinado por la realizacin del acto
contra el pudor que debe recaer sobre la persona del sujeto pasivo; empero,
aquello no implica que los "tocamientos indebidos o actos libidinosos
contrarios al pudor, deban materializarse necesariamente en el cuerpo de la
vctima, pues estos pueden concretarse tanto es la esfera somtica del propio
autor o de un tercero; en caso de una coautora, esto queda demostrado de la
siguiente manera: A, ejerce violencia fsica sobre B, obligndola a ejecutar
tocamientos en las partes ntimas de C, quien luego asume el rol de A. La
delimitacin conceptual de lo que es acto impdico puede concretarse a partir
de un criterio de exclusin: la ausencia de yacimiento carnal. En suma, vale
decir, constituye acto impdico aquellos contactos con el cuerpo de la vctima
con fines libidinosos sin el asentimiento de la misma.
Materialmente los actos impdicos pueden presentarse en las formas ms
variadas, pero es necesario el contacto corpreo sin requerirse que las partes
pudendas estn cubiertas13. En tal sentido, los actos lujuriosos cometidos sobre
la propia persona del agente y en presencia obligada de la vctima no
configuran esta infraccin delictiva; lo mismo que una contemplacin libidinosa
sin aproximaciones corporales; tampoco son suficientes los piropos aunque
estuviesen cargados de lascivia. Conductas que seran constitutivas de la
infraccin criminal prevista en el artculo 183 (in fine).
La conducta debe revestir una objetividad impdica, tal como los tocamientos
lujuriosos, frotamientos, la masturbacin, el coito nter fermora (entre los
muslos), la uinmisio penis in os (introduccin del pene en la boca de la otra
persona), el cunnilingus (lamer las partes pudendas de la mujer), etc. Todos
estos actos pueden llevarse a cabo tanto por el autor o por la vctima, obligando
al ofendido a que los realice sobre el cuerpo del agente. Incluso que tales actos
se dirijan hacia la persona de un tercero. Tambin, seran tpicas las conductas
del gineclogo que abusa de sus exmenes con tocamientos innecesarios
sobre la paciente o los masajistas que realizan su trabajo extralimitndose en
sus funciones.
Ahora bien se ha estimado en el tipo objetivo, que los tocamientos indebidos
13 Cfr. ROY FREYRE; p.91. Espinoza Vsquez; p. 137, CARMONA SALGADO; pgs. 79 y ss. MUOZ CONDE; p. 350.
Ranieri; t. V; p. 99.
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vulnerar
el
principio
de
legalidad,
pues
puede
interpretarse
Casab Ruiz, Jos Ramn; La legalidad del delito. Universidad de Valencia, Espaa 1983, cit., p. 128.
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curiosidad, ha usado el cuerpo de la vctima de un modo sexualmente indecente27. Lo que interesa, entonces, es que el acto sea objetivamente abusivo,
con prescindencia del elemento subjetivo. Con todo, dicha posicin es contraria
a la ratio legis, al excluir del mbito de proteccin del tipo legal, conductas que
sin ningn problema encajan en los alcances normativos del artculo en
cuestin, reconducindolas a otras tipificaciones penales, como la injuria, lo que
en definitiva es poltico criminalmente insatisfactorio.
El segundo criterio, mantenido en forma mayoritaria por la doctrina, plantean
que slo es necesario que el elemento subjetivo est constituido por el dolo, es
decir, el carcter impdico de la accin realizada en el cuerpo de otro y de la
ausencia de consentimiento por parte del sujeto pasivo, haciendo abstraccin a
todo elemento ajeno al dolo28. Carrara principal sostenedor de esta tendencia,
afirma que, la nocin de delito debe buscarse en el derecho violado (sin tener
en cuenta la pasin impulsiva), y sostiene que la diversidad de la causa que
haya impulsado a obrar, no influye para nada en la nocin de delito, siempre
que la accin produzca el resultado de ultrajar violentamente el pudor ajeno y
que cualquier motivo haya sido dirigido a este ultraje29.
En este orden de ideas, basta con la acreditacin del dolo en la esfera subjetiva
del autor (directo o eventual)30, cuya esfera cognitiva debe de abarcar los
elementos constitutivos del tipo penal, de realizar actos de tocamiento,
rozamiento u otros con significado sexual u obligar al ofendido a realizarlas en
su propio cuerpo, en la de l mismo o de un tercero, quebrantando la voluntad
de la vctima, pues los medios que se vale el agente para neutralizar los
mecanismos de defensa de la vctima, son la violencia y/o la amenaza grave.
Entendemos dice DONNA que se trata de actos que objetivamente tienen
connotacin sexual y que con ese sentido deben ser abarcados por el dolo del
autor31. En ese sentido, las conductas que no tengan dicha connotacin, por
realizarse en una determinada actividad -legalmente permitida-; v. gr., cientfica,
27 NEZ, R.; Derecho Penal Argentino. Parte especial, IV, cit., p. 311; Asi, ESTRELLA, O. A.; De los delitos sexuales,
cit., p. 41.
28 Este criterio ha sido confirmado por jurisprudencia reciente en sentencia del Tribunal Supremo 49/94, del 25 de
enero. As de este modo se pronuncia la sentencia del Tribunal Supremo 681/95, de 22 de mayo que estima
suficiente el conocimiento por el autor del elemento del tipo delictivo consistente en el carcter sexual de la
accin.
29 CARMONA SALGADO; p. 169.
30 CARMONA SALGADO, C.; Delitos contra la libertad sexual, cit., p. 325.
31 DONNA, E.A.; Derecho Penal. Parte Especial, T. I, cit., p. 498.
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mdica, por no constituir una afectacin real al bien jurdico tutelado, carecen
de relevancia jurdico-penal.
Fuera de los llamados casos lmite o de dudosa objetividad impdica (besos,
caricias o tocamientos insignificantes) de tolerancia social ms acentuada en
los actos inequvocos libidinosos -aprehensibles normativamente-, el nimo,
concretado en la especial intencin del sujeto de excitar o apagar la sexualidad,
surgir derivado de la propia conducta impdica32.
La exigencia de la concurrencia de un nimo especial del tipo subjetivo del
injusto, en este caso el nimo lbrico es contrario a una dogmtica coherente al
integrar este elemento no contemplado taxativamente en el tipo legal. La
exigencia de este elemento especial debe de ser abandonada, siendo suficiente
con el dolo que abarque la conciencia y voluntad de realizar un acto impdico
sin el consentimiento de la vctima. El hecho de que el juzgador no pueda
probar la existencia de este animus especial en la mente del autor conllevara a
determinar la atipicidad de determinadas conductas que deberan ingresar al
mbito de lo punible, crendose de este modo, enormes vacos de impunidad.
La subjetividad del agente descansa en el propsito impdico que puede estar
constituido tanto por el deseo de satisfacer o excitar pasiones propias, como
por el simple conocimiento del significado impdico y ofensivo que el hecho
tiene para la vctima.
El hecho de que la modificacin producida por la Ley N 28251, haya incluido
en la descripcin tpica actos libidinosos, no cambia en nada lo antes dicho,
pues dicha previsin no hace referencia al tipo subjetivo del injusto, sino a la
concreta modalidad de la conducta, los cuales deben revelar una connotacin
sexual.
5. CONSUMACIN
El proceso ejecutivo del delito de actos contra el pudor se consuma en el
momento y lugar que se realizan los actos impdicos. No se requiere para los
efectos de la consumacin, la satisfaccin del apetito sexual e inclusive puede
faltar esta finalidad.
32 T. III; p. 300; As, ESTRELLA, O.A.; De los delitos sexuales, cit., p. 42.
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7. PENA
Pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de cinco aos de pena
privativa de libertad, luego de la modificacin producida por la Ley N 28251.
8. CIRCUNSTANCIAS AGRAVANTES
La pena ser no menor de cinco ni mayor de siete aos35, si es que concurren
los siguientes supuestos:
33 VEIASQUEZ VELASQUEZ, F.; Derecho Penal. Parte General, cit., p. 658.
34 NEZ, R.; Derecho Penal Argentino. Parte especial, IV, cit., p. 314.
35 Conforme a lo previsto en la Ley N 28704. Penalidad, que tambin fuera modificada por efectos de la Ley N
28251. Sin duda, la orientacin poltico criminal ha seguido una constante: la exasperacin progresiva de los
marcos penales, incidiendo en los factores preventivo-generales de la pena.
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claro,
que
esta
circunstancia
agravante,
perfectamente
puede
encuadrarse bajo los alcances normativos del inc. 1) Acaso dicha vinculacin
acadmica no importa el prevalimiento de un cargo y/ oficio? Por supuesto que
s, el juicio de tipicidad encaja sin ningn problema en dicho aparatado. Vale
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todo lo dicho en el anlisis del inc. 5) del artculo 170. Con todo, los mbitos de
delimitacin normativa se vuelven ms oscuros y confusos.
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de diez aos.
2. Si la vctima tiene de siete a menos de diez aos, con pena no menor de
cinco ni mayor de ocho aos.
3. Si la vctima tiene de diez a menos de catorce aos, con pena no menor de
cuatro ni mayor de seis aos.
Si la vctima se encuentra en alguna de las condiciones previstas en el ltimo
prrafo del Artculo 173 o el acto tiene un carcter particularmente degradante o
produce un grave dao en la salud, fsica o mental de la vctima que el agente
pudo prever, la pena ser no menor de ocho ni mayor de doce aos de pena
privativa de libertad."
Artculo modificado por el Artculo 1 de la Ley N 28251, publicada el 0806-2004, cuyo texto es el siguiente:
Artculo 176-A.- Actos contra el pudor en menores; "El que sin propsito de
tener acceso carnal regulado en el artculo 170 realiza sobre un menor de
catorce aos u obliga a ste a efectuar sobre s mismo o tercero, tocamientos
indebidos en sus partes ntimas o actos libidinosos contrarios al pudor, ser
reprimido con las siguientes penas privativas de la libertad:
1. Si la vctima tiene menos de siete aos, con pena no menor de siete ni mayor
de diez aos.
2. Si la vctima tiene de siete a menos de diez aos, con pena no menor de
cinco ni mayor de ocho aos.
3. Si la vctima tiene de diez a menos de catorce aos, con pena no menor de
cuatro ni mayor de seis aos.
Si la vctima se encuentra en alguna de las condiciones previstas en el ltimo
prrafo del artculo 173 o el acto tiene un carcter particularmente degradante o
produce grave dao en la salud, fsica o mental de la vctima que el agente
pudo prever, la pena ser no menor de diez ni mayor de doce aos de pena
privativa de libertad."
Artculo modificado por el Artculo 1 de la Ley N 28704, publicada el 05
abril 2006, cuyo texto es el siguiente:
ART. 176-A.- El que sin propsito de tener acceso carnal regulado en el artculo 170,
realiza sobre un menor de catorce aos u obliga a ste a efectuar sobre s mismo o
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Si la vctima tiene menos de siete aos con pena no menor de siete ni mayor de diez
aos.
2.
Si la vctima tiene de siete a menos de diez aos, con pena no menor de seis ni
Si la vctima tiene de diez a menos de catorce aos, con pena no menor de cinco ni
1. CONSIDERACIONES GENERALES
El articulado en anlisis sufri, la modificacin producida por el artculo 2o de la
Ley N 27459 del 26-06-2001. El legislador, de este modo, incorpora con esta
modificatoria tres nuevos incisos en base a un criterio meramente cronolgico,
incrementando la penalidad conforme va aminorndose la edad del sujeto
pasivo -siguiendo la tcnica legislativa adoptada en el artculo 173 (Violacin
de Menores). Asimismo, incluye una circunstancia agravante determinante de
mayor pena, basada en una posicin de garanta derivada de diversas relaciones de carcter institucional; as, como en las caractersticas mismas del desvalor de la accin que contenga un carcter degradante para la vctima-; finalmente, que se produzca una grave dao en la salud fsica o mental de la
vctima, siempre y cuando el agente delictivo haya podido prever el resultado
ms grave producido, apela por tanto a la figura del delito preterintencional, de
comn idea con una orientacin poltico criminal seguida de forma paulatina en
el tiempo. El legislador contina haciendo gala de la figura preterintencional en
materia de los delitos sexuales, contrario a lo previsto en el artculo Vil del Ttulo
Preliminar que proscribe toda forma de responsabilidad objetiva, a efectos de
justificar penalidades excesivas (pena de cadena perpetua), pues si siguiera la
frmula del concurso ideal de delitos, las penas seran significativamente
36 Artculo incorporado por el artculo 2o de la Ley N 26293 del 14 de febrero de 1,994. Luego, modificado por el
artculo 2 de la Ley N 27459, publicada el 26-05-2001.
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menores.
Otro punto importante que merece especial consideracin, es lo referente a los
inimputables o a los incapaces, es decir, aquellas personas que por sufrir de
ciertas deficiencias psico-motrices no estn en capacidad de comprender el
alcance, contenido y efectos del acto sexual. El legislador omite su inclusin en
esta figura penal, sin considerar que estos sujetos que padecen de algn tipo
de trastorno mental, se encuentran en una posicin de indefensin al igual que
los menores de edad; como se sostuvo anteriormente en un estado de especial
"vulnerabilidad. De tal forma que se sigue una suerte de asistemtica
regulacin punitiva, pues por un lado, el legislador en atentados ms graves a
la libertad sexual (acceso carnal sexual), tal como se desprende del artculo
172 no les reconoce capacidad legal de consentimiento a efectos penales y,
por otro lado, en ofensas sexuales, abusos sexuales", que revelan un
contenido menor del injusto tpico, les niega proteccin penal, por lo tanto,
asume la Ley en esta ocasin que los inimputables s ostentan capacidad de
autodeterminacin sexual, pues su consentimiento en el marco de los actos
contra el pudor s surte efectos jurdicos, a fin de desvirtuar el carcter
penalmente antijurdico de la conducta. Es de recibo, que el legislador ni
siquiera reparo en este aspecto, pues la forma superficial y apresurada, de
cmo procede en los procesos formativos de la ley penal, lo sustrae de una
visin integral y sistemtica del ordenamiento penal, sin poner ni siquiera en
discusin las repercusiones normativas que pueden provocar reformas por no
decirlo parciales y aisladas", en tanto se legisla en materia penal de acuerdo
a coyunturas poltico -sociales especficas.
Con todo, el legislador debe reconducir la formulacin poltico criminal de forma
sistemtica, tomando como base la plenitud del ordenamiento jurdico, a fin de
evitar antinomias de esta naturaleza, que afectan el principio de igualdad
constitucional y, por otro contribuyen a una desproteccin de los bienes
jurdicos penalmente tutelados.
El artculo 176-A, al igual que el resto de figuras penales comprendidas en esta
capitulacin, ha sido tambin presa de esta actividad legislativa reformadora,
sumamente dinmica del legislador, pues ha sido modificado por las Leyes Nos.
28251 y por la 28704. Cul ha sido el comn denominador en ambas
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38 Sobre esto nos preguntamos si un consentimiento jurdico-penalmente vlido, convierte un tocamiento indebido
en un tocamiento debido", no creemos as, puesto que el legislador determina el fundamento del injusto en el
artculo 176 en los medios que se vale el agente, esto es, violencia fsica y/o grave amenaza, entonces, los
tocamientos consentidos en el cuerpo entre dos adultos, no pueden ser reputados como indebidos", si ya se est
penalizando el acto en s, por la violencia desplegada, ya no hay necesidad de incluir dicho calificativo, que linda
ms con lo moral que con lo jurdico.
39 DONNA, E.A.; Derecho Penal. Parte Especial, cit., p. 500; NEZ, R.; Derecho Penal Argentino. Parte especial,
IV, cit., p. 254.
40 ESTRELLA, O.A.; De los delitos sexuales, cit., p. 43; Al respecto ver HERNNDEZ GALLEGO, P.; Abusos sexuales, cit.,
p. 43.
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3.2
Sujeto pasivo
Accin
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44 Los tribunales consideraron atpico darle un beso en la mejilla a una menor pese a su resistencia (SCS de 5-61969, en RPJ 1969, p. 483.), pero s el frotamiento de los genitales externos de una menor (SCS de 21-11-1953, en
RPJ 1954, p. 512.). En CARO CORIA; P. 116.
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Esta figura delictiva concurre generalmente con las figuras delictivas que
atenan el patrimonio, como un robo agravado, extorsin, etc.; ms si se produce una afectacin real a la integridad corporal se admite un concurso ideal con
la tipificacin penal de lesiones, siempre y cuando, dicho resultado sea imputable al menos a ttulo de dolo eventual, pues si fue causado de forma
imprudente, el comportamiento ser calificado como una circunstancia
agravante.
8. PENALIDAD
La penalidad prevista para este delito que fuera modificado por el artculo 2o de
la Ley N 27459, luego modificada por las Leyes Nos. 28251 y 28704, se
encuentra graduada, dependiendo de la edad del menor, de esta forma, se
dispone lo siguiente:
1)
Si la vctima tiene menos de siete aos, con pena no menor de siete ni mayor
de diez aos.
2)
Si la vctima tiene de siete a menos de diez aos, con pena no menor de seis
9. CIRCUNSTANCIA AGRAVANTE
En el caso que la vctima se encuentre en algunas de las condiciones previstas
en el ltimo prrafo del artculo 173 o el acto tiene un carcter particularmente
degradante o produce un grave dao en la salud, fsica o mental de la vctima
que el agente pudo prever la pena no ser menor de ocho ni mayor de doce
aos.
La primera de las hiptesis se fundamenta en el deber de responsabilidad y de
confianza que existe entre el agente y la vctima. Estos deberes se fundan en
relaciones de carcter institucional de garanta, como lo son la relacin paternafilial, tutor, curador, profesor, etc. Son estos deberes de garanta que recaen en
determinadas personas, siendo as que el Estado les exige una mayor
responsabilidad al momento de ejercer sus funciones, teniendo en cuenta la
posicin de indefensin que muestran los menores sujetos a su cuidado y/o
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tutela. Esa mayor confianza o poder que se ejerce sobre la vctima es utilizada
para la realizacin de estos actos venales; ello conduce a afirmar que el agente
es facilitado en la consecucin de su designio criminal por la especial posicin
de dominio que ostenta sobre el sujeto pasivo. Tal como lo seala SERRANO
GMEZ NO es suficiente con la relacin entre las personas que se indican,
sino que es necesario que el sujeto activo se aproveche la situacin especial
que tiene respecto a la vctima46.
Por consiguiente, al existir un mayor disvalor en la accin as como en el grado
de culpabilidad del imputable al agente delictivo, deviene en necesaria una
sancin ms drstica por parte del Estado, que se expresa en una reaccin
penal ms intensa.
La segunda hiptesis, hace alusin a que el acto mismo detente un carcter
particularmente degradante. Es decir, la accin debe de contener un matiz
humillante que degrade la condicin de persona humana a la vctima. Ser la
modalidad empleada o el medio comisivo utilizado para la perfeccin delictiva
que finalmente le d una connotacin degradante. La ltima hiptesis se refiere
a la produccin de un resultado ulterior, no querido pero que pudo prever como
posible el agente delictivo (figura preterintencional); en este caso ser la
produccin de un grave dao en la salud fsica o mental de la vctima. Para
poder constatar tal resultado, se necesitar que a lo largo de la secuela del
Proceso Penal se demuestre contundentemente que tal dao se ha producido a
consecuencia del acto impdico y por otras causas ajenas a la conducta del
agente a travs de pericias mdicas y psiquitricas. Por ende, debe de existir
un nexo de causalidad, mejor una relacin de riesgo (normativa) entre la
conducta descrita por el agente y el resultado ulteriormente producido.
La agravante in examine, luego de la modificacin producida por la Ley N
28704, supone lo siguiente: La circunstancia agravante prevista en el ltimo
prrafo del tipo penal, sigue la misma sistemtica de la Ley N 28251, haciendo
alusin equvocamente a las condiciones de las vctima previstas en el ltimo
prrafo del artculo 173, cuando stas refieren expresamente a una especial
posicin u condicin del agente. La agravante sigue la suerte de una
responsabilidad penal cualificada por el resultado, bajo la imputacin del
46 SERRANO GMEZ ALFONSO; op.cit., p. 219.
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ART. 179 .- El que promueve o favorece la prostitucin de otra persona, ser reprimido
con pena privativa de libertad no menor de cuatro ni mayor de Seis aos. La pena ser
no menor de cinco ni mayor de doce aos cuando:
1.
2.
intimidacin.
3.
4.
7.
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1. A MODO DE INTRODUCCIN
En la capitacin IX del C.P. advertimos dos grandes rubros del injusto penal;
primero, aquellos que de manera directa atenan contra la libertad e indemnidad
sexual, a partir de una serie de conductas, dirigidas a reducir las capacidades
de defensa de la vctima, sometindola a un estado de indefensin,
aprovechndose de un particular estado de deficiencia psico-orgnico y
prevalindose de un mbito organizativo especfico que le confiere al autor una
posicin de dominio frente a su vctima; por otro lado, cuando la vctima, es
menor de catorce aos de edad o sufre de una minusvala mental, ya no se
considera la libertad sexual como bien jurdico protegido, sino la intangibilidad
sexual, aquella esfera ntima de la persona, que por su especial condicin de
inmadurez e inexperiencia, no puede ser objeto de intromisiones por terceros, a
fin de resguardar el normal desarrollo de la autorrealizacin personal y su vida
sexual de cara a futuro. Sin embargo, aparecen otros injustos, que sin consistir
directamente a un acceso carnal en las cavidades sexuales de la vctima,
puede tambin afectar la libertad sexual, al degradar la vida sexual del sujeto
pasivo a la realizacin de actividades sexuales, que ponen en riesgo su normal
desarrollo. Hablamos de los delitos de favorecimiento a la prostitucin.
Ciertamente la venalidad sexual constituye en el plano individual una
manifestacin de la degradacin de la persona humana, escribe BENEYTEZ
MERINO. La reduccin de la persona hasta considerarla como entidad exclusivamente corporal, la reduccin del cuerpo a su consideracin como objeto
de disfrute y, finalmente, la oferta del cuerpo, como mercanca, que puede
comprarse, evidencian la degradacin de la persona, que supone la
prostitucin47.
La prostitucin, sealamos, es la actividad de prestaciones sexuales que realiza
una determinada persona (hombre o mujer), a un nmero indeterminado de
personas, a cambio de un precio u cualquier tipo de ventaja, sea o no de ndole
econmica. Debe tratarse de una conducta que se ha constituido en
permanencia, una habitualidad al ejercicio del meretricio. Quien a cambio de
una determinada suma de dinero, de forma eventual, realiza el acto sexual, no
ser constitutivo de este delito; al igual, que el amante que recibe de la mujer
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casada, una ddiva por haberla satisfecho a su plenitud. Dicho de esta manera:
para que pueda configurarse una actividad tpica de prostitucin, el precio y/o la
ventaja deben constituir los medios, que determinan de forma habitual a la
meretriz a la realizacin de prestaciones sexuales con cualquier usuario. El
marido que obliga a su mujer, a prostituirse a fin de que se cubran las
necesidades bsicas del hogar, no estar incurso en este delito, sino en el
comprendido en el artculo 180 (in fine).
La libertad sexual es quebrantada cuando se emplean determinados medios
que vician el consentimiento de la vctima, tratndose de personas de catorce
aos a ms; entonces, cualquier tipo de prctica sexual, que medie
consentimiento por parte de la vctima, no es constitutivo de delito alguno, pues
no se ha contravenido la autodeterminacin sexual de la persona. Entonces, tal
como se glosa en los diversos supuestos tpicos que se tipifican en esta
articulacin, se penaliza la conducta del promotor a la prostitucin, cuando se
trata de un adulto, mayor de 18 aos; por tanto, en orden a garantizar el
contenido material del injusto, dichas conductas slo podrn ser penalizadas en
cuanto se adviertan ciertos medios comisivos que vicien la voluntad de la
vctima, en cuanto su participacin en dicha actividad; vicios de la voluntad,
como la coaccin, violencia, intimidacin y otros, que incidan de forma intensa
en el consentimiento del sujeto pasivo. As se advierte en la siguiente
ejecutoria, Exp. N 1633-2000-ICA: (...) como autor del delito contra la Libertad
Sexual, en su modalidad de Seduccin y Proxenetismo, y a su coencausado
(...) quien admite haber mantenido relaciones sexuales con la agraviada; de
todo ello se establece que (...) se aprovech del momento de desolacin
emocional y material que sufra la agraviada, quien haba huido de su casa, la
convenci para mantener relaciones sexuales, y la oblig empleando en
algunas ocasiones, la violencia, a Prostituirse en el local llamado Papilolo" de
propiedad de su coencausado quien dispona de una habitacin en dicho lugar
para que la agraviada se prostituya48.
Como pone de relieve CONDE PUMPIDO TOURN, refirindose a la legislacin penal espaola, las conductas relativas a la prostitucin que se tipifican
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penalmente respecto a los mayores de edad, son las que afectan a dicha
libertad sexual, es decir aquellas en que se fuerce de algn modo la voluntad
de las personas adultas, determinndolas, empleando violencia, intimidacin o
engao o abusando de una situacin de superioridad o de necesidad o
vulnerabilidad de la vctima, a ejercer la prostitucin o a mantenerse en ella (art.
188.1.) o bien se favorezca la entrada, estancia o salida del territorio nacional
de personas con el propsito de su explotacin sexual49, empleando los
indicado mtodos (art. 188.2)50. En el caso de los menores de catorces anos,
al no reconocerse el orden jurdico de validez a su consentimiento que puedan
prestar en la realizacin del acto sexual, su participacin activa en estas
conductas, no amerita ser mediada por medio que incida en una voluntad
viciada, pues trata de personas que no tienen capacidad de autodeterminacin
sexual.
2. BIEN JURDICO
Cuando la supuesta vctima es un mayor de edad se tutela la moral sexual
acuada por ciertos sectores de la sociedad contrario a un Derecho Penal
mnimo y ajeno a matices moralistas, pues en definitiva, si el sujeto pasivo ha
ingresado a la actividad del meretricio de forma libre y responsable, no
mediando ningn tipo de medio que vicie su voluntad, no puede haberse
quebrantado su libertad sexual; (...) en el fondo escribe Bustos, tiende a sancionar la prostitucin como tal (ciertamente en aquellos casos se mantiene la
idea de una moral social, lo cual es contrario a un derecho penal moderno, que
en esta materia ha de fijarse en la libertad sexual y, por tanto, legislar desde
una perspectiva micro social y no macro social)51. Como sostiene SOLER, la
prostitucin es un hecho inmoral pero no delictivo 52.
nicamente, el Derecho Penal debe de intervenir en la prostitucin de personas
adultas, cuando se quebrante su voluntad a partir de la utilizacin de una serie
de medios que vician un consentimiento vlido. Se trata entonces, (...), de
En el caso del C.P. peruano dichas conductas deben ser comprendidas bajo los alcances del artculo 182 (trata
de personas); ahora en el art. 153, luego dacios de la Ley N 28950.
50
CONDE-PUMPIDO TOURN, CNDIDO; Delitos de prostitucin. Especial referencia a la prostitucin con menores.
En: Delitos contra la Libertad Sexual", cit., p. 294.
51 BUSTOS RAMREZ, J.; Manual de Derecho Penal. Parte Especial, cit., p. 149.
52 SOLER, S.; Derecho penal argentino, T. III, cit., p. 315.
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precio
puede
ejercer
sobre
una
voluntad
inmadura,
viciando
su
consentimiento56.
3. TIPICIDAD OBJETIVA
56 STS 7 de abril de 1999; CONDE-PUMPIDO TOURN, C.; Delitos de prostitucin...., cit., p. 296.
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tengan acceso carnal sexual con el sujeto pasivo, sin necesidad de que dicho
factor final incluya un especial elemento del injusto tpico. Asimismo, no es
exigible la concurrencia de un nimo especfico del tipo subjetivo del injusto,
definido por la satisfaccin de deseos propios o ajenos65, pues segn la
hermenutica seguida en el bien jurdico tutelado, la libertad sexual puede
vulnerarse con o sin aplacamiento de la sed libidinosa del autor.
Podra admitirse un error de tipo, cuando el autor yerra, sobre los elementos
constitutivos del tipo penal, el cual podr ser vencible o invencible; v. gr.;
cuando el agente desconoce al aptitud favorecedora de sus actos, es decir, no
estaba credo que los medios empleados puedan llevar a una persona a ejercer
actos de prostitucin. En el caso del error de prohibicin, podra darse el caso
del extranjero, que promueve esta clase de conductas, con personas adultas,
sin mediar violencia o cualquier tipo de intimidacin, desconociendo la eminente
antijuridicidad de su conducta, pues en su pas natal dicha conducta no es
constitutiva de un ilcito penal.
5. CONSUMACIN
El delito se consuma con el mero hecho de promover o favorecer la prostitucin
de una persona, sin que sea necesario que los efectos se cumplan, esto quiere
decir, que no es necesario que se ejecuten las prestaciones sexuales con
personas indeterminadas y en un tiempo prologando, sino que basta que se
haya empleado medios idneos para favorecer y/o promover la prostitucin de
una persona66; (...) el delito puede consumarse mediante un solo acto en forma
instantnea67, que se haya provocado en la vctima el estado del meretricio, en
cuanto a la posibilidad ya de un acceso carnal bajo precio, sin que se produzca.
Siendo as, no queda ms que declarar que el delito in examine, es uno de
mera actividad68, en el cual la realizacin del tipo coincide con el ltimo acto, y,
por lo tanto, no se produce un resultado separable de ella69; en tai virtud, no es
factible admitir formas de aparicin imperfecta del delito70, el hecho de que la
65 ESTRELLA, O.A.; De los delitos sexuales, cit, ps. 188-189; En contra BARRERA DOMNGUEZ, H.; Delitos
Sexuales, cit., p. 213.
66 ESTRELLA, O.A.; De los delitos sexuales, cit., p. 189.
67 UEZ, R.; Derecho penal argentino. Parte especial, IV, cit., p. 367.
68 BENYTEZ MERINO, L.; Lecciones de Derecho Penal, cit., p. 160.
69 DONNA, E.A.; Derecho Penal. Parte Especial, T. I, cit., p. 628.
70 NEZ, R.; Derecho penal argentino. Parte especial, IV, cit., p. 367-368.
DELITOS CONTRA LA LIBERTAD E INDEMNIDAD O INTANGIBILIDAD SEXUAL
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6. PARTICIPACIN
Es punible la accin del instigador, siempre y cuando haya mediado un influjo
psquico suficiente para provocar en el autor directo, la deliberacin (factor
final), de los actos descritos en la norma en cuestin. La coautora es
perfectamente admisible, cuando la realizacin tpica ha sido en distribucin de
tareas, divisin del trabajo que se plasma en la contribucin de una aportacin
de relevancia en la etapa ejecutiva del delito, concurriendo en todos los
coautores los elementos subjetivos del injusto, exigibles en el tipo legal.
En el caso del cmplice, ste debe haber prestado intencionalmente asistencia
al autor directo del delito, ser reprimido sin importar la ausencia de mviles
lucrativos, si su aportacin fue imprescindible para la realizacin tpica, ser
pasible de complicidad primaria, ms si su contribucin fue un aporte de menor
trascendencia, se admitir una complicidad secundaria.
7. CONCURSO DE DELITOS
Puede concurrir con cualquiera de los tipos comprendidos en este captulo.
Cuando el sujeto activo al momento de realizar el acceso carnal sexual, bajo
cualquiera de las figuras comprendidas en los artculos 170 y ss., id haga con
la finalidad ulterior de promover o favorecer la prostitucin de la misma. Se
configurara un concurso ideal de delitos. As, tambin con las tipificaciones
penales de secuestro y lesiones, cuando el agente priva a la persona prostituida
71 S. 3-7-1990, DAZ PALOS; Citado por LUZN CUESTA, J.M.; Compendio de Derecho Penal. Parte Especial, cit.,
p. 82.
72 De distinta opinin es VILLA STEIN, quien indica que el tipo se realiza cuando la prostitucin es llevada cabo
como consecuencia del favorecimiento; Derecho Penal. Parte Especial, cit., p. 216; posicin que llevara a
entender que se trata de un delito de resultado, lo que no es compatible con la ratio de la norma, pues es
evidente, que el legislador adelanta las barreras de proteccin penal, a un estadio previo, sin necesidad de
producirse la lesin efectiva del inters penalmente tutelado.
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8. REMA
Para este delito la pena aplicable es privativa de libertad no menor de cuatro ni
mayor de seis aos de pena privativa de libertad, luego de la modificatoria
producida por la Ley N 28251
9. CIRCUNSTANCIAS AGRAVANTES
1. La vctima es menor de dieciocho aos de edad; se pretende, adems de
proteger la libertad sexual, defender a la adolescencia de las prcticas sexuales
anormales, pues cualquier experiencia torpe y prematura puede torcer la
conducta sexual del joven con grave perjuicio para su equilibrio psico - social;
en cuanto a menor edad de la vctima, mayor es el estado de vulnerabilidad, y
mayor por tanto, el contenido del injusto tpico. Ahora bien, el legislador ha
subido la edad de la vctima, pues antes de la modificatoria provocada por la
Ley N 28251, el tipo era de catorce aos, lo cual resulta a nuestra
consideracin plausible, en cuanto se trata de una persona que se encuentra en
estado de formacin de la sexualidad, donde el ingreso al meretricio puede
repercutir gravemente en su autorrealizacin personal y en su vida sexual de
cara a futuro. Claro est, que se cuenta con una margen de cronolgico muy
amplio, en el sentido de que no ser lo mismo una persona de diecisis aos
que una de diez aos. Factor que deber tomar en cuenta el legislador al
momento de la determinacin judicial de la pena, de conformidad con los
principios de Iesividad, proporcionalidad y culpabilidad.
Cuando la vctima es de menor de catorce aos, no ser imprescindible que se
distingue algn medio comisivo que importe vicios del consentimiento; en la
medida, que para el derecho positivo stas personas no cuentan con capacidad
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ART. 183.- Ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos ni
mayor de cuatro aos el que, en lujar pblico, realiza exhibiciones, gestos,
tocamientos u otra conducta de ndole obscena.
Ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de seis
aos:
1. El que muestra, vende o entrega a un menor de dieciocho aos, por
cualquier medio, objetos, libros, escritos, imgenes visuales o auditivas, que por
su
carcter
obsceno,
pueden
afectar
gravemente
el
pudor,
excitar
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nos
remiten
irremediablemente
conceptos,
elementos
valoraciones meta jurdicas, que desbordan el estricto plano del Derecho penal,
lo cual genera la prescindencia de elementos normativos de valoracin metalegal. Con ello, surge el cuestionamiento, como en este caso, del empleo de
conceptos tan abstractos y subjetivos, como la obscenidad. No olvidemos, que
principio rector de la construccin normativa en materia penal, es el principio de
legalidad material, la lex praevia, scripta, stricta, certa; el mandato de
determinacin en todo caso impide que el legislador construya las conductas
tpicas mediante frmulas normativas indeterminadas, demasiado abiertas,
donde el mbito interpretativo del juzgador es demasiado amplio. Dicha frmula
normativa permite un mayor marco de seguridad jurdica para con los
ciudadanos. La columna vertebral de la determinacin legal de un Estado de
Derecho reside en la descripcin tpica mediante la mencin de circunstancias
del hecho y de caractersticas del autor, escribe WELZEL. Esta descripcin
tpica tiene que ser tan clara y determinada que el juicio de antijuridicidad del
legislador sea sealado inmediatamente a travs de ella, (indiciado) 78.
Sin embargo, parafraseando a STRATENWERTH el contenido de significado de
un concepto al menos en las zonas fronterizas- nunca puede ser determinado
con completa certeza. Por ello, no hay ningn texto legal que excluya toda
duda79. En todo caso, apunta el autor, la ley slo puede ser exacta en mayor o
menor medida, a su vez, no es mensurable 80. En efecto, siempre existir un
margen de indeterminacin de la norma, que deba ser aclarado va un criterio
interpretativo, ninguna norma puede sin ms ser aplicada de forma literal. Como
seala CEREZO MIR, las figuras delictivas se forman, (...), en virtud de un
proceso de abstraccin a partir de los hechos reales. No puede renunciar
78 WELZEL, H.; Derecho Penal Alemn, cit., ps. 40-41.
79 STRATENWERTH, G.; Derecho Penal. Parte General, I, cit., p. 88.
80 STRATENWERTH, G.; Derecho Penal. Parte General, I, CIT., p. 88.
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81 CEREZO MIR, J.; Curso de Derecho Penal Espaol. Parte General, I, cit., p. 169.
82
DONNA, E.A.; Derecho Penal. Parte Especial, cit., p. 691.
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que haya aceptado previamente tal situacin88. Por ende, como escribe
DONNA, el consentimiento de la persona, salvo el caso de los menores, lleva a
que no exista bien jurdico para proteger, ya que voluntariamente el sujeto ha
renunciado a esa proteccin89.
En lo que se refiere a la modalidad delictiva del Exhibicionismo, el objeto de
tutela ser la libertad sexual, entendida sta como el derecho de estas
personas a ser protegidas contra actos que vulneren su esfera u mbito de la
sexualidad.
3. TIPICIDAD OBJETIVA
3.1 Sujeto activo
Puede serlo cualquiera, tanto el hombre como la mujer, se cual fuera su
posicin en el sistema social. Tratando el tema de autora y participacin, debe
decirse primero, que en definitiva no es un delito de propia mano, pues al igual
que las figuras tpicas comprendidas en las dos capitulaciones estudiadas, el
bien jurdico debe darse contenido desde una base material legitimada, al
margen de lo difcil que resulta desarraigarse de concepciones meta jurdicas.
En tales casos, autor podr serlo aquel que realiza materialmente los actos de
exhibicin obscena de forma directa, pero puede serlo tambin de forma
mediata, cuando obliga a otro mediante coaccin, violencia y/o amenaza grave,
a que realice un acto de dicha naturaleza, o se aprovecha de una persona que
padece de algn defecto psquico-motriz, de su especial vulnerabilidad (menor
de edad), por lo tanto, el hombre de atrs es quien ostenta el dominio del
hecho, siendo el hombre de adelante un mero instrumento a los designios
criminales del autor mediato.
Ahora bien, si los tocamientos de ndole obsceno, involucran a dos personas, y
una de ellas resulta que est ejerciendo coaccin contra la otra, para que lo
consienta, esto es, con una voluntad viciada; tocamientos impdicos que
pueden resultar en el propio cuerpo de! coaccionado o en la esfera somtica de
quien ejerce la coaccin, inclusive en el cuerpo de un tercero dando lugar a una
88 Citado por DONNA, E.A.; Derecho Penal. Parte Especial, T. I, CIT. P. 686.
89 DONNA, E.A.; Derecho Penal. Parte Especial, T. I, cit., p. 686; Ver al respecto, CANCIO MELI, M.; Comentarios al
Cdigo Penal, Director: Gonzalo RODRGUEZ Mourullo, cit., p. 541.
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conducta tpica.
En la hiptesis descrita lneas atrs, el agente estar incurriendo en un
concurso ideal de delitos, como autor inmediato del delito de exhibiciones
obscenas y como autor mediato del delito de actos contra el pudor - art. 176, si
la vctima es menor de catorce aos, se reconduce la figura del concurso con el
art. 176-A. Puede tambin haber una coautora, cuando se revela un codominio del hecho, quienes representan un acto sexual en una plaza.
3.2 Sujeto pasivo
Puede ser tanto el menor de catorce aos como cualquier persona segn sea ei
caso, en el caso del tipo base, pues en lo que a la circunstancia agravante se
refiere solo puedo ser vctima el menor de dieciocho aos, lo que a todas luces
es inconsistente, tanto por cuestiones de materialidad sustantiva como de
realidad social. Para adquirir la calidad de sujeto pasivo es indiferente que la
persona ejerza un tipo de oficio carnal, como la prostituta o la meretriz,
entendido todo ello en el aspecto colectivo en que se dirige la tutela de este tipo
penal. El tipo penal en anlisis deja fuera del mbito de proteccin a los
incapaces a diferencia de otras legislaciones penales, de este modo, personas
que padecen de algn tipo de anomala fsica o psquica y que
consecuentemente merecen una tutela especial por parte del Estado son
marginados por la ley penal.
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102 GMEZ; T. III; p. 234; Citado por PEA CABRERA, R.; Tratado de Derecho Penal. Parte Especial, Vol. I.
103DONNA, E.A.; Derecho Penal. Parte Especial, T. I, cit., p. 694.
104 NEZ, R.; Derecho penal argentino. Parte especial, IV, cit., p. 387; As, SOLER, S.; Derecho penal
argentino, T. III, cit., p. 402.
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obscenas105.
En este supuesto delictivo, sujetos pasivos pueden ser cualquier persona,
inclusive mayores de edad, debindose interpretar que las exhibiciones de
ndole obscena que contemplan, son sin consentimiento, pues de haberlo no
habra bien jurdico que proteger106.
Un sector de la doctrina hispana seala que por actos de exhibicin obscena
debe entenderse el concepto de exhibicionismo acuado por la Psiquiatra y la
Criminologa, que evoca un tipo de autor generalmente con problemas de
desequilibrio mental, que realiza actos de exhibicin ante una tercera persona
sin la finalidad ulterior de practicar relaciones sexuales con l107. Quiere decir,
que normalmente estos actos exhibicionistas son cometidos por sujetos que
sufren de determinadas anomalas mentales lo cual ser importante al
momento de determinar la culpabilidad y si el autor debe ser sometido a una a
una pena o a una medida de seguridad post delicto.
Los actos de exhibicionismo comprenden tanto la exposicin del cuerpo
humano al desnudo, en sus partes ms ntimas, como la publica realizacin de
actos ntimos de contenido sexual, ya sean auto tocamientos o relaciones
carnales entre personas, cualesquiera que sean sus sexos108. La diferenciacin
de esta figura con el delito de actos contra el pudor (artculos 176 y 176-A),
radica en que los actos impdicos en este caso no recaen sobre la vctima per
se, sino sobre el mismo cuerpo del sujeto activo o sobre un tercero, lo que
puede llevar a un concurso ideal de delitos, con los injustos penales antes
mencionados.
Las expresiones, realiza exhibiciones, gestos, tocamientos o cualquier
conducta obscena", no se refiere exclusivamente a mostrar en pblico parte del
cuerpo, sino simplemente a la presentacin en pblico de un espectculo
obsceno, haya o no desnudez puesta de manifiesto, que ella, de por s, no
constituye necesariamente ultraje. El caso de dos actores vestidos, que, en
forma torpe y grosera, simulan el coito, hay exhibicin obscena, por la sencilla
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sexualmente
para
satisfacer
su
nimo
libidinoso.
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117 NEZ, R.; Derecho penal argentino. Parte especial, IV, cit., p. 388; SOLER, S.; Derecho penal argentino. T. III,
cit., p. 403.
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se cumplir con la materialidad objetiva del tipo penal, pues cada quien en su
recinto 'privado es libre de hacer lo que quiera con su cuerpo, y el periodista,
podra estar incurso en todo caso, en un delito de violacin de domicilio o contra
la intimidad.
Resultar discutible, y por no decirlo de dudosa definicin tpica, aquel que en
los interiores de su departamento, muestra sus genitales a los vecinos de un
departamento contiguo, con toda intencin; en este caso, cabe precisar, que si
bien los actos se producen en un mbito privado, sus efectos sexuales
trascienden dicho mbito y penetran en la esfera de otras personas, el acto
obsceno est expuesto por ende a ser visto de forma involuntaria por terceros;
por lo que la tipicidad penal debe admitirse; as tambin, quien realiza dichos
actos en los ambientes comunes (reas colectivas) de un condominio. Ello se
deduce de una Interpretacin de la ratio de la norma, en cuanto a a efectiva
proteccin del bien jurdico.
Nuestra ley no castiga el caso de la exhibicin obscena realizada en un lugar
privado, aunque los actos sean presenciados involuntariamente por terceros. La
ubicacin accidental de las personas no hace pblico el lugar privado. En este
aspecto, la norma no sigue la fuente legal argentina y espaola118, tal como se
seala en la doctrina nacional119.
Nosotros somos de la opinin que desde una perspectiva de lege fe- renda
debera de eliminarse el elemento lugar pblico como parte del tipo objetivo,
porque tal como lo demuestra la sentencias reiteradas del Tribunal Supremo
Espaol, generalmente estos actos de exhibicionismo obsceno se realizan ante
pocas personas en lugares reservados y ocultos en los casos que los ofendidos
son en su mayora menores de edad120. Nuestra realidad no es distante a la
espaola, donde la aguda pobreza y la carencia de elementos bsico de
subsistencia hacen propenso la comisin de estos actos en el seno familiar
donde son los nios ios ms afectados. De esta forma se evitara que muchos
de estos actos, que expresan una alta nocividad social, ingresen a la esfera de
la impunidad.
118 El Cdigo Penal Espaol de 1995, en su artculo 185 seala que El que ejecutare o hiciere ejecutar a otro
actos de exhibicin obscena ante menores de edad o incapaces, ser castigado con la pena de multa de tres a diez
meses.
119 AS, PEA CABRERA, R.; Tratado de Derecho Penal. Parte Especial, VOL. I.
120 SS 5 diciembre de 1980, 13 de mayo de 1986 y 29 de enero de 1988.
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6. PENA
126NEZ, R.; Derecho penal argentino. Parte especial, IV, cit., p. 390; As, ESTRELLA, O.A.; De los delitos sexuales,
cit., p. 240; Para DONNA slo es admisible el dolo directo; Derecho Penal. Parte Especial, T. I, cit., p. 695.
127De esta opinin VILLA STEIN; op.cit., p. 226; MUOZ CONDE; op.cit.; p. 203; Para BENEYTEZ Merino la intencin
debe de abarcar la finalidad de provocar o perturbar la sexualidad, ese animus trascendente es imprescindible
para la estructura de este tipo delictivo.
128 CANCIO MELIA, M.; Comentarios al Cdigo Penal, cit., p. 542.
129EN CONTRA, NEZ, R.; Derecho penal argentino. Parte especial, IV, CIT., P. 390.
130 Pumpido Ferreiro al considerarlo un delito de mera actividad; op.cit.; p. 2252; ESTRELLA, O.A.; De los delitos
sexuales, cit., p. 241; DONNA, E.A.; Derecho Penal. Parte Especial, T. I, cit., p. 695.
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La
penalidad
de
estas
hiptesis
delictivas
han
sido
incrementadas
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CONCLUSIONES
En el artculo 176 es la proteccin a los mayores de edad a la libertad
sexual, se protege contra los tocamientos indebidos. El cual los mayores
de edad tienen la plena libertad de elegir cuando empezar o cuando
realiza su actividad sexual, pero pues el legislador de una pena a los que
interfieren en dicha libertad. (Bendezu Crdenas Elibio)
Respecto al 176-A del Cdigo Penal podemos decir que el bien jurdico
protegido la indemnidad sexual, si bien es cierto delimitar la accin tpica
puede ser sumamente difcil complicado pero pues es labor nuestra como
abogados y hacedores de justicia, son protecciones contra los menores de
edad, en este ltimo no se puede decir que se presenta el consentimiento
ya que la ley lo establece as es decir es iure et de iure no admite
prueba en contrario, lo no tipifica es los tocamiento indebidos y actos
libidinosos contra los incapaces psquicos los cuales tambin no tienen
dicha auto determinacin de su actividad sexual. (Bernardo meza Vctor
Ral)
En el artculo 179 favorecimiento a la prostitucin; La prostitucin, es la
actividad de prestaciones sexuales que realiza una determinada persona
(hombre o mujer), a un nmero indeterminado de personas, a cambio de
un precio u cualquier tipo de ventaja, sea o no de ndole econmica.
Donde el bien jurdico protegido es la indemnidad sexual especialmente
en el caso de los menores de edad, y libertad sexual obligando a mayores
a ejercer la prostitucin, o, en ltima instancia, aprovechndose de
personas que ejercen individualmente tal actividad.(Jos Luis Cunya
Aspiros)
Los artculos desarrollados sentido general se pretende proteger el pudor
pblico libertad sexual de todas las personas entendido como recato,
decencia, decoro o vergenza pblica de la cual estamos investidos todos
los seres humanos sin excepcin. Es admitido por la dogmtica que la
necesidad de la pena se condice con sus fines de prevencin general y
especial
Soldevilla Karla)
DELITOS CONTRA LA LIBERTAD E INDEMNIDAD O INTANGIBILIDAD SEXUAL
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BIBLIOGRAFA
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NEZ, R.; Derecho Penal Argentino. Parte especial, IV, cit., p. 308.
DONNA, E.A.; Derecho Penal. Parte Especial, cit., p. 498.
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Sexual", cit., p. 294.
BUSTOS RAMREZ, J.; Manual de Derecho Penal. Parte Especial, cit., p. 149.
PEA CABRERA, RAL; Derecho Penal Peruano. Parte Especial', p. 245.
LUZN CUESTA, J.M.; Compendio de Derecho Penal. Parte Especial, cit., p.
81; As, BARRERA DOMNGUEZ, H.; Delitos Sexuales, cit., p. 217.
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espaol de 1995\ Doctrina y jurisprudencia; Tomo II; p. 2259.
PEA CABRERA, RAL; De acuerdo a como se encontraba normado este
delito en el Cdigo Penal de 1924 en concordancia como indicaba el informe
Ministerial del proyecto del Cdigo italiano de 1930; Derecho Penal Peruano]
ob.cit., pgs. 260-261.
CANCIO MELIA, M.; Comentarios al Cdigo Penal, cit., p. 542.
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