Obras Completas Bello - T. 9

o
i\\t
Pmersttg tEonmtD
THE VARSITY FND
FOR THE PJRCHASE OF BOOKS H
LATIN-AMERICAN HISTORY
''*#
BAEZA
AGUSTN ZEGEr.-
OBRAS COMPLETAS
DE
DON ANDRS BELLO
Santiago, Setiembre 5 de 1812.
Por cuanto
el
Congreso Nacional ha discutido
aprobado
el si-
guiente
PROYECTO DE LE
Art. 1. En recompensa a los servicios prestados al pas por el seor
codificador, el Congreso
don Andrs Bello, como escritor, profesor
decreta la suma de quince mil pesos, que se inscribir por terceras
partes en los presupuestos correspondientes, para que se haga la edii
cin completa de sus obras inditas
Art.
2.
publicadas.
La Universidad nombrar a uno o dos comisionados que
se entiendan con los de la familia del ilustre autor, para proceder a
de dichas obras, haciendo las contratas con los impresores,

obteniendo en virtud de recibos los fondos que se decretaren, invirtindolos i respondiendo de su inversin.
Art. 3. La edicin no ser de menos de dos mil ejemplares, i de
ellos se entregarn quinientos al Estado, quien no podr venderlos a
menos de dos pesos cada volumen. El resto de la edicin corresponder a los herederos respectivos.
Art. 4. El texto de esta lei ir impreso en el reverso de la primera
pajina de cada volumen.
la edicin
por cuanto, odo
el
Consejo de Estado,
cionado; por tanto, promulgese
lo
he aprobado
llvese a efecto
como
lei
repblica.
Federico Errzuriz.
Abdon Cifuentes.
sande la
OBRAS COMPLETAS
DE
DON ANDRS BELLO

EDICIN IIECIIA BAJO LA DIRECCIN DEL CONSEJO DE INSTRUCCIN PUBLICA
EN CUMPLIMIENTO
DE LA LE DE
DE SETIEMBRE DE
1872
Volumen IX
OPSCULOS JURDICOS
<^M
G o -
AGUSTN ZEGERS BAEZA

SANTIAGO DE CHILE
IMPRESO POR PEDRO
1885
G.
RAMREZ
MARIO
5 b 7 4 S
INTRODUCCIN
Don Andrs
miento de
Bello cooper a la mejora
primaria, media
la instruccin
Chile con sus consejos, sus lecciones
un eminente
superior en
sus escritos.
El autor de la Gramtica Castellana

del Cdigo Civil era
desenvolvi-
del Proyecto
un insigne humanista a
la
par que
jurisconsulto.
Sus profundos conocimientos en diversas secciones

del saber
to
humano
le
habilitaban para ocuparse con acier-
en tan grandiosa empresa.
Desde que
lleg al pas,
tuvo ocasin de emplear su
vasta intelijencia en beneficio de la enseanza pblica
privada.
La
carrera del foro era lo
mas frecuentada
en esa poca; pero habia en
ella
socorrida
lagunas que llenar
estorbos que remover.
Vase
lo
que se afirmaba en
el
nmero 5 de El Arau-
cano de 16 de octubre de 1830 con relacin a
mia de prctica forense;

del atraso lamentable
el
la
acade-
lector prodr formarse idea
en que se hallaba
jurisprudencia entre nosotros.
el
estudio de la
OPSCULOS jurdicos
VI
Hai en Chile una academia de prctica forense, en la

cual
deben formarse los amparadores de los derechos
individuales, los defensores de las
de una vez,
depsito
el
ele
leyes,
por decirlo
hombres pblicos que han
los
de ocupar los principales destinos de Chile;

en
estado de abandono, que aun no tiene
tal
se halla
un lugar
para sus sesiones. Carece hasta de un reglamento orgnico;
puede decirse que solo se mantiene, porque unos
cuantos jvenes de los que aspiran a ejercer
la profesin
abogaca tienen voluntad de concurrir en los das
de
la
ele
reunin.
ni
penas que los obliguen a
No
que
hai estmulos
los inciten al estudio,
la concurrencia.
parece que no existiera ese interesante
taller,
As es que
donde
los
profesores del derecho aprenden la prctica de los juicios,
se apoderan de los medios
cieron para
pedir la aplicacin
Es como una especie de

puede rehacerse con
el
estado de las luces,
gado,
el
el
que proporcionan
decoro de la profesin de abo-
sus nobles objetos.
gobierno
que fu; pero fcilmente

que requiere, i darle tocio
lo
la solidez
esplendor
arruinado, cuyos es-
aparato que merece,
el
las leyes estable-
de sus disposiciones.
edificio
combros estn manifestando
que
Un
reglamento aprobado por
mandado observar
ilustrsima corte de apelaciones,
estrictamente por la
a quien corresponde
por las leyes expedir los ttulos de abogado, sera
lo
bastante para dar a la academia de prctica la elevacin
que es digna.
Nada importara que indicsemos el mal, si no sealsemos los remedios, pues justamente poclria decrsenos
que el espritu do censura guiaba nuestra pluma; pero,
para que se vea que nuestro objeto es pedir el remecio
del mal que hemos apuntado, presentaremos algunas
ele
INTRODUCCIN
VII
que el deseo de mejorar este establecimiento nos

becho concebir, i son las bases de un reglamento, o
ideas
lia
constitucin de la academia.
sta debe componerse de miembros en ejercicio, que
son los practicantes; de jubilados, que son los abogados
que son aqullos que, estudiando la teora del derecho, desean tomar nociones anticipadas de las frmulas forenses; i de oyentes, en cuya
clase pueden incluirse los escribanos, receptores i todos
aqullos que aspiren a ejercer esta carrera. Para ser
recibidos; de supernumerarios,
admitidos a
presentar
la clase
mentos que se propongan a
fin
la
de conocer prcticamen-
Para supernumerarios, se
certificado de hallarse estudiando las faculta-
des designadas para llegar a

para
leyes de la
academia, sosteniendo los argu-
la
ta la capacidad del aspirante.
un
desempear un acto pblico sobre algn
punto de derecho en
exijir
deben
ejercicio,
de bachiller en cnones
el ttulo
universidad,
de practicantes en
de oyentes,
la profesin
de abogado;
permiso del presidente de
el
la aca-
demia.
fin
de estimular a los jvenes,
la corte
de apelacio-
nes no debe admitir en sus estrados a or prctica a nin-
guno que no presento
el
haberse recibido de practicante en
Para que concurran a

establecer
po que
sar
que por cada
la lei les exijo
un mes mas,
ellas
que hagan en
de prctica, se
solo
el
puede
tiem-
les obligue a cur-
sin tener consideracin a
que
las faltas
podrn ser absucltos de
por enfermedad legalmcnte acreditada, o por ocu-
pacin indispensable,
tario
ejercicio.
las sesiones o pasos, se
tres faltas
sean seguidas o saltadas;
academia de
certificado de la
un
para esto se llevar por
libro correspondiente. Estas
el
secre-
son las bases sobre
OPSCULOS JURDICOS
VIII
puede organizarse un reglamento, que estimude los jvenes: lo dems que corresponda
organizacin de la academia, es tan sencillo, que
las cuales
le la aplicacin
para
la
se omite por no ocupar tiempo en vano.
Don Andrs
Bello dio en Santiago lecciones orales de
gramtica castellana
nacional
romano,
latina,
de literatura.
Design, como texto para
ramo,
el
de derecho natural, inter-
la
enseanza de este ltimo
Arte de hablar en prosa
verso por
don Jos Ma-
merto Gmez Hermosilla.

El libro indicado, tan menospreciado en la actualidad,
era entonces
mui aplaudido en Espaa,
sin
que
le falten
aun ahora sus adeptos.

Estos elementos, dice don Eujenio de Ochoa, son
in-
disputablemente los mejores que se han publicado orijinales en
castellano sobre retrica
potica, tanto por
sabia coordinacin de la materia, cuanto por la teora
la
orijinal,
de
en
la
el
pero verdadera del autor acerca de las formas
expresin de los pensamientos, que desenvuelve
tomo
I.
Don Andrs
Bello,
como don Eujenio de Ochoa, en-
contraba algunas partes de
la
obra bien pensadas, aun
cuando censuraba otras como errneas e infundadas, lo

que contribua a hacer su clase mas atractiva i picante.
El docto maestro de la juventud chilena explic
recho natural, sirvindose de un tratado que

habia compuesto, en
de Bentham;
el
el
el
de-
mismo
cual predominaban las doctrinas
derecho romano, segn un compendio
escrito por Heineccio, a
que se agregaba
la lectura obli-
gatoria de los Comentarios de Vinnio.
En
1832, don Andrs Bello dio a la estampa su cono-
cida obra titulada Principios de
derecho internacional,
INTRODUCCIN
II
que se han hecho varias ediciones en Amrica

Europa.
de
la
El
anle
de octubre de 1848, deca en un discurso ledo
<?9
el
Yo
claustro pleno de la universidad:

deseara, seores,
dencia romana fuese algo
que
estudio de la jurispru-
el
mas extenso
Lo
profundo.
miro como fundamental. Para alcanzar su fin, no basta

que se aprenda la nomenclatura de la ciencia, i que se
adquiera una tintura de reglas
bles
muchas veces a nuestra
prescripciones inaplica-
prctica. El objeto de
que
se trata, es la formacin del jurisconsulto cientfico;
el
aprendizaje de aquella ljica especial, tan necesaria para

la interpretacin
aplicacin de las leyes,
que forma
que distingue eminentemente la jurisprudencia de los romanos. Para hacerlo, es preciso poner al
alumno en estado de consultar las fuentes; i el mtodo
el
carcter
histrico es
el
que nos
de vuestra paciencia,
si
las
hace accesibles.
abusara
recomendar este mjurisconsultos mas eminen-
tratase de
todo con autoridades de los

tes
Yo
de nuestros das. Ni creo tampoco que sea menester
refutar la preocupacin de aqullos
que desconocen
la
romano, sobre todo en pauna emanacin i casi una copia de la romana. Basta decir que en ninguna poca ha
sido mas altamente apreciado, ni mas jeneralmente recomendado su estudio, aun bajo el punto de vista de la
utilidad prctica del derecho
ses cuya lejislacion civil es
prctica judicial
forense.
Yo
citar,
con Savigny,
el
ejemplo de los jurisconsultos franceses, que se sirven,

dice, del
trar
derecho romano con mucha habilidad, para
completar su cdigo
civil,
obrando
as
ilus-
segn
el
verdadero espritu de ese mismo cdigo.
Yo deduzco de estas observaciones
la
necesidad de dar
OPSCULOS JURDICOS
algn ensanche
un
dio de
al
"estudio del derecho
mas comprensivo
texto
sirve ahora es demasiado
mezquino
romano, por me-
sustancial. El
pobre;
que
la instruc-
cin que suministra no es comparable a la que so daba
en nuestros mismos establecimientos

o cincuenta aos h.
en que se
literarios cuarenta
La formacin de un nuevo
texto,
a la materia la amplitud que reclama, apro-
ci
vechndonos para
ello de
ha publicado en Alemania
mucho
lo
i
excelente que so
Francia en estos ltimos
la
aos, es una obra a que la facultad de leyes se ha cre-
do llamada,
en que ya se trabaja.
Guiado por este propsito, don Andrs Bello enriqueci el texto
de Ileineccio con correcciones importantes,
con adiciones numerosas
con notas explicativas cuyos
materiales sacaba del derecho
civil
de sus comentado-
mas famosos.
res
El diminuto compendio se trasform as en

mjistral,
en
el
que he
visto parte
don Felipe Santiago Malta.
aqu la introduccin:
Las leyes romanas formaban en tiempo

Justiniano
en
una masa inmensa

las
emperador
heterojnea acumulada
orillas del Tber, subi
dominacin del
la
mundo
todas las diversas formas

titucional
lescencia;
jion
del
espacio de trece siglos, durante los cuales
el
pequea aldea a
a
parte impresa
establecimiento tipogrfico dirijido por su hijo don
Andrs Ricardo Bello
He
manuscrita
una obra
gloria;
de
ele
Roma,
por grados
pas sucesivamente por
gobierno: monarqua cons-
en su infancia; aristocracia tirnica en su ado-
democracia templada por

la
el influjo
nobleza en la edad de su
de
mayor
democracia tumultuosa, destrozada por
la reli-
virtud
las faccio-
INTRODUCCIN
ncs;
en
XI
imperio desptico, que en
fin,
presa de los brbaros,
en
el
tiempo una sombra de poder
Las transformaciones
incremento del poder
de
Oriente conserv largo
opulencia.
orden
del
poltico,
es en todas parles
danzas.
una
tiempo
De aqu
el
sucesivo
el
derecho
civil,
El derecho de una
su imjen.
no est nunca
nacin, semejante a su lengua,

existencia es
riqueza influyen sobre las
la
costumbres, como las costumbres sobre
que
Occidente fu
el
fijo;
serie continua de alteraciones
su
mu-
necesidad de refundir de tiempo en
la
la lejislacion escrita.
La primera
tentativa de es-
de las Doce Tablas, compilacin confiada a una majistratura extraordinaria, compuesta de diez
senadores llamados decenviros, que incorporaron en ella
ta especie fu la
las leyes vijentes
las
usanzas patrias
al
lado
ele la
cons-
titucin poltica. Jeneral mente se cree que, para asegu-
rar
de
el acierto
la obra, se
a Atenas, que observasen

i
enviaron tres comisionados
las instituciones
a su vuelta diesen cuenta de
lo
table a la joven repblica. Pero,
que
de
la Grecia,
les pareciese
aunque
tramarina parece un hecho histrico comprobado;
bemos
estar, dice
civiles ticas
las
Niebuhr, a
de
las
adap-
esta misin ulsi
de-
la relacin entre las leyes
Doce Tablas, es preciso creer, o
que en la noticia de este suceso se introdujo equivocadamente el nombre de Atenas, o que los comisionados no
hallaron all ninguna cosa que pudiese aplicarse o, Roma; porque en todo lo que es esencial i caracterstico
relativamente a los derechos personales, a las formas de
los
actos legales
a los procedimientos judiciales, los
dos cdigos no ofrecen
la
menor semejanza entre
es.
o por la naturaleza de
que produca de suyo
cierto viso de confor-
en donde se columbra alguna,

los objetos,
s;
OPSCULOS jurdicos
XII
midad
jeneral, o por la preexistencia de algn
extenso principio de afinidad.
este
argumento
no solo contra Atenas, sino contra todas

blicas
griegas, excepto las de
Italia,
con los romanos se explica por

i
el
grande
milita,
las otras
rep-
cuya coincidencia
influjo
que sobre stos
aqullas ejercieron a la par las costumbres e institu-
ciones de las razas nativas.
Lo
que Roma no
ningn modelo ex-
cierto es
se cur de imitar en sus leyes civiles
tranjero. El pueblo sancion las leyes de las Doce Tablas-
hacia
el
ao 304 de Roma.
Fueron
la
base del derecho
civil
hasta
Justiniano. Pero los acuerdos del pueblo
el
la
tiempo de
simple cos-
tumbre introdujeron en esta primitiva jurisprudencia

grandes innovaciones, aun bajo los auspicios de la repblica.
La
antiguo derecho consista, dice
prctica del
Savigny, en actos simblicos,
En su
determinadas.
los jurisconsultos,
estudio
formas rigorosamente
su aplicacin, se ocupaban
profesin altamente respetada.
Sus
primeros libros no tenan otro objeto. Bajo su custodia,

estaba la pureza orijinal del derecho.
romanos su dominacin sobre toda

preciso era que su carcter perdiese
i
algo de su color primitivo; que un tinte mas jeneral hiciese desaparecer poco a poco su orijinalidad; i que el
Extendiendo
la Italia
mas
los
all,
derecho siguiese tambin esta irresistible tendencia. Al

lado del antiguo derecho nacional (derecho de los ciuda-
danos, jus
civile), se
levant
un derecho
universal, na-
tural (derecho de las naciones, jas geniium). Nacido de

las
comunicaciones con los extranjeros, no existi desde
luego sino para stos;
fu colocado en
Roma
bajo la
autoridad de un pretor especial. Sucesivamente los go-
bernadores romanos
lo aplicaron
a sus provincias; pero,
INTRODUCCIN
XIII
en virtud de las modificaciones que
manos mismos experimentaba, su

milando poco a poco
al
carcter de los ro-
el
j us civile se fu asi-
jus gentium;
los edictos
de los
majistrados era lo que principalmente reglaba esta asi-
As que, los jurisconsultos
milacin.
majistrados
los
ejercian influencias contrarias sobre el derecho: los
unos
trabajaban en conservar lo antiguo, los otros en introducir con tiento

nera, la
de
lei
De
circunspeccin lo nuevo.
las
Doce Tablas
los edictos
esta
ma-
de los majis-
trados eran las principales fuentes del derecho cuando

expir la repblica.
Bajo los emperadores, los decretos del pueblo o del
senado continuaron algn tiempo extendiendo o modifi-
cando
antiguo derecho
el
pero
civil;
ocupaba de dia en dia mas lugar en

tancias
concurran a
cuando se recorre
Un
ello.
la larga
edicto pretorio
el
l.
hecho
Varias circunssalta a los ojos
mvil historia del derecho
romano desde las Doce Tablas hasta Justiniano; es la

marcha inversa de las leyes privadas i de las institucioi
nes polticas,
se alteran
desaparece,
i
degradan.
el
las garantas
dean
perfeccionndose aqullas mientras stas
medida que
el
derecho pblico
derecho privado se hace mas
que dejan de protejer
defienden al hombre en
el
equitativo;
la vida pblica, ro-
hogar domstico. El
derecho primitivo de Roma, tan duro, tan opresivo para

todo
lo
que no era ciudadano romano, ve desterradas
poco a poco sus ficciones legales por las sanas nociones

de
la
equidad natural. El derecho quiritario, aquel de-
recho tan convencional de Roma, cae con
como
jo
del
la
dignidad del ciudadano
el nivel del
amo
sobre
imperio.
el
La
la repblica,
se pierde de vista ba-
dominio
humanizan gradualmente;
patria potestad, el
esclavo, se
OPSCULOS JURDICOS
XIV
el
Roma
derecho de ciudad, de que antes era
tan mez-
quina, se extiende a medida que los derechos del ciuda-
dano se menoscaban,
un valor
real, se
agnacin
civil,
la
luego que dejan stos de tener
sucede
la
hombre, completa
la
la
La verdad
paso que
al
de
la libertad
cristianismo, emancipacin moral
el
las ficciones
cognacin natural.
equidad entran en los cdigos,
sale de ellos;
prodiga a todos.
del
mejora que haban comenzado
las
leyes.
Ademas, de
tal
modo
se habia desviado el derecho de
su forma primitiva, que era necesario grande arte para

reducir aquella multitud
fuentes heterojneas a los
ele
resultados simples que requiere la prctica.

pretores
ele
trabajos cient-
El ardor con que se cultivaba la ciencia en
ficos.
los
jueces no podian ya beber directamente en las
fuentes, se veian precisados a, valerse
de
Como
la nacin,
el
seno
vino a satisfacer esta necesidad. El contac-
to de la Grecia vivificaba toda la literatura
romana;
de
Roma no teno era posible que
esta animacin particip la jurisprudencia.
nia venero
mas
rico
que
beneficiar;
los ciudadanos dejasen de ocurrir a l.
repblica,
elocuencia
la
la
con no menos seguridad que

blo
la gloria.
tes pacficas
ella
su lustre
Pero
en los
i
las
armas
su poder.
al favor del
primera de
la elocuencia,
elias ele
En tiempo de
la libertad, vio
De
la
jurisprudencia conclucian
pue-
las ar-
perecer con
todas las partes de la vida
que la vieja Roma

misma. Los corazones de los ver-
pblica, el derecho civil era la sola en
pocha reconocerse a
daderos romanos encontraban
all
la patria.
Todo
se
reunia, pues, para elevar la jurisprudencia a la altura en
que
la
tiana,
vemos en el segundo i tercer siglo de la era crisalt.ura a que no alcanz jamas en otro pueblo ni
XV
INTRODUCCIN
en otro tiempo alguno. Pero esta superioridad solitaria
no podia sostenerse en medio de

sal.
El progreso
misma;
la
de aquella edad ilustre per-
autoridad de que gozaban,
participaron.
La
decadencia univer-
vida cesaron para la jurisprudencia
los jurisconsultos
petuaron por esta circunstancia

la
la
por su propio mrito
de que sus sucesores no
de beber en las fuentes
dificultad
la
necesidad de recurrir a los escritos cientficos de los l-
timos jurisconsultos clebres, se aumentaron con

terilidad
de
la es-
las jeneraciones posteriores.
las otras fuentes del derecho, se
las constituciones
de los emperadores, que
no eran mas que rescriptos, esto
menes sobre
el
o particulares,
juntaron entonces
es,
al principio
respuestas o dict-
derecho existente, dirijidos a majistrados

i
por
lo tanto
semejantes a las respuestas
dlos jurisconsultos, aunque de mas autoridad. Pero,

desde Constantino, lalejislacion tom un carcter nuevo:
multiplicronse los edictos u ordenanzas imperiales, que
amenudo innovaban, porque
el
imperio del cristianismo
habia hecho una revolucin en las antiguas ideas. Estas
nuevas fuentes del derecho tenan a

de comprenderse mejor
'de
lo
menos
la ventaja
poderse aplicar mas
fcil-
mente a las necesidades del momento; a esto se agregaba que no presentaban el menor vestijio de aquellas
transformaciones cientficas e injeniosas que en el edici
to del pretor
hacan
mas
difcil la
aplicacin del derecho
antiguo.
aqu, pues,
cules eran las fuentes del derecho a
principios del siglo V;
en
teora, los
antiguos decretos
del pueblo, los senadoconsultos, los edictos de los majis-
trados romanos, las constituciones de los emperadores

las
usanzas no escritas.
Las Doce Tablas eran todava
OPSCULOS JURDICOS
XVI
la base;
todo se apoyaba en
modificacin.
Mas en
ellas,
la prctica, solo
de los grandes jurisconsultos
Unas
otras,
como complemento o
rejian las obras
las constituciones.
con todo, ocasionaban dificultades. Mu-
cho haban hecho sin eluda los jurisconsultos poniendo

las antiguas fuentes del
lego.
Paulo
Ul piano
llas leyes subsista
derecho a
le
alcance de
el
enseaban
lo
que de aque-
era aplicable al estado presente.
Pero qu medio habia de fundir en una sola

nas de tantos autores? Poseerlos todos o
cuando se vendan a tanto precio

ra
sido dispendioso
un juez
difcil;
la
las doctri-
mayor
parte,
los manuscritos, hubie-
estudiar su espritu en
Los grandes jurisconsultos discordaban no pocas veces; cmo conciaquellos tiempos tenebrosos, imposible.
liarios?
aqu embarazos, dudas, inconsecuencias, ar-
bitrariedad en la administracin de justicia.
La famosa
constitucin de Valentiniano III en 426
vino a remediar estos males. Limitada primero

dente, se insert en
el
Cdigo Teodosiano
as al Oriente. Ella dio fuerza
de
lei
al
Occi-
se extendi
a todos los escritos
de los cincos jurisconsultos, Papiniano, Paulo, Cayo,

Ulpiano
Modestino, menos las notas de Ulpiano
a Papiniano. Los otros jurisconsultos no hacan
Paulo
lei, si-
no en cuanto su doctrina, injerida o comentada en

obras de aquellos cinco, formaba parte
de
las
ellas. Si los
cinco no estaban acordes, se contaban los votos; en caso
de empate, prevaleca Papiniano;

tado la materia, tocaba
al
si
ste no habia tra-
juez decidir.
Las constituciones presentaban, aunque no en tanto

grado, las mismas dificultades. Era imposible poseerlas
De aqu la necesidad de recopilarlas.

Las primeras colecciones propiamente dichas, los Cdigos
conocerlas todas.
INTRODUCCIN
Gregoriano
XVII
Hermojeniano, de que solo quedan frag-
mentos, fueron ordenados en tiempo de Constantino por
dos jurisconsultos, que no se sabe bien
como sus
cdigos, o Gregorio
llamaron
se
si
Hermjenes. Mucho mas
que llevaba la
sancin de la autoridad imperial, de que carecieron
aquellas dos colecciones formadas por individuos particulares, i contenia los edictos imperiales promulgados desde el tiempo de Constantino. Compilado en Constantinopla, el ao de 438, obtuvo fuerza delei en ambos imperios.
Pero presentronse nuevas ocasiones de promulgar edicimportante fu
tos,
cdigo de Teodosio
el
nmero de
el
II,
estas novelas creci tanto, que, a
principios del siglo VI, era ya necesaria
una nueva
re-
copilacin.
El derecho romano, destinado al principio a los habi-
Roma
tantes de
solo a ellos, permaneci
reducido
al
recinto de aquella repblica largo tiempo. Sometidos los
pueblos de
Italia
hechos partcipes de
romana, desaparecan poco a poco

les:
la organizacin
sus leyes
la
tendiendo
reunidos
Roma
de
las
ciudadana
la
costumbres loca-
abraz a
la
Italia toda,
dominaron. De
la misma manera, se fu exromana a los pases extranjeros

imperio con el ttulo de provincias. Mas no
la lejislacion
al
se crea, por eso,
que
el
derecho nacional de cada pas
expirase bajo la conquista: todo lo contrario,

i
el
subsista;
derecho romano rejia solo a los romanos que habiCaracala concedi la
ciudadana ro-
taban
la provincia.
mana
a todos los subditos del imperio que no eran es-
clavos; pero
ni
aun
esto dio al derecho de
Roma una
dominacin exclusiva, sino cuando se hubo poco a poco

borrado
sin
el
carcter nacional
duda contribuy
opsc.
el
de cada pueblo, a
edicto de Caracala.
La
3
lo
que
transfor*
OPSCULOS JURDICOS
XVIII
macion fu tan completa, que en

por ejemplo, todos adoptaron
los pases
como
como
la Grecia,
adoptaron
la existencia sola
de
prueba irrefragablemente.
derecho romano era
la lei
la
Espaa,
i las costumbres
que conservaron su
el
derecho de Roma,
de Justiniano
lo
antes de Constantino,
el
la lejislacion
Aun
lengua
aun
de los romanos;
lengua,
la
las Galias
de todas
las provincias
de
todos los subditos del imperio.

As, a principios del siglo VI,
las
verdaderas fuentes
del derecho eran:

1.
Los
dadas en
escritos de los jurisconsultos
la constitucin
Los rescriptos comprendidos en

goriano i Hermoj emano;
2.
3.
segn
de Valentiniano
El cdigo de Teodosio
las reglas
III;
los cdigos Gre-
II;
Las novelas promulgadas despus que este cdigo.

Mas, aun reducidas as las fuentes, no estaban a el
alcance de los hombres de aquellos tiempos. Sentase la
necesidad de una nueva reforma, i sta fu la que para
4.
el
imperio de Oriente emprendi Justiniano.
Permtasenos aadir a esta breve resea histrica,

elocuente apreciacin
del derecho
la
romano que nos da
L'Herminier.
La
ciencia
imprime
al
ca, sienta los principios,
derecho su estampa
deduce
su
lji-
las consecuencias, de-
sarrolla inagotablemente la idea del derecho, reflejndo-
Bajo
punto de vista, nada iguala al derecho

romano. Algunos de sus principios pueden controvertirse; pero su mtodo, su ljica, su sistema cientfico,
le han dado i conservan una superioridad decidida sobre
la.
todas las
este
otras lejislaciones.
maestra del
estilo jurdico;
Sus textos son la obra

jamas podr escribirse el de-
INTRODUCCIN
recho,
como
parece verse
bajo la
all el
XlX
pluma de Ulpiano
de Papiniano:
rigor jeomtrico aplicado al pensa-
miento moral. Nuestra flaqueza moderna ha perdido
el
Cmo explicaremos este poder intelectual del derecho romano i su

eternidad poltica? Contemplando el jenio de Roma, pro-
secreto de aquella maravillosa dialctica.
fundizando
estudio de la orijinalidad romana. El ciu-
el
dadano de Roma,
rjido, austero,
avaro, positivo,
ama-
ba con pasin sus orjenes, sus tradiciones nacionales,

costumbres patrias,
las
pia nunca
la
la
antigua constitucin; no rom-
cadena de los tiempos; eslabonaba siempre
antiguo a lo nuevo; guardaba en sus designios una
lo
continuidad indisoluble,
en sus obras una constancia
que nada doblegaba. De ah los hombres de estado,

jenios polticos, los eminentes jurisconsultos. Roma
vo, por excelencia, el jenio poltico,
que hollaba los pueblos,

triunfal.
ele la lei,
trio, la
fa,
Pero
de
la constitucin,
i
la llena;
de
para
lo
del derecho,
que es nacional
son pasatiempos
pa-
dis-
Afuera desplega una implacable perseverancia
para llevar a cabo sus empresas;

ten, ni los artificios la engaan; lo
lo
por-
social,
ella, las artes, la filoso-
los placeres del pensamiento,
traccin.
tu-
uncia los reyes a su carro
sentimiento del estado,
el
preocupa
no digo
los
ni
los reveses la aba-
doma,
lo
vence todo;
que ha resuelto se ejecuta irremisiblemente. Cartago
brilla
se robustece en vano; ni su comercio ni su opu-
aun en medio de las victorias de Anbal, se presiente su ruina, i como que vemos cernerse
sobre ella el guila romana, que con su mirada la fascina, hasta que al fin la hace caer en sus inevitables garras. Comprese el espritu griego al romano, i se hallar
en los hombres de estado de la Grecia (exceptuados el
lencia la salvarn;
OPSCULOS JURDICOS
XX
gran Temstocles, Percles

tanos), algo de lijero,
el
Olmpico,
algunos espar-
de inconsecuente, de
ftil;
carac-
que no se sostienen. No se engaaba

romano: Groeculus qudam, decia. En Grecia, en Atenas,
se piensa mas en las discusiones filosficas de Protgoras i en los versos de Aristfanes que en la guerra del
teres
el
Roma
antiguo
Foro hombres graves, severos, que solo meditan en la conservacin de

Peloponeso; pero en
sus derechos
en
la
pasean
el
conquista del mundo. Yirjilio tenia
bien la conciencia del jenio de su pueblo:
Excudent
alii
spirantia mollius sera,
credo equidem; vivos ducent de marmore vultus;
orabunt causas melius, coelique meatus

describent radio et surgentia sidera dicent.
Tu
regere imperio populos, romane, memento:
ha3 tibi erunt artes; pacisque imponere
morem,
parcere subjectis et debellare superbos.
El espritu que vivificaba a
Roma
es lo
que nos
ex-
plica sus leyes, su poder, su duracin.
Las agregaciones hechas en el proemio de Heineccio,

el cual solo se han conservado unas cuantas frases,
bastan para que el lector pueda colejir los preciosos aumentos que el resto de la obra habia recibido.
en
El curso de lejislacion terica no se ha impreso, ni se
imprimir jamas, porque nicamente quedan algunos

fragmentos difciles de reunir.
Uno de
mas aventajados de
Bello, mi
amigo don Manuel Antonio Tocornal, me obsequi dos hojas que paso a copiar escritas de puo i letra
los discpulos
inolvidable
INTRODUCCIN
de don Andrs
XXI
pertenecientes a los respectivos princi-
pios de los captulos sexto
sptimo del Derecho Natural,
DE LA MORALIDAD DE LAS ACCIONES
La moralidad de
las acciones es
su relacin con
la lei
mandadas o veda-
natural. Bajo este respecto, se dicen
das (palabras que no necesitan definirse), buenas o raaZas,

justas o injustas, virtuosas o criminales.
Buenas son las que se conforman con la lei natural,

o lo que viene a ser lo mismo, en cuyas consecuencias
naturales prepondera el bien; malas, por el contrario,
las que no se conforman a dicha lei, o en cuyas consecuencias naturales prepondera el mal. Esta bondad o
maldad se llama
esencial e intrnseca
de
o adventicia,
la extrnseca
que consiste solo en
conformidad o desconformidad de
lei
para diferenciarla
las acciones
la
con una
positiva.
Justicia, en
un sentido
jeneral, es la
bondad misma
de las acciones, o su conformidad con las leyes. Pero,
en un sentido mas propio
cen justos o injustos con
relacin a los derechos ajenos:
usual,
nuestros actos se
di-
que satisfacen a estos derechos o cumplen

de los dems hombres;
que violan algn derecho ajeno. As no de-
justos son los
nuestras obligaciones respecto

injustos, los
cimos que un uso de nuestras propiedades, por bueno
que
sea, es
un
acto de justicia, sino
cuando
mos, por ejemplo, en pagar una deuda,

contrato o reparar una injuria. Divdese
justicia
en atributiva
las emplea-
cumplir un
comunmente
espletriz (que otros
la
llaman ds-
La primera dice relacin a los

derechos imperfectos de los dems hombres, la segn-
tributiva
conmutativa).
OPSCULOS JURDICOS
IIII
hombre que no paga una deuda,

conmutativa; el que, elijiendo para un
da a
los perfectos. El
falta
a la justicia
empleo de
ce
mas
la repblica,
no da su
sufrajio al
que
le
pare-
digno, quebranta las reglas de la justicia atribu-
triz.
En
las calificaciones
de virtud
crimen,
suelen mez-
La virtud supone, ademas
clarse otras ideas elementales.
bondad de la accin, cierto grado de esfuerzo en

el alma. Por eso, expresaron los romanos esta calidad
moral con la palabra virtus, que signific primitivamente virilidad o fortaleza. En efecto, no acostumbramos
llamar virtuosos, sino aquellos actos en que el alma
vence una tentacin o arrostra una pena, llevando puesta la mira de conseguir un bien o librarse de un mal
futuro, que le parece exijir el sacrificio de aqul que le
tienta, o del bienestar que actualmente posee.
de
la
Otro elemento necesario de la virtud es

El que, por labrarse
una
existencia
vejez, trabaja en la juventud,
con
la
desinters.
acomodada para
la
rechazando las tentaciones
que por todas partes asaltan

hombre en aquella edad poco amiga de consultarse
de placer, ocio
al
el
la
disipacin
prudencia, obra bien seguramente,
mientras en
persecucin de su objeto, se abstiene de toda injusti-
cia;
pero no
le
llamaremos virtuoso
si el
nico mvil de
su conducta son aquellos goces individuales que sumi-
una buena casa, una mesa abundante,

bellos muebles, etc. Supongamos, al contrario, que
trabaja con el solo fin de emplear su fortuna, como Tomas Guy, el clebre librero de Londres, en fundaciones de
nistra la riqueza:
beneficencia; nadie entonces podr disputarle aquel ttulo.
Es tan
que si,
al
esencial
la
idea
ele
desinters a la de virtud
ver una accin jencrosa con aquel sentimiento
INTRODUCCIN
agradable de estimacin
de tributar a
XXIII
amor que no podemos menos
la virtud, se
nos comunica que
obraba solo por motivos de inters personal

nor solicitud por
la felicidad
el
jente
sin la
me-
de aqullos a quienes antes
juzgbamos que haca algn costoso
sacrificio, esto bas-
que aquel acto dejase de parecemos virtuoso

para que, a la emocin con que le contemplbamos,
sucediese una indiferencia completa.
Hemos dicho que nuestra propia felicidad es en todos
tara para
casos
el
motivo de nuestra conducta. Ella
guiente, el motivo
es,
por consi-
aun de nuestras acciones virtuosas.
Parecer, pues, contradictorio con este principio

sinters
que atribuimos a
Pero debemos dis-
objeto inmediato es nuestro propio bien; en las otras,
la satisfaccin individual
bacin de Dios o en
el
que se busca, est en
ral mente se hace,
ademas de
el
lo
a los delitos graves)
malo del
la
apro-
bien de los hombres.
El crimen (limitando esta denominacin,
en
de-
acciones interesadas: en las unas
tinguir dos clases de

el
la virtud.
el
acto,
cierto
como j ene-
supone tambin,
grado de esfuerzo
alma, que, para cometerlo, tiene que vencer algn
fuerte motivo de aqullos

rias bastarian
que en circunstancias ordina-
para arredrarla. El
que,
haciendo una
un depsito de confianza o infiere un

grave dao a una persona dbil colocada bajo su proteccin, a un bienhechor, a un padre, o produce a la sociedad un mal gravsimo por un leve placer o lucro,
este tal comete un crimen. Pero hasta aqu solamente
injusticia, viola
llega el paralelo entre el
crimen
la virtud.
El desinte*
res no es necesario para constituir el primero,
como
es
esencial en la segunda. Hai a la verdad atentados horri-
bles en que la satisfaccin individual del perpetrador se
XXIV
OPSCULOS JURDICOS
nicamente en
cifra
la
miseria ajena; pero, por fortuna,
son raros.
La
virtud
el
crimen excitan a
la
par
de los hombres; mas aqulla inspira
amor, ste causa horror

hacen
fcil
agradable
tando cada vez mas

(la relijion, la
en
el ejercicio
imperio de los motivos tutelares
el
la
reputacin),
producen igual
crimen, adormeciendo cada vez
el
influencia de estos motivos,
pasiones personales
de
ele
mismo tiempo
al
Los hbitos nos

la virtud, aumen-
simpata, las amonestaciones de la concien-
amor de
cia, el
aversin.
admiracin
la
antisociales,
los placeres corpreos, el
mas
amor
alma a
el
dando mayor
efecto
la
enerja a las
como son
el
apetito
poder o del dine-
del
ro, la ira, la envidia.
Damos tambin
el
nombre de virtud
na especie particular
DIVISIN
ele
al
hbito de algu-
acciones
DEL DERECHO NATURAL
Expondremos aqu agunas divisiones

tural, que, aunque no todas de utilidad
hecho necesarias para
la intelijencia
del derecho naprctica, se
han
de los autores. La
que dimana inmediatamente

de la constitucin orijinaria del hombre, i secundario,
que supone alguna accin o establecimiento humano,
primera es en primitivo,
como la sociedad civil, la propiedad ele las tierras, etc.

La segunda es en interno, que se refiere a la conciencia,
los
externo, que se refiere a las acciones exteriores de
hombres, autorizndolos unas veces para
fuerza
en
i
el
en
el
cumplimiento
primer caso,
el
el
ele
las obligaciones
exijir
por
contratos:
derecho externo se llama necesario;
segundo, voluntario.
XXV
INTRODUCCIN
La
tercera es en derecho
natural propiamente dicho
derecho de jentes. Entindese por
el
primero
el
que da
hombres considerndolos
segundo el que dirije la con-
reglas para la conducta do los
como
individuos,
por
el
ducta de las diferentes sociedades

tados entre
civiles,
naciones o es-
s.
Estas expresiones derecho natural

se entienden de
mui diverso modo
derecho de jentes
por los jurisconsul-
primero es aqul que
tos romanos,
segn
la naturaleza
ensea a todos los animales;
los cuales el
segundo
el
que la razn dicta uniformemente a todos los

hombres. Esta divisin s absurda en cuanto supone
que los animales son capaces de alguna nocin de dereaqul
Incluye ademas
cho.
el
primer miembro
la naturaleza,
como
la
defensa propia
ella
la crianza
son todas claramente dictadas por
la
dad, no solo para
el
ral
el
de los
razn, que
no puede menos de percibir a primera vista su
misma del hombre. En
en
enseadas por
segundo, pues las leyes que se suponen

hijos,
de
necesi-
bienestar, sino parala existencia

fin, si
se limitase
el
derecho natu-
a las reglas de conducta que la naturaleza ha dado a
todas las especies de animales por medio del raciocinio,
o por los apetitos

tos,
propensiones ciegas llamadas instin-
sera necesario reducirlo a la sola
lei
de
la
defensa
propia, pues hai numerossimas tribus de seres sensibles
en quienes no se halla rastro
ni
aun
del instinto
de ma-
que es uno de los mas fuertes.

Lo cierto es que hai en nosotros instintos que nos
ternidad,
llevan ciegamente a ejecutar ciertos actos importantes a
nuestra conservacin o la de la especie. Cedemos a ellos

arrastrados por
un
placer o pena inmediata,
consideracin de sus ulteriores consecuencias.
no por
la
La madre
XXVI
OPSCULOS JURDICOS
que alimenta
no
al nio,
da resultar de ello a
hace por
lo
misma
el
bien que algn
a la sociedad, sino por
gozar un placer inmediato, que encuentra en este acto
mismo,
por evitar
la
pena vivsima de simpata que
padecimientos del nio produciran en

fiado, pues, la naturaleza a
tes deberes
de
la
un
No ha
los
con-
razn sola los importan-
maternidad, sino que ha querido darle
por auxiliar, con respecto a

esto es,
la
ella.
ellos,
un
instinto imperioso,
aunque
principio de accin, que,
dirijido al
logro de hechos futuros, impele por motivos presentes.
Esta especie de instintos no son uniformes en todos

los animales, antes varan,
leza en
falta
cada especie. As
segn
el
plan de la natura-
el
instinto
de
la
fraternidad
en todas aqullas cuya prole nace provista de todo
lo necesario
para subsistir sin
cede en los reptiles
auxilio ajeno,
el
como su-
en los peces.
Los deberes apoyados en estas emociones que se anticipan a la razn humana i la auxilian, forman el jus
naturse de Ulpiano; mas no porque las haya uniformes
en todas
las especies
animadas, pues cada cual tiene las
suyas, sino porque stas son las relativas a la constitu-
cin del hombre.
Cuando un romanista
dice, pues,
que
tal
o cual obli-
gacin es de derecho natural, entiende que no solo es
que se apoya en algunos de

los instintos humanos; i cuando dice, por ejemplo, que
el matrimonio es de derecho de entes, entiende que esdictada por la razn, sino
te contrato
se deriva de la razn,
produce grandes bienes
al
o en otros trminos
hombre
Los trozos preinsertos ponen en

seguido por don Andrs Bello en
la
relieve el
enseanza.
mtodo
INTRODUCCIN
XXVII
El sabio profesor examinaba los hechos segn la observacin se los presentaba; fijaba la nomenclatura de
las voces
tud;
la clasificacin
de los datos con toda exacti-
deducia las consecuencias que fluian de las pre-
misas sin otra brjula que
la ljica.
II
El primer rector de la moderna universidad de Chile
consideraba
ciencia
i
de
no solo como la madre de la

como la abuela de la riqueza
tambin como un instrumento de mo-
la instruccin,
la literatura,
del poder, sino
ralizacin para
dominar
fiereza
la
de las pasiones
el
desenfreno de las costumbres de la jente inculta.
Quera
la
escuela en la ciudad
desterrar la ignorancia,
raz
de los delitos
A mas
za, Bello
campo a
de esa fuente perenne de civilizacin
pensaba que
Una guerra
fin ele
la situacin especial
grande-
de Chile, a su
una mano vigorosa que introdui
poblaciones.
exterior e interior, prolongada durante
muchos aos, habia
trado su cauda ordinaria de malhe-
forajidos.
Con ocasin de
ciales
el
extirpar, por consiguiente, la
jese la seguridad en los caminos
en
crmenes.
arribo en 1829, exijia
chores
los
combates
haban subido a
revueltas, las heces so-
la superficie, infestando el pas
en
toda su extensin.
Una medida permanente,

fundida a manos llenas,
a saber, la instruccin di-
una medida temporal, a saber,
penas severas aplicadas sin remisin a los delincuentes,

eran, a su juicio, los arbitrios
sociedad entrase
mas
eficaces para
persistiese en el orden.
que
la
xxvm
En
opsculos jukdicos
tesis jeneral, el estadista
muchas
limitaciones, reprobando es-
la facultad
de concederlos se atribuyese
indultos, sino con
pecialmente que
al
de
como
lo
haca
la constitucin
de
18*28.
congreso,
americano no admita los
inciso
el
aqu lo que decia sobre
13
del artculo 46
particular en
el
el
nme-
ro 105 de El Araucano de 14 de setiembre de 1832:
No podemos menos de
nuestra voz a las de
unir
otros defensores de las leyes
de
la
verdadera humani-
dad para reclamar contra los indultos del congreso,

cuando salen de aquellos limitados casos, a que-, por la
constitucin del estado
debe ceirse
No
por
el ejercicio ele
la
naturaleza de las cosas,
esta prerrogativa importante.
se da a ninguna autoridad pblica
el
derecho de
indultar a los reos, o de conmutarles la pena, para que

lo ejerzan arbitraria
caprichosamente. Semejante con-
ducta no tendria nada de extrao en los gobiernos don-
de todo pende de
mandan
la
voluntad de un dspota. Pero donde
las leyes, todo
debe estar sujeto a reglas;
el
un reo no es un
una excepcin que, por el mismo hecho, se concede
a todos los reos que se hallen en circunstancias anloacto individual de clemencia,
indulto de
sino
gas. Si
el
congreso, pues, obra racionalmente,
no por
mero humor o capricho, i si indulta de la pena capital a

un monstruo, es menester que extienda la misma gracia
a todos
los delincuentes de igual
ren su clemencia;
pena de muerte?
gravedad que implo-
entonces para quin se reserva la

Valiera
mas
borrarla
de
nuestro
cdigo.
Los monarcas, dice Montesquieu, pueden prometerse todo de la clemencia; ella les granjea tanto amor, les
XXIX
INTRODUCCIN
que es una fortuna para ellos que se les

presenten ocasiones de hacerla brillar. Pero no debe
confundirse, con esta clemencia jenerosa que condena los
agravios personales, la debilidad antisocial que sustrae
da tanta
gloria,
los delincuentes al castigo

el
que han merecido. Detener
brazo de la justicia que vindica
los
crmenes cometi-
dos contra los particulares, es un atentado contra
la
una prerrogativa, sino un abuso de poder, una verdadera tirana. Los soberanos clementes,
Antonino, Trajano, Marco Aurelio, fueron severos ad-
sociedad: no es
ministradores de la justicia,
ejecutaron las leyes pena-
con una equidad austera: mientras que su clemencia
les
afianzaba la tranquilidad del estado, su justicia mantenia

la
seguridad en los hogares domsticos. Tito perdonaba
a los conspiradores,
La
Nern a
los asesinos/
prerrogativa de indultar a los reos, dicen algunos
publicistas,
no debe
existir
en las repblicas, porque no
hai en ellas autoridad alguna a quien este poder moral
pueda confiarse sin peligro. Sin extendernos a tanto,

podemos sentar que, donde la igualdad de todos los ciudadanos ante la lei no es una forma constitucional vaca
de sentido, el indulto debe circunscribirse a circunstancias particulares en que no se desve el espritu de la
lei.
Nuestra constitucin limita
tos a casos extraordinarios.
la
prerrogativa de indul-
Ella no se aplica, pues, le-
gtimamente a casos que lo nico que presentan de extraordinario, es
la atrocidad
del hecho, o el carcter
respetable de la vctima, sino a casos en que la falta de
premeditacin, un error
fatal, relijioso
o poltico,
el
ex-
un sentimiento, talvez noble i jcneroso en s

mismo, u otras circunstancias semejantes atenan la
gravedad del crimen. El indulto es entonces un acto que
travo de
XXX
OPSCULOS JURDICOS
reconcilia la lejislacion con la justicia
la justicia
con
la
clemencia.
Todo
lo
que disminuye
disminuye su
como
eficacia
certidumbre de
la
la
pena,
preservativo de los delitos.
Presentar a la mente de los que tienen la tentacin de
cometer un crimen, probabilidades de impunidad, es inducirlos realmente a cometerlo;

los indultos arbitrarios.
En un
esta es la tendencia de
pas
como
Chile,
donde son
tantas las causas que contribuyen a multiplicar los delitos
atroces
algunas de
lejislacion, esta
ellas estn fuera
de la
del alcance
piedad mal entendida es funesta,
al
con-
greso es a quien menos toca autorizarla con su ejemplo.
Concluiremos estas breves observaciones sobre un

asunto que nos parece de la mayor importancia, con
siguiente pasaje del juicioso
discurso que por todos ttulos es
filosfico
la
La
mas de
cesin de la parte
la
mitad de
la
lejisladores.
benignidad con que a veces
se tratan las causas criminales,

pda.
un
mui digno de recomen-
darse a la atencin de nuestros jueces
Siempre he admirado
Feijo, en
el
donde no hai parte que
comunmente
absolucin del reo.
se valora en
En que no
se
que siempre hai parte que pide; i lo que es

mas, siempre hai parte que manda. Dios manda; la repblica pide. sta es acreedora a que se castiguen los
delitos, porque la impunidad de las maldades multiplica los malhechores. Por un delincuente merecedor de
advierte
muerte, a quien se deja con la vida, pierden despus la

vida
muchos
inocentes. Oh piedad
mal entendida
la
de
algunos jueces! Oh piedad impa! Oh piedad tirana! Oh

piedad cruel! Balanza de Astrea o Recta administracin
de justicia. Teatro Critico, tomo
III,
discurso XI.
INTRODUCCIN
En El Araucano nmero
XXXI
107 de 26 de setiembre de
1832, don Andrs Bello agregaba:
Se consideran los indultos de

cedidos por
de
tos
pena de muerte con-
congreso como un correctivo necesario
el
obtenindose por
imperfeccin de nuestras leyes,
la
este
la
medio
la
proporcin que debe haber entre los
las penas. Este correctivo adolece
venientes.
del ao.
neficio
de graves incon-
El congreso est abierto unos pocos meses
Un
de
deli-
corto
nmero de reos
gozara, pues, del be-
de sus sentencias; pero a todos los
la revisin
otros estara cerrado este recurso: desigualdad
truosa que hara depender
de una coincidencia
el fallo
mons-
de vida o de muerte
fortuita.
concediese a todos esta especie de splica a la
Si se
representacin nacional, tropezaramos con otros inconvenientes: se prolongaran
convertira en
un
las causas;
el
congreso se
tribunal de apelacin; se multiplica-
ran sus atenciones con detrimento del servicio pblico;

i
se echara por tierra la independencia constitucional
No
de los juzgados.
nifestar
les
hai para
la incompatibilidad
con
las lejislativas
de
con
qu detenernos en malas
la
funciones judicia-
organizacin de un
congreso.
Se cree que
acto
de gracia,
el
i
un
hecho de concederlo a un
indulto de la pena de muerte es
que, por
el
no nos obligamos a concederlo a otros. No participamos de esta opinin. Sostenemos que en una
forma de gobierno, en que no se deje nada al caprireo,
cho, a la arbitrariedad, a accidentes fortuitos, cada in-
una lei que se extiende ipso jure a los casos

anlogos. Es necesario que haya siempre alguna razn
dulto
es
de justicia o de inters social
para castigar a dos reos
OPSCULOS JURDICOS
XXXII
con penas desiguales. Cuando se presenta un caso de

indulto, no se trata
ele
perdonar
la
mismo crimen
vida a
un individuo
que cometieren en ade-
aislado, sino a todos aqullos
lante el
la
pudieren alegar iguales ttulos
clemencia de la autoridad indultriz. Si hai motivos
para resolver esta cuestin afirmativamente,
no es un acto de gracia, sino de
versal. Si
un remedio
leyes, una dero-
dictada por la equidad uni-
no hai motivo para eximir
condenan
indulto
justicia; es
indispensable de la imperfeccin de las
gacin del derecho escrito,
el
que
le
rio,
pernicioso a la sociedad,
reo de la pena a
al
un
las leyes, el indulto es

i
acto arbitra-
por consiguiente
tir-
nico.
La
cial
barbarie abandonada a
misma
la caridad judi-
eran aberraciones que no podian concebirse por
don Andrs Bello.

Ambicionaba para Chile la instruccin primaria, moral i relijiosa derramada con profusin en la ciudad, en
la aldea, en la campaa, en el cuartel, en la casa de expsitos, en los asientos
de mina, en
el
presidio
en
la
crcel.
Preconizaba
mistracion
ele
al
mismo tiempo
justicia pronta,
Mediante
la
propagacin de
lei, la
necesidad de una ad-
barata
una realidad, no una sombra.

Su opinin era sostenida por
aplicacin de la
la
eficaz,
que fuese
otros.
la
enseanza
la estricta
sociedad entr paulatinamente por
vereda.
Ocho aos de tranquilidad
interior, decia Bello
en
el
nmero 421 de El Araucano de 21 de setiembre de 1838,

han permitido
al
gobierno contraerse
al
establecimiento
de reformas saludables. Nuestros puertos se han llena-
INTRODUCCIN
XXXIII
do de buques de todas parles, que traen a
mas apartados climas
ducciones de los
ellos las pro-
del
Nuestros campos se cubren de ricas mieses;

cultura ha
mirado a
universo.
i
la agri-
con un em-
los chilenos dedicarse
peo digno de alabanza a su fomento i perfeccin. La

industria i la civilizacin han hecho progresos admirables.
La moral
extiende cada vez
hechor imperio;
as los
mas en
Chile su bien-
como nuestros
ciudadanos,
bravos militares, demuestran en sus actos

ella
el
el influjo
que
ha conseguido sobre sus corazones. El que ha visto
carcter
ele
progresiva cultura que domina ya en las
diversiones del pueblo, turbadas antes por ejemplos de la
mas grosera
que ha contemplado
ferocidad; el
la
dimi-
nucin admirable del espantoso nmero de delitos que
manchaban antes nuestro

el
ardor con que
beber en
las
la
pas;
en
que observa
fin, el
juventud de todas las clases procura

de
fuentes
la
instruccin
las benficas
mximas de la moral, no puede menos de sentirse hondamente reconocido hacia la Divina Providencia, que ha
querido mirarnos con tan benvolos ojos,
en esta senda
medio de
He
la
ele
engrandecimiento
las instituciones liberales
ponernos
de ventura, por
de
la
paz interior.
odo repetir varias veces a don Andrs Bello que
prosperidad material
moral de Chile en tan corto
es-
pacio de tiempo habia sobrepujado sus esperanzas.

III
Don Andrs
Bello batall constantemente en la pren-
sa para que toda sentencia contuviese dos partes:

expositiva, en
que se
hiciese la enunciacin breve de las
acciones deducidas por

opsc.
una
el
demandante
de las defensas
5
XXXIV
OPUSCULO? JUIUDICOS
alegadas por
consignase
el
demandado;
otra resolutiva, en que se
precedido de los fundamentos
el fallo
posiciones legales que
el
al
congreso por don Antonio Varas
dis-
servan de base.
le
La lei promulgada
modo de acordar
el
12 de setiembre de 185, sobre
redactar las sentencias, presentada

el
6 de setiembre
de 1847, vino a satisfacer todos sus deseos a este respecto.
Emprendi tambin una verdadera campaa para que

3a prueba testimonial no se rindiera en secreto, como
una celada, sosteniendo, con abundante copia de razones con el ejemplo de las naciones mas adelantadas,
que el juez debia examinar a los testigos en presencia
i
los contendores.
ele
La
ella
no coron su anhelo en este punto; pero
victoria
vendr sin
No puede
falta
mas
mas temprano.
dudarse.
Ahora que
sobre
la lei
las sentencias est
el
modo de acordar
fundar
encarnada en nuestra prctica judi-
apenas se concibe
cial,
tarde o
la dificultad
que hubo para acep-
tarla.
Dos miembros de
mismo tiempo
mucho empeo
Uno de ellos,
el
la corte
del senado,
i
suprema, que
lo
eran
al
combatieron esa idea con
enerja.
presidente de la corte suprema, lach
proyecto de impracticable, por cuanto los jueces no
podian sujetarse a sus preceptos, por hallarse agobiados
de trabajo;
de inconstitucional, por cuanto no se ha-
bian dictado todava la

nales
por
la
lei
de organizacin de los tribu-
de administracin
la constitucin
Despus
ele
niendo, en la
ele justicia,
determinadas
de 1833.
un esforzado discurso, concluy proposesin de 27 ele setiembre de 1848, que se
XXXV
INTRODUCCIN
suspendiese
impugnado hasta
discusin del proyecto
la
que se sancionasen las leyes referidas.

Don Andrs Bello le contest en la misma sesin:
Mui graves i fuertes son las razones expuestas por
el
honorable seor senador, presidente de
prema; pero
de
la
la
corte su-
la
proposicin que somete a la resolucin
cmara, importa
cin al proyecto. Eso,
mismo que negar
lo
la
aproba-
no otra cosa, significa pedir que
se suspenda la discusin hasta
de que no se trata
que se dicten dos leyes

actualmente, leyes que son obra
de largas meditaciones
tivo bastante
trabajo.
fuera
este
Si
para que se suspendiese
el
mo-
examen de este
una larga
proyecto, lo sera tambin para que, durante
poca, no se tomase en consideracin ningn proyecto
sobre
la
cosa
tiva a la
mas
insignificante
de remediar rela-
fcil
He
administracin de justicia.
mui graves
dicho que son
fuertes las razones del seor senador preo-
pinante; pero ellas no obstan para que
apruebe en jeneral. Cuando llegue
la
el
proyecto se
discusin particu-
pueden tomarse en cuenta las objeciones hechas i

efectuarse las enmiendas que se estimen necesarias.
Se ha dicho que el proyecto no es conforme a la
constitucin, porque un artculo de ella dispone que,
mientras no se dicte una lei de organizacin de tribu-
lar,
nales, debe subsistir el actual
de
justicia. Si esto fuera as,
orden de administracin
cmo
es
que se han
dicta-
do varias medidas parciales relativas al mismo asunto,

sin que nadie haya credo que se hubiera infrinjido la
constitucin? Por qu, pues, ha de ser inconstitucional
este caso
puramente? Yo mismo entrar en varias con-
sideraciones cuando se trate de este proyecto en particular.
Me
parece, sin embargo, que, en la exposicin de
OPSCULOS JURDICOS
XXXVI
que se presentan para
las dificultades
llevarlo a efecto
mano; la razn en que me fundo, es

que conozco muchos pases donde se procede en la forma indicada, no solo ele Europa, sino de Amrica. Entre las repblicas americanas, citar la Nueva Granada;
all no es un anlisis el que se hace, sino la exposicin
se ha cargado la
de los hechos controvertidos;

nezuela, sin
mismo sucede en Ve-
lo
que por esto se haya entorpecido
nistracin de justicia. Al contrario, parece
la
admi-
que ha
reci-
mismo modo de proceder
bido
un impulso
es
de los tribunales de Francia, cuyas resoluciones
el
son un modelo
Volviendo
ele
jurisprudencia.
asunto que nos ocupa, yo accedera de
al
mui buena gana

si
notable. Este
al
deseo del honorable seor senador,
hubiese probabilidad en
el
despacho de esas leyes, o
si viesie
que se trabajaba con tesn en
durante
la larga
ellas.
Pero,
si
poca que han de demorar, no se hace
nada, nuestra condicin no
es ciertamente envidiable.
Por lo mismo, es necesario hacer mejoras parciales. As

se ha hecho siempre, i as es tambin la marcha del jnero humano. Jeneralmente se principia por ensayos; se
ve
el
resultado;
las leyes, se
facilita
si
adopta
ste llena
la
el
espritu
De
reforma.
arregla, mientras que,
si
que se proponen
modo, todo se
este
se variase por comple-
to la administracin ele justicia, se hallaran
ficultades,
se cometeran quiz
errores,
grandes diejue solo el
tiempo descubre. Mejoras de esta especie son indispensables,
Me
en nada infrinjen
parece,
las
reformas parciales en
ni
tampoco son tan graves
parecido
al
la constitucin.
pues, que ni la constitucin se opone a

la
administracin de justicia,
los inconvenientes,
como han
seor senador preopinante. l es un juez
INTBODUCl
irrecusable en
materia de prctica
cuando se
gales; pero,
una
trata de
sobre puntos
teora,
me
creer que su dictamen a este respecto no es
el
le-
atrevo a
mas
se-
guro. Pudiera ser mui bien que, poi\el recargo de trabajo, se le
presentaren inconvenientes
realidad no existan en tan alto grado,
tenidamente
el
dificultades
si
que en
examinamos
de-
proyecto.
El seor senador ha emitido un voto sobre la publi-
cidad de la prueba
de los procedimientos judiciales;
pero hasta ahora no se ha hecho

estriles
en
el
mas que
emitir votos-
asunto. El gobierno ha ejecutado todo lo
posible a este respecto, pero desgraciadamente se avan-
za mui poco.
En
estado, es preciso
tal
en mejoras parciales para

orden de procedimientos
cin.
Ya
que nos fijemos
arreglando poco a poco
ir
para acercarnos a
es tiempo de realizar las mejoras
el
la perfec-
que
exije el
estado del pas. Por lo mismo, concluyo repitiendo que,
para tomar en consideracin detenidamente las dificultades propuestas de un

te,
modo luminoso, pero no convincen-
creo necesario que se adopte
reservndose para
la
el
proyecto en jeneral,
dicusion particular las enmien-
das que demande este asunto.

El proyecto fu aprobado en jeneral.
Las opiniones de don Andrs Bello en la discusin

particular, estn expuestas compendiosamente en los estrados de
las sesiones del
congreso, que paso a copiar.
SESIN DE 12 DE JULIO DE 1850.
Presidencia del seor don Diego Jos Benavente.
Se ley
tencias;
el
proyecto sobre
el
modo de fundar
se puso en discusin particular
del artculo
1.,
cuyo tenor es
el
siguiente:
las sen-
el inciso 1.
OPSCULOS JURDICOS
XXXVIII
Artculo
llar, fijarn
1.
i
Los jueces
tribunales, al tiempo de fa-
resolvern separadamente las cuestiones de
hecho o de derecho que
la
cuestin o pleito sometido a su
discusin presente.
El seor Echvers.
de
fallar, las
nes de hecho
Seor: esas palabras
al
tiempo
encuentro yo de mas, porque las cuestioi
de derecho que son dependientes de
cuestin principal, se fallan antes. Por eso,
impropias las palabras de que usa
el
me
la
parecen
artculo al tiempo
de fallar.
El seor Vial Formas. En todo juicio, por lo regular, o se ventila una cuestin de derecho, o una cuestin de hecho a que se debe aplicar el derecho. Para
que el tribunal pueda proceder con tino, necesita primero
conocer cules son los hechos establecidos. Si stos no
se conocen, es imposible que pueda proceder con acierto.
Esto es lo que exije precisamente
bunal deber
segn
el
lo
fijar
el artculo:
que
el tri-
primero la cuestin de hecho; despus,
que resulte de
las
pruebas rendidas, aplicarle
derecho. Sin hacer la divisin
ele
estos dos diferentes
puntos, sin hacer primero esa calificacin, es imposible
que pueda aplicar con exactitud el derecho. Podria suceder que un juez, en vista de tales antecedentes, aplicara una lei, i que, por el resultado dlos autos, deberia
haber aplicado una
si
no se conoce
aplicar la
lei.
Yo
el
lei
enteramente contraria, porque,
punto que se ventila, es imposible
creo, pues,
que es absolutamente ne-
cesaria esta divisin, para que, conociendo
el
juez pri-
mero el hecho, pueda aplicar despus el derecho.

El seor Echvers. Yo estoi mui do acuerdo coiv
el seor senador preopinante sobre que no puede apli-
carse
el
derecho sin establecer primero
el
hecho; pero
me
XXXIX
INTRODUCCIN
parece que no es eso lo que dice

dice
que
el
El artculo
artculo.
de hecho se resolvern
las cuestiones
mismo
al
tiempo que las de derecho, porque dice que debern

jarse
resolverse al tiempo de fallar;
yo no puedo con-
cebir esas cuestiones dependientes de la principal en

juicio
fi-
un
que est para resolverse.
El seor Vial Formas.
Supngase, por ejemplo, que

una
se disputa sobre la propiedad de
modo por cada una de
casa.
que se
esta propiedad, se alegan hechos
Para probar
de diferente
fijan
Qu debemos hacer
las partes.
en este caso? Examinar primero cules son los hechos
en que se apoya
propiedad disputada;
la
hechos, aplicaremos
el
fijados estos
Se establece primero:
derecho.
i en seguida, la lei que le corresponde

que dice el artculo.
El seor Ehvers. Expondr dos palabras. En el
mismo caso que propone el seor senador preopinante,
la tramitaciones, como debe ser, una sola: fijar el hecho
este es el hecho;
es
tal.
Esto es
lo
establecer el derecho sobre
cin.
Pero no es eso
lo
que deba recaer
que dice
la resolu-
el artculo: fijarn
solvern separadamente las cuestiones de hecho
re-
de de-
recho, es decir, la cuestin de hecho independientemente
de
la
de derecho.
Yo no puedo
concebir esto, porque la
resolucin debe recaer precisamente sobre
que debe aplicarse
el
derecho.
El seor Bello. A primera

quitarse toda duda omitiendo
conservando
la
sin resolverlas
un hecho a
vista,
parece que podria
la palabra resolvern,
palabra fijarn; pero
fijar las
cuestiones
no parece propio. Yo concibo, segn
exposicin del seor Vial Formas, que pueden
en una cuestin envolverse dos:

la del derecho.
No
confo en
la
la
mui bien
cuestin del hecho
mi dictamen, porque me
OPSCULOS JURDICOS
falta el auxilio
de una larga prctica forense, como
la
tienen los seores senadores preopinantes. Someter,
por consiguiente, a
confianza.
la
Yo concibo
to anteriormente en
cmara mis observaciones con desque, en
caso del ejemplo propues-
el
que se ventila
propiedad de una
la
no se reconoce por una parte de
casa,
tencia del ttulo,
por
la otra parte se
los jueces la exis-
admite la existencia
de compra, verbigracia, pero se disputa
de ese
ttulo, el
sobre
su validez. Habrn entonces de resolverse dos
cuestiones:
una de hecho
otra de derecho. Si se alegase
prescripcin, pudiera recaer la controversia sobre cada
uno de
si
los requisitos necesarios
hai ttulo, sobre
interrumpida
si
hai
buena
la posesin, etc.
para constituirla: sobre
fe,
sobre
si
ha sido o n
aqu otras tantas cues-
que es necesario resolver separadamente, para

que pueda fallarse si tiene lugar o n la prescripcin.
Para llegar a este resultado, ha sido preciso fijar, no
tiones
solo
un hecho,
sino varios,
decidir talvez,
no solo una,
sino varias cuestiones de derecho relacionadas con ellos.
Yo
liza la
considero este artculo tilsimo, por cuanto anacuestin principal, poniendo a los jueces en cami-
no para decidir con
facilidad el
tambin es un medio de evitar
punto
litijioso,
la diversidad
porque
de opinio-
que muchas veces proviene de querer emitir un

juicio completo sobre una cuestin que realmente se
compone de muchas. Sometiendo mis observaciones al
nes,
juicio
tes,
mas
ilustrado
ele
los seores
senadores preopinan-
juzgo que esta primera parte del artculo debe que-
dar en los trminos en que se halla concebida.

contuviera
la calificacin
Seor:
de
si
el
artculo solo
los hechos sin resolverlos
separadamente, nada quedada sentado acerca de cada
XLI
[TRO!.
uno
ele ellos;
las leyes.
entonces sera mu
Pero, desde que
cada uno de esos hechos,
mucho mas
aplicacin de
difcil la
tribunal califica
el
la aplicacin
decide
de las leyes es
fcil.
Sometida a votacin la primera parte del artculo, fu

aprobada por catorce votos contra uno. Las cuatro par-
tes restantes del
cin por
mismo
unanimidad
artculo lo fueron a continua-
sin debate alguno.
SESIN DE
'26
DE JULIO DE 1850.
Se pas a tratar en particular de) proyecto relativo
modo de fundar
inciso
las sentencias,
adicional al artculo
1.
al
se puso en discusin el
propuesto por
el
seor
Vial Formas, cuyo tenor es
Toda decisin de
la
el que sigue:
mayora sobre cualquiera de
las
cuesliones de hecho o de derecho que se susciten, deber

ser adoptada por todos los
los
miembros
del tribunal (aun
que hayan emitido voto contrario) como un antece-
dente incontrovertible para

tiones parciales
la
decisin de las otras cues-
ara la decisin final
de
la
causa.
El seor Vial Formas. Voi a manifestar, seor, los

fundamentos que he tenido presentes para agregar a
este artculo el inciso que acaba de or la cmara. Por
el
artculo
1.,
so establece
que
el
tribunal
ver separadamente las cuestiones de hecho
que se presenten;
dice
ha de
i
resol-
de derecho
inciso
que ahora propongo, se
que todas estas decisiones
del tribunal sobre cada
uno de
los
en
el
puntos se consideren como un antecedente
incontrovertible para la decisin de la causa principal.

Si
no se adoptara este arbitrio, no se conseguira nin-
OPSCULOS JURDICOS
>:ui
guno de
que deben obtenerse por medio de

este proyecto. Supongamos, por ejemplo, que so ventila
una cuestin sobre la propiedad de una casa, que uno
de los litigantes sostiene haberla adquirido por preslos efectos
cripcin.
En
de
que se requieren para constituir una

si ha habido buena fe, justo tposesin ha sido continua, etc. Todas estas son
examinar cada una
este caso, es necesario
las circunstancias
verdadera prescripcin:
tulo, si la
cuestiones de hecho, que deben someterse a la decisin

del tribunal. Si se hubiera de resolver la causa principal
sin decidir antes separadamente todas estas cuestiones,
podra suceder mui bien que la resolucin fuese contraria a la
verdad de los hechos, contraria a
mismo
tribunal,
uno de
los
la
opinin del
contraria, en fin, a la justicia, porque
miembros
que no habia
prescripcin por no haber habido buena fe, otro por no
haber justo ttulo, etc. Cada una de estas opiniones sera
del tribunal creyese
nica; pero, faltando cualquiera de estos requisitos, la
prescripcin no existe,
del tribunal sera
por consiguiente
la resolucin
que no habia prescripcin,
al
paso que,
sometiendo separadamente a votacin cada una de estas

cuestiones, sucederia talvez
que
tres
bunal votasen por que habia buena

bia justo ttulo, etc., de
miembros
fe,
tres
del tri-
porque ha-
manera que, sometido cada uno
de estos hechos a la mayora del tribunal, la decisin

sera que habia prescripcin, resolucin enteramente
contraria a la que se habria adoptado en el otro caso.
que se propone el
que se resuelvan separadamente
Este es, pues,
sancionado ya:
tiones de hecho
el
objeto
artculo
las cues-
i de derecho que se presenten;

si despus de resueltas, no se adoptara el arbitrio que propongo en este inciso, no habria producido ningn resultado
i
INTRODUCCIN
favorable,
inciso
XI. II!
que es indispensable adoptar
('reo, pues,
que he propuesto para que
el
este artculo produzca
todo su efecto.
El seor prsidexte Bknavbntk.

que
el
inciso,
Yo encuentro, seor,
en ltimo anlisis, no viene a decir mas,
sino que la opinin de la mayora deber prevalecer
siempre sobre
la
minora, es decir, que,
resolver la
al
cuestin principal, la minora deber adoptar La opinin
que no es una cosa nueva, sino mas

bien una explicacin de lo que se ha dicho ya en este
de
la
mayora,
lo
artculo.
Entrando en este momento
el
seor Bello a tiempo
que se iba a proceder a votacin,

hizo
una exposicin de
seor presidente
el
que se estaba tratando;
lo
en
seguida, aqul pidi la palabra.
El seor Bello.
No
si
alguno de los seores se-
nadores preopinantes haya hecho alguna observacin

inciso propuesto por
que
ai
Yo creo
Un tribu-
honorable seor Vial.
el
mayor importancia.
esta adicin es de la
una cuestin compleja, debe resolver

separadamente las cuestiones particulares que estn ennal, al considerar
vueltas en la principal;
si
no hubieran de respetarse
en cierto modo habra sido
estas resoluciones parciales

al
fallar la
causa principal,
intil el anlisis
de las dife-
rentes cuestiones decididas previamente por
Por consiguiente, me parece que
es
el
tribunal.
mui conveniente
agregar este inciso, no solo como explicatorio del artculo
segn se ha dicho en
la sala,
sino
tambin como
necesario para que ese artculo produzca todo su objeto.
Por medio de un ejemplo, ser mas
fcil
explicar la
conveniencia o necesidad de agregar este inciso. Acaso
me expongo
a repetir lo que se ha dicho por
el
honora-
OPSCULOS JURDICOS
XLIV
ble seor Vial, con quien he conferenciado varias veces
sobre este asunto,

del
por consiguiente participamos quiz
mismo modo de
Voi a
pensar..
plo que otra vez se ha puesto.
cuestin de
mismo ejemse ventila la
individuo ha ganado o no por tiempo,
si tal
o como dicen
citar el
Supngase que
los jurisconsultos,
piedad de una cosa.
En
por usucapin,
este caso,
la
pro-
probablemente habria
que resolver varias cuestiones particulares que estn

ha posedo
incluidas en la principal, verbigracia:
tiempo que requiere
la lei
rrumpida su posesin?
habido justo
lia
fe? era la cosa prescriptible?
que
el
ttulo
buena
Todos estos requisitos son
necesarios para usucapir. Se decide por

gracia,
el
para usucapir? ha sido inte-
el
tribunal, verbi
individuo que pretende haber ganado la
cosa por usucapin, tiene efectivamente un ttulo no vicioso, el ttulo
que llaman
los jurisconsultos justo o co-
Sentada esta base, se pasa luego a decidir
la
cuestin principal: este individuo ha adquirido o n
el
lorado.
dominio de
miembros
la
cosa por
del
tribunal
usucapin por
la
el
lapso del tiempo? Aquellos
que han credo que no habia
circunstancia de considerar la posesin
viciosa, habindose resuelto
separadamente estas diver-
sas cuestiones, debern someter su opinin a la mayora

del tribunal;
el
resultado ser declarar al poseedor su
derecho en da cuestin principal. Imponiendo, pues, a
miembros del
mismas bases que
los
tribunal, la obligacin de aceptar las

la
estas cuestiones, la
mayora ha establecido
al
resolver
consecuencia necesaria ser que
la
mayora. de los miembros del tribunal, o talvez su totalidad, estn

cipal.
conformes en
Este es
el
la decisin
objeto del inciso
tunidad ha sido propuesto por
el
de
la cuestin prin-
que con mucha oporseor senador Vial,
INTRODUCCIN
que est conforme tambin con
XLV
'
opinin del autor mis-
la
mo del proyecto, con quien he consultado esta materia,

me ha dicho que creia mui conveniente que se agrega-
ra a este artculo
inciso
el
Puesto en votacin
el
que
se est discutiendo.
agregado por
inciso
el
seor
Vial Formas, fu aprobado por unanimidad.
Sometido a segunda discusin
mo
el
artculo 2. del mis-
proyecto, fu aprobada por unanimidad su primera
parte.
Sometida a discusin
propuesta por
En
el
segunda, se ley
seor Bello, cuyo tenor es
dems
los
la
casos de
la
el
enmienda
que sigue:
empate sobre alguna de
las
cuestiones de hecho o de derecho que ha de resolver el

tribunal, se
le
agregar
un juez,
se proceder de
nuevo
a la resolucin del punto de que se trata.
El seor Bello.
mente
Seor:
este inciso se refiere sola-
caso de empate. El empate puede ocurrir sobre
al
cualquiera de las cuestiones en que se divide la cuestin
Supongamos que el tribunal se compone de

un nmero par de miembros. Dos de ellos estn por
una opinin, i dos por otra. Si fuera causa criminal, en
principal.
virtud del inciso primero, estando perfectamente confor-
mes
las opiniones
adoptar
la
de cada mitad del tribunal, se deber
opinin que fuere
en las causas
civiles,
mas
no se hace
favorable
as.
En
al reo.
ellas,
Pero
debe deci-
dirse precisamente por mayora absoluta de sufrajios.
Suponiendo que
el
tribunal se
compone de cuatro miemuna opinin los otros
bros, dos de los cuales estn por
dos por otra, en este caso

sencillo es llamar
me
parece que
el
arbitrio mas-
un juez de afuera que, debiendo adop-
tar precisamente alguna de las opiniones en que est
dividido
el
tribunal, forme mayora,
OPSCULOS JUUIDICOS
XLVl
enmienda propuesta por el seor

Bello, fu unnimemente aceptada.
Pasndose a considerar la parte tercera del mismo
Puesta en votacin
la
ar lenlo, se ley igualmente la propuesta por
Bello para sustituirla, cuyo tenor es
el
el
seor
que sigue:
Siempre que sobre alguna de dichas cuestiones hubiere dispersin de votos, cada
separadamente a votacin;
zadas por
para
el
una de
si
ellas ser
todas ellas fueren recha-
mayora absoluta del tribunal,
la
sometida
se
llamar
resolucin del punto a tantos jueces cuantos en
la
concepto del tribunal sean necesarios para obtenerla.
El seor Bello.
do a
la
En
proyecto orijinalmente pasa-
el
cmara, se han considerado dos casos diferentes:
aqullos en que habia mayora respectiva con igual n-
mero de
votos,
aqullos en que no habia mayora res-
pectiva; verbigracia, en
un
miembros, dos de
votaban en favor de una proposi-
ellos
tribunal
compuesto de cinco
cin, otros dos en favor de otra diferente de la primera,

i
el
quinto votaba en favor
este caso,
que
tres
se nota
miembros
una
una tercera entidad. En
del tribunal votan
proposiciones distintas
proposicin.
ele
diferencia respecto del otro en
los otros dos
en favor de tres
en favor
ele
otra
m me ha parecido que no era necesario
entrar en estas diferencias;
que, sometiendo en caso
de dispersin de votos separadamente a votacin cada
una de las opiniones que dividen al tribunal, el resultado ser producir una mayora; pero, si no resultare mayora,
se llamar a tantos
miembros de afuera cuantos
sean necesarios para producirla, dejando a la decisin
nmero de jueces que deben venir. Si ste

que basta uno solo, llamar uno solo; si dos> dos,
del tribunal el
cree
etc.
Por otra parte,
si
se fijan los seores senadores en
INTRODUCCIN
que esta
lci
va a ser aplicada por un Irib nal compuesto
de personas, como
las
imparciales
juiciosas,
XLVil
que afortunadamente tenemos,

deseosas de desempear
inters pblico, puesto en ejecucin
agregado por
inciso
el
el
ad-
modo mas conveniente
de justicia del
ministracin
la
el
artculo
1.
al
con
honorable seor Vial, casi se
puede decir que rarsima vez ocurrir
el
caso de disper-
sin de votos.
Debo ademas hacer notar una cosa. En el proyecto

orijinal, se pone al juez en la necesidad de adoptar alguna de las opiniones, de las cuales ninguna ha oblenila
clo
mayora del tribunal; verbi gracia,
el
tribunal se
compone de cinco miembros, dos miembros deciden la

cuestin de un modo, otros dos la deciden en un sentiel quinto opina por una tercera entidad
do diverso,
i
diferente de las anteriores.
En
este caso,
segn
pro-
el
yecto orijinal, este ltimo juez se ve en la necesidad de
someter su propia opinin, no ya a
la
sino a la de dos miembros.
bunal,
mayora del
tri-
El arbitrio que yo
propongo, es para que un miembro no se vea jamas en
no forman mayora en
el
tribunal. El arbitrio propues-
proyecto orijinal no
to
en
de
ello es
el
parece malo;
as. All el
mas
prueba
sabias, la
quinto miembro se veria en
necesidad de optar por una de las dos opiniones, nin-
guna de
las cuales
ha obtenido
porque, siendo uno solo, se

las
cio a la
la
la
mayora del tribunal,
le obligaria
elejir
entre
opiniones que hubiesen obtenido mayor nmero de
votos. Pero,
me
que, en una de las naciones
Francia, se hace
la
un nmero de jueces que
caso de hacer ese sacrificio a
el
como quiera que
sea,
no se hace
el sacrifi-
mayora absoluta del tribunal, sino nicamente
mayora respectiva. En
el
artculo
que yo propongo,
OPSCULOS JURDICOS
XLVIII
quito esta especio
escrpulo que pudiera ofrecerse a
ele
las conciencias delicadas.
plausibilidad:
Muchos jueces diran
coii cierta
Por qu he de someter mi opinin a
de dos miembros del tribunal?
Si stos
formaran
la
la
ma-
yora absoluta, yo cleberia sin duela hacer este sacrificio;

pero, desde que solo
componen una mayora
relativa,
no
Para quitar esta espe-
me
hallo en este
cie'
de escrpulo, que pudiera poner embarazos a al-
penoso deber.
gunas conciencias delicadas, he propuesto este inciso

bajo la nueva forma que ha odo la cmara.
Puesta en votacin
Bello,
la
modificacin hecha por
seor
result aprobada por unanimidad. Sometidas a
discusin las partes cuarta

i
el
considerada por
para sustituirla,
la sala la
el
quinta del referido. artculo,
presentada por
seor Bello
el
seor presidente observ que, ha-
bindose adoptado las modificaciones anteriores hechas
por
el
seor Bello, era superfluo
el
trmite que propo-
nan estas dos partes del proyecto orijinal,
que bastaba
adoptar
propuesta por el seor Bello, la que fu aprobada por unanimidad, siendo su tenor el que sigue:
El procedimiento que prescriben las reglas 2. a i 3. a ,
la
se repetir
siempre que
se presentaren las circunstancias
que dichas reglas mencionan.

SESIN DEL 31 DE JULIO DE 1850.
Se puso en discusin particular

proyecto sobre
la
es
el
modo de fundar
enmienda presentada por

que sigue:
el
el
el
artculo 3. del
las sentencias,
se ley
seor Bello, cuyo tenor
INTRODUCCIN
hechos
Los
&as,
unas
la
costumbre que tenga fuerza de
en defeclo de
le,
a falla de
razones de equidad natural que sirvan
las
otra,
disposiciones legales,
las
XI. 1\
de fundamento a
sentencia.
la
El seor Bello. Seor: por esta enmienda no

hace mas que agregar una regla con la que siempre
conforman
los tribunales
al
se
se
sentenciar las causas, por-
que es sabido que todo juzgamiento se decide primero

por
las leyes vijentes del pas;
caso sobre
que,
si
se presenta algn
cual no haya alguna disposicin expresa,
el
se recurre entonces a la costumbre, que, por tener todos

los requisitos necesarios,
haya adquirido fuerza de
lci.
Pero puede ofrecerse otro caso, mas raro aun que aqul
en que
falte
lei
expresa, a saber,
uno en que no haya
tampoco esa costumbre con fuerza de lei. En tal caso, no

habria mas arbitrio que fallar segn los principios de la
razn natural.
En
el
proyecto orijinal, se dice que debe
una disposicin legal; pero, como sta

puede faltar en muchos casos, he credo necesario hacer
esta agregacin para determinar la regla a que deben
resolverse segn
sujetarse los tribunales en sus procedimientos.
Sometido a votacin este
unanimidad con
las
artculo, fu
aprobado por
enmiendas propuestas por
el
seor
Bello.
Puesto en discusin
to, fu
el
artculo 4. del
aprobado unnimemente.
Se puso en discusin el artculo

La sentencia definitiva que no
en
la
mismo proyec-
forma
5.,
que dice:
se hubiere
extendido
que prescribe el artculo 3., es nula. El re-
curso que en este caso se establece queda sujeto a todas

las reglas establecidas
El seor Bello.
opsc.
por
la lei
de
i.
de marzo de 1831.
Yo concibo que este artculo es ne7
OPSCULOS jurdicos
sea bajo la forma en que est concebido, sea
bajo cualquiera otra, para dar valor a las disposiciones
de
la lei,
porque,
si
sentencia se hubiera expedido
la
faltando a las reglas prescritas por la
lei,
sin
embargo
esa sentencia fuera vlida, habria sido intil dictar
tal
Este artculo es, por lo tanto, la sancin penal de
lei.
las disposiciones anteriores. Tal vez pudiera presentarse
una forma mas satisfactoria; pero yo creo que se

necesita de un artculo que ordene que la sentencia que
no se conforme a las reglas que se han dado sea nula.
De otra manera, mejor habria sido no haberlas dictado.
Estas reglas se han hecho para la seguridad de los debajo
rechos individuales;
embargo, valor
que esta
lei
si,
faltando a ellas, tuviera, sin
sentencia, cul sera la proteccin
la
habria concedido a los derechos de los par-
ticulares? As
me
parece que este artculo, sea bajo esta
forma, sea bajo cualquiera otra, es absolutamente necesario para
que
la lei
produzca todo su
El seor presidente Bena vente.
Al
efecto.
retardar la dis-
cusin de este artculo, he querido llamar
cmara sobre dos
la
tal vez
procedan de
dificultades
se
me
la falta ele intelijencia
pero que debo exponer a
la sala: 1.
a las reglas establecidas en esta

i
que
a
la
en
las faltas
que
la materia;
Faltando los jueces
lei, la
sentencia es nula,
esta nulidad viene a recaer en las partes
podido ser responsables por
atencin de
ofrecen,
que no han
de los jueces, oca-
sionndoles nuevos costos para perseguir su derecho;

2.
En
reglas,
caso de ser la corte suprema la que falta a estas
dad? Estas son
No
que conozca de esta nulidos dificultades que se me ofrecen.
qu autoridad ser
las
la
es esto oposicin al artculo.
infundada.
Es una duda,
talycz
INTHDUCCIN
El seor Bello.
expuesto
El segundo de
seguramente es una
En cuanto
me
seor presidente,
el
al
Ll
dificultad
los
motivos que ha
parece mui fundado;
que ser preciso
salvar.
primero, confesar que no encuentro nin-
guna fuerza en
l,
porque,
si
tuviera alguna, sta sera
extensiva a todos los recursos de nulidad, puesto que en
todos ellos se ocasionan a las partes costos
Me
parece que esta razn prueba demasiado;
molestias.
que,
si
hu-
biera de tener efecto, sera necesario destruir todos los
recursos de nulidad, porquera todos ellos se aplica
razn alegada por
Por otra
el
la
seor presidente.
parte, estos recursos de nulidad tienen por ob-
jeto protejer los intereses de los litigantes, asegurndoles

la recta
cesario
administracin de justicia. Esto sentado, es ne-
que
las partes
hagan esos costos a
fin
de obtener
una sentencia que no sea contraria a sus derechos.

Existen, pues, en favor de esta nulidad los mismos motivos que en favor de las dems nulidades, es decir, la
recta administracin de justicia.
Confesando, pues, que

puestos por
que
el
el
el
segundo de
los
motivos ex-
seor presidente es fundado, considero
primero no tiene fuerza.
Xo
insistir, seor,
porque confieso que no entiendo esta materia. Sin embargo, har presente que estas nuevas nulidades son de
una
naturaleza distinta de las anteriores. Hasta ahora, las
nulidades proceden de haberse faltado a los trmites
de un
juicio,
dado audienpero la nulidad que
verbigracia, por no haberse
cia a la parte, o
no habrsele citado;
ahora se establece procede de no haber observado

jueces las reglas que se les dan por esta
lci.
cuencia de no habrseme odo en un juicio,
los
Si a consela
sentencia
OPSCULOS JUHIDICOS
Lll
que se da
mu
es nula, parece
natural que yo siga ha-
ciendo los costos necesarios hosta obtener una sentencia
conforme a mis derechos que habian sido desatendidos;

pero que, porque un juez contravino a las reglas que se
le
han impuesto para fundar
pagar esta
falta,
segunda sentencia
venga yo a
las sentencias,
haga nuevos costos para obtener una

vlida, esto
pues, que esta sea
no parece justo.
una forma tan protectora
rechos individuales;
No
ele
creo,
los de-
pienso que, lejos de ciarles una
garanta, no hace sino ocasionarles nuevos costos. Pero,
ser por no entenderlo.
esto
al fin,
someto mi
En
consecuencia,
mayora mas ilustrada
juicio a la
ele la
c-
mara.
En cuanto
rito
al
segundo punto
en esta discusin,
fuerza
me
ele
que se ha hecho m-
es precisamente el
que menos
hace, porque, no conociendo, sino
ele
ciertas
causas que no 'ha sido posible resolver en las otras cortes,
como son
las ele
hacienda
otras, as cjue stas se con-
cluyan, la corte suprema quedar reducida a conocer

las sentencias nulas
ele
en ltima instancia.

Seor: se ha reconocido,
como no ha podido dejar de hacerse, que la falta ele orden o mtodo en el fundamento ele las sentencias, ha
producido fatales consecuencias, porc[ue, sin separar las
diversas cuestiones que pueden envolverse en la principal,
se decide
muchas veces quiz sobre hechos
c[ue ni
aun se han considerado. Por medio ele este proyecto, se

han querido evitar tocios estos males. As los jueces deben ahora distinguir las diversas cuestiones
hecho
cios
ele
de derecho para decidir con claridad los nego-
que se ventilan,
determinar
el
verdadero punto
cuestionable, para que, despus de todo esto, se apli-
INTRODUCCIN
qucn
las leyes
Lili
con exactitud. Todo esto contribuye, no
solo a asegurar la recta administracin de justicia, sino
tambin a evitar
ces
en
el
la ciivcrjencia
pronunciamiento de
de opiniones de los juela sentencia.
Es, pues,
lei de la mayor importancia.

Por otra parte, nada ha] mas interesante, nada que debamos procurar tanto por todos los medios posibles, como
esta
la
exacta aplicacin de las leyes a las diversas cuestiones
que se presentan. Supngase que

Entonces
tculo.
el
se suprimiera este ar-
tribunal podra hacer o n esta apli-
que por eso dejase de ser vlida su sentenAs este artculo, es, como ha dicho mui bien el
cacin, sin
cia.
honorable seor Bello,

es la nica garanta
la lei;
la
sancin penal de esta
que hai de que
el
lei.
El
juez cumplir con
por tanto, en ningn caso, estara yo conforme
con que se suprimiera. Convenga con
el
seor Bello en
indicacin hecha por
seor
que es necesario salvar
la
presidente
caso en que la corte suprema
relativa
al
fuese la que cometa esta
falta,
estableciendo
el
el
tribunal
que haya de conocer de estas nulidades; i para que no

perdamos el tiempo intilmente, pues sera mui difcil
que se
hiciese esto sobre tabla del
niente, podra
encargarse
el
modo mas
mismo seor
conve-
presidente
de presentar una nueva redaccin de este artculo en
la
sesin inmediata.
El seor Bello.. Yo creo, seor, que puede ocurrir

mui bien el inconveniente expuesto en segundo lugar
por
el
seor presidente;
sario otro proyecto de
lei,
no son del caso, porque

ocurrir de otra
que, para salvarlo, sera nece-
manera a
o entrar en digresiones que
me
parece que no se podra
este inconveniente, sino esta-
bleciendo un tribunal quo solo conociera de las causas
OPSCULOS
LIV
En
de nulidad.
todo pas,
JUlilDICOS
la corte
de casacin, o corte
de nulidad, no conoce de otra especie de causas, preci-
samente para
evitar el inconveniente
Me
honorable seor presidente.
que ha indicado
el
parece que sera pre-
ciso hacer esta reforma en la corte
suprema, porque
la
facultad de conocer de las nulidades es incompatible con

la facultad
ele
administrar justicia en primera o segun-
da instancia. Yo doi mucho valor a este inconveniente;

pero, para evitarlo, no
redaccin o
la
un proyecto de
cer de las
como
me
parece suficiente una nueva
agregacin de un artculo. Sera necesario
que determinara quin haya de conocausas de que ahora conoce la corte suprema,
lei
que no es de nulidad, sino de primera o

segunda instancia. Este es un grande inconveniente. En
tribunal
cuanto
primero, yo creo que, a pesar de las razo-
al
nes aducidas en contra del artculo, es necesario conser-
porque es
varlo,
la
nica garanta de la separacin de
las diversas cuestiones
principal,
medio
la
porque esta resolucin por separado es un
facilsimo de precaver la dispersin de votos; es
un medio do
licadas,
i
que puede haber envueltas en
salvar los escrpulos de las conciencias de-
sometiendo su opinin a
la
mayora del tribunal;
puesto una vez en prctica, se evitar en gran parte la
necesidad de llamar jueces de afuera. Tavez podria ase-
gurarse que no se presentar este caso en muchos aos.
Yo
creo,
pues, que este artculo es la garanta
mas
preciosa que hai de que los jueces no infrinjirn las reglas establecidas por esta
tante
aun para
que esto es mas imporde los particulares, que los
lei;
los intereses
costos o demoras que pudiera acarrearlos
una sentencia
nula.
El seor presidente Bena vente. Ya he dicho
antes,
INTRODUCCIN
LV
que no hago oposicin a este artculo.

Solo he querido exponer las dudas que sobre l se
repito ahora,
me
Convengo en que
ofrecan.
la
hacrsele no sea materia de esta
reforma que haya de

le.
Podra aprobarse
nombrar una comisin que, o presente un nuevo proyecto, o redacte este artculo, como lo
por ahora
el
artculo
mas conveniente.
hallare
Puesto en votacin
fu aprobado por una-
el artculo,
nimidad, nombrndose a los seores Bello
Vial
Formas
para que formasen la antedicha comisin, con lo cual se
suspendi
la sesin.
El 13 de junio de 1851, don Manuel Camilo Vial For-
mas expuso ante el senado que el proyecto de lei sobre

fundar las sentencias era enterael modo de acordar
i
mente
distinto del otro referente a la organizacin del
que deba conocer de las nulidades cometidas;

comisin nombrada para preparar este segundo
tribunal
que
la
proyecto habia encontrado

redactarlo;
que
datos necesarios
lo
algunas dificultades para
presentara luego que reuniese los
al efecto.
El senado resolvi por unanimidad remitir

to relativo al
sin
mas
lei
el
proyec-
fundar las sentencias
cmara de diputados, donde se

enmiendas introducidas en l, llegando a
dilacin a la
aprobaron
ser
modo de acordar
de
las
la repblica.
Don Andrs
Bello continu patrocinando todas las me-
didas tendentes a promover
asegurar
la recta
adminis-
tracin de justicia.
Vase
la
ceta de los
manera cmo salud la publicacin de la (faTribunales en el nmero 585 de El Araucano
de 5 de noviembre de 1841
OPSCULOS JUHIDICOS
LVI
Nos
es altamente satisfactorio observar
tu de actividad
mejora que anima
ce haberse infunclido en los ciernas
La administracin
pblico.
ordinario, en todos tiempos
ele
gresos entre nosotros,
el
espri-
gobierno, pare-
ramos
justicia,
del servicio
mas
lenta de
en todos pases, para en-
trar en la via de las reformas,
al
que
ha hecho ya bastantes pro-
contina hacindolos en benefi-
comn. Nos toca ahora sealar a la gratitud de

nuestros conciudadanos un paso importante i trascencio
en este
dental
enero que acaba de dar
la ilustrsima
como tal, tenemos un acuerdo que

recientemente ha tomado puesto en ejecucin, de llevar un rejistro diario de todos sus actos, procedimientos decisiones, redactado tambin diariamente por uno
corte
ele
apelaciones:
de sus miembros,
firmado por todos
ellos, sin perjuicio
del antiguo rollo de las sentencias, llevado por el escri-
bano de cmara, que deber ser continuado. Por este

medio sencillo i sistemado, las partes i sus abogados se
caso de conocer a primera vista los pro-
hallarn en
el
gresos de
tramitacin de sus causas o los motivos que
la
la
impidan. Se conocer asimismo de donde provienen
entorpecimiento o
medio;
la
la
el
demora, para poner oportuno re-
exactitud e imparcialidad de los jueces que-
darn a cubierto contra toda mala imputacin o sospecha.
El diario de
la
corte servir
de las sentencias, para

de
ellas;
el
caso
ademas de duplicado
ele la
prdida del orijinal
entre otras ventajas que sera largo enumerar,
debe considerarse en nuestro concepto, como un paso
mayor publicidad de
los procedimien-
avanzado hacia
la
tos judiciales,
verdadera salvaguardia de
tades
tocias las liber-
de todos los derechos.
Con semejante paso, coincide felizmente la publicacin
INTROIil IC<
1^
que entendemos debo principiarlo en estos das con ol

ttulo de (;ic<'!:i de Iqs TrU>ioin(>x, peridico semanal
consagrado a
la
poderosamente
nuevas ideas,
inters con
infundir en
nuevas luces en
que, median-
de sus redactores, no dudamos que
te el laudabls celo
contribuya
que debe mirar a
la materia,
pblico
el
aquel vivo
los majistrados
sus ar-
duas cuanto importantes tareas.
No debemos
la lei
que se
dejar esta materia, sin hacer mencin de
rejistra
en nuestras columnas de este dia,
estableciendo la junta revisora
dos
l~na
presentados
parte de
al
ha visto
-ellos
ahora a nuevo examen

comisin primitiva
perarse
([uc es
q;*io
la
de muchos
comisin de cdigos.
la luz pblica;
admitidos
a nuevas conferencias entre
la
nueva junta revisora, es de es-
chemos de su
com-
que puedan ser definitivamente sometidos
fallo
que solo puede dar
experien-
la
continuados aos de observacin
Entre tanto, es tiempo sobrado
a Ja opinin
las
ele
que
ejer-
se satisfaga
necesidades del siglo; que nos aprove-
filosofa
sus adelantamientos;
que Chi-
por demasiada lentitud o una circunspeccin mal
le,
entendida, no se quede atrs de

i
termina-
los trabajos
dado aspirar en asunto de tanta gravedad
plicacin, para
cicio.
la
estos trabajos alcancen aquella perfeccin a
a aquel ltimo
cia
fie
congreso por
la
antigua madre patria
aun de algunos estados hermanos que ya disfrutan de
las
grandes ventajas de tener a
el
alcance de todos las
le-
yes por donde todos han de ser rejidos.
En cuanto a
la
Gaceta de
los
Tribunales, no
dudamos
en afirmar desde luego que es uno de aquellos papeles
mas acomodados al carcter circunstancias del pas,

mas propio para satisfacer sus primeras necesidades. Un
i
OPSCULOS JURDICOS
LVIII
carcter positivo
slido,
como
el
de los chilenos, solo
puede acomodarse con lo que es de verdadera

que se halle por ahora a el alcance
nulidad,
del
nmero de
lectores;
conocida
mayor
necesidad de una buena e im-
la
parcial administracin de justicia, es de todos los dias
de todas las circunstancias,
poca actual, en que se revisa

lejislacion,
es principalmente de la
codifica nuestra antigua
cuando se piden por todas partes mejoras
de este jnero,
aun en
nuestros tribunales.
oportunidad
el
No
la
organizacin fundamental de
pocha, pues, aparecer en mejor
papel consagrado al principio a presen-
tar prcticamente todo el sistema judicial tal cual es
con
s,
la
mira de su mas pronta reforma en
Solo una serie de hechos
datos,
como
en
lo sucesivo.
los
que puede
suministrar la Gaceta, llegarn a convencer a los
mas
obstinados defensores de las prcticas antiguas, acerca
de
la utilidad
mo
res
de las reformas que se propongan,
tiempo que encontrarn en

las
bases
marchar con
mas seguras para juzgar con

tino por
al
mis-
ellas nuestros lejislado-
un sendero
casi
acierto
nuevo entre no-
sotros.
Dejamos, sin detenernos,
la parte
de estudio
vacin que deben sacar de la Gaceta de
nuestros jvenes abogados,
de unos con otros que se

para sus investigaciones
para
obser-
Tribunales
canal de comunicacin
el
les
los
abre por medio de
la
ella
resolucin de los pun-
mas arduos o complicados del derecho. Ella debe dar

mismo tiempo orjena la formacin deseada del colejio de
tos
al
abogados, proporcionando, por consiguiente, a este cuer-
po aquel grado de lustre e importancia a que es llamado,

en nuestra sociedad republicana, desde el momento en
que, reunidas sus luces
reunidos sus esfuerzos, puedan
WK
NT FIO DI ICCION
dems profesiones, como sucede en oirs

parles, de verdadero modelo de independencia, moralidad
el mas perfecto decoro en su conducta privada,
como en el ejercicio de su importante ministerio.
Por ltimo, la publicacin que nos ocupa en breve
debe hacerse interesante a los que tienen asuntos que
ventilar ante los tribunales,
en jeneral a todos los que
no miren con indiferencia el lote que pueda caerles algn dia en sus personas propiedades, por falta de una le-
servir a las
adecuada a
las necesidades del
tiempo pre-
jislacion clara
sente, o por
contrario dictamen de los jueces o abogados
el
encargados de decidir o representar sus derechos.

quin no se halla comprendido en este numero?
men,
lejisladores, jueces,
abogados
el
En resu-
pblico en jeneral,
no pueden menos de aceptar con reconocimiento un papel

destinado
al
esclarecimiento de los hechos judiciales,
darles la publicidad en que todos se hallan igualmente

interesados.
por
el
h aqu una de las publicaciones que solo
hecho de comprender
beneficiar al
mayor n-
mero, debe tener necesariamente un porvenir seguro

estable,
i
siempre que sus redactores continen con celo
constancia la carrera emprendida,
nizar
que traten de ame-
sus graves trabajos con ancdotas
provechosas
morales que llenen los deseos
variedades
i
exciten la
curiosidad de todo jnero de lectores.
IV
Don Andrs
discusin de
otras, en la
Bello
muchas
tom parte como senador en

leyes vijentes
que delermin
la
la
hasta ahora, entre
exvinculacin de los
ma-
OPSCULOS JUHI'DICOS
L.Y
El proyecto
de esta
cmara de diputados
el
haba sido presentado a la
lei
30 de julio de 18 45 por don An-
tonio Garca Hy^s.
La cmara de su
ficaciones,
orjen lo aprob con algunas modi-
lo remiti
despus
senado.
al
Santiago, agosto i. de 848.
Esta cmara, a proposicin de uno
ele
ha tenido a bien prestar su aprobacin
al
PROYECT DE
Artculo
ren en
i?
sus miembros,
siguiente
LE:
Las vinculaciones de especie que
la repblica, se
existie-
convertirn en vinculaciones de
valores.
Artculo 2 c? Al efecto se tasarn los fundos
vinculadas por tres peritos nombrados de
do entre
el
actual poseedor
el
especies
comn
acuer-
sucesor inmediato.
Los sucesores que bayan cumplido veinticinco aos,

podrn hacer el nombramiento de peritos i comparecer
al juicio por s mism )S, sin embargo de que estn bajo
la patria
potestad del
poseedor;
el
tribunal
proveer
de curador a los que sean menores de veinticinco aos i

que estn bajo la patria potestad del poseedor, i a los
que no lo tengan o tenindolo se encuentran impedidos.
-
Si
no se avienen
los
interesados, toca a la corte de
el nombramiento.
Los peritos procedern de consuno a
apelaciones hacer
Artculo
operacin,
3..
i
resolvern por mayora de votos las cuestio-
nes que les ocurran en

Artculo
la
4.* Si
el
desempeo de su cargo.
no pudiere resultar mayora, expondrn
por separado su dictamen;
sometern sus trabajos a
terminada
la corte
la
operacin,
de apelaciones, quien,
INTRODUCCIN
los interesados en
ofendo a
dar
LXI
una audiencia
conveniente para terminar
lo
jiendo un
nuevo
perito
verbal, acor-
discordia, sea eli-
la
que opte entre alguna
ele
las
operaciones discordantes, sea formando de las tres una
suma, cuyo
se tendr por el verdadero valor de
tercio
la especie.
Si
desacuerdo de los peritos fuese parcial,
el
punto en
verificar la operacin precedente, sino en el
que hubiere ocurrido

Artculo 5.
recurso que
La
el
no se
desacuerdo.
mas
decisin de los peritos no admite
nulidad del nombramiento, exclusin
el ele
de especies vinculadas que debieron tasarse, o inclusin

de otras que son libres,
De
las sentencias
cohecho.
que diese
podr apelar para ante
sos, se
sobre estos recur-
la corte
suprema de jus-
la corte
ticia.
Artculo 6.
corte
La
tasacin de los peritos se someter a la
de apelaciones, quien proceder en
ma que
en los casos de tasacin
la
misma
for-
bienes de menores
ele
que hubieren de enajenarse.

Artculo 7.
deducir de
el
resto
Una vez fijado

el
el
valor
ele la
vinculacin, se
importe de los costos de
los. mismos
quedar a censo redimible en
dos o en otros distintos, en cuanto
la tasacin,
lo
permita
el
funvalor
de los suelos.
Artculo 8. El censo ganar
ciento;
el
el
rdito de cuatro por
elerecho de gozarlo pasar sucesivamente a las
personas que designen las respectivas fundaciones de
mayorazgos.
Artculo 9.
los peritos
De
los bienes races vinculados
formarn
dos hijuelas, en cuanto sea posible de un valor
equivalente,
una de
las cuales pasar,
despus de hecha
OPSCULOS JURDICOS
LXl
imposicin
la
los otros
coi
biere, ai libre
dominio
bienes vinculados que hu-
propiedad del poseedor,
otra quedar reservada al sucesor inmediato para
tambin
que
adquiera en libre propiedad despus del
la
llecimiento del actual poseedor,
reconociendo en
la
fa-
ella la
parte proporcional del censo. Si para hacer las dos hi-
un fundo
juelas hubiere de dividirse
rstico, los peritos
procedern a esta divisin, siguiendo las indicaciones
que sobre
el
particular les hiciere
el
poseedor.
nacin de la hijuela que haya de tomar
que haya de reservarse
comn acuerdo,
desig-
poseedor
el
sucesor, la harn
al
La
en caso de no convenirse,
ambos de
la corte
de
apelaciones.
Artculo 10. Si
el
sucesor existente fuese
el
de mejor
derecho entre los que pueden considerarse llamados
al
podr desde luego, convenido
el
goce de
la vinculacin,
poseedor, pasar a su libre
dominio o propiedad
juela que
manda reservar,
do
la
el
artculo anterior
la hi-
reconocien-
parte correspondiente del censo a favor de la vin-
culacin.
Artculo
1 1
Los derechos que confiere
la
presente
lei
a los actuales poseedores de mayorazgos pasarn a sus

lejtimos herederos,
haber hecho
los
si
los
primeros fallecieren antes de
imposicin del censo, sin perjuicio de
la
inmediatos sucesores, a quienes pasarn los bienes
vinculados.
Quedar extinguido
el
derecho que
el
presente art-
culo concede a los herederos del ltimo poseedor,

hiciere uso
ele l
el
trmino de los noventa dias siguientes
te
de dicho poseedor.
Artculo 12.
si
no
pidiendo la tasacin de los bienes en
No
al
de
la
muer-
se pagar derecho de alcabala por
la
INTHOIH'CCION
adjudicacin
ele
los fundos, ni
LXII1
de imposicin por
la
cons-
titucin del censo.
Artculo
l.'J.
lleva consigo
Artculo
titucin
l't.
contra
la tasacin
Acompao
La
divisin de las propiedades censidas,
la divisin del
la
No
censo.
se da a los
menores derecho de res-
auto del tribunal en que se apruebe
el
divisin de los bienes vinculados.
los antecedentes.
Dios guarde a US.
Manuel Montt.
Ramn
Rcnjfo,
Diputado Secretaria.
El senado
nombr una comisin compuesta de don
el prebendado
Andrs Bello, clon Ramn Errzuriz
don Juan Francisco Mcnses para que informase sobre
i
este proyecto.
La comisin se dividi en su dictamen.

En octubre de 1848, don Andrs Bello
forme que sigue,
el
llamn Errzuriz;
redact
el
in-
cual fu suscrito tambin por
don
don Juan Francisco Menses pre-
sent otro diferente.
INFORME DE LA COMISIN DE LA CMARA DE SENADORES

sobre el proyecto de
lei
aprobado por
de vinculaciones
la
de diputados relativo a la abolicin
enmienda hecha a dicho proyecto.
La comisin nombrada para informar acerca

yecto de
lei
sobre mayorazgos tiene
el
del pro-
bonor de exponer
a la honorable cmara que considera de urjentsima necesidad
el
que cunto antes se
dicte esta
sin cree que es digno de lamentarse
el
lei.
La comi-
que se haya pa-
OPSCULOS JURDICOS
LXIV
decido una omisin tan perjudicial
por tan largo tiempo;
omisin que ha continuado males de
mucha
importancia,
mas
se
mayorazgos que por
la
que se aumentaran en escala mui subida,
los
demorare la resolucin.
Los hijos menores de
los
constitucin adquirieron la expectativa,
si
aun puede de-
de ver los bienes que poseian sus pa-
cirse el derecho,
dres, en estado de poderse repartir de ellos en propie-
dad, se ven aun privados de este beneficio por no haberse
quitado las trabas del vnculo a esos fundos, dejando
como tan terminantemente
expedita la libre enajenacin,

lo
manda nuestra
elido
carta constitucional. As habran po-.
dedicar toda su industria
joramiento de
ellos,
trabajo al cultivo
mas
me-
dndoles un valor que jamas ten-
drn mientras permanezcan como se hallan en

es tanto
sensible esto, cuanto
que esos
el dia. I
hijos habran
logrado tales beneficios sin perjuicio alguno de los primojnitos, quienes habran disfrutado de las pinges
rentas que les hubiesen producido los valores vinculados,
mismo tiempo en libertad para conindustria o profesin que mas les acomodase,
quedando
traerse a la
al
que habran podido hacer valer ventajosamente favorecidos por esas mismas rentas. Los fundos vinculados,
entrando a
vididos
la libre circulacin
subdivididos
de las transacciones, di-
entregados a manos de hombres
laboriosos, aumentaran incalculablemente sus valores,
acrecentando de consiguiente
la
Los
riqueza nacional.
resultados de estas operaciones no estn sujetos a duda,

i
sern
de
tal
magnitud,
se considere este asunto
que no permiten
como
particular,
que
el
por referirse
a determinado nmero de personas, pues va a influir
poderosamente en
la
prosperidad de
la nacin,
por
LXV
INTRODUCCIN
deber mirarse como de verdadero inters
tanto,
lo
Tambin ha de tenerse presente que demasiado tiempo se ha tardado ya en hacer desaparecer

esa contradiccin que salta a la vista, cual es, la de
jeneral.
nuestros principios constitucionales con
unos
privilejios
la existencia
que sustraen inmensos terrenos a
de
la lei
jeneral.
Convencida
que
comisin de
la
neral a este proyecto de
parcialmente,
necesidad de
ha entrado a examinarlo
lei,
ha credo deber proponer algunas varia-
que pasa a presentar por menor con
ciones,
que
la utilidad
honorable cmara conceda su aprobacin en je-
la
las
razones
las
han determinado.
El artculo
1 .
como viene en
subsiste ntegro,
el
pro-
yecto pasado por la otra cmara.
En
se hace la variacin de erijir la
artculo 2.,
el
corte de apelaciones en tribunal
der en
gan
lo
que dispone esta
tres
el
para
de entre
la
tribunal de este
no porque
el
se le agre-
presidente de
clase de hacendados.
modo, ha credo
que presenta mas garantas para

la lei,
lo cual
ciudadanos nombrados por
la repblica
do
lei,
para enten-
especial
el
Formacomisin
la
mejor resultado de
la ilustrsima corte deje
de prestar
la
mayor confianza en su probidad i saber, sino porque por

este medio se le aumentan conocimientos prcticos, que
no deben suponerse en sus miembros, dedicados desde
su tierna edad a los estudios
cipales objetos de esta
todo
lo posible
es
lei
arregladas
al foro.
que
Uno de
los prin-
sean en
las tasaciones
justas;
como
casi todos los
bienes amayorazgados consisten en fundos rurales, se
va a conseguir, con
profesin,
que a
opsc.
la intervencin
la vista
de
de hombres de
las tasaciones
la
conozcan los
9
OPSCULOS JURDICOS
LXVI
defectos de
que pueden adolecer,
lo
que no se lograra
quizas careciendo de esos conocimientos. Tambin presentaran la ventaja de que, en caso de diverjencia en-
opiniones de los peritos, puedan sin inconve-
las
tre
niente
ir
a examinar
juicio ilustrado
por
el
la
objeto de la discordia,
experiencia informar
al
con un
tribunal
para su resolucin.
Igualmente se encarga
al
de los peritos, porque juzga
tribunal
la
el
nombramiento
comisin que, hecho por
hombres de conocida probidad, con conocimientos en

materia
la
con audiencia de las partes interesadas, no
podrn dejar de hacerlo a satisfaccin de
que principalmente ha decidido a

esta medida, es
el
la
stas.
Pero
comisin adoptar
evitar a las familias el conflicto de
se establezca entre padres e hijos
lo
una pugna de
que
intere-
ses al hacer estos nombramientos.
En
En
el 4.,
En
el
no se hace alteracin alguna.

aunque en sustancia se dispone lo mismo que
en el orijinal, se ha modificado la redaccin en consonancia a lo dispuesto en el segundo artculo.
Los artculos 5. i 6. permanecen ntegros.
el
artculo 3.,
artculo 7., se hace la innovacin de deducir la
cuarta parte del total valor que resulte de las tasaciones
de los bienes vinculados,

del
mayorazgo en
establecer
el
censo a favor
las otras tres cuartas partes.
misin considera esta rebaja como de estricta
La
co-
justicia,
aun mui favorable a los vnculos. Para persuadirse de

que comunmente todos los fundos que salen
esto, vase
a venta pblica, aun cuando no sean de gran valor, ba-
muchas veces hasta el tercio; con

cunta mas razn stos que son de un valor tan crecido,
que por lo mismo producen menos en proporcin. A
jan de su tasacin
INTRODUCCIN
mas
LXVII
amayorazgados,
cosa sabida que los bienes
es
libre el cuatro
hablando en jeneral, no dan de producto

por ciento con que se van a gravar;
de esa cuarta
parte deducida, han de salir los costos de las tasaciones,
que debern ser cuantiosos. La comisin tambin cree
que merece alguna consideracin

hecho
la
constitucin,
cho a
lo
el
que,
se hubiera
si
avaluacin de los fundos luego que se dict la
su valor no hbria alcanzado ni con
mu-
aunque de
esta
que deber subir en
dia;
el
omisin no son culpables los mayorazgos,
estn ya
en posesin de esos valores, no por eso deja de ser un

hecho,
el
que van a lograr un beneficio de que, por un
orden regular, debieron haber disfrutado los otros her-
manos.
El artculo
la otra
8.
queda como se
halla en el proyecto de
cmara.
El artculo 9. lo suprime la comisin por creerlo injusto
anticonstitucional. Injusto,
gundos que por
la constitucin
porque a
los hijos se-
adquirieron la expectati-
va de entrar a poseer en propiedad los fundos vinculados, por haberse declarado libres para su enajenacin,
i
que por una
fatal
beneficio, se les
en
la
omisin se ven aun privados de este
anulada arbitrariamente esa expectativa
mitad de los bienes. Es contrario a
la constitucin,
porque sta declar terminantemente que
las propieda-
des vinculadas, quedaban libres para poderse enajenar,
asegurando a
comend a
los sucesores el valor
la lejislatura
diotase
el
de
ellas,
solo en-
modo como
habia
de quitarse esa traba del vnculo para hacer efectiva

disposicin constitucional; pero de ninguna
manera le au-
un momento la prohibicin
No puede decirse que los inmediatos suceso-
toriza para continuar ni por
de enajenar.
la
OPSCULOS JURDICOS
LXVIII
res por haber nacido antes de haber desligado a las pro-
piedades de
ellas,
la
traba del vnculo, adquirieron derecho a
pues cuando se dict
la constitucin existian suce-
tom en consideracin i declar de hecho la libre enajenacin, con la cual qued

extinguido ese derecho. Pero, supngase por un instante, que lo hubiesen adquirido, en tal caso lo tendran
igualmente los segundos sucesores que han nacido i
sores,
sin
embargo no
los
que nacieran antes que se consume
los
la disposicin.
entonces, por qu concederles ese derecho a los unos
negarlo a los otros? por qu concederlo en parte de
las propiedades,
no en
todo? Esto sera proceder
el
contra todo principio de justicia;
as,
para obrar en con-
secuencia a lo que dictan stos, sera necesario hacer

extensiva esta concesin a todos los sucesores nacidos
al
todo de las propiedades, con
hecho
el artculo
constitucional.
comisin que es insostenible

9. del
lo
lo
que se anulara de
Por esto, le parece a la

que dispone el artculo
proyecto de la otra cmara,
por consiguiente
que es un suplemento de aqul.

Suprimido el artculo 9., entra a subrogarlo
el
artculo 10,
mismo
proyecto.
En este
dificacin ele que,
la
artculo, se
el
ha hecho
11 del
la
mo-
muerte del poseedor, no pasen
inmediatamente los bienes
al
sucesor, sino hasta que se
sepa que los lejtimos herederos no hacen uso de los
derechos que les confiere esta
lei.
Para opinar
as, la
comisin ha tenido presente que casi todos los bienes

vinculados consisten en fundos rurales; que, segn toda
probabilidad, los herederos harn uso de sus derechos;
que solo habr un corto intervalo entre

poseedor
caso,
el
el
muerte
del
entrar stos en la propiedad; que, en
tal
la
sucesor vendr a poseer por mui poco tiempo;
INTRODUCCIN
LXIX
que son mui conocidos los muchos i grandes inconvenientes que esto trae en los fundos rurales, resultando
graves perjuicios, tanto al que recibe esos fundos, como
al que los entrega. En tanto que, dejando estos bienes
en administracin, como pro indiviso, habr un administrador responsable, que dispondr los trabajos necesarios, asi de reparacin, como de produccin; que los
mismos herederos podrn velar sobre esos intereses para
no ser perjudicados;
que
al
mismo tiempo
los suce-
sores gozarn ntegramente de las rentas que justamente

les
correspondan.
El artculo 10 suprimido ha sido subrogado por otro
que ha dictado
comisin para completar
la
el
artculo
anterior.
El artculo 11 era
mara;
el
el
12 tenia el
el
12 en
nmero
proyecto de
el
13,-
13 era
el
el 14.
La comisin ha agregado el artculo que se ve bajo

nmero 14 con el objeto de que no se prolonguen
demasiado, por
que con
les
la falta
de ejecucin de esta
ella se quieren remediar;
bunal compela de
oficio
consecuencia de estas razones,
el
lei,
exije
los
que
ma-
el tri-
a los morosos para evitar este
motivo de disensiones entre padres e

c
la otra c-
hijos.
la
comisin modifi-
proyecto en los trminos que tiene
el
honor de
presentarlo a la honorable cmara.
PROYECTO
Artculo
tieren
en
1.
la
Las vinculaciones
ele
especies
que
exis-
repblica, se convertirn en vinculaciones
de valores.
Artculo 2. Al efecto, se tasarn los fundos
especies
vinculadas por tres peritos nombrados por la corte de
LXX
OPSCULOS JURDICOS
apelaciones establecida en
fines
que se propone esta
nos de
mo
la clnse ele
tribunal
lei,
especial,
para los
en unin de tres ciudada-
hacendados, que nombrar
el
supre-
gobierno. El tribunal proceder a este nombramiento
con audiencia del actual poseedor i del inmediato sucesor.
Los sucesores que hayan cumplido veinticinco aos,

podrn comparecer al juicio por s mismos, sin embargo
de que estn bajo
tribunal proveer
veinticinco aos
poseedor
la patria
ele
potestad del poseedor,
el
curador a los que sean menores de
que estn bajo
la patria potestad del
a los que no lo tengan o tenindolo se en-
cuentren impedidos.
3.
Artculo
operacin,
Los peritos procedern de consuno a
tiones que les ocurran en
Artculo
desempeo de su cargo.
el
no pudiere resultar mayora, expon-
4. Si
drn por separado su dictamen;

cin,
la
resolvern por mayora de votos las cues-
sometern sus trabajos
terminada
al tribunal,
la
opera-
quien, oyendo
una audiencia verbal, i dejando

reclamos que hicieren, acordar lo
a los interesados en
constancia de los
conveniente para terminar
la discordia,
remediar los
un nuevo perito que,

miembros del tribunal, vaya
errores que hubiere, sea elijiendo
en unin de alguno de los

a reconocer
el
objeto
u objetos en que haya ocurrido
el
desacuerdo, o que hayan sido reclamados, para que con
su informe pueda resolver

arbitrio
que proporcione
el
tribunal, o bien algn otro
la
exactitud de la tasacin en
lo posible.
Artculo 5.
recurso que
el
La
decisin de los peritos no admite
mas
de nulidad del nombramiento, exclusin
de bienes vinculados que debieron tasarse, o inclusin
de otros que son
libres,
cohecho.
INTRODUCCIN
De
las sentencias
cursos,
que diere
LXX1
tribunal sobre estos re-
el
se podr apelar para ante la corte suprema de
justicia.
Artculo
6/ La
tasacin de los peritos se someter al
tribunal, quien proceder en la
misma forma que en
los
casos de tasacin de bienes de menores que hubieren
de enajenarse.
Artculo
los
Aprobada que sea
7.
la tasacin
de todos
bienes vinculados, de su total valor, se deducir la
cuarta parte,
las otras tres cuartas
partes quedarn a
censo redimible en los mismos bienes races vinculados,
o en otros distintos en cuanto
lo
permita
el
valor de los
El importe de los costos que ocasionare la ta-
suelos.
sacin, se sacar de la cuarta parte deducida.
Artculo
anual;
ciento
mente a
las
El censo ganar el rdito de cuatro por
8.
i
el
derecho de gozarlo pasar sucesiva-
personas que designen las respectivas fun-
daciones de mayorazgos.
Articulo 9. Los derechos que confiere la presente
los actuales poseedores
lejtimos
herederos,
de haber hecho
la
si
lei
de mayorazgos, pasarn a sus
los
primeros fallecieren antes
imposicin;
los bienes vinculados
permanecern como proindiviso hasta que se hagan

las tasaciones
drn
se instituya
el
los herederos disponer
censo, en cuyo caso po-
de dichos bienes en pro-
piedad.
Quedar extinguido
lo
el
derecho que
el
presente artcu-
concede a los herederos del ltimo poseedor,
cieren uso de
si
no hi-
l pidiendo la tasacin de los bienes en el

trmino de noventa dias, contados desde el dia en que
hubiere constancia de la muerte de dicho poseedor; i el
sucesor entrar en posesin de los bienes.
OPSCULOS JURDICOS
LXXI
Hecha la tasacin a peticin ele los hereposeedor, como previene el artculo anterior, i
Artculo 10.
deros del
establecido
censo, se pagarn sus rditos desde
el
en que hubo constancia de

le
suceda en
el
Artculo 11.
la
muerte del poseedor
dia
el
al
que
goce del mayorazgo.
No
se pagar derecho
ele
alcabala por la
adjudicacin de los fundos, ni de imposicin por la constitucin del censo.
Artculo 12.
La
divisin de las propiedades censidas,
lleva consigo la divisin del censo.
Artculo 13.
tucin contra
No
el
se da a los
menores derecho de
resti-
auto del tribunal en que se apruebe la
tasacin o la divisin de lbs bienes vinculados.
Artculo 14. Si a los dos aos de promulgada esta
le
algunos poseedores de mayorazgos no hubiesen procedido a las operaciones que ella previene para la conversin de los vnculos en valores,
el
tribunal,
haya o n
requerimiento de parte de los interesados, deber compelerlos al cumplimiento.
Andrs
Don Andrs
nin en
el
Bello.
Ramn Errzuriz.
Bello explan,
como va a
verse,
su opi-
senado.
SESIN DE 10 DE
Presidencia, del seor
AGOSTO DE 1849.
don Diego Jos Benavente.
Se pas a tratar en jeneral del proyecto sobre vinculaciones.
El seor presidente Benavente.
Vino
un proyecto
pas a una comisin
de la cmara de diputados, i se
que nombr esta cmara. La mayora de
ella
present
INTRODUCCIN
otro proyecto
la
minora otro. Para proceder a
cusin jeneral, es preciso que

es
que debe
el
elejirse,
la discusin particular.
modo de
I.XXIII
la
de tomarlo por norma en
fin
Se rata de dar una

I
sobre
lei
enajenar los bienes vinculados. Este es
cipio sobre
que debe rodar
la dis-
cmara determine cul
el
el
prin-
la discusin.
El seor Bello. El seor presidente observa con

mucha razn que, habindose presentado tres proyectos
sobre esta materia, uno por la cmara de diputados,
otro por la mayora de la comisin que se nombr para
que informase sobre l, i otro por uno de los individuos
que formaban parte
de proceder a
el
ele ella,
parece natural que, antes
la discusin, se fije
por
la
cmara cul es
proyecto de los tres presentados sobre que debe re-
caer
debate. Este es
el
el
mejor medio de simplificar
el
trabajo.
La
dificultad para la
cmara est en
elejir
uno de esos
proyectos.
Yo
observar que, entre
mayora
el
proyecto presentado por
comisin i el aprobado por la honoracmara de diputados, la diferencia es comparativamente insignificante, ele manera que, difiriendo apenas
la
ele la
ble
en
los
pormenores, estn conformes en
paso que
Menses
el del
versa.
proyecto presentado por
difiere
el
principio, al
honorable seor
el
completamente de ambos. La razn es
La base de
obvia.
i
el
los
dos proyectos,
el
de
la
comisin
honorable seor Menses, es completamente di-
Uno da un
sentido particular
al
artculo
162 de
i el otro
le da una intelijencia enteramente opuesta.
La cmara recordar que, habiendo pasado este asunto a la comisin para que presentara un proyecto, estuvo
la constitucin,
LXXiV
OPSCULOS JURDICOS
enfermo durante algn tiempo

ses,
honorable seor Men-
que era uno de sus miembros. Los miembros restanen
tes se vieron
cia.
el
Yo
sent
la
necesidad de trabajar sin su concurren-
mucho no haber conferenciado con
el
seor
prebendado Menses, porque acaso, exponindonos recprocamente nuestras dudas, hubiramos modificado
nuestras ideas. Pero,
al
mismo tiempo, debo
despus de haber ledo con bastante atencin

bulo del proyecto presentado por
el
decir que,
el
prem-
prebendado seor
Menses, no he encontrado motivos para retractar casi
ninguno de
los
puntos sustanciales comprendidos en
el
proyecto presentado por la mayora. Por mi parte, reco-
nozco que
difcil,
el
pues se trata
existen sobre
sumamente
asunto es demasiado grave,
el
ele
conciliar
intereses opuestos,
particular opiniones del todo diversas.
Confieso injenuamente que no tengo aquellos conoci-
mientos locales que serian necesarios para emitir un

Sin embargo, habiendo te-
juicio con entera confianza.
nido por socio a un honorable miembro que posea los
conocimientos locales que
me
faltaban,
no dir con entera confianza, pero
puedo presentar,
con
cierto,
grado
de probabilidad, mi opinin acerca de esos proyectos.
Convenimos con
el
honorable seor Menses en
la
base fundamental de esta cuestin. El cree que lo que
debe tenerse principalmente en consideracin es

tculo 16*2
de
la constitucin,
en
lo cual
el
ar-
estamos acordes.
Pero esto sirve de poco, porque diferimos completamente
en
la
interpretacin de dicho artculo.
Recorrer,
para manifestar mi opinin, casi palabra por palabra

artculo de la constitucin
ele
que se
trata,
el
trayendo a
colacin las opiniones del honorable^ seor Menses so-
bre esta materia. El artculo
16*2
de
la constitucin se
LXXV
INTRODUCCIN
expresa en estos -trminos: Las vinculaciones de cualquiera clase que sean, tanto las establecidas hasla aqu,
como
las
que en adelante se establecieren, no impiden

de
libre enajenacin
las
la
propiedades sobre que descan-
san, asegurndose a los sucesores llamados por la respectiva institucin
Una
lei
valor de las que
que en adelante
la intelijencia
se establecieren,
se enajenaren.
ele
ses, esa palabra
hacer efectiva
no impiden
de esta palabra, difiere de
disidente.
dimento para
modo
Las vinculaciones establecidas, o
eski disposicin.
miembro
el
particular arreglar el
no
Segn
proyecto
el
significa quitar
la libre enajenacin,
la
mayora
la
ele
mayora
la
desde luego
fijando
el
un trmino
momento
lo
se proceda a su enaje-
mismo proyec-
de manera que, segn esta idea, no se
concepto de la mayora de la comisin,
de
como
lenta del tiempo, es
nacin con las formalidades que exije ese
cipal
impe-
cuando un mayorazgo quisiere enajenar un
fundo, solo desde ese
to;
el
comisin, sino que esa
liberacin debe dejarse a la accin
decir que,
Sobre
d seor Men-
perentorio para que concluya ese impedimento,
ha entendido
las
la lei.
La
lei
amayorazgados, fomentar
al
en
objeto prin-
ha querido conceder un beneficio
a la agricultura por medio de
de suponerse que,
el
llena,
la
la divisin
de los fundos
riqueza nacional;
no pue-
mismo tiempo que ha querido
pro-
ducir estos bienes, haya querido abandonarlos a la accin

lenta del tiempo, a la voluntad caprichosa
sores de los respectivos mayorazgos.
ele
los suce-
Procediendo en
que hoi se enajenase un fundo, i

de aqu a veinte aos otro, de manera que, adoptando
esta forma, sucedera
el
medio propuesto por
vendra a lograr
el
el
honorable seor Menses, se
objeto de la
lei
con
el
trascurso, no
OPSCULOS JURDICOS
LXXV1
No
exajero, de algunos siglos.
pues, que,
es probable,
habiendo tenido este artculo por fundamento
de aumentar
de
deseo
la
riqueza del pas, fomentando la divisin
su libre enajenacin, haya querido dejar-
fundos
los
el
se este trabajo a la accin lenta del tiempo.
Por otra
como
cin.
modo
se expresa la constitucin, no impiden, desde aho-
desde
ra,
parte, obsrvese, seor presidente, el
el
que se promulga
instante en
No impiden
la constitu-
quiere decir quitar desde luego
impedimento, no dejarlo
al lento
el
trascurso del tiempo,
a la voluntad caprichosa de los sucesores de los mayorazgos.
Una
tiva
le
particular determinar el
esta disposicin, dice
manera que
el
el
modo de
hacer efec-
de
cdigo fundamental,
cumplimiento de su objeto no
lo deja al
trascurso del tiempo, sino a la accin de la cmara. Por
manda que dicte una lei particular, porque desde

momento quiere la constitucin que quede de
esto, le
este
todo punto abolido
el
obstculo
para la libre enaje-
nacin.
Mi primer argumento
de que se vale
la
consiste, pues, en la expresin
constitucin, en haber hecho uso del
tiempo presente, no impiden. Bien pudo haber dicho

lejislador, si
hubiese querido
Pero quiere que desde

dilacin,
el
quede destruido
lo contrario,
no impedirn.
mismo momento,
el
el
embarazo para
mas
sin
la
libre
mi modo de pensar.
Lo que acabo de decir, es de la mayor importancia. Jus-
enajenacin. Este es
tamente forma el punto de diverjencia de lselos proyectos.
mi modo de ver, deber tomarse como base parala
cusin, o
la
el
proyecto presentado por la mayora, o
dis-
el
de
cmara de diputados, porque ambos parten de esta
LXXVII
INTRODUCCIN
suposicin: que la intencin de la constitucin es
quite desde luego

cin, o por lo
impedimento para
el
menos, cuando se
que debe hacer
la libre
dicte la
lei
que se
enajena-
particular
que
efectiva esta disposicin, al paso
proyecto del seor Menses lo deja a
la
el
voluntad de los
sucesores de los mayorazgos, es decir, no quita desde
luego ese impedimento para
que
mayor
es de la
la
Creo
libre enajenacin.
importancia decidir
si
se
fija
un
tr-
mino perentorio para que esas propiedades vinculadas

puedan enajenarse libremente; o si no, lo que mas puede suponerse es que la constitucin no ha dicho ni lo
uno ni lo otro. Ese es un vaco del artculo; i en tal caso,
ese vaco debe llenarlo la lei particular que se dicte
para hacer efectiva
lei
la disposicin
constitucional,
esta
particular debe dictarse en conformidad con el prin-
que han tenido presente los lejisladores, i que

no ha podido ser otro, que el inters pblico. Este es
uno de los puntos en que diferimos.
cipio
Hai otro tambin,

suponerse en
el
dueo de
el
la
no de poca importancia. Parece
prembulo que no puede enajenar, sino

propiedad, o alguno que
le
represente,
o que obre por su exclusivo inters. Es necesario confesar

cias
que nuestras leyes reconocen muchas circunstan-
en que otro que
puede disponer que
el
se
dueo puede enajenar. As
haga
la
la lei
enajenacin de la propie-
dad perteneciente a una persona particular, cualquiera

que sea su voluntad. Por consiguiente, no es exacto el
que no puede enajenar, sino el verdadero dueo.

Puede enajenar otro, que no sea el dueo. Nuestras leyes
decir
reconocen este principio;
misma, que establece
Por otra
el
lo
consagra
la constitucin
derecho de expropiacin.
parte, seores, cul es el
dueo de
los bie-
OPSCULOS JURDICOS
LXXVIII
prembulo que, desde

que no puede enajenar otro que el verdadero dueo,
nes vinculados? Se dice en
solo
puede hacerlo
la serie
el
de sucesores establecida por la
respectiva institucin. Este principio

to.
la doctrina del
ra,
me
no
parece exac-
Siento hallarme en oposicin bajo este aspecto con
honorable autor del proyecto de
la
mino-
a quien respeto; pero la opinin que sostengo no es
mia, es
la
opinin jeneral de los autores que han tratado
de mayorazgos, cuyo dictamen, segn creo, es entera-
mente uniforme en
cho real que no puede
ya sea un
dominio es un dere-
este punto. El
existir, sino
individuo, ya
en personas reales,
una corporacin, ya
entera.
Siempre pertenece a personas
ciertas,
personas naturales.
la
nacin
reales, personas
Una persona
incierta,
un
no puede tener do-
ser futuro no puede ser dueo,
minio.
un dominio pleno que comprende el derecho

de enajenar, i otro dominio menos pleno que no comprende ese derecho. Hai un dominio que se llama civil,
en que el dueo no puede disponer de la propiedad, sino
que se ve en la necesidad de trasmitirla a una persona
determinada: este es el caso en que se hallan los mayorazgos. Los poseedores son dueos, pero dueos con
dominio limitado; dueos que tienen un impedimento
para enajenar, que tienen un dominio civil que no comHai
prende
el
derecho de enajenar.
La
rido quitarles ese impedimento.
culaciones no impiden, etctera,

si
los
do,
dijera: hasta
ahora
el
constitucin ha que-
Por
eso,
que es
dominio de
los
dice: las vinlo
mismo que
poseedores de
mayorazgos ha sido un dominio imperfecto i limitaque no ha comprendido la facultad de enajenar;
pero, desde este
momento quiero que
las vinculaciones
LXXIX
INTRODUCCIN
no impidan
sea perfecto
el
enajenacin, quiero que
la libre
i
dominio
el
absoluto bajo la condicin de asegurarse
Cuando yo digo que

poseedores no son meros usufruciuarios, como vul-
valor a los respectivos sucesores.
los
garmente se
me
verdaderos dueos,
cree, sino
parece
que no tengo necesidad de citar autores, porque esta es

la doctrina jeneral. Sin embargo, citar uno, que es el
que goza de mayor autoridad en la materia, que vale
i
por muchos; Molina. l dice expresamente que los podueos,
seedores
son
enajenar,
porque por
para hacerlo,
tienen
un estorbo
la institucin
los respectivos
dice la constitucin no
el
no pueden
son obligados a trasmitir las propiedades
amayorazgadas a
ahora
pero dueos que
sucesores.
impiden, esto
impedimento para
la libre
Por
eso,
desde
es, quito
De
enajenacin.
esta
observacin, se sigue que las personas a quienes la constitucin
ha quitado
actuales,
no otros.
el
I
impedimento son
los
poseedores
yo pregunto: a quin se
le
ha
ocurrido pensar que este artculo trata de conceder la

facultad de la libre enajenacin a otras personas,
que a
ha ocurrido pen-
los actuales poseedores? a quin se le
sar que la constitucin tratase de conceder esa facultad
la serie
titucin?
de sucesiones llamadas por
Pues esto es
lo
la respectiva ins-
que se seguiria adoptando
proyecto del honorable seor Menses.
en este punto a
senadores;
si
que nunca se
la
Yo me
el
remito
conciencia de los honorables seores'
me engao, yo
me ocurri que
lo
menos puedo afirmar
la constitucin tratara
de
quitar a otros que a los actuales poseedores ese impe-
dimento.
Resulta de lo dicho:
quien enajena,
1.,
que no siempre es
el
dueo
que puede haber cnajenaciun contra
la
LXXX
OPSCULOS JURDICOS
voluntad del dueo;
2.,
que a
no a otros, es a quienes
impedimento para
conceder
la
que
la
libre enajenacin;
de asegurar
sucesores. Pero, en
nses, se
la constitucin
la libre enajenacin,
otra traba,
imponen
el
los actuales poseedores,
la
el
ha quitado
el
que,
al
3.,
puso
constitucin no
valor a los respectivos
proyecto del honorable seor Me-
que
tales trabas a la enajenacin,
los
compradores de estos fundos no podrian nunca conside-
como verdaderos propietarios. Sigue la constitudiciendo que, como condicin para la libre enajena-
rarse
cin
cin, se asegure a los sucesores respectivos el valor

las
propiedades vinculadas;
que me ha hecho impresin

nses;
el
de
a este respecto confieso

raciocinio del seor
Me-
que, por consiguiente, creo que no debe hacerse
rebaja ninguna en
el
verdadero valor, que sera
el
que
resultase de la respectiva tasacin de los fundos.
He
de
la
expuesto las principales diferencias entre las ideas
mayora de
Menses. La
lo
la
comisin
las del
honorable seor
cuestin de que ahora se trata, es,
ha indicado mui bien
el
como
seor presidente, cul de
esos proyectos debe escojerse para la discusin.
He
di-
cho que los dos proyectos difieren en su base; que, para

elejir
entre ellos, es necesario elejir entre dos bases,
entre la base del proyecto de la mayora de la comisin,
que
un trmino perentorio para quitar
fija
el
impedi-
mento a la libre enajenacin de los bienes vinculados,

la
base del proyecto de la minora, que no
alguno,
po
que quiere se deje
al lento
fija
trmino
trascurso del tiem-
a la voluntad caprichosa de los sucesores, por cuyo
medio no llegara a verificarse en siglos
el
objeto de la
constitucin.
Veinticinco
aos.
INTHODUCCION
he tenido
LXXXI
honor de pertenecer
el
al
En
congreso.
este
mayor importanhe entrado con valor, aunque sin el
tiempo, han ocurrido cuestiones de la

cia,
a todas ellas
debido conocimiento; pero en sta de mayorazgos, cuan-
do se trataba
si
deba haberlos o n, era bien conocida
mi opinin de que no deberan
existir.
Mas ahora que

que descan-
trata de enajenar las propiedades sobre
se
san, lo que, segn conocidas aspiraciones, puede califi-
carse de despojo, he temblado al entrar en
una cuestin
que pueda perjudicar a intereses privados.
La
constitucin de 1828 habia cortado de
nudo gordiano; pero, con
el
volvi
el
jisladores
la constitucin
a empeorar
el
asunto.
senador que acaba de hablar, con ese gran
caudal de conocimientos que posee,
tin,
de 1833,
nteres particular a influir en los consejos lei
Si el seor
despejada,
un hachazo
dice
con su intelijencia
que entra con desconfianza en
la
cues-
qu podr decir yo? Tanto mas, cuanto que en
muchas cosas difiero de uno i otro proyecto. Aunque

confieso mi insuficiencia en esta materia, sin embargo,
encuentro mas ljico el proyecto del seor Menses, que
los
otros.
El
artculo constitucional
vinculaciones establecidas hasta aqu,
ha dicho que las
como
que en
las
adelante se establecieren, no impiden la libre enajenacin de las propiedades vinculadas. Bueno, seores; es
decir
en
la
que deja a esos poseedores de bienes vinculados

entera libertad de venderlos. As
como yo no tengo
impedimento para vender una propiedad que me pertenece, as tampoco lo tienen los poseedores de mayorazgos. Pero esto no quiere decir que desde este momento
se les haya de obligar a vender, ni se les
pueda
fijar
un
trmino, porque esa enajenacin debe hacerse libremenOPSC.
11
OPSCULOS JURDICOS
LXXXII
Aun
te.
mas,
cin para esta enajenacin,

los sucesores llamados
el
difcil.
tculo, arreglar
es
que debe asegurarse a

todo
la respectiva institucin
Una lei particular, dice tambin el arel modo de hacer efectiva esta disposi-
debe darse una
decir,
cin, es
por
tal
propiedad que se enajena; h aqu otra
valor de la
cuestin
una condi-
artculo constitucional exije
el
lei
particular
que
deter-
mine el modo de hacer la enajenacin de los bienes

amayorazgados i de asegurar todo su valor. En ninguno de los tres proyectos, viene claramente expreso este
punto.
Ya
el
seor Bello confiesa haber variado de
pensar sobre
la
mayorazgos. En
modo de
rebaja que creia deber hacerse en los

las vinculaciones,
puede tambin haber
valores consistentes en cosas perecederas o funjibles,
como semovientes,
proyecto
clel
alhajas, cuadros de familia, etc. El
seor Menses exije fianzas u otras preven-
ciones para esto.
Yo
estoi
conforme hasta
con esta opinin; pero no en

exije el proyecto,
la clase
punto
cierto
de seguridad que
porque eso, a mas de ser embarazos-
simo, jamas dara una seguridad perenne, una seguridad
que
completamente.
satisfaciese
torbos, habia meditado hacer

los deseos
de
la constitucin.
exijir fianza al
Encontrando estos es-
una indicacin que
Yo
llenara
diria que, en lugar de
poseedor de los bienes perecederos redu-
cidos a valor,
que deben pasar
al
inmediato sucesor
despus de los
clias
de aqul, se pusiera ese dinero en
arcas fiscales,
que
el
de ese valor, que es
el
fisco
pagara
el
cinco por ciento
inters reconocido por la
lei;
para su seguridad se hipotecaran todas las rentas;

el
valor de los bienes o fundos se asegure en la
propiedad, pagando
el
cinco por ciento.
De
este
que
que
misma
modo,
LXXX.U
INTitUUUCClON
padre puede, o conservar los bienes para
el
el hijo,
venderlos libremente.
Con
mayoproducir lo que
respecto a lo que se ha dicho de que los
razgos permanecen abandonados sin
debieran, perjudicando la prosperidad pblica, eso
parece un poco declamatorio.
me
No conozco fundos ama-
yorazgados que se hallen en este estado. Al contrario.

Pero, ya que se quiere proejer
do
la
reduccin de
las
vinculaciones,
que se exijan para
las fianzas
promovien-
la industria,
la
sustituyase a
conservacin de esos
bienes, la seguridad de la nacin. Depostense en sus
arcas esos valores;
se protejer directamente al pas,
para que construya puentes u otras obras de necesidad.
Nadie puede presentar mas seguridades que

por ser un cuerpo moral que jamas perece,
la
nacin,
la cual
po-
dr trasmitir intacto a los sucesores ese valor. Por ejem-
supongamos que alguien compra una alhaja amaque entregue su precio al poseedor actual.
Ese valor puede ser botado o consumido por el vende-
plo,
yorazgada,
dor, o desaparecer por accidente fortuito;
irreparable, al
ra que no hai
cmo
entonces
el
una prdida
paso que el fisco nunca muere, de manemotivo para abrigar ese temor. Ademas,
sucesor, no 'teniendo
cubrirse,
sufre
esto se halla en conformidad con el artculo constitucional,
porque
exijc se asegure ese valor de
un modo
Por consiguiente, cuanto mayor sea la seguridad, tanto mas en armona nos hallamos con la constitucin. La destruccin de los mayorazgos no es posible
por nuestra constitucin; i si queremos reducirlos a
positivo.
valor, no encuentro otro

ste. li
medio mas llano
expedito que
aqu en cuatro palabras allanadas todas las
cultades que se presentaban para la enajenacin.
difi-
OPSCULOS JURDICOS
LXXXIV
La
cuestin queda reducida a
dos
cul de los
fijar
proyectos debe elejirse para la discusin. Se trata
hacer efectivo
diendo a
l,
el
artculo 162 de la constitucin;
creo cjue
mente deducido
seor Menses es mas
el del
del espritu
El seor Bello.
ele
ele
aten-
ljica-
sus palabras.
Yo observar que, para hacer efecartculo
tiva la disposicin del
mencionado, no se
dice,
que sea preciso enajenar. N, seor. La constitucin no manda que se enajene, sino que se quite el impedimento para enajenar,
convirtiendo las fincas en valores, i asegurando estos
valores a los respectivos sucesores, es decir, que los
poseedores, que antes tenan sobre los fundos un dominio limitado, pueden desde entonces, no solo enajenarlos, sino tambin variar su forma destruyendo completamente la actual i sustituyndole otra, sin que nadie
pueda intervenir en este lejtimo ejercicio de su do-
como gratuitamente
se supone,
minio.
Es
efectivo
que
medios de conservar este valor
los
ofrecen las mayores dificultades;
ha observado mui bien

tenga
que ocuparse
poseedores, desde
el
la
el
en esto ser, como
lo
seor presidente, en lo que
cmara.
Por
dems, esos
lo
cumplimiento del plazo sealado,
podrn, no solo enajenar esos fundos a su arbitrio, sino

dividirlos, hipotecarlos,
to,
como
si
disponer de ellos por testamen-
fueran bienes libres.
Tratar de que vare de dueo
el
un dominio limitado en un dominio

especies a trabas
fundo o de convertir
pleno,
someter
dificultades eternas en su
tracin, es contradecirse en los trminos
mayorazgos bajo una forma que

ha querido variar.
tentes los
las
adminis-
dejar subsis-
la constitucin
LXXXV
INTRODUCCIN
Yo me
me engaar mucho, en lo que sosmenos, este es mi modo de ver. Vuelvo,
engaar,
tengo; pero,
al
pues, a repetir que se traa de elejir entre dos bases:

entre la base que seala
libre enajenacin
no
de los
un trmino perentorio para la

fundos vinculados i la base que
plazo alguno.
fija
Aadir, todava, que con respecto a los bienes que

tienen
un
bigracia,
como
al
valor especial de afeccin,

el
retrato de
un
como
ascendiente,
venderse' perderan casi tocto
nen para su dueo, no entran
el
lo sera, ver-
estos objetos,
valor que tie-
pueden entrar en
ni
la
enajenacin de que se trata, sino que debern conser-
varse para los sucesores.
El seor presidente Ben avente.
Siento hallarme en
oposicin con las opiniones expuestas por
seor sena-
el
dor preopinante.
no es tanta, como se pretende. El vnculo no se concluye completamente para el

poseedor, porque es una condicin forzosa exijida por
La
libertad de enajenacin
la constitucin el
fundo a
que se asegure
el
verdadero valor del
los sucesores.
En un mayorazgo, puede haber menores; para

i
en conformidad con
las leyes,
obrar
deben intervenir para
la
enajenacin la autoridad o las personas que estn constituidas
que
el
para estos casos, porque bien puede suceder
poseedor quiera vender
el
fundo por
su valor, perjudicando a los sucesores.

absoluta esta libertad, ni
el
No
la
es,
mitad de
pues, tan
dominio del poseedor tan
que asegurar
el valor;
este valor no puede asegurarse de un modo
sujeto a accidentes que puedan poner en peligro el valor
de la enajenacin. Debe hacerlo de un modo satisfacto-
pleno,
como
i
se pretende. El poseedor tiene
OPSCULOS JURDICOS
LXXXVI
rio;
en
el
Por
que ese valor se asegure
o propiedad.
La constitucin exije esto,

un absurdo, pues; ni s
No
lo aconseja.
cmo pueda
de otro
el
otro mejor que
mismo fundo
razn
la
cul
modo
es
pugnar con
tocio l valor,
porque, obligndose
de
el espritu
la constitucin.
Menses, conociendo
esto, el seor
de asegurar
es
nombre. Al contrario, proceder
cirsele tal
poseedor a vender
al
la
necesidad
quit ese trmino perentorio,
se veria obligado a dar los fundos a
la
propiedad,
un precio bajo
sin
prestar las garantas que exije la responsabilidad del

valor para
el
inmediato sucesor. Por esto, exije
Menses que se den

ciente
mas
fianzas;
embarazoso;
eficaz
aun esto
el
seor
insufi-
modo
el
valor a los sucesores es
dejar ese valor asegurado en
el
lo creo
por esto, he dicho que
de asegurar todo
el
mismo fundo, en
el
cuanto puedan soportarlo los terrenos, o hacer la consignacin en arcas

co
el
cinco por ciento
nteres
pecta
nacionales,
debiendo pagar
del capital acensuado,
que se crea mas proporcionado. Por
al
proyecto que debe
elejirse
para
la
lo
el fis-
o aquel
que res-
discusin,
creo ahora que cualquiera es lo mismo, porque en cada

artculo
puede cotejarse lo que disponen

el que crea mas conveniente.
los otros
la
sala elejir
El seor Ech vers.
Tanto
para establecer mi opi-
nin sobre la cuestin que se propone,

tar
como por no
conforme con ninguno de los proyectos, dir
cepto que he formado sobre
el
particular
las
el
es-
con-
razones
que tengo para opinar que debe adoptarse con preferencia el proyecto
de
la
Yo he notado que
minora.
la constitucin
razgos; que lo nico
perpeta los mayo-
que quiere es
la libertad
de
la
propiedad sobre que descansan. El hecho solo de declarar
INTRODUCCIN
que
las
mayorazgos no impiden
los
propiedades vinculadas,
conservarlos
enajenacin de
la libre
manifiesta que ha querido
que solo quiere quitar ese
pblico.
La constitucin habla de los
i
LXXXVII
escollo del bien
mayorazgos establecidos
la lei
de que
modo de
la ena-
de los que en adelante se establecieren;
ahora se
trata, solo
debe determinar
el
jenacin. Naca mas.
En
esta cuestin de mayorazgos, he encontrado siem-
pre dos cuestiones: una de inters privado

ters
pblico.
sta, pertenece el
mayorazgos sean enajenables,

no sea solo para
el hijo
que
que
el
otra de in-
los
bienes de
beneficio de ellos
mayor, sino para todos
los hijos;
dems
es de de-
pero, saliendo de estos puntos, todo lo
recho privado. Lo
mas
se halla previsto
en nuestras
Nuestros cdigos disponen que, cuando un menor
leyes.
dueo de una propiedad que se trata de vender,

se haga la enajenacin en subasta pblica. Digo mas,
que para conservar ntegro al sucesor lejtimo todo el
valor del mayorazgo, debiera intervenir en la venta de
estos bienes el defensor de menores. Creo que de este
modo se salvaran tantas cuestiones que se proponen en
es el
ambos
proyectos, que pertenecen al derecho privado
que no hai necesidad de considerar, porque estn previstas por nuestras leyes.
La
constitucin ha dicho
que
la
propiedad de los bie-
nes inalienables, sea de los mayorazgos, sea de cualquiera otra clase de personas, quede libre del impedi-
mento que tenia para la enajenacin. Esto es todo lo

que ha dicho la constitucin, i lo que debera expresarse
en
el
proyecto, reservando las consideraciones particu-
lares para
el
tiempo de
la discusin.
OPSCULOS JURDICOS
LXXXVIII
El proyecto
dad con
el
minora se halla mas en conformi-
espritu de la constitucin;
aunque no
ferible al
la
ele
llena la opinin
de
la
me
que
por esto creo que,
he formado, es pre-
mayora.
El seor presidente Bena vente. Si la cmara cree

bastante discutida la materia, podemos proceder a la
votacin.
El seor
Pinto.
Convendra que
de los seores senadores que faltan,
se oyese a alguno
i
que pueden
ilus-
mas.
trarla
La
sala convino en dejar
el
asunto para segunda dis-
cusin.
La cuestin
volvi a tratarse en la sesin de 5 de
junio de 1850.
En
ella,
expuso don Andrs Bello que, despus de
haber meditado
la materia,
don Juan Francisco Menses,

ba en
no aceptaba
si
algunas ideas dignas de atencin,
terar la base, sino para llenar los vacos
en
el
el
informe de
bien reconoca que ha-
no para
al-
que se notaban
suyo.
Adhera, por consiguiente, a
la
opinin emitida por
don Manuel Camilo Vial Formas para que se elijiese

una nueva comisin que, estudiando todos los trabajos
un proyecto mas completo.

Aprobada la indicacin, se nombr con este fin a don
Andrs Bello, don Manuel Camilo Vial Formas, don
Ramn Errzuriz i don Santiago Echvers.
La finalizacin del asunto puede verse en los extractos
anteriores, presentase
de
la
sesin del senado que paso a copiar.
LXXXIX
INTRODUCCIN
SESIN DE 2 DE iULIO DE 185*2.
Presidencia del seor don Diego Jos Denavente.
Se ley un proyecto del seor Bello sobre exvinculacin de propiedades.
El seor Bello.
nombrada por
sin
Habiendo
esta
pertenecido a la comi-
cmara para que formulara un
proyecto de
lei
vinculadas,
ha sucedido que
sobre enajenacin de las propiedades

la
ausencia de los otros
seores miembros de esa comisin,
da a m
solo.
me que
presentara ese proyecto;
ha dejado reduci-
la
El seor presidente se ha servido pedir-
no he vacilado en
hacerlo. Sin embargo, debo decir a la
con suma desconfianza
el
cmara que miro
asunto, porque
me
considero
incapaz de darle con solos mis esfuerzos una solucin
Se versan en esta materia intereses de
satisfactoria.
mucha
consideracin;
yecto que tengo
el
talvez se encontrar
que
el
pro-
honor de presentar, es incompleto,
en cierto modo informe, porque, efectivamente no

propuesto sino reunir un corto nmero
ele
bases,
me
he
espe-
rando que, cuando se llegue a tratar en particular este

asunto, se enmendarn los defectos,
se harn las agre-
gaciones que se crean convenientes.
El seor presidente Bexa vente.
Este negocio es
primero que est en tabla desde que empezaron
el
las
La comisin no se habia podido

reunir; i ahora uno de sus miembros presenta el proyecto que se ha ledo. Lo presenta con desconfianza; i
sesiones de la cmara.
yo dir que no tengo ninguna dificultad en apoyarlo.
Hace
veinticinco
mayorazgos;
tilado
aos que se trata de reglamentar los
como siempre en
este asunto se
cuestiones de inters particular, lian
han venfracasado
OPSCULOS JURDCOS
XG
ante estos
todos los
obstculos
presentado sobre
proyectos que
se
han
la materia.
Es bien sabido que la constitucin de 1^28 derog los

mayorazgos. Vino despus la de 1833, i dijo: Las
vinculaciones
ele
cualquiera clase que sean,
establecidas hasta aqu,
como
no impiden
establecieren,
enajenacin de las
libre
la
tanto las
que en adelante se
las
propiedades sobre que descansan, asegurndose a los

sucesores llamados por la respectiva institucin
que se enajenasen. Una
de
las
el
modo de hacer
lei
el
valor
particular arreglar
efectiva esta disposicin.
Desde en-
tonces, no ha podido hacerse otra cosa sin infrinjir

artculo constitucional.
la constitucin,
La
lei
que, segn
el
el
mandato de
ha de reglamentar esa disposicin, debe
limitarse a determinar la forma de la enajenacin; pero

sin tocar los valores
que deben reservarse ntegros a
los
sucesores llamados por las respectivas instituciones;

esto es lo
que hace precisamente
de
Yo
leerse.
el
proyecto que acaba
creo, pues, que, teniendo todas las condi-
ciones exijidas por la constitucin,
siendo esta una
discusin jeneral, no habr dificultad para que se aprue-
be
el
proyecto en jeneral.
Apoyado
i
los
proyecto antedicho por
seores Pinto
jeneral;
de
el
se aprob
la sala los*
el
seor presidente
Cavareda, se puso en discusin
unnimemente, habindose retirado
seores Correa
Huidobro por conside-
rarse implicados.
SESIN DE 5 DE JULIO DE 1852.
Presidencia del seor clon Diego Jos Benavente.
Se puso en discusin
el
primer inciso del artculo
del proyecto sobre exvinculacin de propiedades.
INTRODUCCIN
XCI
El seor presidente Bexa vente.
En
la sesin ante-
honor de apoyar este proyecto, porque lo

encuentro tan ljico, tan conforme con lo prescrito por
la constitucin, que no puede absolutamente hacerse
rior,
tuve
el
otra cosa. Cuanto se ha hecho hasta ahora a este respecto, o ha sido incompleto, o ha tratado de
favorecer
intereses particulares. El artculo 165 de la constitucin
es conocido. Para que la vinculacin de las propiedades
no impida su
a valores;
mados por
libre enajenacin, ese
manda que
se
artculo las reduce
asegure a los sucesores
lla-
la respectiva institucin la totalidad de esos
Por consiguiente, el proyecto de que ahora se

trata, es el nico que se ha presentado ljico en sus
disposiciones, el nico que ha mirado los intereses particulares, el nico que ha dado cumplimiento a la pres-
valores.
cripcin constitucional.
El seor Arstsgui.
prescribe
Yo
estoi
conforme con
artculo; pero, acerca
el
hecha por los peritos,

precisamente
el
me
de
concurso de los
tres,
porque,
dado
el
el
dicta-
o dos de ellos, parece que esto sera sufi-
ciente sin necesidad de gravar los fundos
con
valorizar
que
parece que no debiera exijirse
caso de que los interesados se conviniesen en
men de uno
lu
valorizacin
la
el
los tres peritos,
que
se
van a
mayor costo de la tasacin hecha por

mucho mas cuando esa tasacin debe
tener despus la aprobacin de la corte de apelaciones.
Yo
creo que esto debera dejarse
resados,
al arbitrio
no prescribir precisamente
el
de los inte-
concurso de tres
peritos para la valorizacin.
El seor Bello.
transaccin entre
cesor, de
Me parece que,
el
actual poseedor
una transaccin, por
si
i
se tratara de
el
una
inmediato su-
decirlo as, extrajudicial,
XCU
OPSCULOS JURDICOS
que estas personas se conviniesen en el

dictamen de un perito; pero, cuando se versan los derechos de una posteridad, es necesario someterlos a formas precisas, solemnes, autnticas en el mayor grado
sera bastante
que sea
que
Por
posible.
me ha
esto,
parecido necesario
de los peritos sea tambin aprobada
la valorizacin
como podria suceder que

estos peritos discordaran entre s, de antemano se ha
nombrado un tercero que termine la discordia, de mapor
la corte
de apelaciones.
nera que siempre habr mayora de votos,

necesario ocurrir
al
no ser
trmite, cuando estn desacordes
esos peritos, de nombrar
un
tercero.
Creo que, tratn-
dose de hacer efectivos los derechos de una lnea de

poseedores, es de la mayor importancia hacer autntico
este acto.
El seor Arstegui.
la
Yo no he pensado, seor, atacar
autenticidad del acto prescrito por
el
artculo.
Al
que debe ser una cosa solemne. Lo

que he indicado, es que, cuando las partes se convengan
en el dictamen de un perito, no habra necesidad de aucontrario, he credo
mentar
los
costos de la tasacin,
que podran ser de
mucha entidad, principalmente en los grandes fundos.

El skor Bello. Me parece que se podria tomar en
consideracin en
un
la lei la
indicacin propuesta, poniendo
que diga que, siempre que las dos partes se

conformaren con el valor del fundo que se trata de veninciso
der, se
de
someta esta convencin particular a
la corte ele apelaciones,
la cual
la
aprobacin
proceder oyendo
al
i al defensor ele menores en su caso.

El seor presidente Bena vente. Yo no convengo
con ninguna alteracin en este artculo. La consideracin
de que sean menores los gastos ele la tasacin, va a pro-
fiscal
XCM
INTRODUCCIN
mucha
ducir talvez males de
trascendencia, en lugar de
favorecer los bienes amayorazgados. Si se adopta la indicacin que antes se ha propuesto, lo que va a suceder
es
que
tiene
padre nombra un perito;
el
una
como naturalmente
influencia directa sobre su hijo, este solo pe-
que ha de hacer la tasacin. El

aun incompleto, mucho mas que
mil o dos mil pesos de gastos; i nosotros debemos mirar
por la lnea de los sucesores, a fin de que no sean derito
va a ser siempre
mtodo adoptado
el
vale,
fraudados en sus intereses.
que ha pasado en otras partes. En el Per,

por ejemplo, han concluido los mayorazgos, no en virtud de una disposicin legal, sino porque se han acabado
Vase
lo
las fortunas,
porque
los
poseedores han tenido
el
cui-
dado de concluir con sus caudales. Este ejemplo manifiesta cunto debe velar la lei por los intereses de los
sucesores.
Yo, por consiguiente, no podr convenir
jamas en que, por ahorrar una cantidad de mil o dos mil

pesos, vayan a perjudicarse seriamente los intereses de
los sucesores.
Se aprobaron
los incisos
puso en discusin
2. del artculo 1.;
se
inciso 3.
el
El seor Arstegui.
Lo nico que se me ocurre sobre
esta parte del artculo, es
signacin
que podra aumentarse
del censo al cinco
dara uniformidad con
el
la de-
por ciento, para que guar-
resto de la lejislacion chilena.
El seor presidente Ben avente.
Yo
tambin hai muchos censos que estn
entiendo que
al
cuatro por
ciento.
El seor Arstegui.
sitorio,
porque
cinco por ciento.
las
Pero es solo de un modo tran-
fundaciones jenerales todas estn
al
OPSCULOS JUIIDICOS
XC1V
El seor Bello.
tro por ciento
neral,
Yo,
con
el
agricultura,
mente producen
virtiendo
ducirn
he fijado en
lo
cua-
una regla
je-
que me han dicho algunos
mas competentes que yo en materia

cuatro por ciento es lo que comun-
el
los
fundos rsticos. Verdad es que, in-
mucho mas; pero esto no debe tomarse en cuenta

el
censo en jeneral.
Hai tambin excep-
ciones en que los fundos no alcanzan a producir

tro
el
un gran capital e industria, necesariamente pro-
designar
al
me
objeto de establecer
porque, segn
seores senadores,
ele
seor,
el
cua-
por ciento, de manera que, como trmino medio,
me ha
parecido moderada la designacin del cuatro por
ciento.
En un
proyecto anterior, se habia propuesto
el
tres
por ciento; pero esto pareci mui poco. Sin embargo, yo
no tengo bastantes conocimientos sobre

chilena para poder fijar de
la agricultura
un modo exacto
el
inters
que deba asignarse a estos capitales. Solamente he sometido este cmputo del cuatro por ciento a la opinin
de la cmara, mas ilustrada que la mia.
El seor Mena. Si la asignacin del cuatro por ciento se toma por el producto neto que clan los fundos
rurales, me parece que est mui subido. Yo creo que lo
mas que puede producir un fundo por s solo, independiente ele la industria i capitales que puedan emplearse
en
l,
es
el
tres por ciento.
El seor presidente Benavente.

constituidos estn
al
Todos
cinco por ciento;
los
censos
pero no es lo
mismo pagar el rdito de una pequea cantidad asignada en un fundo, que pagar el rdito del valor total de
ese
mismo fundo. En
difcil
el
primer caso, no ser quiz tan
pagar un cinco por ciento; pero en
el
segundo, no
INTRODUCCIN
mas
ser posible pagar
fundos por
los
cuatro
por ciento,
porque
mas de
inters.
solos no produciran
El Seor Bello.
que hacen
del
A:V
Hai tambin
otras consideraciones
preferible la designacin hecha por
artcu-
el
La primera es la seguridad del pago. Si se pusiera

un gravamen excesivo sobre los fundos, podra llegar el
lo.
caso en que no se pudiera pagar
el
canon;
se introdu-
que es
ciran desavenencias entre personas inmediatas,
necesario evitar.
Hai mas. Suponiendo que los mayorazgos perdieran
una parte de su valor real, o que no recibieran todo lo

que los fundos puedan producir, ese cercenamiento sera
una especie de indemnizacin debida al orden pblico;
porque los mayorazgos se han sostenido a expensas de
la conveniencia pblica, pues jeneralmente se han fomentado con perjuicio, o al menos con descuido de los
otros miembros de la familia.
Es notorio, por otra parte, que el tiempo mismo ha
valor de las fincas vinculadas;
hecho subir
el
un
que esas
beneficio
fincas
deben
al
este es
orden pblico, en
cuyo favor toca a los poseedores hacer unlijero
sacrificio.
Creo, pues, que, aun dado caso que la designacin del
censo fuera un poco baja, hai consideraciones de equidad
que
exijen esta medida: primeramente, en favor de la fa-
milia del mayorazgo;

pblico,
en segundo lugar, en favor del
porque, como se ha dicho muchas veces,
institucin de los
la
mayorazgos es una institucin contraPor todo esto, me parece
ria a los intereses nacionales.
que debe subsistir la designacin del cuatro por ciento,

aun cuando realmente las fincas pudieren producir algo
mas.
El seor
Austegui.
Cuando
dije antes
que era una
OPSCULOS JURDICOS
XCVI
transitoria la
Ici
la institucin
que designaba
despus del cual todas
hecho
al
me
de censos,
las
el
cuatro por ciento en
un decreto de 1813,
instituciones de censos se han
referia a
cinco por ciento.
Har, sin embargo, otra observacin. Los bienes vinculados constan, no solo de fundos rurales, sino tambin
de fundos urbanos.
que
es tanto
el
Respecto de los rurales, yo veo
ahnco que hai por trabajar en
cualquiera pagaria fcilmente
el
ellos,
que
cinco por ciento. Res-
pecto de los urbanos, stos, no cabe duda, producen
mucho mas
del cinco por ciento, especialmente aqullos
que se hallan situados en una posicin ventajosa. Estas

son
las consideraciones
pedir que se pusiera
que habia tenido presentes para
el
cinco en lugar del cuatro por
ciento.
Sometida a votacin
la
indicacin del seor Arstegui,
fu desechada por once votos contra uno.
Votado
inciso 3., se aprob por once votos contra
el
uno.
El inciso
4. fu
Se suspendi
aprobado por unanimidad.
la sesin.
segunda hora, se continu
proyecto;
el
la
discusin del
seor Bello present redactado
mismo
el
si-
guiente:
Artculo 2.
La imposicin censual de que habla el

no sera gravada en ningn caso con
artculo precedente,
el
derecho de imposicin prescrito por
la lei
de 11 de
marzo de 1835.
El seor Bello. La conversin de las fincas en

valores a censo es una cosa que ciertamente pone de
peor condicin a los mayorazgos. Por
lo tanto,
parece
conveniente eximirlos del gravamen impuesto por las
INTRODUCCIN
leyes jenerales en
caso de que
el
XCVII
el
censo se imponga en
otra finca diversa de la que actualmente forma
el
mayo-
razgo-
Sometido a votacin, fu aprobado por unanimidad.
Lo
fu igualmente
por
el
un
artculo 3., redactado
seor Pinto. Su tenor es
Artculo
presentado
que sigue:
el
Los actuales poseedores tendrn
3.
mino perentorio de
gacin de esta
lei,
contados desde la promul-
seis anos,
para
el tr-
imposi-
las referidas tasacin e
cin.
Si dejaren trascurrir este trmino sin proceder a ellas,
podrn
ser competidos a hacerlo a instancia de cualquie-
un
ra de las personas que tengan
inters eventual en la
sucesin.
Los
artculos 4., 5., 6.
yecto, fueron aprobados
7.
con que
finaliza el
pro-
unnimemente.
El proyecto redactado por don

exvinculacin de los
gado como
lei
de
Puede verse en
de
mas de
el
la pajina
i
de julio de 1852.
125 del tomo 20 del Boletin
decretos del gobierno.
las leyes sobre el
las sentencias
culados,
la repblica el 14
rdenes
las leyes,
Andrs Bello sobre

bienes amayorazgados fu promul-
modo de acordar fundar

i
sobre la alienabilidad de los bienes vin-
sabio redactor del Cdigo Civil
activa en la aprobacin de otras leyes
tom parte
disposiciones im-
portantes.
Voi a recorrer solo algunas.
En
1846,
opsg.
so present
un proyecto de
lei
para que se
13*
OPSCULOS JURDICOS
XGVI1I
declararan de utilidad pblica sesenta cuadras de terre-
no en cada uno de
los puertos
denominados San Anto-
nio de las Bodegas, Papudo, Pichklangui

los puertos
que designase
el
gobierno con
Tongoi,
el
en
fin ele es-
tablecer poblaciones.
El presidente del senado, don Diego Jos Benavente,

hizo dos objeciones al proyecto.
Sostuvo que no habia necesidad de expropiacin algu-
na por cuanto
el
terreno de que se trataba perteneca al
estado en virtud de lo dispuesto en la

libro 4.
de
la
Recopilacin de
lei 6,
las leyes
ttulo 7.,
de Indias, que
ordenaba no se concediera territorio para nueva poblacin en puerto
ele
mar, porque ese terreno quedaba re-
servado a la corona.
Indic
ademas que, en caso de aprobarse
el
proyecto,
deba hacerse extensivo a toda la repblica sin especificacin de puerto alguno.
Don Andrs
lei
Bello contest
que
la lei
de circunstancias dictada por Felipe
una
para que no
citada era
II
que no pudiesen defenderse de corsarios, segn se deduca de otra anterior; que la lei
mencionada no se habia cumplido desde que habia cesado el peligro de invasiones enemigas, como lo probaba
se poblasen puertos
el
hecho de haberse levantado aldeas en todos los puer-
tos;
que en
la Recopilacin
que haban quedado en
el
de Indias habia otras leyes
papel,
determinaba que todos los montes
como
i
era aqulla que
prados de
la
Amrica
fuesen de uso comn, la cual no se habia aplicado ja-
mas;
que, por consiguiente, juzgaba que los terrenos
designados deban declararse de utilidad pblica, indemnizando su valor.

Bello concluy expresando
que aceptaba
la
idea de
XC1X
INTRODUCCIN
que
proyecto objetado se extendiese a todos los puer-
el
tos de la costa, sin especificar el puerto tal o cual.
Despus de alguna discusin

haberse aprobado
el
unanimidad en que
artculo
el
relativa a la materia,
1.
a
,
el
de
senado convino por
asunto pasara a
la
comisin de
gobierno.
Don Andrs
Bello redact sobre este particular el in-
forme siguiente:
La comisin de gobierno encargada por

cmara de fundar su opinin sobre
las
honorable
dudas que se
suscitaron en la discusin del proyecto de

la
la
lei
que pas
cmara de diputados para formacin de poblaciones en
algunos puertos menores, despus de haber considera-
do todo
tin,
lo
que se tuvo presente en
el
debate de esta cues-
habindosele dejado en libertad para extender su
opinin hasta dar una nueva forma
al
proyecto, sin que
sirviese de obstculo el artculo acordado, procede a in-
formar
lo
que
Cree
la
comisin que
le
parece
mas
justo
el artculo
conveniente.
acordado que dispone
se declaren de utilidad pblica sesenta cuadras cuadra-
das para la formacin

puertos,
no debe
ele
uno de los
La importancia de algunos
poblaciones en cada
subsistir.
de estos puertos ha de ser tan distinta respecto a

los otros, as por las ventajas
deaderos
la
que presenten en sus
de
fon-
desembarcaderos, por su situacin, por
la
mayor concurrencia de frutos, como por otras mil circunstancias, que forzosamente la extensin de sus poblaciones deber sentir la misma influencia; i las sesenta
cuadras designadas, que para muchas de ellas sern
quiz excesivas, para otras sern mui pocas. Por este
motivo, parece sera mas acertado que la designacin
OPSCULOS JURDICOS
del
nmero de cuadras no
se haga en esta
lei,
que se
deje a la discrecin del poder ejecutivo para que, provisto de todos los datos,
con conocimiento pleno de
todas las circunstancias, proceda a determinar la extensin que pueda darse a cada
una de
estas pobla-
ciones.
En
cuanto a la duda manifestada sobre
jeneralizar esta
lei
se podr
si
para todos los puertos menores ha-
porque puede estar en oposi-
bilitados de
la repblica,
cin con
artculo 12 de la constitucin en su inciso
5.,
la
el
comisin opina que est salvada
atencin en
el
objeto
que se ha propuesto
si
se
fija
la
funda-
la lei
mental. ste es la perfecta inviolabilidad de todas las

propiedades, las que absolutamente no podrn tocarse,
a no ser en utilidad del estado,

cada por medio de una
lei;
la cual
deber ser
califi-
en este caso, ha de indem-
Pues esto
es lo que justamente va a hacerse por esta lei. Por ella,
se califica la utilidad del estado; i por ella misma, se
nizarse al propietario de tocios sus perjuicios.
manda indemnizar
al
propietario de cuya propiedad se
hiciese uso para formacin de
una poblacin,
pueda decirse que
menor
la declaracin
le resulte el
perjuicio,
que
porque
sin
de utilidad se haga para una o mas pro-
piedades, pues con cada uno se ha de tratar particular-
mente para la indemnizacin de sus perjuicios, i a cada

uno se le ha de pagar lo que justamente se le deba.
La comisin no puede dejar de recomendar a la honorable cmara tenga presente la gran necesidad que hai de
habilitar cuantos puertos
cabotaje.
Si
caletas sean posibles para el
se considera la situacin topogrfica de
inmenso litoral; que todo su

comercio ha de ser por mar; que aun su comunicacin
Chile, su configuracin, su
INTRODUCCIN
CI
que hacerse
es
uno de los
cabotaje
que
el
por esta via, se conocer
principales medios que se le presentan para favorecer
interior entre las
mas de
Que
su progreso.
si
las provincias tiene
se atiende al
puertos mayores que tenemos,
la
corto
mucha
nmero de
distancia a
que
se hallan de las provincias
mas productoras,
de canales navegables,
gran dificultad de establecer
ferrocarriles por lo
que
se ver
la
quebrado
la carencia
pendiente de los terrenos,
casi el nico arbitrio
que hai para
facilitar
es proporcionar puntos en la costa a
las conducciones,
poca distancia, a donde poder llevar los frutos, para de

all
trasportarlos a los puertos mayores para su expor-
tacin. Sin
costear
tendremos que dentro de poco no se
esto,
cultivo de las
el
tierras
en
lo interior del esta-
do, porque el valor de sus productos no soportar el costo

de conduccin. Pero aun mui poco se avanzada habili-
tando puertos,
la libertad
desde
si
el
momento no se proporcionase
de formar en ellos establecimientos para depo-
sitar los frutos
facilitar
su carguo.
Uno de los entorpecimientos que cada dia dificultan

mas las conducciones, es la arbitrariedad de algunos
propietarios
quejas, ya porque los cierran a su antojo,
se oyen
porque
con respecto a los caminos. De continuo,
los varan, dirijindolos
ya
por lugares casi intran-
aunque en
varias ocasiones se han dictado providencias para remediar este mal, por desgracia aun no se ha conseguido
el fin. As es de parecer la comisin que, cuando se trasitables, o
ta
de fomentar esos puertos
nes, con
i
haciendo dar grandes rodeos;
el
objeto
comercio en
ele
dar vida
lo interior
mera necesidad
establecer esas poblacio-
actividad a la agricultura
de nuestras provincias,
es mejorar las vias
la pri-
que tienen de comu-
OPSCULOS JURDICOS
CU
nicacion,
aun mandar fundar otras nuevas en donde
fueren convenientes, para ponerlos en contacto

tarles el
lograrse
facili-
no podra
trasporte de los frutos. Sin esto,

el
gran bien que se debe esperar de
tales esta-
blecimientos.
Tambin cree la comisin que debe tenerse presente

que nadie va a reportar una utilidad mas efectiva i
pronta de esta lei, que los propietarios en cuyos fundos
se van a colocar estas poblaciones
por
el
gran valor
mismos fundos, por lo

sern los mas empeados
ventajas que van a adquirir esos
que es de esperar que

en que
ellos
tengan todo su efecto estas disposiciones.
Tales son las principales razones que tiene
para proponer
el
la
comisin
siguiente
PROYECTO DE LEI
Artculo
1.
Establzcanse poblaciones en todos los
puertos menores habilitados. El poder ejecutivo mandar levantar planos
ele
los terrenos en
que hayan de
for-
marse estas poblaciones para que, en vista de la configuracin de ellos, ele la importancia que pueda tener el
puerto por su localidad
termine
el
la
dems
circunstancias,
de-
forma que deba darse a cada poblacin
nmero de cuadras que ha de destinarse a
este
objeto.
Artculo 2. Se declaran de utilidad pblica los terre-
nos que se necesiten para establecer las poblaciones de
que habla
el
artculo anterior.
se autoriza al
poder
sumas que fueren precisas,

para que, en el momento que se necesiten estos
terrenos, entre a tratar con los propietarios a n do
ejecutivo para
i
que invierta
las
INTRODUCCIN
indemnizarlos con arreglo a
CIH
la le, bien
sea comprndo-
que fuesen necesarios para plazas, edificios pservicio del puerto, i que el resto lo vendan
directamente a los pobladores, o bien sea que se tomen
les los
blicos
por cuenta del erario para despus vender-
*os terrenos
los a stos.
En uno
de hacerse por
el
otro caso, todas las ventas habrn
precio de tasacin hecha al tiempo de
establecer la poblacin.
Artculo 3. Despus
cuadras para
levantar
la
ele
determinado
nmero de
se mandar
el
formacin de una poblacin,
un plano para
la
terreno en
reparticin del
que, sealado lo que se necesita para plazas, edificios

pblicos, servicio
seguridad del puerto, se dividir
el
resto en sitios proporcionados para venderlos a los po-
bladores, cuidando que, para evitar todo monopolio, no
puedan reunirse mas de dos sitios en un poder, bien

sea que la venta se haga por el gobierno, o por los propietarios
dueos de
los terrenos.
Artculo 4. Los sitios que se vendieren, sern obli-
gados los dueos de
ellos a cerrarlos
en
el
trmino de
meses desde la fecha de la compra, i a edificarlos

completamente dentro de dos aos contados desde la
misma fecha; i ele no hacerlo as, se les obligar a venderlos a los compradores que los soliciten por el precio de
seis
la
primitiva
tasacin,
abonndoles stos
las
que hubieren hecho por su justo precio a
mejoras
juicio
de
peritos.
Artculo 5. El gobierno dictar las
mas
serias pro-
videncias para reponer todos los caminos que conduz-
can a estos puertos,
que hayan sido variados o cerrados
arbitrariamente, haciendo que se restablezcan sus convenientes direcciones.
Si se
creyese oportuno abrir al-
OPSCULOS JURDICOS
CIV
gunos nuevos caminos para

de estas poblaciones con
pondr
al
poder
facilitar la
lejislativo
comunicacin
gobierno
el interior, el
lo
pro-
para que se califique su
utilidad.
Santiago,
"D^> octubre 12 de 1846.
Andrs
Bello.
Ramn Errzuriz.
El congreso aprob este proyecto en todas sus partes

sin alteracin alguna,
Se
de
el
gobierno
lo
promulg como
21 de noviembre de 1846.
lei el
rejistra
en
la
pajina 257 del
las leyes i decretos del
tomo 14
Boletn
del
gobierno.
Procurando siempre el adelantamiento del pas, don

Andrs Bello elev su voz el ao de 1847 en defensa de
la construccin del
ferrocarril
raso propuesta por
don Guillermo Wheelwright, i del

i medidas arreglados al sistema
entre Santiago
Valpa-
establecimiento de pesos
mtrico decimal.
Con motivo de
este ltimo proyecto, dijo durante el
curso del debate:
que toca a la falta de intelijencia de los prinen que se apoya esta lei, me parece que la mo-
Por
cipios
lo
destia de algunos seores senadores

este
les
hace exajerar
inconveniente, porque en realidad no se trata de
averiguar ahora los datos
clculos cientficos en
que se
medida particular llamada metro.

Si se quieren conocer los motivos que concurrieron
para determinar una lonjituci que sirviese de base a las
medidas, sin duda se necesitara saber muchas cosas
que no estn a el alcance de todos, sino de individuos
funda
la eleccin ele la
profundamente versados en
las
matemticas
de astro-
CV
INTRODUCCIN
una cuestin en que

no tenemos para qu mezclarnos. La eleccin fu hecha
por hombres de intelijencia, por los primeros sabios del
mundo. Ellos han convenido en que era necesaria una
medida invariable, i escojieron el metro.
nomos consumados; poro
Estando nosotros en
medida, por
las
podemos
caso de elejir la unidad de
el
la perjudicial
de uso corriente,
csa es
variedad que se observa entre
siendo arbitraria esta eleccin,
sin inconveniente adoptar la
que
se ha hecho
por personas que tenian todos los conocimientos nece-
mas imdebemos admitir un sistema
sarios para resolver con acierto.
portante se reduce a saber
si
La
cuestin
de medidas arreglado a la divisin decimal o n;

este punto, no puede caber duda alguna.
Por
lo
tocante a la
se tratase de
mayores
sobre
de ISIS, es evidente que,
le
tropezaramos con
plantearla,
dificultades,
que adoptando
el
si
iguales o
sistema mtrico
decimal.
Si, pues,
sistema
ha de suceder
mucho mas
sencillo,
cmodo para todos? Las

las
esto,
por qu no aceptar un
mucho mas
perfecto,
dificultades son
mismas. stas consisten en
la
tan
exactamente
nomenclatura. Siendo
medidas nuevas, es preciso darles nombres nuevos.

Nada importa que algunos pronuncien mal esos nombres,
como pronuncian mal infinilas palabras de la lengua.
Los hombres medianamente educados, los comerciantes,
los
pronunciarn
otros,
como
bargo de
Por
lo
la
bien;
todos se entendern unos a
se entienden sobre otras materias, sin
mayor
menor correccin de su
dems, no son muchos
los vocablos
lenguaje.
que se van
a introducir, pues algunos estaban contenidos en
de 1843.
Agregar a esto que
la
em-
la lei
que ahora se discute
opsculos jurdicos
cvi
concede un plazo para

trmino es corto,
Por
necesario.
aprendizaje del pueblo.
el
puede ampliarlo en caso
la lejislatura
este medio,
podra la jente ignorante
acostumbrarse poco a poco a
la
reforma introducida.
mucho
El nmero de los nombres nuevos parece
mayor de
lo
que realmente
modo de su
en
el
de
las voces deci, centi
es,
formacin.
i
mili,
porque no nos fijamos
Conociendo
que
el
significado
se usan para las sub-
i el
de estas otras tres voces deca, hecto,
que se usan para los mltiplos, se allana extraor-
divisiones
quilo,
Si el
dinariamente
la
dificultad.
Toda
la
nomenclatura, por
consiguiente, queda reducida a los nombres de las uni-
dades metro,
gramo, rea
litro,
significar las frac-
ciones o los mltiplos de cada unidad.

significa diez metros;
diez litros;
decigramo,
As, decmetro
decgramo, diez gramos; decalitro,
decmetro, la dcima parte de
dcima parte de un gramo;
la
dcima parte de un
partculas
las seis
mencionadas que se anteponen para
un metro;
decilitro, la
litro.
Me parece conveniente que subsistan todas

bras que significan los mltiplos
las
las pala-
fracciones,
aun
uso comn del comercio no se necesiten,
cuando en
el
porque
de
nomenclatura, que, a mi juicio, no es una
ficio
de
ellas sirven
la
para dar a conocer
el
sencillo arti-
menores ventajas del sistema mtrico, en el cual

se puede decir que cada palabra es una expresin exacta
de su significado. El que dice quilmetro, ya sabe que
las
mismo que si
milmetro es lo mismo
quilo significa constantemente mil;

dijera mil metros;
que
si
el
que dice
dijera la milsima parte
dice legua o pulgada tiene
una de
estas
palabras,
es lo
del metro;
que saber
el
pero
sentido
cuyo conjunto en
el
ele
que
cada
las diversas
CVU
INTRODUCCIN
especies es considerable.
Suceder ciertamente que se
preferir decir diez metros a decir decmetro; pero estoi
seguro de que todo
el
mundo
preferir decir
un quilogra-
mo, como ahora se dice un quintal, no cien libras. De

todos modos, creo conveniente conservar siempre los
i
nombres de
integridad de
el artificio
divisiones
las
de los mltiplos para
nomenclatura
la
la
para hacer mas familiar
con que est formada.
El carcter
fijo
del sistema
invariable
propuesto
ser ventajoso a toda la sociedad.
Con respecto a
al
gobierno,
me
que se quieren pedir
los antecedentes
parece que son intiles, porque ellos se
reducen a los fundamentos
cientficos
de
la eleccin del
metro.
No
que ha dicho el
seor presidente de la corte suprema; pero yo no encuentro necesidad de que haya armona entre el sistema
s
si
he comprendido bien
monetario actual
el
de pesos
lo
medidas que va a intro-
que exista o haya existido jamas entre
udeirse; ni veo
nosotros.
As como
la
vara se divide en cuatro cuartas, se di-
vide tambin en tres tercias;
si la
divisin del real en
cuatro cuartillos est en relacin con la divisin de la
vara en cuatro cuartas, no
lo est
vara en tres tercias, ni con
nueve pulgadas.
la
peso en reales,
la
divisin de la
divisin de la cuarta en
Lo mismo digo relativamente a
medidas de peso. La divisin de

libras est en
con
la
las
arroba en veinticinco
manifiesta disonancia con la divisin del

i
la del real
vos. Si la arroba vale
en medios, cuartillos
un peso,
la libra
octa-
valdr la vijsima
quinta parte del peso, la cual no podr expresarse exac-
tamente en ninguna de
las
monedas que usamos. No
OPSCULOS JURDICOS
CVU
hai,
pesos
pues, armona entre

i
el
medidas corrientes.
de pao valiese diez pesos,
cmoda, que
la divisin
sistema monetario
Si,
los
por ejemplo, una vara
la divisin
decimal sera
mas
en cuartas a que parece haberse
aludido particularmente.
No
concibo, por consiguiente,
argumento del honorable seor senador
la fuerza del
que acaba de usar de la palabra.

He odo una observacin que, a primera vista, no
deja de tener alguna importancia. Se ha dicho que la
Inglaterra no ha querido seguir el sistema de la Francia.
No me admira la conducta de la Inglaterra. Reconozco
la sabidura
de sus lejisladores; pero
el
espritu de riva-
lidad nacional los ha extraviado algunas veces,
otras
el
de
como sucedi en el caso de la correccin del calendario gregoriano. La Inglaterra se abstuvo durante mucho tiempo de adoptarlo, sin mas motivo
preocupacin
relijiosa,
que haber sido dictado por uii papa. Qu extrao es entonces que no se haya admitido en Inglaterra el sistema
mtrico ideado por la Francia en una poca en que la
rivalidad entre las dos naciones habia llegado al
mayor
grado de exaltacin? En Francia misma, encontr este

sistema
pueblo;
mucha resistencia en los hbitos inveterados del

i sin embargo vemos que, a pesar de los incon-
venientes que se notaron
al principio, est
ya en jeneral
observancia. Otras naciones del continente europeo han

lo mismo; i algunas ele las nuevas repblicas lo
han admitido o se preparan a hacerlo.
Recuerdo haber hablado con uno de los seores que
compusieron la comisin nombrada por el gobierno,
cuando se trat de la lei de 1843; i tengo presente me
dijo que le pareca sencillo que, en un nuevo arreglo de
hecho
medidas, se introdujese en todas
ellas la divisin deci-
INTRODUCCIN
CIX
modo de pensar de la
comisin anterior el actual proyecto de lei, no hai mas
diferencia que la relativa a la eleccin del metro, como
unidad de medida. En cuanto a este punto, yo confieso
que me parece preferible el metro, como calculado para
de manera que, entre
mal;
el
infinitamente las comunicaciones comerciales,
facilitar
no solo entre los individuos, sino entre los pueblos. La

mayora de las naciones con quienes tratamos, usa de
diferentes medidas,
adoptado
el
cualquiera
prescindiendo de aqullas que han
sistema mtrico decimal,
medida a
adoptando nosotros
inmediatamente
el
facilita
como
ese sistema,
reduccin de
la
nuestras se
las
mucho,
reconocer
lo
que haya tenido alguna experiencia
en esta especie de reducciones.
Don Andrs
senado,
Bello
redact diversos acuerdos en
el
ya sobre tctica parlamentaria, ya sobre los
que debian contener las solicitudes de los

extranjeros que pidiesen carta de naturaleza, etc., etc.
requisitos
Entre estos trabajos, conviene detenerse breve mo-
mento en uno.
La
contestacin que la cmara de diputados
senadores daban
al
pblica pronuncia
discurso que
el
1.
el
la ce
presidente de la re-
de junio en
la
apertura del
congreso, les quitaba un tiempo precioso que habran
podido emplear en objetos mas importantes.
Deseoso de que se derogase este trmite,
que
existia el
clon
Andrs Bello present
derecho de iniciativa
el
intil
desde
de interpelacin ,
siguiente acuerdo:
La cmara de senadores,
Considerando:
1.
Que
la
costumbre de contestar
al
discurso de)
OPSCULOS jurdicos
CX
presidente de la repblica en la apertura del congreso
no ha sido observada siempre por ambas cmaras,
ni
antes ni despus de promulgada la constitucin que hoi
nos
rije;
Que
2.
que no
ningn objeto de utilidad
Que tampoco
3.
una mera formalidad,
contestacin es
esta
tiene
que se
otros pases
favor la prctica de los
tiene a su
rijen
prctica;
por
instituciones
republi-
canas;
Que
4.
cmara
la
pensar
sin ella tienen siempre el congreso
facultad de expresar al gobierno su
cada
modo de
sus votos sobre cualquiera de los ramos del
servicio pblico;
I siendo
de desear que las dos cmaras del congreso
adopten una conducta uniforme en esta materia, ha

acordado:
1.
Que
se consulte
de diputados sobre
la
el
juicio
Que,
si la
la
se d
repblica,
honorable cmara
de apertura;
honorable cmara de diputados coin-
senado, se omita dicha contestacin en
cide con la del
adelante,
la
conveniencia de omitir en adelante
la contestacin al discurso
2.
de
el
competente aviso
instruyndole
ele
las
al
presidente de
razones
de
este
acuerdo.
Santiago, junio 5 de 1848.
Andrs Bello.
Este acuerdo
fu aprobado
por unanimidad en
el
senado.
La cmara de diputados
al fin
La
lo
desech por su parte; pero
concluy por admitirlo.

contestacin al discurso presidencial, en cuya ela-
CXI
INTRODUCCIN
boracion solia envolverse
el
congreso en multitud de
inclusas
cuestiones insignificantes,
disputas
ridiculas
gramaticales, qued suprimida con gran ventaja del pas.

Las ideas liberales de don Andrs Bello en economa
poltica
aparecen de resalto en
la
discusin del proyecto
de
lei
en que se autoriz durante un ao
de
la
repblica para que pudiera conceder permiso a
al
presidente
todos los buques de bandera' extranjera para traficar
con productos nacionales
nacionalizados de un puerto
a otro del pas.

El eminente estadista decia con esta ocasin
julio
el
11 de
de 1849:
Temo mucho aventurar una
opinin, no conociendo
bastante los intereses industriales del pas. Sin

voi a dar
mi dictamen, esperando de
cmara que
embargo
la ilustracin
de
la
lo apreciar en su verdadero valor.
Confieso que he sido siempre contrario a las prerrogativas concedidas a los buques chilenos para hacer
exclusivamente
el
comercio de cabotaje.
que este privilejio haba formado una

marina mercante verdaderamente chilena, no distara
Si yo viera
mucho de opinar por que

nes. Pero lo
se conservasen as restriccio-
que veo es todo
lo contrario.
Hasta ahora,
no se puede decir que tenemos una marina mercante

verdaderamente chilena, pues sta se compone de naves
en su mayor parte de propiedad
construccin extranjera.
La marina mercante nacional, francamente hablando,

no es mas que unos palos con bandera chilena. Yo no
veo
otra
cosa.
En
el da.
lejtimamente la propiedad
de los buques puede ser extranjera. La construccin

de
ellos,
mayor nmero, son

Aun ha habido algunos buques
sus capitanes en
tambin extranjeros.
el
OPSCULOS JURDICOS
CXII
quo se han ido
Ecuador;
al
mas
ecuatoriana para hacer con
nes a California,
que prueba
bandera
la
ventajas sus expedicio-
poco resultado de los
el
concedidos a nuestra marina mercante.
privilejios
En
lo
han tomado
esta virtud,
no solo
estoi dispuesto a
aprobar
el
presente proyecto, sino que querria se hiciese extensivo
completa abolicin de todos los
la
nuestros intereses
i
el
cambio de
los
mas
Uno de
privilejios.
especiales es protejer la minera
productos de las provincias del norte
con los productos de las del sur. La marina mercante
que puede llenar estos
es la nica
medio de
los privilejios,
no
lo
objetos;
ya que, por
hemos conseguido, ser
preciso habilitar a la bandera extranjera, para lograrlos
de un modo completo.
En
1852,
el
gobierno encomend a don Andrs Bello
que redactase un proyecto de

ditos para llenar los vacos
adoleca la
lei
sobre prelacion de cr-
lei
correjir los defectos de
que
de 31 de octubre de 1845, vijente en esa
fecha.
El fruto de las
vijilias
meditaciones del ilustre juris-
consulto est condensado en la
promi^gacla
lei
el
25 de
octubre de 1854, inserta en las pajinas 585 i siguientes del
tomo 22
del Boletn de las leyes
decretos del gobierno.
Ella fu incorporada despus en
el
Cdigo Civil con
lijeras modificaciones.
El mensaje o exposicin de motivos con que se remiti al congreso, es debido tambin a la
Andrs
Bello,
sirve,
por
pluma de don
de excelente comen-
lo tanto,
tario al ttulo 41 del libro 4. del cdigo chileno.
Dicha
i
do
lei
ha prestado un servicio inmenso
la agricultura,
el
crdito sobre
al
evitando numerosos fraudes
una base
slida
comercio
i
ostensible.
sentan-
INTRODUCCIN
Pero
la
CXIII
grande obra de don Andrs Bello en
de trabajos sobre que estoi discurriendo es
el
jnero
el
Proyecto
de Cdigo Civil.
La
fusa
lejislacion
espaola en Amrica era una masa con-
embrollada de elementos revueltos
Haba leyes vetustas
heterojneos.
contradictorias en compilacio-
nes diversas cuyo orden preferente estaba en tela de

juicio.
Haba leyes arbitrarias
absurdas que pugnaban con
las instituciones republicanas
con
la civilizacin
mo-
derna.
I labia
que se decian derogadas por
vij entes
leyes
la
costumbre.
Habia leyes jenerales para todas

ciales
las
Espaas
espe-
para las Indias.
Habia reales cdulas manuscritas que nunca se habian

publicado
se guardaban,
como
reliquias de santo, en
diversas oficinas, sin perjuicio de aplicarse.
Don Andrs
Bello introdujo el orden en ese caos, la
luz en esa oscuridad, el progreso en esa antigualla.
La controversia suscitada entre don Andrs Bello i

don Miguel Mara Gmes respecto de algunos artculos
relativos a la sucesin patentiza dos cosas: primera,
Bello habia estudiado

teria;
mas
segunda, que
el
estudiaba profundamente la
que
ma-
Proyecto de Cdigo Civil tiene
que comunmente se supone.

I ya que he nombrado a don Miguel Mara Gmes,
dir de paso que el distinguido profesor de derecho
orijinalidad de la
romano en
el talento
la
Universidad de Chile admiraba como nadie
de Bello.
Cuando supo que ste habia fallecido, don Miguel

Mara Gmes exclam en mi presencia: No habra deopsc.
15*
OPSCULOS JURDICOS
CXIV
seado mas herencia que
el
saber de este hombre,
no
habra querido dejar otra a mis hijos.

El 5 de diciembre de 1855, don Manuel Montt present al congreso
cediera al
un proyecto de
lei
para que se con-
autor del Proyecto de Cdigo Civil un voto
de gracias por
perseverante
la
eficaz contraccin
que
habia dedicado a este trabajo, la cantidad de veinte mil
pesos por una sola vez
para que
el
abono
del tiempo necesario
pudiera jubilar del empleo de oficial
mayor
del
ministerio de relaciones exteriores con sueldo ntegro.
En
la sesin
celebrada ese dia,
el
presidente del sena-
don Diego Jos Benavente, dijo desde su alto asiento

anticipndose al voto unnime de la corporacin que
do,
presidia:
Nada mas justo que esta solicitud del ejecutivo. Ninguno de los miembros del senado pondr en duda los
mritos a que se ha hecho acreedor el seor Bello en
razn de los importantes servicios de que
dores.
Bastar recordar para esto que
somos deuha sido uno
le
de los mas celosos fomentadores de la educacin entre

nosotros. Difcilmente se hubiera podido elejir
mas
capaz, ni
mas
un
idneo, que con tan constante
sujeto
i
deci-
dida contraccin hubiese consagrado una gran parte de
sus aos a llenar

consta que ya en
el
el
vaco
de nuestra
lejislacion.
ao de 1833 o 1834 en que
el
Me
go-
un premio al que acometiese la ardua

empresa de redactar un cdigo civil, el seor Bello puso
manos a la obra, no ciertamente por el premio que se
asignaba, sino por su amor al estudio. Recuerdo que al
poco tiempo le vi completo un tratado sobre la sucesin.
bierno ofreci
Cerca de veinticinco aos de trabajo,

tencia tres veces por
semana durante
la
el
perenne asis-
espacio de dos
CXV
INTRODUCCIN
aos a
las
reuniones de
la
comisin revisora, son ttulos
que abogan mucho en favor del seor
mi
parte, estimo
mui pequea
la
Bello.
Yo, por
suma con que
se trata
de recompensar su trabajo. El seor Bello no ha gozado siquiera la asignacin de cuatro mil pesos anuales
que acord
el
ejecutivo a los redactores de los cdigos.
Pero, ya que no nos es dado
el
aumentarla, justo es
que, por nuestra parte, accedamos a esta lijera muestra
de gratitud.
VI
Las contradicciones que se notan en algunas de
ideas de
las
don Andrs Bello durante su larga vida son
pocas, insignificantes
fciles
de explicar.
Habiendo residido mucho tiempo en Inglaterra, donde

se da tanta importancia al juramento, era consiguiente
que, cuando regres a Amrica, lo estimase
como un
instrumento probatorio fidedigno.
Desgraciadamente
habia equivocado,
la experiencia le
manifest que se
que aquella formalidad no prestaba
garanta de ninguna especie.
Pensaba tambin que
las leyes
no deben chocar vio-
lentamente con las costumbres, sino apoyarse en stas,

para correj irlas
As,
ciales,
aunque
mejorarlas.
al principio
acept algunos fueros espe-
despus manifest sin rebozo una opinin con-
traria.
En
la sesin del
senado de 20 de junio de 1849, decia
con franqueza:
El principio fundamental de la forma republicana es
la
igualdad de todos los ciudadanos ante la
lei.
Este es
OPSCULOS JURDICOS
CXVl
un
principio inconcuso, reconocido por todos los pueblos
que se
por instituciones
rijen
cas constitucionales lo
Aun
liberales.
veo ninguna razn para que se conserve

en causas
un
delito
civiles,
los
monar-
reconocen. Esto supuesto, yo no

el
fuero militar
en todas aqullas en que se trata de
que no se ha cometido en contravencin a
las
ordenanzas militares, ni concibo qu utilidad puede sacarse
ele
este privilejio.
Este es
un legado que la Espaa nos ha dejado, i

que la misma Espaa ha abolido despus.
una institucin
En
las
cia
de fueros.
monarquas absolutas de Europa, la Prusia, por

ejemplo, no ha existido por mucho tiempo esta diferen
Cunto mas extrao debe parecer seme-
jante excepcin en
un gobierno republicano que profesa
igualdad de todos los ciudadanos ante la
la
lei
Ni qu
motivos pueden alegarse para que esta clase de ciudadanos, en una materia que no concierne a la milicia,
gocen
ele
un fuero
La
privilejiado?
Inglaterra,
por un pas aristocrtico, no reconoce
mismo
tribunal
que juzga
al
tal principio.
mas
No
de los pares;
sumamente
que
el
las
altos de la
i
milicia.
aun
ste
limitado. Solo se reduce a las causas cri-
minales en que son juzgados por la
en
El
ltimo de los ciudadanos,
juzga tambin a los empleados

se conoce otro fuero
que pasa
causas
civiles, tienen
misma cmara; pero
que comparecer, como
los
dems ciudadanos, ante los jueces ordinarios.

En vista del ejemplo que nos clan casi todas las naciones, aun las mas despticas, no encuentro razn para
que nosotros conservemos esta anomala. Por consiguiente, yo sera de opinin
que
la
cmara
insistiera
en
su anterior acuerdo.
En
la
sesin de 4 de julio del
mismo
ao, agregaba:
INTRODUCCIN
CIVII
Yo he expresado mi opinin sobre

parece injusto que subsista
el
particular.
el
Me
fuero militar, que ha sido
derogado por casi todos los pueblos civilizados. Chile es
uno de
los pocos
que
lo
conservan.
Se dice, sin embargo, que
la
opinin pblica no est
Lo
suficientemente preparada para esta reforma.
porque considero que

nos ante
la lei es
igualdad de todos los ciudada-
la
uno de
mas
los principios
un gobierno republicano.
que decir que no est preparada para
ella,
es lo
mantengamos un fuero
lei,
mismo
gobierno repu-
el
Es una contradiccin que profesemos
pio de la igualdad de todos ante la

tante,
esenciales de
Decir que la opinin pblica
no est suficientemente preparada para

blicano.
siento,
el princi-
que, no obs-
privilejiado.
Pienso que esta abolicin es un acto de justicia,
si
queremos obrar en conformidad con la constitucin que

hemos proclamado.
Yo creo que, si la opinin pblica estuviese baslos militares mismos serian los prique
meros
pediran la abolicin de su fuero. Pero,
supuesto que individuos que conocen mejor que yo la
tante
ilustrada,
opinin pblica, que estn
mas a
el
alcance de saber
un cambio de
hasta qu punto se halla preparada para

esta importancia,
sostienen que
aun no
es
tiempo de
hacer semejante reforma, desisto de la indicacin que

hice en
La
una de
las sesiones anteriores.
intelijencia
de don Andrs Bello era demasiado
despejada para abrigar aejas preocupaciones; pero que-
na que
la
sociedad marchase con tiento
sendero del progreso para evitar tropiezos
Es indudable que
las ideas
Bello el ao do 18'9 en
el
mesura en
i
el
cadas.
expresadas por don Andrs
senado respecto
al fuero,
no
OPSCULOS JURDICOS
CXVIII
eran las mismas que defenda en la prensa en
Debo
1836.
con todo, para salvar un escrpulo
prevenir,
de conciencia, que hai uno de los artculos insertos en

este volumen que fu redactado por Bello i otra persona,
que pueda recordar quin era esa persona,
sin
ni
cul
era ese artculo.
Probablemente ese opsculo es
el
que principia en
la
pajina 89 de este tomo.
Por lo dems, en toda discusin, el distinguido estadista no buscaba mas que la verdad desnuda o la conveniencia social, segn los casos, haciendo completa
abstraccin de una vanidad pueril o de cualquier nteres
privado.
Se segua de aqu que, cuando se convenca de un

error o de
una equivocacin,
subterfujios ni ambajes,
sin
lo
en
confesaba en
la
acto
el
prensa o en
la
tri-
buna.
Don Andrs
Bello simplific notablemente la sustan-
ciacion de los juicios, haciendo
mite de
la
conciliacin a
que se derogase
el tr-
que se daba entonces mucha
importancia.
En El Araucano, nmero
291, fecha 2 de abril de 1836,
deca a este respecto:
Tratndose
justicia,
establecer
ele
un nuevo reglamento de
nos ha parecido oportuno copiar aqu
de un eminente jurisconsulto francs,

Langlade, sobre
el
cin en que Chile
El
M. Favard de
procedimiento preliminar
tom por modelo
a. la
el juicio
ele
concilia-
Francia.
establecimiento de la conciliacin se debe a la
asamblea constituyente. Fu una idea bien filantrpica

la
de obligar a las partes a explicarse
ciliacin
ele
procurar
sus diferencias con la intervencin
la
con-
ele
un
INTRODUCCIN
CXIX
majistrado digno de confianza, antes de abrirles la arena
de
la justicia.
En
primeros aos, esta bella institu-
los
cin produjo los efectos felices que se esperaban de
Pero en
grandes ciudades,
las
no se tard en echar de ver que
mas
la conciliacin
era las
veces una vana formalidad, que aumentaba intil-
mente
de
ella.
principalmente en Paris,
solemnidades del procedimiento
las
los gastos
las partes.
En
los distritos rurales
en las pequeas ciudades,
en que casi todos los habitantes se conocen unos a otros,
no ha dejado de dar resultados mui sacuando los jueces de paz, escojidos por hom-
la conciliacin
tisfactorios,
bres de probidad, tenian las luces
dems
calidades
necesarias para inspirar c nfianza. Ilai distritos en que,
por
cordura del juez de paz
la
ha llegado a
rias,
que dos
litigantes
sus maneras conciliato-
por decirlo
ser,
un fenmeno
as,
que han comparecido ante
el
vayan a
pleitear ante los tribunales.

((
Para obtener un objeto
que
los jueces
de paz se penetren de
ministerio. Ellos
con
las partes
tan precioso, es menester
son njeles de paz,
la
santidad de su
elejiclos
para or a
paciencia, ayudarlas a explicarse,
entrar
en sus pensamientos, persuadirles a que se hagan

ficios
ser
mutuos;
el
hacerse justicia a
a los tribunales.
En
fin,
fuerzo que conduzca a

i
unin en
Pero,
mismas, que
ventajoso les
el ir
a pedirla
no deben excusar ningn es-
una avenencia,
restablezca la paz
las familias.
si
estos majistrados son frios,
te parece alejar la confianza, si
ciliacin
mas
representarles cunto
sacri-
como una
desembarazarse
lo
miran
ritualidad ociosa,
mas pronto
si
su semblan-
la tentativa
i
solo
de con-
tratan
ele
posible de los litigantes
OPSCULOS JURDICOS
CXX
que van a su presencia, es imposible que llenen

de
la lei
el
voto
se hacen indignos de su ministerio.
Se ha
preguntado
tentativa de
si la
conciliacin
debe efectuarse pblicamente o a puerta cerrada.
Como
la lei
no se ha explicado sobre este punto, de-
ja la decisin ala prudencia del juez. Fcil es conocer
hai ciertos negocios en
que
las partes tienen
de estar solas para discutir sus intereses

nencia. Pero todas las veces
que
que
necesidad
entrar en ave-
majistrado puede sin
el
inconveniente ejercer sus funciones a presencia del pue-
dar esta garanta a
blo, el voto del lejislador le obliga a

la justicia
a la opinin pblica.
Don Andrs
glade
al
Bello era
mas
hostil
que Favard de Lan-
trmite de conciliacin.
americano prob superabundante-
El jurisconsulto
mente que aquel prlogo de todo juicio era superfiuo,

que duplicaba el proceso, i que no producia ventaja en
la prctica.
Mediante su empeo, se suprimi despus ese adita-
mento
intil, sin perjuicio
a las partes de
oficio si
de que
juez pudiese reunir
el
conceptuaba que habia posibilidad
de algn arreglo o transaccin.
En
minar
1834,
1833, don Andrs Bello tradujo

del Cdigo Civil de Francia por
discurso preli-
M. Portalis;
un discurso pronunciado por M. Dupin en
tura de la corte
ele
en
la aper-
casacin.
Al pi de este ltimo, ponia
la siguiente nota:
Qu mejoras ha introducido
en
el
la lejislacion civil
la
revolucin de
1810
criminal de Chile? Hasta cundo
tendremos que responder: ninguna?

Gracias
te,
Chile
al talento
a la laboriosidad del sabio eminen-
pudo presentar pocos aos despus
el
Cdigo
INTRODUCCIN
Civil,
en
CXXl
que puede competir con cualquiera de
las naciones
Aunque
mas
tullido
los
que
rijen
civilizadas.
por
la
edad
agobiado por los acha-
ques, don Andrs Bello pas aun sus ltimos anos en

el estudio
como
trabajo,
el
lo
manifistala carta que
copio a continuacin:
Seor don Rafael Sotomayor:

Julio 23 de 1860.
Seor ministro:
He
visto en los peridicos
que uno de
los proyectos
sometidos, o que han de someterse por
el ejecutivo,
cmaras es
de
relativo a la retroactividad
las
a las
leyes. Ig-
noro en qu trminos est concebido; pero supongo que

para su redaccin se habr tenido presente
me tom
l
la libertad
algunas
ideas
de
que
le
dirijir
a Usa por
si
el
que yo
hallase en
pareciesen aceptables,
que
tambin se habrn considerado los excelentes artculos

publicados sobre esta materia por don Eujenio Vergara.
Yo he adherido en muchos puntos a

observaciones de este seor; pero
uno que
me ha
las juiciosas
parecido haber
que no he podido
suscribir a su opinin. He consignado las mias en el
discurso que tengo el honor de acompaar. Se trata en
encontrado en
ellas
otro en
de cuestiones que pudieran sujerir algunas modifica-
ciones importantes en
sabr darles
el
el
proyecto del gobierno. Usa
valor que merezcan.
Aprovecho esta oportunidad para manifestar a Usa
me ha
una larga i penosa enfermedad me haya impedido llenar un compromiso que

Usa no puede menos de tener presente, cuyo retardo
lo sensible
que
sido que
CXXH
OPSCULOS JURDICOS
le
habr parecido, sin duda, bastante extrao. Trabajo
en
con asiduidad
me prometo
desempearlo en bre-
ve. Espero que el seor presidente mirar con su acostumbrada induljencia esta involuntaria falta.
Tengo el honor de suscribirme de Vuestra Seora,
su atento servidor.
Andrs Bello.
Es evidente que don Andrs Bello hubiera dejado una

herencia cuantiosa, aunque de seguro menos gloria, si
se hubiera dedicado a ejercer la profesin de abogado.
Sin embargo, movido por la amistad
estimulado por
que se
En
mas
bien que
lucro, contestaba a todas las consultas
el
le dirijian.
este tomo,
ditos en
que se
se publican
dos de estos trabajos in-
trata de la aplicacin de varias disposi-
ciones legales a casos concretos.
Las opiniones de
tculos
del Cdigo
Andrs Bello respecto de
clon
Civil son
los ar-
mas importantes que
las
glosas de Gregorio Lpez que vienen al pi de las leyes
de Partida.
Los opsculos a que aludo, son hasta
cierto
punto
los
ejemplos intercalados en las leyes sancionadas por don
Alonso XI.
Ojal
que
los
alumnos de jurisprudencia imitasen
forma sobria, precisa
La concentracin de
sustanciosa de esos trabajos!

las ideas simplifica
la fatigosa tarea del juez
la del
enormemente
mismo abogado.
Los jurisconsultos antiguos solan reunir bajo

de resoluciones varias
la
las doctrinas
el ttulo
que habian susten-
tado en las cuestiones privadas sometidas a su decisin
o en que habian intervenido.
INTRODUCCIN
Las opiniones
CXXIII
del ilustre redactor del Cdigo Civil son
dignas de compilarse, no solo como

jurisconsulto, sino
como una
el
dictamen de un
fuente de la
El presente volumen manifiesta
al
lei.
autor bajo una faz
diferente de la que aparece en los anteriores.
Habia en don Andrs Bello muchos hombres: un
un crtico, un poeta, un gramtico, un

un jurisconsulto de primer orden.
lsofo,
i
fi-
estadista
Miguel Luis Amuntegui.
OPSCULOS JURDICOS
PUBLICIDAD DE LOS JUICIOS
La
constitucin judicial, asunto de inmensa importancia en
todos tiempos,
fieren el
principalmente en las revoluciones que tras-
poder poltico de unas manos a otras, no ha excitado
todava en los nuevos estados americanos la atencin que

rece;
me-
a proporcin de las reformas que se han introducido o
se puede decir que ha sido enteramente descuidado, resultando de este olvido no pocos de los
desrdenes i vicios que han mancillado su gloriosa revolucin
i hecho vacilar sus gobiernos.
Si las leyes llevan siempre la estampa del rjimen bajo el
cual se han formado, las nuestras, herencia del desptico imperio romano, amalgamadas con la doctrina de falsas decretales, fraguadas en siglos de tinieblas, i con los fueros de una
nacin guerrera brbara, mal podan adaptarse al espritu de
nuestras instituciones democrticas. Pudieron, no decimos
los sucesores de Fernando el Catlico, sino los Alfonsos, los
tentado en otros ramos,
los Ervijios, o
Ejicas,
subiendo mas arriba, los Justinianos
Teodosios, dar reglas para la administracin de los negocios
de sociedades que haban de levantarse en un mundo tan diferente del suyo, i a quienes estaba reservado un orden de
cosas que los unos desconocieron del todo,
bieron
extirparon de sus dominios con el
empeo? Sucedi, pues,

opsc.
lo
los otros proscri-
mayor cuidado
que era natural que suceda, siempre

1
OPSCULOS JUBDICOS
una nueva forma de gobierno en un

cuerpo de leyes dictado por otras miras, i calculado para una
sociedad montada sobre diversos ejes. Entre la obra apresuque se
trata de injertar
rada de la revolucin
el
producto de los lentos trabajos de
tantos siglos, era necesario que hubiese

Principios abstractos, que para los
una lucha continua.
mas eran denominaciones
pugnaban con hbitos
preocupaciones inveterai
poderosos
en casi todas las
auxiliares
con
das, que contaban
sin sentido,
han sucedido a constituciones; i los materiales sobrepuestos no han podido jamas

conglutinarse i formar un todo con aqullos que necesariamente debian servirles de basa.
Si hai algo completamente demostrado por la experiencia del
jnero humano, i especialmente por la de los ltimos cuarenta
aos, es que no debe esperarse subsistencia ni buenos efectos
de ninguna constitucin modelada por principios tericos, sin
afinidad con aqullos que por una larga prctica han adherido
ntimamente al cuerpo social, i han penetrado sus mas ocultos
muelles, o trasplantada de un suelo en que ha sido produccin
indjena a otros en quele falta la influencia de aquel espritu
nacional, de aquellas leyes i costumbres, que se han desarrocrecido a la par, fortalecindose i modillado junto con ella
ficndose mutuamente. Revoluciones que hayan mejorado
verdaderamente la suerte de los pueblos no han sido por lo
regular, sino aqullas en que se han aplicado remedios, por
profesiones existentes. Constituciones
decirlo as, caseros a males jeneralmente sentidos.
En lugar
de teoremas de derecho pblico, se tienen entonces a
la vista
una prerrogativa, o la vindino se pone en planta para

cacin de un derecho especfico;
la consecucin de estos objetos una mquina enteramente
nueva, cuya accin es imposible dirijir i calcular, sino se emplean instrumentos conocidos, en manos acostumbradas a
As en la revolucin que expeli a los Tarquinos,
usarlos.
objetos prcticos, la limitacin de
Roma
no hizo otra cosa, que transferir el poder rejio, casi puramente ejecutivo, a dos maj strados anuales; el pueblo sigui
ejercitando del mismo modo que antes las facultades lejislativas i electivas, i el senado fu el consejo de los cnsules,
i
como
lo tabla sido de los reyes. La imperfeccin de aquella

primera planta republicana produje inconvenientes a que se
provey por medio de varias instituciones nuevas: la pretura,
la dictadura,
la
la elejibilidad
una
censura,
do
tribunado, la apelacin al pueblo,
el
los plebeyos; instituciones
que, creadas una a
a largos intervalos, se plegaron tanto
mas
fcilmente a
que encontraron formados, cuanto que

haban sido sujeridas por ellos. Las repblicas que nacieron
en Italia i Alemania en la edad media, debieron su orjen a
una serie de inmunidades exenciones, adquiridas por pres-
los hbitos e
intereses
cripcin o arrancadas en diversas pocas a las necesidades
pecuniarias de los prncipes
grandes feudatarios, caminando
tan lentamente a la independencia, que es casi imposible sealar su principio.
En
qu hicieron los americanos del
fin,
norte para constituirse en nacin? Tuvieron acaso que procla-
mar
principios nuevos, desconocidos a sus mayores?
El go-
bierno representativo, la libertad de la imprenta, los juicios
por jurados, la exencin de toda carga no consentida, contaban

entre ellos la
misma
fecha que su existencia,
daderamente su patrimonio, como
el
de
los
eran tan ver-
ingleses de
Eu-
ropa.
Nosotros nos vimos en la
modo. En
los materiales
triste
que
necesidad de obrar de otro
rjimen colonial de Espaa
el
habia dejado a nuestra disposicin, habia poco o nada do que
pudisemos aprovecharnos para formar constituciones, populibres. Ningn vestijio de representacin nacional;
lares
ningn principio de vida interior; una fuerza extraa dirijia
i
sin la
social,
menor intervencin nuestra

i
los dirijia
sacrificando
aun
los
los movimientos del cuerpo

siempre en oposicin a nuestro inters,
suyos propios al vano objeto de retardar
nuestra emancipacin. Era necesario crearlo todo.
Pero,
si
en
esta creacin no se procedi siempre con tino, es ya
tarde para empezar de nuevo.
Todo
lo
demasiado
que est a nuestro
alcance es estribar las constituciones existentes,
mejorarlas
por los medios que ellas mismas proporcionan,. trabando entre

s
las diferentes partes del
yen
sistema poltico, para que se apo-
consoliden mutuamente. El mayor mal de que pueden
OPSCULOS JURDICOS
adolecer los gobiernos nuevos, i que en las circunstancias en

que se hallaba la Amrica era imposible evitar, consiste en su
novedad misma, en
recientes
la falta
de armona entre las instituciones
establecimientos antiguos; de que se sigue que
los
todo trastorno empeorar nuestra situacin por el mero hecha

de sustituir un sistema a otro; i que el mejor remedio que
puede aplicarse a los inconvenientes de una constitucin que

vacila porque no ha tenido tiempo de consolidarse, es mantesobre toda
nerla a toda costa, mejorndola progresivamente,
i
acomodando a
dems partes de nuestra organizacin
ella las
poltica.
De todas
tante, por lo
stas,
que
como anunciamos
arriba, la
mas impor-
influye sobre las otras, es la organizacin
de
la forma constitucional, no hai

i
una conexin estrecha; si ambas no tienen un mismo carcter;
si no las vivifica un mismo espritu, es en vano esperar que
los juzgados. Si entre sta
nuestros gobiernos satisfagan a las necesidades del cuerpa

social.
Esta armona es lo nico que puede hacer slido
gobierno, dndole por aliadas las leyes,

leyes, vinculando las
libertades
fueros de los ciudadanos en
su inexorable observancia. Pero, por una fatalidad

dos los nuevos estados, mientras que
el
comn
a to-
hacha de la revolucin
ha derribado sin piedad tantos establecimientos antiguos,

un asilo impenetrable en
jenio del depotismo ha encontrado
foro. El jenio del despotismo, decimos,
no son reglas ciertas,
fijas,
el
hacer venerables las
porque donde
el
el
las leyes
inmutables; donde hai arbitrariedad,
cualquiera que sea el sentido en que se manifieste; donde una

lenidad indiscreta hace impotentes
despreciables la leyes,
menos que donde una majistratura

hace instrumentos de la tirana o de
el
i
despotismo,
derrama su
la felicidad del pueblo.
la
no
o prostituida las
codicia; existe de hecho
servil
pestfera influencia sobre la virtud
La organizacin
lejislativa
la ejecuti-
va no tienen en realidad valor alguno, sino en cuanto nos aseguran que las leyes sern conformes al inters de la comunidad, e imparcial i eficazmente observadas. Pero de qu servir
la bondad intrnseca de las leyes, mientras no se observan?
Creemos, pues, que el punto capital a que debe dirijirse la
atencin de los nuevos gobiernos, es a establecer una administracin de justicia,
verdaderamente repubUcana
liberal,
carcter que no tendr mientras que las leyes no sean puntual
escrupulosamente observadas.
Uno de los defectos que notamos en nuestros juzgarlos
que nos parece enteramente incompatible con la naturaleza
de los gobiernos representativos, en que la justicia se admii
nistra a
de
nombre
poca o ninguna publicidad

nada conjenia mas con el despotismo que el
publicidad de todas las operaciones de los mandel pueblo, es
la
los juicios. Si
misterio, la
datarios del pueblo es el carcter propio
pulares
libres;
en cules ser
re
los gobiernos po-
mas conveniente o
necesario
que en las de aquellos funcionarios a cuya custodia estn encomendadas la vida, la ha-
cienda, el honor de los ciudadanos? I bajo qu pretexto querr
el majistrado sustraer parte alguna de sus actos a la inspeccin
el freno de la opinin pblica
La publicidad de
del pblico?
los juicios, bajo
cualquier as-
pecto que se mire, es, de todas las instituciones polticas, la
mas fecunda de buenos efectos. Ella es el nico preservativo

seguro de la arbitrariedad de las prevaricaciones. Ella pone
de bulto la fealdad de los delitos, i vigoriza las leyes, amei
infamia,
que no puede
la conviccin. Ella las
hace inflexibles
drentando a sus infractores con
menos de acompaar a
la
contraponiendo a las consideraciones, a los empeos,

medios, aun
mas
a otros
criminales de que los poderosos se valen
demasiadas veces para eludirlas, la fuerza invencible re la

opinin pblica, que ejerce una judicatura suprema, que lo
ve todo, que escudria la conciencia misma de los jueces, i a
cuyos fallos no puede sustraerse autoridad alguna. Ella ejerce
al mismo tiempo una censura vijilante sobre las costumbres,
graba profundamente en los nimos los principios de rectitud
es uno de los mejores medios de instruir a la
i honor. Ella
nacin en las reglas que la gobiernan, i de dar a conocer prci
ticamente su aplicacin
su tendencia, los efujios con que se
de que adolecen.
que el que preciudadanos, no en aventuras imajinarias, no en
logra a veces evadirlas,
los defectos o vicios
Qu espectculo mas instructivo

senta a los
mas
til
OPSCULOS JURDICOS
de moral, sino en su propio ser
fras lecciones
vos colores,
los lazos
la
que
la
tentacin que
arma
seduccin tiende a
ciones de la ambicin
las propiedades de los
ciudadanos?
el
con sus nati-
brazo del malhechor,
la inocencia, las
la avaricia contra
el
maquina-
honor, la vida
Mas, para que esta publicidad produzca todos sus buenos

efectos, es necesario que iguale o se acerque a lo que es en el dia
en Inglaterra, Francia, los Estados Unidos Uas dems naciones
que gozan de instituciones verdaderamente liberales. Cada
juicio es all un gran drama de que toda la nacin es espectadora. Cada testigo es examinado por los abogados de una i
otra parte a presencia del tribunal
currir;
el
de cuantos quieren con-
rigor de los interrogatorios, unido al terror de la
infamia que recaera con doble fuerza sobre un acto tan pblico
i
solemne, hacen moralmente imposible
tacin
aun de
las
mas mnimas
la desfiguracin
u ocul-
circunstancias del hecho. Los
pronuncia la sentencia del mismo

en los tribunales aparece al dia
pasa
que
lo
siguiente en las gacetas, se puede decir sin exaj oracin que
el pueblo entero asiste a los juicios,
se informa menudamente de todos los datos en que se funda el fallo de los
abogados alegan, i
modo; como todo
el juez
jueces.
Bien vemos que el dar a los juicios la completa publicidad

de que tanto distan entre nosotros, es empeo de una magnitud que acobarda; i que, para hacerla efectiva, sera necesario
transformar enteramente los procedimientos judiciales. Pero
caminando paso a paso, adoptando hoi una medida i maana

otra, dividiremos la dificultad en partes, que podrn allanarse
sucesivamente,
darn tiempo para que se formen sin violencia los hbitos que exije todo establecimiento nuevo. Estamos
convencidos de que sin esta revolucin sern siempre de poqusimo valor real todas las otras, porque sin ella no puede
existir ni aun la sombra de la libertad, que no es otra cosa
que el imperio de las leyes. Las garantas que no se apoyan
i
en una buena administracin de

sustancia;
justicia,
son frmulas sin

adminis-
faltando la publicidad de los juicios, la
tracin de justicia es peor todava en los estados populares
que
en
los despticos.
los
reglamentos;
Dctense restricciones
si
la
ejecucin, sern siempre infructuosos,

r solo para
empeorar
trabas; multipliqense
inspeccin del pblico no preside a su
el
su multiplicidad servi-
mal.
(Araucano, ao do
1830.)
MEDIDAS CONTRA LA CRIMINALIDAD
MINISTERIO DEL INTERIOR
Santiago, enero 15 de 1831.

El gobierno recibe frecuentes
amargas quejas de varios
por la continua alarma en que pone a

repeticin de atroces asesinatos i robos inauditos.
pueblos de
la repblica
sus vecinos
la
Los hombres honrados se ven en la necesidad de halagar a los

malhechores para ponerse a cubierto de los riesgos a que estn
expuestas sus propiedades i sus vidas. Los jueces contemporizan con los malvados que pudieran aprehender, porque temen
que, quedando impunes, la misma impunidad les aliente para
descargar su saa sobre sus aprensores. El intendente de Col-
chagua asegura
ai
gobierno que se estremece
tan enormes excesos,
como
versos departamentos de la
que practic en Curic,
al
or tantos
cometen diariamente en los diprovincia. En una visita de crcel
se
dice haber encontrado dieziocho faci-
qumenos habia cometido dos mueruno que contaba ya veinte asesinatos,

incluso el que perpetr <en su propia mujer. Anuncia tener en
su poder el sumario levantado a un reo que confiesa llanamente haber cometido un asesinato en Guacarge, sin mas
motivo que el gusto de asesinar; i acompaa a este crimen la
nerosos, de los cuales el

tes;
entre ellos, habia
notable circunstancia de haberse detenido en picar los ojos al
cadver del degollado. Otro individuo del mismo paraje mat
a su padrastro por
solo haberle reprendido de palabra,
segn
OPSCULOS JURDICOS
10
su propia confesin. Noticia igualmente al gobierno, hallarse
plagada
la
provincia de los
mas
tienen sobrecojidos a los jueces,
amargura por todas

que
la
rable.
partes;
en
temibles facinerosos, que

se pasean
causando luto
misinos dan testimonio de
administracin de justicia se halla en un estado deplo-
La buena ndole de
los habitantes se ve contradicha por
sucesos que algunos atribuyen con horror al abandono del
ramo mas importante de
intendente de
la administracin. El
Colchagua anuncia, por ltimo, que
el
bandido Pincheira
contar siempre con un apoyo formidable en los facinerosos
de
la provincia.
El gobierno, para precaver
do que
i
la
prevenir estos estragos, sabien-
inseguridad de las crceles de los pueblos de fuera,
la dificultad
de formar los sumarios a los reos, por
de personas a quienes por necesidad se encargan

ras territoriales, tienen
delitos
que
mucha
la clase
las judicatu-
parte en la impunidad de los
se observan con escndalo;
ter todos los dias atroces asesinatos
viendo ademas come-
robos sin que se oiga
hablar de un escarmiento, ni de un castigo condigno, se diriji

al congreso de plenipotenciarios en 14 de julio del ao prximo
pasado, exponindole la necesidad de crear comisiones
ambu-
lantes de justicia, que, repartindose por los campos, pusiesen
algn trmino a la multitud de crmenes que se cometen, i el

congreso tuvo a bien disponer se cometiesen a la suprema
corte la formacin de un proyecto de lei o reglamento sobre
la
breve sustanciacion de causas criminales,
las
de asesinato
salteo,
del congreso de 2 de julio
especialmente
dems que aparece en el oficio

que se trascribi a la suprema corte
con
lo
al dia siguiente. Van corridos mas de seis meses; hasta ahora

no ha evacuado este tribunal este cargo, el mas importante
que pudiera confirsele.
El gobierno no puede ser indiferente a tamaos males; i no
teniendo medios para remediarlos inmediata i directamente
por s mismo, me ha ordenado su excelencia el vice-presidente
me dirija a la suprema corte en los trminos que lo hago, para
darle oficialmente estas noticias que quiz tendr de un modo
privado, para que, cumpliendo con la parte 10. a del artculo 96
i
de
i
la constitucin, se
aplicar el remedio,
11
contraiga a examinar las causas del mal
dando con
brevedad posible cuenta

cual seria e infatigablemente se ocupar en
gobierno, el
cumplimiento de lo que
84 de la constitucin.
le
Dios guarde a V. E.
la
impone
paralo
el
.V
una rbrica de
Hai
S.
al
el
del artculo
E.
Diego Portales.
la
suprema corto de
justicia.
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA

Ha
visto la
suprema
corte con bastante
amargura
deplorable que en nota de 15 del corriente
de
cia en los pueblos,
presenta usa
el
to de la
de la multitud de malhechores
Testigo de estos desrdenes, as
los infestan.
hasta
cuadro
crmenes horrorosos que se cometen con tanta frecuen-
los
que
le
el
asesinos
como
lo es
ltimo ciudadano, hace tiempo que, en cumplimienlei
de su institucin, ha meditado seriamente en des-
cubrir las causas
el
remedio
eficaz
de tantos males;,
desgra-
ciadamente la experiencia ha acreditado que, as como es fcil

el conocimiento de aqulla, jes dificultosa la ejecucin de los
necesarios para hacer concebir resultados prontos
planes
lisonjeros.
Cuando con fecha 3 de noviembre ltimo se trascribi a esta

suprema corte la nota de 2 del mismo del gobernador local de
esta capital, que instruye al supremo gobierno de la multitud
de crmenes que incesantemente se cometen en este departamento, se tocaron varios arbitrios para averiguar el orjen de
se pidieron informes a la ilustrsima corte de ape-
aqullos,
laciones
corte
al
juez de letras en lo criminal.
suprema no ha hecho sino
de que
el orjen
ratificar
principal de los delitos
tracin de justicia, sino en otras causas
como
En
vista de todo, la
su antiguo dictamen,
no est en
mui
la
distintas
adminisi
compli-
impunidad de los delitos contribuye directamente a fomentarlos, esta impunidad no nace de
cadas,
de que, as
la
OPSCULOS JURDICOS
12
conducta de los jueces, sino mas bien de los encargados de
la
la polica.
Lalejislacion criminal que nos rije, es del todo incompatible

con nuestras costumbres actuales; son demasiado palpables
sus vicios para que fuese oportuno el enumerarlos aqu. La
vaga aplicacin de las penas, su falta de graduacin, el olvido
absoluto de algunos delitos, la suma severidad en el castigo

de otros, son motivos que destruyen la proporcin que debe
reinar entre el delito i la pena, animan a los malhechores a
mas
los
horribles atentados,
sirven de escollo insuperable a
administracin de justicia. Nacidas en las tinieblas de tiem-
la
remotos, hechas para pueblos de un carccostumbres tan diferentes del nuestro, las leyes vi j entes
pos tan oscuros

ter
son una barrera mui
para contener los crmenes. Si
difcil
hemos
tenido arbitrios para sacudir la dominacin poltica de

Espaa, aun yacemos bajo la servidumbre legal; este es el
mismo atraso que padecen las nuevas repblicas de Amrica,
i que con sus terribles efectos tendrn que sufrir una serie de
aos quiz interminable. La organizacin del cdigo criminal

de un pueblo es una de las grandes pocas de la vida de las
naciones;
no est en nuestras manos anticipar el tiempo i las

si alguna vez ha de llegar
circunstancias en que deba suceder,
para nosotros esta poca dichosa.
Entre estas leyes, se distinguen algunas que parecen hechas

a propsito para fomentar la criminalidad en Chile. Tal es la
que excusa de
la
pena capital
estado de embriaguez.
en medio de
la
Con un
homicida que delinque en
carcter decidido
suma abundancia de
prodiga en nuestro suelo, la
mas
al
virtuosa e ilustrada del
valeroso,
que la naturaleza
plebe chilena, aunque fuera la
mundo,
licores
se veria siempre vctima
no se le oponga
un freno bien fuerte, que contenga los efectos de este vicio
abominable. La mayor parte de los crmenes se perpetran en
los lugares de distraccin
en los accesos de la embriaguez;
i aunque en
realidad no suceda as, este es el asilo ordinario
de los criminales, para el que la compasin i la amistad les
proveen siempre de testigos.
del azote exter minador de la bebida, mientras
MEDIDAS CONTRA LA CUWINALIDAD
No
tran>-
es
monos vituperable
a
privadas entre
antisocial la
el
homicida
lei
i
que autoriza
las
los representantes
de su vctima, para excusar al primero la pena de sangre que

mereciera. Los hombres capaces de cometer este delito, se
prometen evadir
la
pena por medio de una
lijera
compostura,
a que los ofendidos se ven obligados por su miseria
las difi-
Para
ste, poco importa la prdida temporal de su libertad, si es que
le aprehenden, pues su influencia en los pueblos pequeos, o
cultades que suele haber de perseguir al delincuente.
ircunstancias particulares del pas le ofrecen fcilmente
medios de evadirse i abandonarse de nuevo al delito.

La diferencia de fueros en el ejercicio de la jurisdiccin
criminal, ser siempre el manantial inagotable de la desorganizacin moral de los pueblos. En las campaas, es donde se
sienten mas de cerca los resultados ominosos de la separacin
del fuero militar del ordinario en las milicias, i por la que los
jueces mil veces no pueden perseguir a los criminales, que no
saben mas tctica que reclamar la proteccin de sus jefes;
stos no la niegan porque aspiran a formar partido i hacer
sentir alguna vez la realidad de su cargo, que sin otro ejercicio
talvez ni se supiera que existia. As es que la competencia, la
emulacin, i la ignorancia dejan comunmente impunes i folos
mentan los delitos.

La falta de penas que
las causas mas directas
aplicar a los
delicuentes, es otra de
aumento de
los crmenes. La de
muerte fcilmente se elude, o con los pretextos que se han
explicado, o con los indultos, que en otros tiempos han sido
bastante frecuentes. La falta de polica en los pueblos, i de
los repetidos movimientos polcasas seguras de detencin,
ticos, han abierto mui amenudo las crceles a los delincuentes mas atroces. Los presidios de la capital apenas han podido
dar abasto a los criminales del departamento, i los defectos e
inseguridad de estas casas son males que aun no se han podido remediar. El de Valdivia, que sirvi largo tiempo hasta
una poca bien reciente para la confinacin de los reos mas
graves, jamas correspondi a los fines de su establecimiento;
pues el dia mismo que llegaban all se fugaban los presidarios
del
OPSCULOS JURDICOS
para abandonarse de nuevo
al pillaje i al latrocinio. Juan

Fernndez forma en el dia el depsito de stos; pero ios buenos efectos de un presidio bastante soguro, no son resultados
que pueden palparse en el dia, cuando aun existe derramado
en todos los pueblos el jrmen de inmoralidad que difundi el
desorden de algunos aos.
Todas estas causas que protejen la criminalidad, desaparecen como en un abismo, cuando se vulvela vista a la desorganizacin poltica de los pueblos,
al abandono en que yacen
los subalternos ejecutivos i de polica. En medio de tantas
oscilaciones polticas, no cesa el flujo i reflujo de mandatarios
de partidos opuestos, que llevan a sus destinos odios, parcialidades, i que disimulan los delitos por el empeo de formarse
proslitos; los delitos que cometen los prepotentes, o ellos
mismos, careciendo de celadores que los descubran, no pueden tener jueces que los castiguen. Es difcil tener datos fijos
i
pero una observacin

que puede llegar. Segn
sobre el descuido de estos subalternos;

sola es capaz de hacer ver el exceso a
las razones recojidas por el
juez de letras de esta capital, se
un homicidios desde junio hasta mediados de noviembre del ao prximo anterior en este departamento; solo la sexta parte perteneca a este pueblo, de ninguno
de ellos se form sumario, ni se remiti al juez competente
un solo acusado. Lo nico que mandan es el cadver, con una
nota en que se avisan el hecho la evasin del autor. Si esto
sucede donde la polica el orden pblico se hallan mas bien
sistemados establecidos, aun mayores males i descuidos deben
suponerse en los dems pueblos. Tales vicios no podrn nunca
remediarse, mientras no se confieran los destinos subalternos
cometieron cuarenta
de gobierno
polica a los vecinos
mas
instruidos
respetables
en todos los pueblos.
Cada revolucin
poltica arroja
en stos, como
la
erupcin
de un volcan, una lava de malhechores que por mucho tiempo
permanecen cometiendo las depredaciones i atentados mas

horribles. La discordia civil es la trompeta que pone en accin
a tan infames ajentes; convierte sus intenciones criminales en
objetos de alta poltica, se embanderan en los partidos, reciben
MEDIDAS CONTKA LA CIUMINALIDAD
15
armas, i aun cuando siguen en la carrera de sus exces<

con un nuevo colorido que los autoriza para cometerlos peor-.
Al fin la tormenta pasa; i estos malhechores, para quienes el
crimen se haba convertido en deber, continan, habituados
con la impunidad, sin mscara alguna en su ejercicio. Su nmero se aumenta con la copia de prfugos, desertores i otros
muchos desvalidos que en estas crisis de horror pierden su pequea fortuna carecen de arbitrios para sobrellevar sus dei
beres. Entretanto, 15s resortes de la administracin de justicia,
cuyo movimiento regular solo puede existir en el seno de la

paz del orden, se aflojan, debilitan; i si no desaparecen del
todo, es porque felizmente se hallan en manos de jueces ntegros e imperturbables que los dirijan. Su poder es meramente
moral, nada tiene de fsico ejecutivo. Se menosprecia, se pasa
sobre l en medio de las mas fuertes convulsiones; i despus
i
se quisiera reponerle toda la respetabilidad
que han cesado,
enerja necesaria para reparar los desrdenes
que causla
desorganizaeion de todas las autoridades.
Ha procurado
la
suprema
corte, infatigable
los arbitrios que estn a su alcance,
evitar tantos males
que amenazan
al
en su
celo, tocar
son de su deber, para
ciudadano.
en realidad
halla que no es la administracin de justicia el orjen fatal de
Hace pocos dias que
aqullos.
i
se
ha ocupado en dictar
las
formas
perodos en que deba drsele cuenta por todos los jueces del
pas, del estado
sustanciacion de las causas que estn a su
Ha observado en
mejor
arreglo en los juzgados i tribunales de la capital; i si no presencia que se aplique la pena de muerte con la frecuencia que
se cometen los delitos, es seguramente por los inconvenientes
que se han notado. El juzgado de primera instancia ha sustanciado por escrito en el ao pasado setenta i cuatro causas; i
los mas de los criminales han sido remitidos a Juan Fernndez.
cargo.
Tales
las
ltimas visitas de crcel
el
otras varias atenciones, con bastantes dificultades
que vencer, han imposibilitado el proyecto sobre sustanciacion

de causas criminales; mas la suprema corte trabaja incesantemente en l, en sesiones diarias que celebra para este solo
objeto. Entre tanto, recomienda al suprema gobierno la prefe-
OPSCULOS JURDICOS
16
rencia con que debe dictarse
circularse en todo el pas
Que en
una
cometidos en
solo
se
deber
aplicar
la pena proestado de embriaguez, no
porcionada a sta, sino tambin la que corresponde a la clase
dirijida a decretar:
lei
del delito cometido; 2.
1 .
los delitos
Que ninguna transaccin
o convenio
privado excusar la pena de sangre que debe aplicarse al delincuente, sin atencin a dicho convenio; 3. Que los empleos
ejecutivos
los sujetos
tirlos sin
de polica en los pueblos
mas
distinguidos
excusa alguna,
campaas recaigan en
que debern admi-
respetables,
pagar multa
si
renunciaren.
Dios guarde a V. S. muchos aos.
Juan de Dios Vial del Rio.

Seor Ministro de estado en
el
departamento del
interior.
Publicamos con sentimiento los documentos que anteceden,

por la demostracin que se hace en ellos de los vicios i delitos que aflijen a los pueblos de Chile; pero tambin demuestran que el gobierno se empea en correj irlos, i que el primer
tribunal judicial de la nacin se emplea en averiguar sus
causas, i se manifiesta dispuesto a adoptar medidas para exterminarlos. Estamos convencidos de que el orjen de este mal
procede, a mas de las causas que expresa la corte suprema,
de esa ignorancia semi salvaje en que yace nuestra plebe, porque, careciendo absolutamente de toda idea de moral, no
estando acostumbrada a hacer uso de la razn, i no habindosele
inspirado desde la infancia sentimientos de humanidad, se deja
arrastrar por las pasiones mas perniciosas. Una luz mui opaca
de
relijion,
yen
el
el
deber de sufragar a sus necesidades, constitu-
fondo de toda su educacin; as es que no hai vncu-
que la liguen con las leyes, i apenas tiene sentimientos

le hagan percibir la inmensa distancia que media entre el
bien i el mal. Se entrega sin reflexin al desenfreno de los
placeres; i se deja conducir sin temor ni desasosiego por el
exceso de la ira i por la brbara pasin de la venganza. Es
inaccesible a la compasin; i aunque vea correr a torrentes la
los
que
MEDIDAS CONTRA LA CH1MINALIDAD
17
sangre humana, no manifiesta indicios de sensibilidad. Los

chilenos son por lo regular de un carcter esforzado;
dose los de
la clase baja sin
ninguna educacin, no
la
misma
fuerza de su jenio
cia los
hagan
feroces.
que
el
crin-
es extrao
hbito de la independen-
El nico remedio que parece natural para evitar los crme-
nes con que tan frecuentemente horrorizan a los ciudadanos
honrados
a los observadores extranjeros, es el establecimiento

de escuelas en las campaas, en donde se les haga conocer lo
i
bueno lo malo, se les instruya en sus deberes, i se les formen costumbres arregladas a la lei. Mientras la educacin
popular no se jeneralice, i mientras los hombres estn entrei
gados a esa libertad brutal, ni la relijion tiene influencia para

preservarles de los delitos, ni la severidad de las penas
mas que
contenerlos por
el
har
horror del escarmiento, sin inspi-
ningn sentimiento de virtud. Si se repitieran los casque se cometen los crmenes, quizas el
los hombres acostumbrados a
espanto perdera su vigor,
rarles
tigos con la frecuencia
espectculos horribles, contraeran el hbito de despreciarlos,

i
la
aplicacin de las penas
Un
efecto.
la espectacion
quedar sin
fuertes vendra a
puesto a
vehementes en las
mismo estas impresiones son tan
pblica, causa impresiones
almas insensibles;
por lo
pasajeras que, a los pocos

patbulo,
mas
asesino castigado con el ltimo suplicio,
no dejan ningn
momentos de apartar
vest jio
vista del
la
de haber existido,
pectadores solo recuerdan aquel objeto sangriento,
los es-
como un
suceso de curiosidad. Sera mejor condenar a los malhechores

a trabajos forzados, para aprovecharse de sus brazos,
que su presencia sirviera de leccin

faltaran autoridades respetables,
filantrpicos en
repblica
la
principios tan
que apoyarnos; pero
para
No nos
slidos como
de escarmiento.
la situacin
moral de
la
administracin poltica de los pueblos no permi-
ten por ahora su aplicacin. Los males que se sufren son efectivos,
es preciso correj irlos.
Algunos creen que
la
perpetracin de asesinatos
salteos
procede de la lenidad de los tribunales; esto podr ser un

defecto de correccin,
opsc.
mas nunca puede considerarse como

3
OPSCULOS jurdicos
48
una causa ocasional del delito. Tampoco debe calificarse de

criminal esa compasin de los jueces, como se dice vulgarmente, porque, teniendo por delante leyes que no pueden echar
por tierra, les es preciso someterse a ellas. Para inflijir penas,
se necesitan pruebas tan claras
como la luz; stas no se premismo hbito de asesinar,

i
sentan en todos los procesos. El
que por desgracia
se
ha extendido demasiado, ofrece a
los
criminales recursos para burlar la severidad de la justicia.

los asesinos, en el momento de perpetrar
encuentran
compaeros, amigos o protectores que
el crimen,
los oculten, i les proporcionen medios para fugarse; i los que
La mayor parte de
son aprendidos rinden una abundante informacin de buenas
costumbres
vida arreglada, que hace vacilar a los jueces. De
aqu nace esa lenidad que se

ni a lo testigos
les
imputa, pues no conociendo
que informan del
delito, ni a los
que abonan
al delincuente, se pierde su vigor entre las dudas.
En la administracin de justicia, no entran razones de estado ni conveniencias polticas que autorizaban en otro tiempo
providencias gubernativas las mas absurdas. Solo manda la
lei; mas como sta exije ciertas frmulas para
mas pequea falta de aqullas embaraza su cummuchas veces quiz contra la prevencin de los
disposicin de la
ser aplicada, la
plimiento,
jueces. Se les acusa de compasin, o de lenidad, sin advertir
que esto mismo los justifica, pues el hombre verdaderamente

honrado debe estremecerse al condenar a perder la vida a un
semejante contra el cual no se le presentan pruebas tan claras
descanso a su conciencia. Casi
i convincentes que sirvan de
asesinos
se
disculpan con la embriaguez que una lei
todos los
consagr en justa defensa, i los jueces no pueden separarse de
su disposicin, cuando se les presenta el testimonio de muchos
declarantes que exponen que verdaderamente el malhechor se
hallaba privado de la razn en el acto de su desgracia. Dos testigos contestes en hecho i circunstancias hacen prueba plena
segn una lei; segn otra, los jueces deben respetarla; i por
otra, en caso de duda, tienen obligacin de ampliar lo favorable
i
restrinjir lo adverso.
La
corte
suprema piensa mui bien cuando pide que se des-
precie esa
lei
que favorece a
embriaguez, porque a
los asesinos bajo el protexto
verdad no se alcanza
la
19
de la
razn por que
la
pueda servir de disculpa para el mayor de los crmeque so autorizara a los hombres para que se entreguen a la intemperancia con el designio de cometer un crimen
impunemente, o para que tomen ese estado, en que el exceso
pernicioso de un placer perturba todas las potencias, por pretexto para evadir las justas penas de los mas atroces crmenes.
un
vicio
nes. Parece
Entre los defectos de nuestra jurisprudencia criminal, indica la corte suprema la disposicin de una
lei
permite hacer transacciones entre el agresor

los parientes
de
ste.
No sabemos que
la
de Partida que
i
el
ofendido, o
observancia de se-
lei haya ocasionado jamas en nuestros tribunales la

impunidad de los delincuentes. La creemos sin uso, porque
no tenemos noticia de que se haya acostumbrado en el pas
mejante
el transijir los reos
con los acusadores, u ofendidos: hablamos
del departamento de Santiago principalmente, cuyos jueces

i en donde los asesinatos i devan en una decadencia visible a proporcin que las luces se difunden, i que la vijilancia de la polica
se mantiene en vigor por la cercana del gobierno, i dems
razones que hacen mejor el rjimen de una capital, que el de
las poblaciones subalternas. Si en los campos se acostumbran
estn bajo nuestra observacin,
mas
delitos atroces
semejantes transacciones,
los jueces las autorizan, este es
un
mal que proviene de la ignorancia i de la inmoralidad.

Los jueces del campo se contentarn con que un delincuente pague el dao causado, porque nada les importa la pena
del crimen. Les parecer que, estando satisfecho el inters in-
dividual, se acaba toda responsabilidad en los malhechores,
porque no gozan de ese sentimiento que inspira la vindicta,

pblica, debido a la influencia de la moral i al dominio del
conocimiento exacto del bien i del mal social. Autorizarn
maquinalmente una compostura entre un asesino atroz i una
viuda imbcil, o hijos sin educacin, para poner en libertad a
centenares de malvados, que, asilados de ese derecho de transaccin o compostura, no hacen
crimen
al
de la prisin,
mas que andar
del sitio del
del de la prisin al del crimen.
La
OPSCULOS JURDICOS
20
transaccin les sirve de pasaporte;
la
ignorancia de los jueces,
de autorizacin. Mas esta conducta no puede apoyarse en la
le
Partida 7) a que se refiere la suprema corte, ni tampoco los jueces deben valerse de ella para
excusar a los criminales de la pena de sus delitos.
Tiempo h que se disputa entre los jurisconsultos sobre la
intelijencia de esa lei; i parece que la razn dicta que por ella
no puede remitirse la pena de que se baya hecho digno un
malhechor para con la sociedad. Un hombre puede perdonar
el dao que se le ha inferido; mas de aqu no se sigue que el
ofensor deba quedar exento del castigo que merece por haber
faltado al respeto pblico. El jurisperito Antonio Gmez,
respetado como orculo en nuestro foro, en el tomo tercero de
sus Resoluciones se hace cargo de la disposicin de esa lei.
Expone doctrinas, opiniones argumentos sobre su intelijencia. Cuenta que en una ocasin, habiendo sido sentenciado a
muerte un asesino, no obstante de haber transijido con los representantes del muerto, por consejos de un fraile recurri al
rei manifestando que la sentencia era contra la lei. El rei hizo
de Partida
(la
22, ttulo
.,
suspender su ejecucin, llam a
los jueces i se inform de perso-^

con su consejo mand ejecutar al delincuente. Sin
embargo de este pasaje, Antonio Gmez aconseja que se est a
la prctica hasta que se declare el sentido de la lei; pero agrega
as doctas,
unas cuantas limitaciones de los casos en que deben despreque dejan sin efecto su aplicacin, al
menos en Chile, en donde se juzga por sus doctrinas i las de
otros criminalistas. Gutirrez, reformador de Febrero, dice que
esta lei est derogada por la 10, ttulo 24, libro 8 de la Recopilacin de Castilla,* i como sta solo habla de la pena de gaciarse las transacciones,
Por cuanto somos informados que algunos han querido poner

i dificultad, si en
los delitos en que se procede a instancia i
acusacin de parte, habiendo perdn de la dicha parte, se puede imponer pena corporal, declaramos: que, aunque haya perdn de parte,
siendo el delito persona de calidad que justamente puede ser condenada en pena corporal, sea i pueda ser puesta la dicha pena de servicio de galeras por el tiempo, que segûn la calidad de la persona i
*
duda
del caso pareciere
que
se
puede poner.
MKUIDAS CONTHA LA CHIMINALllJAU
*2l
leras, aade que esto procede de que quiz la duda que dio
motivo a ella recay sobre aquel castigo; i las expresiones anteriores manifiestan bastantemente que la remisin del ofendido no debe excusar al reo ningn castigo corporal a que se
haya hecho acreedor. Por tanto los jueces, ciegos ejecutores de las leyes, no han de ser menos severos que ellas con
ios delincuentes que hayan obtenido el perdn de los inju-
riados.
Estas doctrinas hacen ver que, sin embargo de las transacciones, los delincuentes no deben escaparse de la pena del cri-
men,
que los jueces no pueden fundarse en ellas para absolDeben condenarlos irremisiblemente a la que se hayan
hecho acreedores, para que el escarmiento contenga a otros.
Si la filosofa reprueba la pena de muerte, ella misma ensea que, en un pas donde no hai crceles, ni polica, donde no
hai moralidad, ni existe ese horror al crimen que inspira la
virtud, debe inflijirse, mientras secorrijeel mal de raz. Dejaremos impunes a los asesinos por seguir a Beccaria, Filangieri i otros? Podremos, cundo mas, adoptar medios para
disminuir la pena de muerte i los crmenes.
i
verlos.
(Araucano, Ao do
1831.)
PROYECTO DE REGLAMENTO
Dfi
ADMINISTRACIN DE JUSTICIA
PRESENTADO
POR LA CORTE DE APELACIONES EL

DE 1831
Deseoso
el
el
L-
DE MARZO
gobierno de correjir los defectos de que adolece
actual reglamento de administracin de justicia, encarg a
la ilustrsima corte
de apelaciones que trabajara un proyecto
de reforma radical. Un encargo semejante no podia hacerse

con mas acierto; pues se confio a un tribunal que en su despacho diario ha conocido los entorpecimientos que opone a la
pronta decisin de los pleitos ese cdigo reglamentario de los
juicios. Lo ha presentado ya, i con la mayor complacencia lo
ofrecemos a la observacin de los intelijentes. No hemos podido examinarlo con la detencin necesaria para formar de l
un juicio exacto; pero, por las ideas que nos hadado una rpida lectura, i por la prevencin favorable que infunde el conocimiento de los majistrados que lo han organizado, creemos
que,
si
no es una obra completa,
vacos del que nos
fin
al
menos
llenar
muchos
rijc.
de mejorarlo en lo posible, EL
Araucano
pajinas a todos los que quieran observarlo,
ofrece sus
recomienda a
los
OPSCULOS JURDICOS
V\
abogados
el
que contraigan algunos ratos a esta tarea tan
teresante al pas,
como conveniente
ai fcil
in-
desempeo de su
profesin.
En
el
nmero
25,
franqueamos estas columnas a
los
que
quisiesen observar el proyecto de administracin de justir
cia que se acab de publicar en el prximo anterior;
hasta ahora no
mos
hayamos
como
recibido comunicacin alguna, volve-
recomendar a los letrados la importancia de un asunto

les debe ser indiferente. Hemos odo muchas crticas
sobre l; pero han sido verbales, i as, no bastan para presentarlas al pblico, porque stas, las mas veces, se vierten sin
deliberacin, i solo proceden de aquel espritu que- domina a
la mayor parte de los hombres de dar voto en todas las cosas.
Jamas publicaremos crticas de tertulia sobre materias que
a
que no
requieren una
atencin asidua
un conocimiento exacto de
todos sus pormenores.
Despus de haber ledo el proyecto con toda detencin, no

nos atrevemos aun a presentar un detalle de nuestras observa-
Querramos tener algunos comunicados en que afianen un negocio de tanta trascendencia pblica,
el hombre mas experimentado debe vacilar para formar juicio
acerca de resultados que siempre quedan expuestos a los riesgos de aj entes ineptos, de litigantes maliciosos, de abogados
sin pudor i de jueces sin conciencia.
En nuestro concepto, el reglamento no debe ser otra cosa
que el conjunto de reglas que determinen los procedimientos
de los jueces en la administracin de justicia. Lo consideramos
como el c ligo interior de los juzgados i tribunales, en el cual
se designan tambin los jueces a quienes compete el conocimiento de ciertas causas, no como un reglamento para administrar la justicia. Las leyes son las que la distribuyen; i los
jueces no hacen mas que aplicar sus disposiciones a las cuestio-
ciones.
zarlas, porque,
nes de los particulares.

El
modo de hacer
esta aplicacin es el objeto del reglamento,
ADMINISTRACIN DK JUSTICIA
no
de las facultades de los jueces, la determinai obligaciones de los abogados i subalternos

del foro, porque todo esto est detallado en las leyes;
aun
i
el deslinde
cin de los deberes
cuando haya defectos notables que correjir, no debe hac

por medio de un reglamento, sino por una lei.
En el proyect que acaba de publicarse, se encuentran disposiciones mui necesarias; pero tambin se notan alteraciones
adiciones intiles,
sobre todo vacos que estorban el que se
administre la justicia con uniformidad en todo el estado, i que
impiden que muchos litigantes queden satisfechos de la conducta de los jueces, porque pueden perder sus pleitos, como
ha sucedido algunas veces, teniendo a su favor una mayora
de sufrajios. Antes de entrar en observaciones prolijas sobre
cada uno de sus artculos, es necesario prevenir que, aunque la
obra sea la mejor posible, nunca podr ser complota, porque
el principio de que parte es defectuoso. La constitucin que
nos rije, dej subsistentes ciertas instituciones judiciales, que
hacen intiles, o mas bien estorban las principales reformas
que necesita la administracin de justicia; i mientras no se
corrija ese cdigo nada puede hacerse de provecho.
Impuso a los miembros de la suprema corte el cargo de
i
resolver los pleitos en conciliacin;
de aqu resulta que, resi-
diendo stos en Santiago, los habitantes de esta capital gozan

del privilejio de ser juzgados por los individuos
que componen
primer tribunal judicial de la repblica, mientras los dems

pueblos estn sometidos a empleados puramente municipales,
que no conocen el derecho. Se obliga a los conciliadores a reel
solver definitivamente;
de esto proviene que los que no son
que
bochorno de que sus
fallos sean revocados por jueces subalternos. El juez de conciliacin no debera ser mas que una persona autorizada por
la lei para solemnizar la transaccin que hicieren las partes,
cuando no la hubiere, dar un certificado para que el demandante ocurra a los juzgados ordinarios. Libertando a los miembros de la suprema corte del cargo de las conciliaciones, i
profesores de leyes, pronuncien sentencias contra ellas,
los
supremos majistrados pasen por
el
confirindolo a los alcaldes,
como en
los
dems pueblos,
se
OPSCULOS JURDICOS
56
uniformara
la
toda la nacin;
i
exonerndolos de
muchos hombres aparentes para
bra
Otro defecto de
la constitucin
en esta parte, en
la obligacin
es
de
fallar, ha-
esos destinos.
no haber establecido
al-
gn recurso contra las sentencias de la corte de apelaciones

cuando revoca las del juez de letras con formes con la resolu-
Una sentencia sola decide en contra el

que antes haba sido ganado por dos; i ya se han visto
algunos en que el condenado tenia mayor numero de votos, a
saber: el del juez de conciliacin, el del de primera instancia,
que tuvieron que suscribir el
i dos de la corte de apelaciones
acuerdo de tres que, entre cinco, hacen sentencia. Es mui conveniente acelerar la conclusin de los pleitos, es mui justo que
fenezcan con dos sentencias conformes; pero, cuando solo hai
una, ni queda satisfecho el litigante, ni los jueces que le condenan pueden tener ese apoyo que ofrece el parecer unnime
de la mayor parte contra la menor. Contra esta observacin,
se pueden hacer muchos argumentos que a la verdad deslumhran; pero, sean cuales fueren, en la administracin de justicin del conciliador.
pleito
debe quedar tan convencido el reo de su sinrazn, como

contento el absuelto, con su triunfo.
Solo una mayora de jueces puede proporcionar esta importante cualidad; i no puede conseguirse, sin que primero se recia
forme
la constitucin,
se establezca por ella
algn recurso
contra las revocatorias de la corte de apelaciones de dos sentencias conformes. Este recurso se entiende siempre que se
la obligacin de fallar en los jueces de conciliacin,
porque sus resoluciones son consideradas como sentencias
definitivas; pero si las funciones de stos se reducen a presenciar i autorizar los convenios de los litigantes, todos los plei-
conserve
tos,
de
no habiendo nulidad, se concluirn con solo la sentencia

de apelaciones, lo que sera una ventaja para el
la corte
pas.
II
mejoras que reciben algunos ramos de la

administracin, es sensible que stas no hayan alcanzado toda-
Observando
las
a la
ADMINISTRACIN DK
JI
administracin do justicia,
la
las instituciones
por
la
STICIA
mas importante de todas

Tiempo h se clama
de un pas bien rejido
correccin del reglamento formado en 1824;
desgracia este negocio ha sido
mas olvidado de
el
pero por
todos.
En
primeros nmeros de este peridico, desde el 25 hasta el 32,

insertamos el proyecto dirijido al gobierno por la corte de
los
apelaciones,
suplicamos a los inteligentes se sirvieran remi-
tirnos sus observaciones, para presentar la materia con toda

la claridad
extensin que exije su importancia.
Solo se nos
favoreci con el excelente artculo que copiamos en los

ros 35
36,
no
un paso mas
se dio
adelante.
autor de ese discurso se propuso un plan

nosotros exijamos;
hizo desmayar los
El respetable
vasto que el (fue
i sin duda la poca esperanza de efectuarlo

empeos con que entonces se principi a
trabajar sobre esta materia.
reformar los cdigos
mas
mas
nme-
Aunque
es cierta la necesidad de
arreglarlos a nuestro sistema actual, es
urjente el correjir el orden de procedimientos que rije
ahora los tribunales,
los
mantiene en una lucha continua

de ceirse a una
i el deber
entre el conocimiento de lo justo

lei
incompleta. La corte suprema de justicia ha tenido serias
discusiones sobre los embarazos
dudas en que ponen a
los
jueces las diferentes disposiciones que se han dictado para la
estamos informados que mui pronto presentar a su excelencia el presidente de la repblica sus
resolucin de los pleitos;
observaciones, para que las eleve a la consideracin del con-
Deseosos de que este augusto cuerpo, interrumpiendo sus importantes ocupaciones, contraiga su aten-
greso nacional.
cin con preferencia a este objeto,
anticipamos
la relacin
de
algunos defectos del rjimen actual, que nos han dado a conocer la prctica
la
observacin.
Principiando por el trmite de la conciliacin, sucede fre-
cuentemente que no haya ante quien interponer la demanda

en los pueblos, porque los rejidores designados para este cargo
unos por relaciones de parentesco

as es que hai unos
cuantos pleitos en una de las provincias que no pueden entablarse, porque no es posible cumplir con el requisito preliminar
estn todos implicados,

i
otros por la facilidad de recusarlos;
OPSCULOS JURDICOS
*tf
de
la
conciliacin.
ha
El establecimiento de este trmite
producido, es verdad, grandes ventajas por los innumerables

pleitos
que
se cortan;
mas
es preciso organizarlo de otra
nera para cerrar las puertas a
la malicia,
ma-
que de todo saca
provecho. Se concede por el artculo 2. de las adiciones al

reglamento el trmino de veinte dias para que el condenado en
conciliacin reclame la providencia; i un litigante astuto, despus de haber recusado dos jueces, comparece ante el tercero,
oye el decreto de pago en una demanda ejecutiva,
se aproi
vecha de los veinte dias de esa disposicin para tener insoluto

a su urj ido acreedor. Si ste se presenta, antes que espire
aquel plazo,
al
juez ordinario para que haga cumplir lo
dado, resulta un nuevo pleito sobre
el
concedido en ese artculo, que obliga
al
acreedor a dejarlo
correr en silencio por no entrar en mayores gastos
man-
trascurso del trmino
sufrir
mas
una mala intelijencia,

o mas bien una mala disposicin. Lo que se exije, es que todo
juicio principie por conciliacin; i dado este paso debe quedar
el demandante libre para perseguir sus derechos por los trmites
medios que las leyes le permiten. stas mandan que
todo deudor por instrumento que traiga aparejada ejecucin, sea
incomodidades.
este proceder obliga
ejecutado inmediatamente,
con
la
concesin de ese trmino
que tienen por sus insque produce

el vencimiento de aquel trmino, en el caso que no haya reclamo de la resolucin del conciliador. Tres dias parecen bastantes para reclamar los fallos de conciliacin, excluyndose
las demandas ejecutivas, porque, fundndose stas en documentos innegables, es pernicioso se permita litigar sobre la
naturaleza del juicio, que es a lo que se reduce ese reclamo en
semejantes casos. Tambin sera conveniente no forzar al
acreedora ocurrir primeramente a la conciliacin, sino dejarlo
en su arbitrio. Regularmente los deudores que se dejan arrastrar a juicio, son los fraudulentos que han agotado la paciense quita a los acreedores el privilejio
trumentos,
cia
se les obliga a esperar la ejecucin
de los acreedores,
burlando sus promesas;

templar,
la
desatendiendo sus reconvenciones

i
contra ellos es preciso aumentar,
severidad de las leyes.
no
El haber impuesto
do
la corte
vasto
suprema
el
29
cargo de conciliadores a los miembros
ofrece a la astucia de
campo para ensanchar
las dilaciones
los
un
litigantes
a que
muchos de
Recusando dos conciliadores, los

implican para que conozcan en su causa cuando llegue a aquel
tribunal supremo; tambin se inhabilita el conciliador ante
quien so empieza la causa; i de este modo queda la corte reellos libran sus defensas.
ducida a dos ministros solos, e imposibilitada para resolver

con la presteza que se requiere, pues aunque tenga suplentes,
stos no concurren con la exactitud
que
lo
hacen
los propie-
porque muchas veces no les es posible desocuparse en

momento para que son llamados. Para concluir en cuanto a
tarios,
el
las conciliaciones,
las adiciones se
diremos de paso que por
el artculo 4.
de
design a los fiscales para jueces de concilia-
que fuesen parte los ministros de la

hai dos fiscales, no puede servir para
este destino el de ese tribunal, porque entonces juzgara a sus
mismos colegas; as es que el encargo qued reducido al fiscal
cin en los negocios en
orte suprema. Aunque
de
el caso de
no hai quien le subrogue. No
hace muchos dias que, habiendo sido demandado uno de los
seores ministros, us de este recurso; pero, por fortuna del
demandante, hizo cesin de sus derechos a otra persona, i de
este modo facilit la prosecucin i trmino del negocio.
la
ilustrsima corte de apelaciones, a quien, en
recusacin. que la
lei
permite,
III
Segn
pleito
los principios del
sistema judicial que nos
debe tener dos instancias;
rije,
todo
por los defectos del regla-
mento habr ocasiones en que fenezcan con una sola sentenPuede suceder que se interponga recurso de nulidad contra
una resolucin del juez de primera instancia, i que la corte de
apelaciones declare que hai nulidad; entonces este tribunal re-
cia.
tiene el conocimiento de la causa,

i
la
resuelve en primera instancia.
signe
el
tribunal
repone
el
trmite omitido,
No
lei
ninguna que de-
hai
de apelaciones para este caso, ni tampoco
para aquellos en que, conociendo la ilustrsima corte en segn-
OPSCULOS JURDIGOS
30
da, dictase algunas providencias interlocutorias con
irreparable,
que
las leyes
gravamen
permiten que se alcen para ante
el
superior. La corte suprema no es tribunal de apelaciones, sino

en ciertos negocios priviiejiados que designa terminantemente
el artculo 146 de la constitucin de 1823. No tiene atribuciones para conocer en pleitos comunes, sino es en los recur-
sos de nulidad contra las sentencias de la corte de apelaciones

i
en las alzadas de los en que fueren partes los ministros do
este tribunal;
as es que, si se elevara
ante ella
esta clase, sera justamente repulsado, porque
permite admitirlo. Es tan incompleto
el
un recurso de
ninguna
lei le
reglamento, que dej
el modo de proceder de la corte suprema, i nicamente determin el que siguen la de apelaciones juzgados
inferiores. Por l, parece que hai sentencias de la corte suprema que pueden ser apeladas, mas no se conoce el tribunal
a que se debe ocurrir. Segn el artculo 128, puede apelarse
en los juicios de menor cuanta de las sentencias que declaren
no ser bastante, o no estar probada la causa propuesta para la
recusacin de algn juez. Supngase que se recusa a toda la
corte de apelaciones en un pleito de consideracin, i que se
declara por la corte suprema, a quien corresponde el conocimiento, que la causa no es bastante, o que no est probada;
para ante quin se interpone la apelacin que concede eso artculo cuando no hai en el pas otro tribunal superior?
Hai tambin ocasiones en que puede concluir un pleito con
en silencio
solo la sentencia de primera
instancia librada por la corte

suprema. Declarada la nulidad cometida por el juez de letras,
corresponde a la de apelaciones el resolver la causa; no sera
raro que este tribunal dictase su resolucin omitiendo algn
trmite, verbi gracia, la citacin auna de las partes para orla.
En este caso, es expedito el recurso de nulidad para ante la
corte suprema, en donde, anulada la sentencia de la de apelaciones, i reteniendo el conocimiento, vuelve a resolver en
primera instancia. No hace muchos dias que estuvo a pique
i
de suceder un caso semejante, pero emanado de otro principio.
Se interpuso recurso de nulidad de una sentencia pronunel juez de letras, en causa en que es parte uno de
ciada por
ADMINISTRACIN' JUSTICIA
los
la
miembros de la corte de apelaciones;

suprema en virtud de lo dispuesto en
31
elevados los autos a
el
artculo 147 de la
constitucin de 1823, declar haber nulidad, hizo reponer

procoso,
ad virtiendo que,
si lo
resolva,
quedaban
el
las partes
segunda instancia, mand devolverlo a otro juez de letras

pasa que lo sentenciara en primera. Este temperamento fu
adoptado por equidad, siguiendo el principio reconocido de
que todo pleito debe tener dos instancias; pero en l se atac
la disposicin de que el tribunal que declara la nulidad de un
juicio, retiene el conocimiento. A estos encuentros, da ocasin
la insuficiencia del reglamento, que no prescribi reglas jenerales con que poder allanar los embarazos en que l mismo
pone a los jueces, concediendo recursos sin designar tribunadando atribuciones incompetentes. El ttulo de recusales,
ciones e implicancias es otro bosque enmaraado donde se
.sin
albergan los litigantes cavilosos,

paciencia.
Basta solo ver
la
los jueces pierden hasta la
multitud de causas por que los
jueces pueden implicarse, o ser recusados,
recursos que ofrece a la malicia.
Aun
para advertir los
para contar los grados
de parentesco no hai regla cierta, porque en unas partes se
hace por
el
cmputo cannico,
en otras por
laridad que debe remediarse, porque es
el civil;
un gran
irregu-
defecto en la
administracin de justicia. Por la facilidad de las recusaciones,

hai pleitos en que ha sido preciso esperar que se reciba algn
abogado para que sirva de relator, pues todos los dems se
hallaban implicados por las recusaciones. No hace muchos meses que se entorpeci una causa sumaria de posesin mediante
el facilsimo arbitrio de recusar ocho relatores, con lo cual se
consigui que pasara la estacin aparente para dar la posesin;
se cans el dueo, i se le estrech a una transaccin.
IV
En
nmeros
anteriores, apuntamos algunos de los dereglamento de administracin de justicia que exijen

una pronta correccin por los embarazos que ocasionan en la
sustaneiacion de las causas, i vamos a terminar estas obserlos
fectos del
OPSCULOS JURDICOS
vaciones haciendo ver que la reforma que solicitamos debe

abrazar tambin los procedimientos de los jueces de comercio.
En primer
una declaracin para disipar el

que en la espera de acreedores
lugar, se necesita
error en que
muchos
estn, de
solo deben concurrir a concederla los valistas, con exclusin

de los escriturarios, aplicando indebidamente el artculo 20
del captulo 17 de la ordenanza de Bilbao.
que en
el
Sin embargo de
derecho se exije, como calidad necesaria para
cas, o por otros
que
la con-
deudas consten por escrituras pbliinstrumentos lejtimos, sin que sean suficientes
cesin de esperas, el
las
documentos simples, aunque estn reconocidos por el deudor,

una prctica inveterada habia erijido en lei la mala intelijencia de ese artculo. Al leerlo solo, i al examinar la trabazn
que tiene con los que le anteceden, se viene en conocimiento
de que su disposicin no se refiere al juicio de esperas. Hablando la ordenanza de los fallidos fraudulentos, desde el
artculo 4. del
mismo
captulo,
describiendo las diligencias
que deben practicar los jueces para asegurar los bienes de

stos, ordena en el artculo 20 que, para la mejor administracin, se est a lo que acordare la mayora de los acreedores
personales, tenindose,
como
se deber tener, por tal las tres
cuartas partes de acreedores con los dos tercios de crditos o

al contrario las
dos tercias de acreedores con las tres cuartas
de crditos. Refirindose, pues,
el
conjunto de esas disposicio-
des al nombramiento de sndicos, a la administracin de los

bienes concursados,
el artculo
al
20 en
deudor de
la
a otras dilijencias, no puede tener lugar
el juicio
de esperas, porque en
no
se priva
administracin de los bienes, ni hai por esto
necesidad de que se nombren sndicos.

artculo 2, se halla el
En
la disposicin del
argumento mas convincente de
la inexac-
con que se ha aplicado el 20 en el juicio de esperas. En

l, se dice que a los atrasados con suficientes bienes, que por
algunos accidentes no se hallen en disposicin de pagar sus
deudas con puntualidad, se les ha de guardar el honor de su
titud
buena opinin fama, i que se les concedan esperas

segn convenio de sus acreedores. Si el objeto de la lei hubiera
sido el de separar en este caso a los escriturarios, habra he-
crdito,
oho
la
misma
que en
distincin
33
el artculo 20,
cuando habla
de los fallidos fraudulentos; pero, decidiendo absolutamente
que se est a lo que convengan los acreedores, los comprendi

a todos, siguiendo el sentido de la lei de Partida que dispuso
que en
tales casos valga lo
se cuente por cantidades,
Por
el
artculo 5
de
la
que acuerde la mayora,

no por personas.
que sta
cdula de creacin del consulado,
eran inapelables las causas de comercio que no pasasen de la

cantidad de mil pesos;
que quedaban
habindose notado
sola sentencia, se expidi
el
que perdan sus
desconsuelo en
con una
un senado-consulto permitiendo el
los litigantes
recurso de splica a los tenientes del prior
pleitos
cnsules de las
sentencias que stos pronunciasen en causas de quinientos pe-
mal
solo se remedi en
porque el
senado-consulto parece que nicamente se refiere a las sentencias que se pronuncien por el tribunal del consulado en
esta ciudad, pues nada dice de las que libren los jueces de comercio en los pueblos. Pudiera entenderse por la mas justa
interpretacin, que tambin se concede el mismo recurso en
los pleitos que se siguen en los pueblos, para ante los tenientes de los jueces diputados con otros acompaados que nombren las partes, pero esto no est prevenido por la lei, i sera
conveniente hacerle una agregacin para evitar las dudas que
se suscitan con frecuencia, i las apelaciones que se- interponen
por ignorancia, o por malicia, pues muchas veces se entablan
solamente con el objeto de ganar tiempo. Con esa agregacin
concluiran los pleitos en el mismo lugar que se empiezan; i
los acreedores no tendran que recurrir la corte de apelaciones a seguir la segunda instancia, ni este tribunal se recargara con tantas causas. Si la tramitacin de los pleitos
mercantiles ha de ser breve i sumaria, es necesario que en las
sos para abajo. El
parte,
causas de menor cuanta, es decir, en las que no alcanzan a
un juzgado de alzada en todos los pueblos para que las resuelva en el menjr tiempo posible. En
pleitos semejantes, son muchos los perjuicios que se irrogan
a los litigantes con ocurrir desde Coquimbo verbi gracia, o
quinientos pesos, haya
Concepcin, a seguir la segunda

opsc.
instancia en esta ciudad,

5
34
porque
OPSCULOS JURDICOS
la dilacin inevitable
corte, les ocasiona gastos
del despacho de la
ilustrsima
molestias que no sufriran
cilio.
(Araucano, anos de 1831
si
pudie-
mismo domi-
sen interponer los recursos de alzada en su
1832.)
CODIFICACIN
DEL
DERECHO CIVIL
Pocus necesitarn que se

dificar nuestras leyes.
les
demuestre
la necesidad de co-
Este es un asunto que no admite duda
alguna, por poco que se medite sobre la naturaleza

las leyes,
i
en
el
por poca versacin que se tenga en
modo
objeto do
las nuestras,
ordinario de aplicarlas. Sin aquel paso prelimi-
nar, ni es posible que las leyes sean tan jeneral mente conoci-
das
como deben serlo, para que
dirijan eficazmente la conducta
dlos hombres, ni pueden dejar de convertirse frecuentemente
en medios de opresin, que los poderosos saben emplear contra los dbiles, i en lazos i trampas, que la codicia i el fraude
arman a los incautos. Sin aquel paso previo, el laberinto de
una lejislacion como la nuestra har siempre ilusorias e insignificantes las garantas constitucionales; habr siempre incertidumbre i vacilacin en los jueces, arbitrariedad e inconsecuencia en los juicios. Pero no es menester que repitamos lo que
tantas veces se ha dicho sobre esta materia. El mal es conocido; la urjencia del remedio, universalmente sentida. Si pres-
cindimos de un corto nmero de individuos que tienen un

inters personal en que se perpeten la oscuridad de las leyes
i la
irregularidad de los juicios, no puede haber variedad de
opiniones, sino en cuanto a la
arraigado
funesto.
manera de curar un mal tan
OPSCULOS jurdicos
36
cual se ha presentado ahora el proyecto

cmara
de diputados, nos parece la mas
de
a propsito para realizarlo. Casi siempre que hemos odo hablar de codificacin, nos ha asaltado el recelo de que no se
tomase el nico partido capaz de conducir al fin que se desea.
La forma bajo
la
codificacin a la
El plan de codificacin debe, en nuestro concepto, separarse

cuidadosamente del plan de reforma. Amalgamar desde el
principio uno i otro, sera luchar de frente con todas las dificultades a un tiempo, i engolfarnos desde luego en el vasto
pilago de las especulaciones, en que son tantos i tan temibles
los escollos.
Supongamos, por un momento, que se concibiese la idea de

formar un nuevo sistema de leyes, corrijiendo todas aquellas
partes del sistema actual que no estuviesen de acuerdo con
los principios tericos de la persona a quien se encomendase
esta grande obra. No es menester ponderar la inmensidad de
la empresa, i el tiempo que demandara su ejecucin. Pero, terminada esta obra en el gabinete de un lejislador filsofo, habra que someterla a la sancin de la lejislatura nacional,
artculo por artculo. I cuntos aos no sera necesario que
la lejislatura, recargada ya de atenciones, emplease en el examen de un cuerpo entero de leyes que a cada paso le presentara cuestiones intrincadas i espinosas, cada una de las cuales
pudiera dar materia a largos
reidos debates? Se reemplaza-
ran unas lejislaturas a otras en esta ingrata

el
plan trazado
de partes que
le
al principio
fastidiosa tarea;
perdera la unidad
hubiese dado su autor;
lo
el
concierto
menos malo que
podra sucedemos sera que abandonsemos la empresa

inasequible o aventurada,
siempre en
el
que nos resignsemos a
como
vivir para
caos de la lejislacion existente, antes que expo-
ner la suerte de la sociedad a los efectos dudosos de una
lejis-
no menos viciosa que la antigua.

En el proyecto presentadora la cmara de diputados, se hallan
juiciosamente separados estos dos objetos; i cuando la lejislatura se limitase a la mera codificacin de nuestro derecho escrito
i no escrito, ello solo ser un paso importantsimo en nuestra rejeneracion social. Para el logro de este objeto, se necesitan solo
lacion ideal, quiz
CODIFICACIN DEL DERECHO CIVIL
laboriosidad
legales
37
una mediana versacin en nuestros cuerpos
En
en las obras de sus principales intrpretes.
los
puntos en que stos se hallan divididos, la eleccin de los

compiladores, aunque no fuese la mas acertada, sera siempre
un gran
bien, pues servira para desterrar de los tribunales la
vacilacin
Reducidas
la
incertidumbre
las leyes civiles a
hojarasca de prembulos
tud de vocablos
llan
para uniformar sus decisiones.
un cuerpo bien ordenado,
de frases redundantes, sin
la
sin la
multi-
locuciones desusadas, que ahora las embro-
oscurecen; descartadas las materias que no han tenido
nunca, o que ya han dejado de tener aplicacin
al
orden de
cosas en que vivimos, cunto no se facilitar su estudio a la

juventud? El libro de las leyes podr andar entonces en manos
de todos, podr ser consultado por cada ciudadano en los casos
dudosos,
nes
en
servirle de guia en el
la
desempeo de sus obligacioi no
administracin de sus intereses. Entonces,
hasta entonces, estar sometida la conducta de los jueces, a la
poderosa influencia de la opinin pblica.

hasta entonces,
ser
el
Entonces,
una adquisicin indispensable a
que
los
no
se dediquen a la
carrera de la jurisprudencia. Entonces, finalmente,
necesario hojear tantos cdigos anticuados
revolver tanta copia de pragmticas, cdulas

rejistrar tantas glosas
i
conocimiento del derecho romano dejar de
no ser
contradictorios,
i
i
reales rdenes,
comentarios, consumir tanto tiempo,
causar tantos dispendios a los litigantes, en mil cuestiones
de derecho civil, que se presentan diariamente a los abogados

i jueces. Habr sin duda casos que no hayan sido previstos por
las leyes; porque qu lejislacion puede preverlo todo? Pero su
nmero ser incomparablemente menor que ahora.
Otra ventaja que encontramos en el proyecto presentado a
la cmara, es el hacer divisible el trabajo entre muchos colaboradores. Se trata primeramente de coordinar lo que existe,
superfluo. Cada uno
expurgndolo de todo lo contradictorio
de los colaboradores podr encargarse separadamente de una
parte; i las operaciones de la comisin revisora, descritas en
el artculo 7., reducirn las contribuciones de todos ellos a un
completo, como sea posible formarlo
cuerpo tan ordenado
i
OPSCULOS JURDICOS
38
con las leyes i reglas de derecho que ri jen actualmente en el

foro. Se ahorrar de este modo muellsimo tiempo; i se facilitar considerablemente una empresa, que, encomendada a una
persona sola, demandara las tareas
vida, dedicada solamente a este objeto,
desvelos de
i
una larga
que, puesta a cargo
de una comisin, que obrase en cuerpo, no se realizara jamas.

A esta ventaja, que no es de poco momento, deben aadirse
otras de no
menor importancia. La reforma de nuestras leyes

mas fcil i obvia, tenindolas todas a
civiles ser infinitamente
la vista en
una coleccin ordenada
ces, sin necesidad
metdica. Verse entoni

de proijas investigaciones, qu partes son
susceptibles de simplificarse, qu vacos estn todava por
lie
qu innovaciones exije nuestra transformacin poltica

o recomiendan la humanidad i la filosofa. Estas reformas
sern entonces cuestiones que estarn a el alcance de. todos,
en que todos podrn tomar parte por el rgano de la prensa
Los trabajos sucesivos de los compiladores del cdigo civil
no careceran de utilidad, aun cuando la obra completa no obnar,
Cada ttulo recopilado sera

alumnos de jurisprudencia, un reperdonde encontraran un cuadro sinptico de las leyes
tuviese la sancin de la legislatura.
para los abogados

torio til,
los
relativas a la materia
de las opiniones de los mejores intr-
pretes del derecho sobre
multitud de casos en que las leyes
callan, o su decisin es oscura.
La
haria
el
fcil
el
recurso a ellas,
cual perfeccionaran
referencia a las fuentes les
estudio
dilijencia de
cada
completaran gradualmente los resulta-
dos de las investigaciones de los primeros recopiladores.

El proyecto tiene ademas la recomendacin de ser
econmico posible.
No
el
mas
se trata de hacer cuantiosas erogacio-
nes a crdito, sino de recompensar un trabajo hecho, a proporcin de su mrito;
si
este trabajo correspondiese a nues-
que sin duda es infinitamente mas fcil

por el plan propuesto, que por otro alguno), qu premios pareceran excesivos, comparados con los inmensos beneficios
que una obra de esta especie debe producir al pas?
tras esperanzas
(lo
(Araucano, ao de
1833.)
CDIGO DE COMERCIO
Hemos llamado
tantas veces la atencin del pblico
de
la
a la administracin de justicia,
con tan poca
que creemos ocioso volver a tocar una materia, en
que, por otra parte, lo que pudiramos decir es sabido salta
a los ojos de todos. Insistiremos con todo en ello, porque estamos seguros de que no podemos expresar un voto de mas
extensa trascendencia a la suerte de Chile. Acaso se responder que las reformas i mejoras judiciales piden mucho examen
i trabajo, i no pueden llevarse a efecto en
poco tiempo. Convenimos en que la refundicin de este ramo (i nada menos que
su entera refundicin es necesaria, para que vaya de acuerdo
con nuestras instituciones polticas) debe ser la obra de largas
meditaciones i experimentos, i el resultado de un gran nmero
de tentativas mas o menos felices. Pero esta disculpa no es
admisible, cuando se trata de innovaciones parciales, cuya urjencia no sufre demora. De esta clase, es la que el gobierno
acaba de proponer a las cmaras, relativa a las recusaciones de
jueces de otros empleados judiciales. Esperamos que, mediante la cooperacin de la lejislatura, no tendr este proyecto de
lei tan mala suerte, como otros que le han precedido.
lejislatura,
utilidad,
OPSCULOS JURDICOS
40
La
indefinida libertad de recusar a los jueces, concedida por
el reglamento de administracin de justicia, se ha convertido

en un abuso intolerable: Destinada a protejer el derecho i la
inocencia, podra llegar a ser una arma funesta en manos de
la improbidad i el crimen. Sometindose a una multa, despre-
muchas
si se compara con la cuanta de la cosa

un pleiteante de mala fe, sin necesidad de
probar causa, un arbitrio infalible para desembarazarse del
ministro cuya integridad le amedrenta; puede casi componer
ciable
en
veces,
tiene
litijio,
a su capricho
tribunal de cuyo fallo pende su escarmiento o
el
su triunfo, sustrayndose de este
nmero de causas
al
modo
la decisin
de un gran
conocimiento de los jueces en cuyas ma-
nos se ha depositado, despus de una cuidadosa eleccin, la

balanza de la justicia.
Otro paso pudiera darse, con que a mui poca costa lograra-
mos interesantes mejoras en una seccin judicial, que es de

mucha importancia actualmente, la tendr cada dia mayor.
La Espaa, venciendo una vez su natural apego a instituciones
i
usos aejos, ha promulgado un nuevo cdigo de comercio,
que
es casi
una copia
del francs.
mas inconvenientes en
Chile,
No
que en
es presumible
la
que haya
Pennsula, para adop-
pudiendo aprovecharnos de los conocimientos i

mas sabias naciones de Europa, desperdiciemos
esta inapreciable ventaja, cuando, para sacar partido de ella, no
necesitamos mas que el quererlo, como sucede en el caso presente. Seremos mas perezosos o mas pusilnimes que los
espaoles en materias de reforma; o deberemos de mirar con
tarlo,
ni que,
trabajos de las
mas
respeto que ellos las
Ordenanzas de Bilbao, obra redac-
tada sin filosofa ni mtodo, obra incompleta, obra por tantos

ttulos
inadecuada a las exijencias de la lejislacion
judicatura
mercantil? Los inconvenientes que bajo otros aspectos pueda
usos extranjeros, no tienen

i
comercio, que es cosmopolita en su espritu, i
producir la adopcin de leyes
cabida en
el
cuyas necesidades, intereses

todas las zonas
en alto grado
al
operaciones son unos mismos en
bajo todas las formas de gobierno. Interesa
comercio, que en todos los pueblos que tienen
relaciones recprocas, se asimilen, cuanto es posible, las reglas
cdk;o dk comkhciu
\\
destinadas a dirimir las controversias entre los comerciantes.
La uniformidad de
la lei
mercatoria sera, no solo un nuevo
estmulo para las especulaciones, sino un nuevo lazo de amistad
unin entre los habitantes de
los
mas
lejanos climas del
globo.
(Araucano, ao de
1833.)
ESTABLECIMIENTOS DE CONFINACIN
PARA LOS DELINCUENTES
Tarde o temprano es preciso que nos convenzamos de
la
necesidad de tener un establecimiento de confinacin para los

delincuentes, montado sobre bases mu diferentes de las de
Juan Fernndez, cuya insuficiencia i malos efectos tiene demostrados la experiencia. La humanidad se estremece al considerar que la pena de muerte es hoi dia el nico castigo
efectivo que puede imponerse a gran nmero de crmenes,
diferentes por su naturaleza su atrocidad;
que es imposible
economizarla, si no es dejando poco menos que impunes muchsimos atentados enormes, como ha sucedido
sucede hasta
i
ahora.
Entre las cualidades de las penas, no hai una que contribuya mas poderosamente a reprimir el crimen, que su certidumbre.
Para producirla, as como son necesarias la vijilante
actividad de la polica en la averiguacin de los delitos en
i
la
aprensin de los reos, la inexorable rectitud de los tribu-
nales de justicia en la aplicacin de la
lei,
la seguridad
do
de detencin en que se custodian los delincuentes

pronunciamiento de la sentencia, es de la mayor im-
las casas
hasta
el
portancia la seguridad de lus presidios i casas de confinacin,

en que muchos de ellos son condenados a expiar sus crmenes.
OPSCULOS JURDICOS
Es preciso confesar que bajo todos estos respectos ha sido
es
defectuossimo nuestro sistema criminal. Pero, oontrayndonos
que tiene relacin con la materia de este

artculo, los sucesos de Juan Fernndez deben haber dado a
conocer io poco adecuado de los medios que se han adoptado
hasta ahora para evitar la fuga de los reos, confinados a aquel
presidio. La confinacin en una isla desierta i distante ofrecer siempre graves inconvenientes, aun suponiendo expeditas
las comunicaciones martimas con ella. El aislamiento de la
fuerza que custodia a los delincuentes, es una circunstancia
que favorece mucho las tentativas de escape; la vijilancia de
los guardadores ser siempre eludida i sorprendida por la sagacidad i la osada de unos hombres a quienes aguijonean
incesantemente todos los estmulos a que es accesible el corazn humano. Multiplicar aquella fuerza hasta el punto de
producir una seguridad completa, es imposible sin un dispendio enorme. I qu sucedera, cuando la guerra cortase las
comunicaciones, ocurrencia que, por distante que nos parezca
ahora, debe tomarse en consideracin, siempre que se trate de
establecimientos destinados a durar algn tiempo? En los de
esta clase, es necesaria ademas una disciplina complicada,
regular en todas sus partes, e imposible de mantenerse, sino
por medio de una inspeccin constante i severa de observadores desinteresados. La experiencia testifica que, en ningn otro
j enero de establecimientos, se introducen mas fcilmente abusos que los corrompen e inutilizan, aun cuando se vele incesantemente sobre ellos se pueda observar de cerca la conducta
de sus empleados. Cmo, pues, sera posible mantener una
mediana disciplina en un presidio situado a tanta distancia?
En fin, la pena debe servir al escarmiento; debe arredrar del
crimen, poniendo a la vista los padecimientos que en una sociedad bien rej ida son su consecuencia inevitable: en una palabra, debe ser ejemplar. I merecer este nombre aquella pena
que se sufre lejos de la sociedad en quien ha de producir sus
efectos morales; aquella pena de que solo se tienen noticias
vagas, que no pueden hacer una impresin profunda en los
nimos? La pena mas eficaz, en igualdad de circunstancias,
al ltimo,
que es
el
4>
sera sin
duda aquella en que no hubiese un solo padecimiento
ignorado. Si los acentos del dolor arrancados por

la
lei
nos
las
azote de
me-
murallas que esconden a los seres infelices, condenados
a una larga o
tal vez
eterna separacin de la sociedad que han
ultrajado con sus crmenes

ellas
el
lastimaran demasiado a la humanidad, vanse a lo
contaminado con su ejemplu;
hablarn en su silencio un lenguaje instructivo
amena-
zador; su imjen, presente a la memoria, ser para la juventud

una amonestacin continua i una regla habitual de conducta.
Concluimos de lo dicho que el lugar de confinacin debe
cuyo
ser un edificio situado en el centro de la repblica,
orden interior pueda ser observado frecuentemente por los
de cuando en cuando
funcionarios ejecutivos i municipales,
por ôs particulares que quieran, o a quienes se conceda con
ciertas condiciones este permiso. Se dir que un establecimiento de esta clase es costoso,
que apenas tenemos con qu proi
veer a los gastos
mas
indispensables del gobierno.
No
conce-
bimos que hayajuno de necesidad mas urjente; i creemos que,

hecho una vez el costo de la ereccin del edificio, solo ser
menester un corto nmero de empleados sirvientes para su
gobierno i custodia, si se adopta un plan racional. Suponiendo que el producto del trabajo de los encarcelados no baste a
i
cubrir
las
expensas de subsistencia
menos dejar un
administracin, a lo
que no ser comparable con los dispendios del presidio de Juan Fernndez o de cualquier otro
dficit
establecimiento semejante.
Deseamos que
das a
mas
el pblico,
la lejislatura,
tengan a
especialmente las personas llamala vista
algunos de los modelos
clebres de este jnero de establecimientos;
i
con esta
mira vamos a presentar aqu una exposicin breve de lo que
se ha dicho en un artculo del Foreign Review (nmero XXII)
acerca de dos o tres crceles de los Estados Unidos, que han
producido los mejores efectos, i cuya reputacin es tal, que los
dos gobiernos mas sabios de Europa no se han desdeado de
enviar comisionados a observarlas. Los franceses han publicado ya el resultado de esta investigacin en una obra publicada el ao pasado con este ttulo: Du Systeme Pnitentwire
46
OPSCULOS JURDICOS
aux Etats Unis
et de son application en France, suvies

les colonies pnales et de notes statisappendice
sur
d'un
tiques, par MM. Gustave de Beaumont et Alexis de Toequeville, avocis a la Cour Royale de Paris. Pars, 1833:
un tomo en octavo.
Los habitantes de Pensilvania, deseosos de reemplazar la penade muerte con otro jnero de castigo, hicieron varios experimentos que fueron desgraciados al principio, pero condujeron
por fin a un resultado feliz. El primero de ellos fu la crcel
de Walnut-Street, en Filaclelfia, donde se adopt el plan de
confinacin solitaria. Los presos, condenados a una reclusin
de absoluta soledad i ocio, contrajeron enfermedades que dis-
minuyeron su nmero rpidamente, o
los
fatuos, por la falta de toda ocupacin
hicieron estpidos
mental
fsica;
los
que no eran condenados a una reclusin perfecta tenian la

libertad de trabajar juntos i comunicar entre s, se depravaban
i endurecan completamente por el contajio de la sociedad criminal en que pasaban el dia. Los estados de Nueva York,
Maryland, Massachusetts, Virjinia i Nueva Jersey siguieron
el plan de Filadelfia con no mejor resultado. Los presos se
depravaban en vez de correjirse; i cuando al espirar su condena recobraban la libertad, reincidan luego en los mismos o
peores delitos; agregndose a esto los costos ruinosos de aquellos establecimientos, que demandaban cada ao cuantiosas
erogaciones a los respectivos estados.
prisin de Auburn, erijida en el estado d Nueva York,
form sobre otro pi. Esta prisin constaba de un gran
La
se
nmero de
celdas; en cada celda, se alojaban dos presos. Este

mtodo produjo consecuencias peores que las que se haban
experimentado hasta
all.
Construyronse mas celdas; i la soen Pittsburg i
ledad se hizo completa. Adoptse igual plan
en
el
magnfico establecimiento de Cherry Hill en
En Auburn,
Filaclelfia.
se colocaron por via de experimento veinticuatro
criminales en otras tantas celdas separadas, sin ocupacin ni

distraccin alguna. Cinco, de estos
primer ao; uno perdi

i
los
dems
el juicio;
hombres murieron en
el
otro atent contra su vida;
se hallaron de all a poco tiempo en
un estado de
extenuacin
debilidad que anunciaba
47
una muerte cercana.
poner en liberDeterminse entonces que los presos trabajasen juntos

durante el dia, se les encerrase en celdas enteramente separadas por la noche. Este fu el jrmen del sistema que hizo
despus tan famosa la prisin de Auburn. Tratse de combiEl gobernador les concedi el perdn
los hizo
tad.
nar
la
soledad con
el
trabajo para evitar sus funestos efectos
sobre la constitucin mental
fsica,
de impedir todo trato
entre los presos, por la depravacin moral que era

infalible
cia
el
efecto
de su franca comunicacin. Obligseles en consecuen-
aguardar un
silencio absoluto mientras estaban juntos. El
resultado correspendi perfectamente a las esperanzas. Cons-
truyse sobre
el
mismo
principio el establecimiento de Sing-
sing a las orillas del Hudson. El director, Mr.
Elam Linds,
Auburn, cien presos acostumbrados a obedecerle, i los acamp en el sitio que estaba destinado para plantar el nuevo edificio. Psolos all a trabajar; unos
llev consigo de la prisin de
eran carpinteros, otros albailes, o se les hizo aprender estos
muros, ni otra especie de sujecin, i con no mas

autoridad, que el ascendiente de su firmeza i enerja de carcter, encontr en ellos la mas dcil cooperacin a sus miras.
El nmero de los convictos fu creciendo progresivamente por
algunos aos, hasta que edificaron ellos mismos su prisin; i
al presente el penitenciario de Sing-sing tiene mil celdas,
construida cada una por el prisionero encerrado en ella.
El penitenciario de Pittsburg, en Filadelfia, empez en 18*22
a recibir delincuentes, que vivan en un encierro perpetuo dia i
noche, pero con facilidad para comunicarse, pues por la defectuosa construccin del edificio, lo que pasaba en una celda
se oia en otra. Por consiguiente, podia cada preso entenderse
con sus vecinos, i no teniendo que hacer cosa alguna, es claro
que esta mutua comunicacin los ocupaba a todas horas. El
resultado era inevitable: la mutua enseanza de maldades.
Los funestos efectos de este experimento se dieron a conocer
mui a las claras en la depravacin de los confinados. El estado de Pensil vania mand entonces investigar las ventajas i
efectos de los diferentes sistemas de confinacin penal. Loa
oficios;
sin
OPSCULOS JURDICOS
48
comisionados recomendaron decisivamente
el
establecimiento
de Auburn. Repugn, sin embargo, a los escritores de Pensil vania
el
castigo corporal que se empleaba para
ciplina de la prisin;
el
combinacin del de Walnut-Strect

solitaria absoluta
mantener
la dis-
sistema que vino a elejirse fu una

i
el
de Auburn: reclusin
sin excepcin, permitindose a cada preso
que escojiese alguna especie de trabajo. Reformse, en consecuencia, la lejislacion criminal; se mitigaron los castigos; se
abreviaron las condenas;
toda clase de delitos, menos

la
Union siguieron unos
el
pena de muerte para

Los otros estados de
sistema de Auburn i otros el de
se aboli la
el asesinato.
Pensilvania.
En ambos, el principio fundamental es uno mismo: incomunicacin completa. La reclusin es perfecta en el de Filadelfia; en el de Auburn, no lo es tanto, pero solo se relaja a la
vista, pues aunque los presos trabajan juntos en diferentes
obrajes, no les es permitido comunicarse por palabras ni seas. Esta diferencia, al parecer de poco valor, es con todo importantsima en sus efectos con relacin al trabajo, i por consiguiente, a la reforma de los delincuentes, i a la subsistencia
econmica de la prisin. En el encierro absoluto, el trabajo es
un medio de alivio i recreo; el preso no puede existir sin l;
quitrselo es arrancarle el nico objeto de la vida. En Filadeifia, se acostumbra encerrar al delincuente por algn tiempo sin
darle ocupacin alguna. Luego que pasan sus primeros momentos de despecho, que, separado del bullicio del mundo i de
las ajitaciones del crimen, i sumido de repente en la profundidad de su silenciosa prisin, comienza poco a poco a volver
en s, lo primero que pide es trabajo, i al fin lo solicita como
un favor; el mayor de los castigos que puede imponrsele es
i
la privacin
de e3te nico consuelo. Los seores
Beaumont
Tocqueville, habiendo obtenido permiso do los majistrados de

Filadelfia para
examinar
el
penitenciario de Cherry Hill, visi-
taron las celdas del establecimiento, e hicieron apuntes de lo
que hablaron con los presos.

declarase que el trabajo era
existencia.
No hubo uno
el
de ellos que no
nico placer de su solitaria
Nmero
le
28, condenado por homicidio,
49
dijo
que
trabajo
el
pareca absolutamente necesario para la vida. Creo, dijo,
que
sin l morira.
dores
le
Se
le
pregunt
si
la visita
de sus guarda-
causaba placer. Los veo, respondi, cinco o
seis ve-
nunca sin sentir regocijo. En este verano, entr

un grillo en mi cuarto; me pareci tener compaa. Cuando
una mariposa o cualquier otro animal entra aqu, jamas le
hago dao.
Nmero 36 dijo que el trabajo era un gran bien. El dia
mas largo de la semana era el domingo; le parecia sin fin,
ces cada da,
porque no trabajaba en
lo
mismo;
l.
Nmero
41
dijo poco
mas
menos
obsrvese que los presos no tienen medio alguno
de comunicarse
lo
que piensan.
Si dos
hombres ocupasen dos

mas medios de cono-
celdas vecinas veinte aos, no tendran
que si viviesen en los dos extremos del mundo. Nmero 62 era mdico i hombre de educacin; se le permite que haga lo que guste, i trabaja incesantemente. No
sabiendo oficio alguno, se ocupa en cortar cueros para zapatos.
cerse
uno a
otro,
Sera largo repetir otras mil
declaraciones semejantes; sobre
esta materia, todos estaban acordes. Siendo tanta la aplicacin
ya se formar idea de la rapidez con que se aprenden diferentes oficios en esta crcel.
En Auburn, el trabajo es compulsivo; ninguno lo tomara
voluntariamente. Como se les permite verse unos a otros, la
necesidad de una ocupacin es mucho menos imperiosa. Usase
al trabajo,
de castigos para obligarlos a trabajar: el ltigo est en ejerde azotar en el acto a los reni-
cicio; el carcelero tiene facultad
Esto lo miran algunos como un lunar en el sistema

tentes.
de Auburn; pero es menester que comparen los beneficios de
la institucin con los males que resultan de estos castigos
corporales administrados al arbitrio del carcelero. Dos son las
objeciones que se alegan: el padecimiento fsico
cin moral. El padecimiento es cierto,
la
inmediato,
degradabastante
desagradable para que no se reincida en la ofensa; pero el

dolor pasa luego, i en s mismo es una de las penas mas be-
nignas que pueden imponerse por delitos de crcel. En cuanto

a la degradacin, este es un trmino inaplicable a los malheopsc.
OPSCULOS JURDICOS
50
chores, colocados ya por sus crmenes bajo el cero de la escala
Ellos han perdido, temporalmente a lo menos, el goce
social.
de todos los derechos sociales,

sino por su buena conducta en
plida su condena.
Nada
hai
no
mas a
les
dado recobrarlos,
es
prisin,
la
despus de cum-
propsito que el ltigo para
hacerles sentir lo que importa la prdida del carcter de ciuda-
que los sentimientos que

estos castigos excitarn probablemente en el pecho del reo, no
son los mas a propsito para contribuir a su enmienda. Este
argumento es plausible; pero las consideraciones que vamos a
hacer desvanecern su fuerza. La reforma que debe esperarse
por el mtodo de Auburn, consiste en crear en el alma de un
danos. Se alega otra objecin,
hombre holgazn,
vicioso
es
desarreglado los hbitos de un obre-
aunque
es cierto que el ltigo produmovimientos de clera i propsitos de venganza en el

alma de un reo que acaba de dejar las guaridas del crimen i el
tumulto de una sociedad inmoral i desalmada, es mui probable que con el trascurso del tiempo le dome i ablande, i le
acostumbre a ser sumiso i obediente. Conseguido este efecto,
deja de ser necesario el castigo; las pasiones se adormecen
ro industrioso
sobrio;
cir
bajo la saludable influencia de la soledad
hombre no
el
trabajo,
el
mismo que antes; su identidad moral ha

experimentado una mudanza completa. Sera bueno que los
es
ya
el
que declaman contra
el
uso del ltigo investigasen cuan pocas
veces se hace necesario emplearlo. Veran entonces que,
si
es
indispensable administrarlo frecuentemente a los recien entrados, esta necesidad cesa luego; de
manera que
podran pasar largo tiempo observando
ella, sin
echar de ver
el
En
el
rjimen de
freno secreto que obra en los presos
solo se manifiesta en sus efectos.
corporales son raros.
que visitan
los
la crcel
En Auburn,
los castigos
Sing-sing, quiz por la diferente
naturaleza del trabajo, que se hace de puertas afuera, son
mucho mas frecuentes. Crese que, en esta ltima crcel, entre

como seis azotados por da. En Auburn,
mil presos, habr
donde
los castigos
mamente
son ahora tan suaves, eran
al principio su-
severos. Recien establecida la crcel,
azotarse en
una hora diezinueve;
hubo vez de
perfeccionada la disciplina,
51
ha llegado el caso de no aplicarse un solo azote en cuatro

meses i medio. Para llegar a este punto, es preciso emplear
una vijilancia incesante; pero hai un arbitrio injenioso para

que los reos ignoren si se les observa o n, los guardadores
puedan dispensarse de esta constante penosa inspeccin. Corre
al rededor de los obrajes una galera por medio de la cual los
guardadores i los que visitan la crcel puedan ver sin ser
vistos, de manera que los presos no tienen nunca la seguridad
de no ser observados, se portan como si constantemente lo
i
fuesen.
El inconveniente de los castigos corporales est perfecta-
mente obviado en
segn el sistema de Filadelfia.

No hai tentacin de hablar donde no hai nadie a quien dirijir
la palabra; es casi imposible delinquir en una soledad absoluta; i no son menester muchos reglamentos para mantener el
orden, donde cada preso est confinado a una pequea celda,
de que le es imposible escaparse. Necesita del trabajo para
las crceles
hacer soportable su existencia;
mismo
lo
pide; por consi-
guiente son excusados todos los medios compulsivos para
Debemos, con todo, hacer mencin de un

reglamento de Cherry I lili El preso es compelido a escojer
entre el estar siempre ocupado o siempre ocioso. No se le permite trabajar cuando quiera, i despus dejarlo, segn se lo
inducirle a trabajar.
dicte su
humor; ademas
curidad,
tigo
al arbitrio del carcelero,
leza del caso admite.
que
na salud.
Sobre
el
acompaada de os-
solo se da luz para el trabajo. Este es el nico cas-
que est
patio,
la ociosidad est
el
nico que
la
natura-
cada celda est unido un pequeo
sirve para la ventilacin.
Los presos gozan de bue-
una
de Auburn
particular de la reforma de los delincuentes, hai
diferencia en
el efecto
del trabajo entre las crceles
de Filadelfia. El trabajo en los establecimientos de
la segunda especie es una distraccin. Cuando el solitario reo, cumplida su condena, vuelve al teatro bullicioso del mundo, no siente
la necesidad de este recurso; i puede ser que se degquite de su
la/ga abstinencia de la sociedad humana, entregndose todo
a ella; el trabajo no tendr. ya el aliciente que antes, excepto
i
OPSCULOS jurdicos
52
en cuanto la destreza adquirida, la costumbre, i la necesidad

de subsistir le induzcan a ocuparse en l. Pero estos son motivos poderosos, i probablemente prevalecern. Al contrario,
en los establecimientos segn el sistema de Auburn, en que el
han aprendido a consideque conviene que lo miren: han aprendido humildad i sumisin, cualidades las mas tiles e importantes para afianzar su buena
trabajo es compulsivo,
rarlo
como un
deber,
los presos
este es cabalmente el aspecto en
la vida futura.
eonducta-en
Hai en el sistema de Auburn un grave defecto en que se

asemeja a las brbaras prisiones de Inglaterra i Francia, i de
que el de Filadelfia est exento. Cuando un reo ha cumplida
su tiempo
munda, le importa infilos dems hombres que ha estado habitando una
ansia por restablecerse en el
nito ocultar a
reclusin de facinerosos, porque la notoriedad de esta desgracia le infamara,
se
la
confianza,
le sera
i
poco menos que imposible granjear-
conseguirlo, nada le ser
nes de la crcel;
al
crimen;
si
camaradas.
niente:
all
si las
una
nueva reputacin. Para

que las conexio^reconoce, le conducen a la tentacin i
labrarse
mas
perjudicial
va a ser descubierto i acusado por sus

de Filadelfia, no hai este inconveningn presa ve la cara ni oye el nombre de otro,
las desecha,
En
las crceles
par mas larga que sea su detencin. Ellos se consolaban con

la idea (segn lo expresaron a los comisionados franceses) de
que, en saliendo de aquel lugar, podan empezar otra vez su
carrera en el mundo, sin temer las revelaciones o instigacio-
nes de sus compaeros. Hai atra ventaja en Filadelfia, pero na

tan importante, ni tan irremediable. En Auburn, se admite indistintamente a cuantos tienen la curiosidad de visitar
blecimiento
puedan
satisfacerla
el esta-
pagando una contribucin
li-
jersima. Esta prctica tiene sus utilidades en cuanto sirve de
garanta a la buena conducta de los empleados. Pero es de te-
mer que
facilite el reconocimiento de los presos en los lugares

adonde despus de cumplida su condena vayan a buscar ocupacin. En Filadelfia, no se puede visitar la crcel, sino con
permiso de los majistrados, que lo conceden rara vez i con
mui graves motivos.
ESTABLEC MII2XT0S DE CONFINACIN
Las utilidades de las crceles de que hemos hablado pueden

resumirse en pocas palabras: imposibilidad de que los encarcelados se corrompan mutuamente comunicndose; gran probabilidad deque adquieran hbitos de obediencia
que
los
hagan ciudadanos
tiles;
de industria,
posibilidad de
una reforma
radical.
La
instruccin moral
tenciarios americanos.
relijiosa
los
esperanza, se les ensea a leer

el ser
forma
la
prisioneros
i
escribir,
base de los peni-
que dan alguna

si
ellos
quieren;
admitidos a esta enseanza, se mira como un ^ran
dan lecciones los domingos antes del oficio diviCada preso tiene una Biblia en su celda. En algunas de
estas instituciones, reina un espritu de relijion i piedad mas
fervoroso que en otras. El tono serio de los encarcelados en
el penitenciario de Filadelfia hizo una grande impresin en
favor. Se les
no.
los
No
comisionados franceses.
podan conversar largo tiemi los recuerdos
po
sin enternecerse; los sentimientos relijiosos
de
las relaciones
de familia les hacan derramar lgrimas. Un

los comisionados franceses, un hombre
i puede comunicar francamente con los
hombre libre, dicen

que vive en sociedad,
no es capaz de apreciar todo lo que vale un pensamiento relijioso en la celda de un infeliz, condenado a reclusin
absoluta. En la crcel de Filadelfia, nada distrae la atencin
de los presos; i como estn siempre solos, la presencia casual
las palabras que profiere, tienen
de uno de sus semejantes,
un precio que la imajinacion del hombre libre puede difcilmente concebir. El director visita a cada preso una vez al dia;
los inspectores dos veces en la semana; i el capelln no trata
de otra cosa que de la reforma moral de los que tiene a su
<;argo. Los presos tienen libros que les sirven en cierto modo
de compaa; i muchos de ellos encuentran un consuelo indecible en la lectura que se les permite por favor. Hai muchos
filsofos (aaden los revisores) que se alegraran de gozar de
no tenemos la menor
este retiro, llevando consigo sus libros;
duda de que, si se fundase una Cartuja protestante en iguales
otros,
trminos, sus celdas se llenaran de habitantes.
En
los
Estados Unidos,
la relijion es lo
que anima princi-
OPSCULOS JURDICOS
54
plmente
experimentos de este especie. Hai en aquel pas

mas fervor relijioso que en el nuestro (Inglaterra); i a este
los
deben .en realidad sus buenos efectos las instituciones

de que hablamos. Sus capellanes tienen el entusiasmo de
espritu
misioneros; i en nada se parecen a los eclesisticos holgazanes

de nuestras crceles, que deben su eleccin a empeos i reco-
mendaciones de partido. En Auburn, Mr. Smith est exclusivamente dedicado al establecimiento; en Wethersfield, lo est
Mr. Barrct. Sera difcil dar idea de su celo; son venerados de
cuantos tienen ocasin de tratarlos. El capelln es un personaje importante en estas instituciones; es el amigo del preso;
entra en su celda solitaria con
anjlico
be
las confianzas del preso; es el depositario
temores;
el
mas consolador
carcter
el
que un hombre puede presentar a otro hombre;

si el
el
mas ntimos
su intercesor;
secretos del corazn de los presos; se informa de

le
consulta en cuanto tiene relacin con su
perspectiva futura, en este

el
tiene alguna* gracia
si
capelln la solicita. Presto se hace dueo de los
su vida pasada; se
capelln
de sus esperanzas
preso tiene alguna queja contra los empleados,
capelln es su padrino
que pedir,
reci-
mundo
celo privado de
Coopera con el
piadosas, que
sus cuidados al grande
en
el otro.
muchas personas
dedican de buena gana su tiempo

objeto de la instruccin relijiosa
moral.
esta clase perte-
necen jeneralmente los inspectores; sus. servicios son casi o

enteramente gratuitos. Ellos informan sobre el estado de la
crcel; pero la responsabilidad es del director.
Terminaremos trasladando otros pasajes de

da, relativos a las crceles de detencin
aplicables en
En
mucha
la Revista, cita-
a los hospicios;
parte a Chile
no han recibido mejora alguna

en que se custodia a los prisioneros
hasta que se pronuncia su sentencia. Estn all, como aqu,
la
Amrica
del Norte,
las crceles de detencin
todos juntos,
i
el
el
inocente
deber del gobierno

el
el
culpado,
malhechor empedernido. Pero,

el
precaver
la
si
delincuente novicio
corrupcin mutua, es cuando
inocente puede estar confundido con
tras leyes, se
el
en algn tiempo es un
el
criminal. Por nuesr
presume inocente todo reo que aun no est con-
ESTAHLEC1MIENTOS DE CONFINACIN
55
en
victo; pero por nuestra polica se le encierra en un lugar
una compaa, de donde, cualquiera que haya sido su carcter
al entrar, es imposible que salga sin haber abjurado todos
sentimientos que distinguen ai hombre
aquellos principios
de bien del bribn. Aqu el ser acusado de un crimen es un
preludio seguro de una serie de crmenes. La barrera entre la
i
i el
hurto es fcil de salvar, i en la crcel va seguramente al suelo. El pblico, que lo sabe, mira con iguales
ojos ai acusado i al convicto; se cree que, si no est depravado,
lo estar luego; i de este modo, la mera sospecha de delito
que cae sobre un hombre, equivale a su completa perdicin
moral i social. Haber estado en la crcel basta; i por desgracia
hai demasiada razn para pensar as. Es una estrecha obligacin de la legislatura preservar de la depravacin de las crceles al infeliz reo, cuya delincuencia no est todava probada;
este es un acto de justicia para el mismo reo,, i para la nacin
entera. Prender a un hombre indiciado de un crimen, i si resulta inocente echarle a la sociedad amaestrado para perpetrar
cien crmenes, es el colmo de la demencia. Seguramente hai
otros medios de detencin custodia que este encarcelamiento
indijencia
promiscuo. No hai derecho para castigar antes del juicio;

que castigo peor que exponer a un hombre a este contajio de
maldad? El estado que lo hace, es responsable de todos los
i
hombre cometa en adelante.

Recomendamos para las crceles de detencin
atentados que este
de Bentham.
Como
como lugar de
pios morales
el
Panptico
penitenciario tiene inconvenientes; pero
custodia, a propsito para

relijiosos,
el
cultivo de princi-
para preservar a los detenidos de
toda contaminacin, no nos parece que tiene ninguno.
La mencin de
las utilidades
morales que pueden sacarse
de las crceles de detencin, nos trae a la memoria los hospicios de nios desamparados en Amrica, i nuestra institucin
que deben considerarse como

un buen sistema de disciplina criminal.
Mr. Simpson, de Edimburgo, en un excelente opsculo que ha
filantrpica, establecimientos
parte integrante de
publicado recientemente sobre esta materia, cuenta

la eficacia
mucho con
de aquella parte de su plan que consiste en echar
OPSCULOS JURDICOS
56
mano de
por decirlo
los delincuentes que,
as, se
hallan toda-
va en embrin, para ponerlos en la senda de la moralidad
El capitn Brenton
la industria.
su sociedad han reducido
mejor suceso; i meun pequeo

capital, han hecho mas para la prevencin del crimen, que la
mayor parte, si no todos, los ministros del interior que hemos
tenido en estos ltimos cien aos.
Las crceles de deudores en Amrica, en los -estados que no
a prctica este objeto importante con
diante sus patriticos esfuerzos
han abolido
la prisin
el
el
auxilio de
por deudas, no son superiores a los
miserables establecimientos de esta clase que tenemos en In-
Esperamos llegue
glaterra.
crcel deje de ser necesaria.
modo
al
deudor que
tiempo en que esta especie de
el
No
debe castigarse del mismo
al facineroso;
graciado; el fraudulento es
hablamos
un malhechor.
del deudor desSi la prisin del
deudor es para el recobro de la deuda, nada puede haber mas

absurdo, porque encarcelarle no es darle medios de pagar; i
si el deudor tiene propiedades, por qu no se cubre la deuda
con ellas sin despojarle de la libertad? Si se quiere de ese modo
impedir que se contraigan deudas, se obtiene un resultado
contrario, porque nada contribuye mas a la facilidad de prestar
i
dar
en
la
al
fiado,
que
la
m ajinara
persona del deudor,
incierto
al
seguridad que se cree tener
paso que un excarcelamiento
remoto es un dbil freno para
los
especuladores
osados e incautos.
(Araucano, ao de
1834.
VARIEDADES
CDIGO
En prueba de la necesidad de la formacin de un cdigo

en los pases que todava se gobiernan por las leyes espaolas,
nos ha parecido conveniente insertar aqu lo que el docto don
Francisco Martnez Marina expuso al consejo de Castilla en 7
de setiembre de 1815, i ha publicado en su interesante opsculo, Juicio Crtico de la Novsima Recopilacin, dado a luz
en Madrid el ao de 1819.
Los literatos espaoles i jurisconsultos sabios llegaron ya
a convencerse que sera obra mas fcil i asequible formar de
nuevo un cuerpo lejislativo, que correjir los vicios e imperfecciones de los que todava estn en uso gozan de autoridad.
Desde luego reconocen en la Recopilacin, el mas importante
i
necesario, defectos incorrejibles por su
obra inmensa,
profesores
i
mas
misma
naturaleza;
tan voluminosa que ella sola acobarda a los
laboriosos; vasta mole, levantada de escombros
ruinas antiguas; edificio monstruoso, compuesto de partes
rdenes inconciliables; hacinamiento de leyes

modernas, publicadas en diferentes tiempos i por
heterojneas
antiguas
causas
motivos particulares,
truncadas de sus orijinales,
que es necesario consultar para comprender el fin i blanco de

su publicacin. Por lo cual, un sabio majistrado que habia
invertido muchos aos en el estudio de la Recopilacin, dijo
OPSCULOS jurdicos
58
oportunamente, i escribi en el ao de 1808, que este cuerpo

legal era un frrago de lejislacion i de historia.
Las ciencias (como dijo un erudito ministro del rei) dejaron
de ser para nosotros un medio de buscar la verdad, i se convirtieron en un arbitrio para buscar la vida. Multiplicronse
los estudiantes,
la
manera
con ellos
imperfeccin de los estudios;
la
ciertos insectos
ele
que nacen de
podredumbre,
la
solo sirven para propagarla, los escolsticos, los pragmticos,

los casuistas
malos profesores de
las facultades intelectuales
envolvieron en su corrupcin los principios,

la
memoria de
las ciencias tiles.
Cuando
el
aprecio
hasta
se lleguen a disipar
estos nublados (contina el seor Marina),
cuando se perfec-
cione entre nosotros la educacin literaria, cuando se progrese
en
el
buen gusto i arte de razonar, cuando no se opongan obsi resplandece en otros pases, cuando
tculos a la luz que brilla
se rectifique la opinin pblica

la sabidura;
se jeneralice la instruccin
entonces se conocer la necesidad
se tratar
seriamente de formar un cdigo lejislativo digno de la nacin

los que se han puRecopilacin, en el
estado que hoi tiene, vendr a parar en lo que otros muchos
libros de su mismo metal i jaez, que solo aprovechan para
envolver especias.
espaola, por el estilo, orden

blicado en Francia, Prusia
mtodo de
Austria;
la
Desde el siglo XVI I, se hicieron en Europa algunas tentativas

para mejorar
el
cho pblico
privado. Los esfuerzos de la razn
estado de la ciencia legal,
la suerte del derei
el influjo
de
produjeron sucesivamente una multitud de cdigos

que dan honor a las naciones que los han promovido i a los
prncipes que los sancionaron. Sin embargo, ninguno hai exenla filosofa
to
libre de imperfecciones
defectos considerables. El cdigo
dinamarqus de 1683,
el
mas antiguo en su
cdigo de Federico,
el
sardo, el
clase; el sueco, el
Teresiano,
el francs,
que
a mi juicio se aventaja a todos, ni 'son completos, ni estn

perfectamente acabados. Pero
el
cdigo espaol, la Recopila-
aunque mas volumas copioso i abundante que aqua todos, i sumamente defectuoso con
cin, en cualquiera poca que se considere,
minoso
llos,
abultado,
acaso
en mrito es inferior
VAH1EDADES
5 lJ
relacin a las calidades que tienen dependencia de la filosofa,
de la ljica
de la gramtica.
El seor Marina encuentra la causa de los vicios de este indij esto
cdigo, en el absurdo sistema que se sigui de compilar
en
las
i no derogadas, estampndolas
en sus orijinales; yerro en que
tuvieron parte diferentes motivos: la ignorancia de la fi luso-
leyes del reino vivas
como
fielmente
fa
se hallaban
del derecho; el
amor
ciego a las antiguas leyes, el odio
popular, injustamente concebido contra las novedades;
voz
de muchos que tendran a menos
voto
entre los que
ala
ser contados
componen
la clase del pueblo, de los que gozan

pasan por orculos de la le; los cuales
por asegurar su fortuna i reputacin, o aumentarla i dar importancia a sus personas i ministerios, de comn acuerdo ce-
concepto de doctos
lebran
el
esfuerzan
sistema establecido, aunque

el
vacilante
partido de intolerancia de toda
lei
decrpito;
costumbre ex-
ponderan los inconvenientes o escollos peligros de

echando un velo sobre los defectos e imperfecciones de nuestra lejislacion, solo tratan de fomentar la vanidad nacional, de mantener al pueblo en su ceguedad, preotranjera;
las
novedades;
cupacin e ignorancia.
Nacieron de este plan vicioso la inmensa multitud de citas

i
remisiones que se hallan sobre
una dlas
leyes;
trabajo intil
el epgrafe o sumario de cada

embarazoso, porque un cdi-
go no debe ser una mera redaccin o copilacion de leyes, proi pragmticas expelidas en diferentes
con
pocas
videncias
diversos motivos, sino una obra orijinal, fruto de meditaciones

filosficas;
no necesita de citas o remisiones a otros monumentos legales mas antiguos, ni de mendigar su autoridad de
los prncipes que nos han precedido
Mas a este defecto siguen otros de mucha mayor consecuencia: defectos de estilo de
i
lenguaje en la
Su lenguaje debe
de las leyes.
extensin
ser el de la verdad: uniforme,
sencillo
familiar; expresio-
nes claras, trminos intelijibles, ideas justas

toda clase de conocimientos
a un
mismo tiempo
fusin
del error,
efecto
el vicio
exactas.
Sien
desorden del lenguaje es
causa de la ignorancia, de la con-
en materia de lejislacion es mas funesto,
OPSCULOS JURDICOS
60
porque de aqu nacen
ignorancia de los deberes sociales,
la
la
inobservancia o abuso de las leyes, la incertidumbre en que

flucta el ciudadano sobre asuntos en que le van su honor, subsistencia
vida; de aqu los embarazos
perimentan en
ciosas,
dificultades
que se ex-
el foro, las interpretaciones arbitrarias
la imposibilidad
de saber las leyes
el
comn
o mali-
del pueblo
para quien se han formado; porque el cdigo nacional no se debi

copilar solamente para los sabios, para losmajistrados
sultos, sino para todos los ciudadanos.
por todos
intelijible,
juriscon-
A todos debe ser accesible,
su libro familiar,
el
catecismo del pueblo,
La multitud de trminos tcnicos peculiares de un mtodo

que precedan o acompaen breves definiciones;
las nomenclaturas desconcidas, los modismos desusados, el es-
arbitrario, sin
semibrbaro i anticuado, son defectos inevitables en el

adoptado sistema de trasladar a la letra i reunir en un cuerpo
tilo
de tan diferentes edades. As fu que los copiladores,

en lugar de difundir la luz, i facilitar la inteligencia de las leyes,
las leyes
han esparcido por todo el cdigo la oscuridad i las tinieblas.

Se aumenta la confusin con la redundancia del estilo... Esas
ordenanzas
reglamentos cuyo texto ocupa a las veces dos,
i
cuatro, ocho
digo,
en
i
que
cierta
tal vez
lo
diez fojas, circunstancia singular de nuestro c-
distingue de todos los conocidos,
manera
opuestas
orijinal;
detalles intiles, frases
cen a
lo constituye
contradictorias; esas leyes tan prolijas,
bradas de proposiciones inconexas con

i
esas pragmticas tan complicadas
la sustancia
de
sem-
la principal, parntesis
perodos accesorios, que no pertene-
la lei; atestadas
de citas, prlogos imper-
sumamente rido desagradable el estudio de nuestras leyes; impide

que se puedan entender retener en la memoria; es un manantial de oscuridades,
no sirve mas que para echar un velo
tinentes
disertaciones histrico-legales; todo esto hace

i
sobre la voluntad del lejislador.
Hace tambin
el
seor Marina juiciosas observaciones sobre
los falsos principios

la
de moral
poltica,
que han presidido a
formacin de una parte mui considerable de nuestras leyes,
que ha resultado no solo el crecer desmedidamente su

nmero, sino el mezclarse amenudo el lejislador en lo que no
de
lo
VARIEDADES
exije su intervencin, o
en
que sta es del todo
lo
ineficaz e
impotente o quiz perjudicial: reglamentos suntuarios para

hechura de los vestidos, los gastos de los
fijar la materia
convites, el menaje de casa
l traje de las mujeres; reglai
mentos relativos a
las posturas
de comestibles, tasas de gra-
nos, valor de las mercaderas, inters legal en los cambios
comercio de la moneda; leyes parciales, jurisdicciones embarazosas, fueros privilejiados, que hacen la lejislacion complicada, incomprensible e infructuosa....
Una
triste
experiencia nos ha mostrado que la imperfec-
cin de nuestra jurisprudencia, los males, abusos
desrdenes
del foro nacieron principalmente de la dificultad, por
no decir
imposibilidad de saber las leyes a causa de su inmensa multitud,
la
cual es
sus defectos.
daosa a
un velo tenebroso que oculta su
La multiplicidad de
la repblica,
inteligencia
leyes, dice Saavedra, es
porque con
ellas
mui
se fundaron todas,
por ella se perdieron casi todas. En habiendo muchas, causan

confusin i se olvidan, o no se pudiendo observar, se desprecian.
Argumentos son de una repblica disoluta. Unas se contradicen a otras, i clan lugar a las interpretaciones de la malicia, i
a la variedad de las opiniones, de donde nacen los pleitos i las
disensiones.
No menos
suelen ser trabajadas las repblicas con
muchas leyes, que con los vicios.

H aqu el estado actual de nuestra lejislacion. Quin
sera hoi capaz, aun despus de muchos aos de estudios i
las
continuadas investigaciones de comprender todas las partes del

sistema de la jurisprudencia espaola? El juez mas ntegro,
abogado mas estudioso no pueden menos de ignorar en gran

parte las leyes de Espaa. Ningn profesor de esta ciencia,
por mas que se afane, podr adquirirla en el grado correspondiente, i cada dia se hallar mas perplejo i dudoso sobre el
el
ltimo estado dlas disposiciones
establecimientos de la lejis-
lacion espaola.
Estos defectos eran una consecuencia necesaria del plan
seguido para la redaccin del cdigo. El seor Marina nota

otros
muchos que provinieron de la incapacidad o incuria de
los
redactores, verbi gracia: la falta de orden; los errores de los
OPSCULOS JURDICOS
62
epgrafes,
ponden,
que atribuyen
tal vez
las leyes
cular, o resolvieron lo contrario; notas
confusas
que no corres-
a tiempos
a reyes que nada resolvieron sobre el partii
remisiones inexactas,
vagas; leyes forjadas de documentos repugnantes, o
por lo menos inconexos; leyes de ningn uso en nuestros dias,

por haber cesado las causas, fines i objetos de su publicacin;
leyes repetidas
derogadas
formes con
redundantes; mezcla de leyes vivas
derogantes; leyes erradas, interpoladas,
muertas,
i
no con-
de que se sacaron; leyes que no meporque solo contienen amonestaciones,
los orijinales
recen este nombre,

recuerdos, encargos
providencias ceidas a asuntos, casos
personas particulares; leyes que, atendida su materia, objeto
no merecan lugar en un cdigo nacional;
estilo,
toda esta multiplicidad

das,
en medio de
redundancia, leyes excelentes omiti-
vacos que hubieran podido llenarse fcilmente; El seor
Marina sustancia cada uno de estos cargos con multitud de

ejemplos; e insiste a cada paso sobre la necesidad de un cdi-
go ordenado i completo, reducido a un solo volumen de moderado tamao, i accesible a la intelijencia de todos.
Llamamos
la
atencin sobre estos extractos del interesante
opsculo del seor Martnez Marina, tan conocido en

literaria
ola
la repblica
Ensayo Histrico sobre la Lejislacion EspaTeora de las cortes; i no dudamos que, ledos sin
por su
su
preocupacin, acabarn de convencer a los que todava vacilen
en su juicio, de la necesidad de codificar nuestras leyes, segn

plan presentado alas cmaras, que coincide en un todo, con
el
las ideas
de aquel sabio escritor, Pero necesitamos acaso de la

el seor Marina del estado de nuestra ju-
exposicin que hace
risprudencia i de los vicios de nuestros cuerpos legales? Nuestros

jueces
jurisconsultos los palpan demasiado;
hemos de juzgar por

conoce
deplora
los discursos del presidente
orden de cosas,
el actual
el
gobierno,
si
a las cmaras,
est decidido a tra-
bajar esforzadamente en remediarlo. Sin embargo, cosa extraa! despus de tantas
tan expresivas recomendaciones del go-
bierno, ha trascurrido la mitad del perodo constitucional de la

lejislatura de
este ao,
hecho en un objeto que
nada,
nada absolutamente se
casi todos consideran
como de
Jia
la pri-
LHIBAOBfl
mera importancia. No se dir sin duda que las materias on

que hasta ahora se ha ocupado el congreso son de una importancia preferente.
En
nuestro sentir, ni las reformas consti-
tucionales que han absorvido casi toda su atencin los aos
pasados, pueden ponerse en paralelo con sta. Pero concluido
ya
tes
(cuya importancia estamos mui lejos de descmo puede explicarse la apata de los representannacin en un punto en que tanto interesan el bien
este trabajo
conocer),
de la
jeneral, el goce verdadero de las garantas constitucionales

la seguridad
de todo
lo
que es precioso
sagrado a los hom-
Es probable que pasar la actual lejislatura sin haberse

tomado siquiera en consideracin un proyecto que con tanto
ahnco le ha recomendado mas de una vez el jefe supremo; i
esta recomendacin vendr a ser como una especie de mero
formulario de los discursos de apertura, a lo menos mientras
una jeneracion mas amante de la causa pblica o mas decidida
en sostenerla no ocupe el lugar de la presente.
Se ha iniciado en el senado el proyecto de organizacin de
los tribunales de justicia; i tenemos ciertos presentimientos de
que sus trabajos en esta materia (aunque emprendidos sin
duda con las mejores intenciones i con verdadero deseo de
bres?
acertar) dejarn subsistentes todos los
adolece
el
vicios
defectos de
que
actual sistema. Estamos convencidos de que este
arreglo no puede trazarse con acierto, sino despus de haberse reformado el orden de enjuiciamientos;
de que, aun cuando
se diesen al sistema judicial las garantas de
que necesita para

no ser posible hacerlas efectivas sin un
cuerpo de leyes cual conviene a un pueblo que desea ser libre,
es decir, sin un cuerpo de leyes que en el volumen, forma,
lenguaje i mtodo sea enteramente diverso del que existe.
llenar su objeto,
(Araucano, ao de
1834.)
ORGANIZACIN DE TRIBUNALES
Trabajndose ahora por comisin del gobierno en
el
pro-
yecto de organizacin de los tribunales, se nos permitir, con

el objeto
de promover
la discusin
de un asunto de tanta im-
portancia, reproducir de cuando en cuando en este peridico

las ideas
de algunos eminentes jurisconsultos, que han escrito
sobre esta materia, reuniendo la filosofa
la
despreocupacin
a los conocimientos legales.
Una
de las cuestiones que en estos ltimos aos se han vencon mas calor, es la relativa al nmero de personas de
que debe constar un juzgado. Se tenia por inconcuso i se miraba como pasado en autoridad de cosa juzgada que a lo menos los tribunales de apelacin deban componerse de muchos
ministros. Bentham ha sostenido con argumentos tortsimos
la razn contraria. Adoptada, como debe adoptarse en todo
tilado
sistema de administracin de justicia, la publicidad absoluta
de los juicios en todas sus partes, basta un solo juez, dice
Bentham, i aun
a muchos.
me
adelanto a creer que uno solo es preferible
Segn este escritor, la unidad en la judicatura es favorable

a todas las circunstancias que deben exijirse de un juez, al
paso que la pluralidad las menoscaba i debilita. La integridad
de un juez depende mucho de su responsabilidad; i su responsabilidad es mucho mayor, sea delante de la le, sea con resopsc.
OPSCULOS JURDICOS
6&
pecto a la opinin pblica (que despus de todo es el nico

tribunal que puede ejercer sobre los jueces
cuando se
cia eficaz,
pronunciar sus
hombre no
le
juicios), si
tiene
una superintenden-
suministran los medios de instruirse

pesa sobre un hombre solo;
este
si
mas apoyo ante el pblico que la rectitud de

ms escudo que la estimacin de sus con-
sus decisiones, ni
caso de cometer una injusticia, el desi si, en el

ha
de
caer
crdito
sobre l todo entero, i se halla solo contra
la indignacin universal. Pocos hombres se inmolan por la
virtud; por la infamia, ninguno. Aun cuando un juez no fuera
ntegro por inclinacin, tendra que serlo a pesar suyo en una
posicin en que su inters es evidentemente inseparable de su
ciudadanos;
deber.
Esto sucede en un juzgado unipersonal; veamos a qu se

reduce la responsabilidad de un tribunal numeroso, Una cor-
mucho mayor nmero de
poracin, ademas de contar con
nexiones sociales, de valedores

el prest jio
co-
apasionados, tiene a su favor
de aquella superior autoridad e instruccin que se
presume en una reunin
escojida.
Para
el
vulgo, es mui cmo-
do, en vez de pesar las razones, contar los votos.
impone respeto a
la imajinacion,
El
nmero
en casos ordinarios
yuga. Si esta ilusin se extendiese a todo
el
la
sub-
pblico, el
mal
porque las sentencias, aunque fuesen

injustas, no lo pareceran. Pero no es as: unos se dejan arrastrar del nmero; otros examinan i condenan. El descrdito se
propaga, i a la larga echa races hondas, a lo menos en la
no
tan grave,
sera
clase
mas
instruida de la sociedad, que es la que da el tono a
la opinin.
La responsabilidad, pues, tan poderosa sobre el individuo,

mucho menos a una corporacin, i tanto menos,
cuanto mas numerosa sea; i lo peor es que no se consigue
por este medio ni aun la mezquina ventaja de que deslumbre
intimida
a los ignorantes, porque solo la rectitud de las decisiones

puede asegurar largo tiempo la confianza pblica. Bentham
apoya esta idea con
la
historia
de algunas corporaciones
clebres.
En un
tribunal compuesto de muchos, cada
miembro
tiene
0R6ANI2ACI0N DE TRIBUNALES
G7
medio de absolverse a s mismo, imputndose unos a otros la

odiosidad de un decreto injusto, que, siendo obra de todos, no
lo es en realidad de ninguno. Mi modo de pensar no era ese,
pero la mayora de mis colegas eslaba tan decidida, que no
pude resistirla. Tales el lenguaje de varios jueces i de sus
el
pasa por modestia i la cobarda por defede la injusticia se elude; o dividida en la
amigos;
la debilidad
rencia;
la afrenta
muchedumbre, se reduce a una fraccin pequea.

juez nico no tiene escapatoria; l reporta todo el
los aciertos,
Pero un
crdito de
toda la ignominia de las prevaricaciones.
Adase a esto que en un cuerpo, sobre todo si es algo numeroso, los individuos se apoyan i sostienen unos a otros. Un
hombre, en medio dess compaeros, se fortifica con los aplausos de stos contra la desaprobacin jeneral. Las personas que
vemos diariamente i con quienes formamos relaciones ntimas,
son aquellas cuyo concepto i buena voluntad nos importan
mas. Pero un juez que no puede oponer a sus censores la fuerza de una confederacin, sucumbir en breve a la reprobacin
pblica, si es qne podemos suponerle tan insensato que quiera
acumular carbones encendidos sobre su cabeza.
Sucede amenudo en una corporacin que un individuo
arrastra las opiniones de sus colegas por su saber o su carcter.
Entonces, en ganando este voto predominante, estn segu-
ros los otros.
El tribunal que se halla en este caso, que no
es de rara ocurrencia, es unipersonal de hecho,
sin
embargo
carece de las garantas de los juzgados unipersonales.
Otro inconveniente de
la
pluralidad es que ofrece a cada
miembro un medio de prevaricar a medias sin comprometerse.

Con dejar de asistir al tribunal, se da medio voto al litigante
que
injusto
se desea favorecer.
El juez nico tiene que dar
todo su voto o dejar a otro su puesto.
El nmero ademas puede servir para paliar parcialidades,

actos de arbitrariedad o tirana bajo el pretexto especioso de
celo
por la honra o dignidad de la corporacin. Por salvar
honor de
error,
sarlos.
sta, se
agravan
el
desentienden sus miembros de reconocer un

los perjuicios de las partes' en vez
Desgraciado
el
que ofenda
al tribunal
de confe-
o a uno de sus
OPSCULOS JURDICOS
68
miembros, porque cada cual, aparentando no consultar mas

que el inters comn del cuerpo, sirve en efecto al suyo. Para
un juez nico, no hai este apoyo. No tiene asilo a que acojerse^
Sus injusticias o sus desaciertos son suyos, n de un ser moral abstracto,
a quien es preciso sacar airoso a todo trance,
para quien arde ostensiblemente el incienso, que en realidad

quema en las aras del amor propio ofendido.
se
Esto por lo tocante a la integridad: en otro nmero veremos

siempre a Bentham) si la pluralidad de los jueces
(siguiendo
produce mejores efectos sobre sus disposiciones intelectuales.

II
Ser acaso
mas
favorable el sistema de pluralidad a las
disposiciones intelectuales de los juecos? Hai motivo de espe-
mayor atencin a la causa se comprender mejor, se fijarn mas profundamente en la memoria del
juez todas las circunstancias, se calificarn con mas tino las
rar que se prestar
pruebas, i se aplicar mas acertadamente la lei, cuando concurren a estas delicadas operaciones muchos hombres, que
cuando todas las ejecuta uno solo?

Aqu parece que la ventaja est de parte de las judicaturas
colejiadas, donde es probable que un individuo se distinga por
la atencin o la memoria, otro por la facilidad de comprensin,
ste por el conocimiento profundo de las leyes, aqul por la
examen graduacin de las pruebas, esotro por

slida, que penetra el espritu de la lei i
madura
la razn
percibe de una ojeada sus lmites sus aplicaciones; de manera
que no pudiendo todos los hombres poseer en igual grado
destreza en el
tantas cualidades diferentes, parece que se remedia este incon-
veniente en la reunin de muchos, donde suplen los unos lo
que
falta
a los otros.
Debemos distinguir los asuntos sencillos fciles, que son

los que mas de ordinario se presentan a una judicatura, de
los complicados i difciles, que a lo mas sern como diez entre
ciento. Si la ventaja de que hemos hablado es efectiva, su
utilidad se limita solo a este nmero. En los dems casos, un
i
hombre de cualidades
intelectuales
'J
un poco superiores a
la
con cuya integridad pueda contarse, tiene cuanto es necesario para la rectitud de las decisiones, particularmente con el auxilio de un cuerpo de leyes completo, sencillo
mediocridad,
metdico.
Pero, aun en las cuestiones complicadas, la ventaja de las
mas aparente que real. Hai en su

mayor caudal de atencin, de memoria, de
corporaciones es
seno,
si
se
quiere,
juicio
de
Pero hai acaso el mismo motivo para ponerlo en ejerdonde la responsabilidad, como lo hemos visto en el
artculo precedente, obra con tanta menos fuerza? Esa misma
aparente cooperacin hace a cada uno de los individuos mas
confiado i neglijente que si fuera solo. Los unos cuentan con
los otros; i de este modo sucede que ninguno saca todo el
luces.
cicio,
partido que pudiera de sus cualidades individuales. Si hai uno

cuyo voto arrastra el de los dems, la pluralidad no produce
utilidad alguna; si hai emulaciones i rivalidades, peor; el buen
juicio del uno tendr que luchar con la preocupacin o la
en vez de auxii las fuerzas concurrentes,

menoscabarn obrando en direcciones contrarias.
tenacidad del otro;

liarse, se
El juez unipersonal, por
el
contrario, tiene todas las razones
posibles para hacer valer las dotes caractersticas de
naturaleza
le
ha
provisto,
para suplir
que
la
perfeccionar gradual-
mente aqullas en que sobresale menos. En esta clase de

juzgados, es donde se forman aquellos hombres eminentes,
que juntan al caudal de luces a la madurez de razn una
actividad mental i una laboriosidad increbles. No hai hombre
tan torpe, que no se linsonjee de poder pasar a la sombra de
una corporacin; en un juzgado unipersonal, nadie puede contar sino con sus propios recursos; de que resulta que en las
corporaciones predomina el nmero de sujetos incapaces, que,
en vez de ayudar a sus colegas, les estorban i embarazan.
La unidad, dice Bentham, es un medio excelente para desi
cubrir el verdadero mrito.
Un hombre
limitado
de saber
escaso puede ocultarse largo tiempo en una corporacin nu-
merosa; pero,
si
tiene
que hacer papel por
solo en
un
pblico, su insuficiencia se dar bien pronto a conocer.
teatro
OPSCULOS jurdicos
70
Tambin hai que tener presente, dice ei mismo escritor, que

un juez nico no est abandonado as mismo; toda causa se litiga contradictoriamente por dos
abogados que
hechos, las pruebas
de quienes puede prometerse
las leyes,
le
sujieren los
mayores esfuerzos que de una reunin de jueces. Ademas,
el
recurso de segunda instancia produce todas las utilidades de

la
pluralidad, porque dos jueces, que tienen sus sesiones se-
paradamente, son en realidad dos jueces, pues no tienen
las
mismas prevenciones ni los mismos hbitos, ni la neglijencia

del uno puede compensarse por la actividad o el celo del otro;
mientras que dos jueces pertenecientes a un mismo tribunal
son dos en la apariencia i menos que uno en realidad.
Por otra parte, si un juez se halla perplejo para pronunciar
su dicision, nadie
le
impide consultar letrados imparciales
valerse de los mejores consejos; su responsabilidad-no le de-
jar prescindir de semejantes auxilios, siempre que le sean
necesarios
Hemos
visto
que
pluralidad de
la
ni a las cualidades morales, ni
jueces no es favorable
a las intelectuales del juzgado.
Pero ademas militan a favor de
las judicaturas unipersonales
dos ventajas incontestables: la celeridad
un juez nico, no
la
se pierde tiempo en debates
economa.
i
Con
discursos in-
que no satisfacen mas que la vanidad del que los proUn juez nico no tiene que luchar con las contra licciones del mal humor de unos, con los obstculos del amor
propio de otros, con la pusilanimidad de ste, con la obstinacin de aqul, con la mala fe o la ignorancia de esotro. Cuando
se ha enterado de la causa i ha formado su juicio, est todo
tiles,
nuncia.
concluido.
Si hai
muchos jueces
sus sueldos son mezquinos, todos los
hombres de capacidad huirn de una carrera infructuosa, i

de
habr que echar mano de jusrisconsultos adocenados
hombres de poco talento. Si los salarios se aumentan hasta la
cuota necesaria para que haya candidatos respetables, el mal
de la pluralidad ya no es un negocio de argumento, sino una
demostracin aritmtica. Si, en vez de un juez, se ponen diez,
i
la diferencia,
por
lo tocante al
costo de la administracin de
ORGANIZACIN DE TRIRUNALES
justicia, ser
de mil por ciento.
mos haber probado que

la
esta justicia tan costosa, croe-
mismo tiempo mas
dilatoria,
mas
por consiguiente, para los litigantes, menos digconfianza pblica, i menos a propsito para desarrollar
dispendiosa,
na de
es al
7t
las cualidades ocultas, elevar la
mediocridad
educar magistra-
dos de un orden superior.
En
mas importante esta ventaja de los juzgados

Con lo que costase al erario una o dos corpo-
Chile, es
unipersonales.
raciones de jueces en la capital, se podran crear dos o tres
bunales
mas en
las provincias,
tri-
donde tanto se hace sentir
la
de una buena administracin de justicia, i dotarlos a todos

con la liberalidad necesaria para dar independencia i lustre a
falta
la judicatura,
Pero,
si
asegurarle candidatos respetables.
es tan manifiesta la superioridad de los juzgados
unipersonales, de qu procede, se preguntar, la preocupacin
Bentham la atribuye a dos

mas valen dos cabezas que una,
jeneral quehai a favor de los otros?
causas: la idea vulgar de que
nocin poltica de que conviene dividir la autoridad para

moderarla. Ya hemos visto lo poco que vale la primera razn.
la
En cuanto a
la
segunda,
la utilidad
de las corporaciones judi-
ciales es relativa a la falta de publicidad del enjuiciamiento.
Para mitigar
de
la
el
despotismo de los tribunales independientes

til la pluralidad de
opinin pblica, no hai duda que es
jueces; pero es porque, por
medio de
ella, se
introduce en
el tri-
bunal un destello de publicidad. Una

por perversos que se les suponga, lleva ya en su seno semillas
a
de descontento i de desunin: un solo hombre virtuoso,
confederacin de jueces,
veces
un solo hombre
desafecto, bastar para hacer abortar
un
para que se contengan los prevaricadores con el recelo de una denuncia al pblico. Pero, si semejante divisin de autoridad ha debido producir algunos bueproyecto de injusticia,
nos efectos en el sistema de una actuacin secreta arbitraria,

no por eso se ha de inferir que una garanta, sujeta a tantas
imperfecciones, pueda suplir la falta de la nica verdadera,
i
que solo se halla en la publicidad absoluta. Todo cuanto bueno

hai en la pluralidad de los jueces, no es mas que un medio indirecto,
acompaado de gravsimos inconvenientes, para lograr
72
OPSCULOS JURDICOS
en parte lo que se consigue completa

modo de enjuiciar franco, leal pblico.
directamente con un
Consultemos
En
raciocinios.
la experiencia:
su testimonio comprueba estos
aquella gran mina de singularidades polticas,
la Inglaterra, se hallan los
dos extremos de sencillez
plicidad en la judicatura;
la
multi-
reputacin de justicia de los
tri-
bunales est constantemente en razn directa de su publicidad,

i en razn inversa
del nmero de individuos de que se com-
ponen.
En
mas que un juez; no hai

una sola sospecha ha oscurecido su reputacin de medio siglo a esta parte. Es de notar
que aquel majistrado no solamente es juez, sino ministro; que
distribuye gran nmero de empleos; que el suyo es precario,
pues es amovible a voluntad del rei. I sin embargo de eso,
con las dos poderosas salvaguardias, publicidad
unidad,
aquella judicatura ha permanecido sin mancilla, a pesar de
haberla desempeado sujetos de mui opuestos caracteres; los
unos irreprensibles en sus costumbres, los otros de irregular
conducta; unos interesadsimos, otros desinteresados; unos
el
jurados;
tribunal del canciller, no hai

i
sin
embargo de
esto, ni
engolfados en
el torbellino poltico,
otros indiferentes a los
mui
han sido igualmente ntegros en la administracin de justicia;
aun se ha visto, como por una especie
de milagro poltico, que el mismo individuo que era tachado
de servilidad
condescendencia en la judicatura donde tenia
solo un voto entro muchos (la cmara de los Pares), gozaba
de una reputacin sin mancha donde no se pronunciaba otra
voz que la suya.
partidos; unos eminentes en conocimientos, otros de saber
escaso. Pero todos
La cmara de
los
Pares como tribunal de apelacin no debe su
una circunstancia singular: los lores

han desprendido virtualmente de esta autoridad depositndola en aquellos de sus colegas que han ejercido judicaturas.
As es como se han puesto al abrigo de las imputaciones de
ignorancia de parcialidad que de otro modo habran sido inevitables. En cuanto a la cmara de los Comunes, ya se sabe que
era el mas injusto i parcial de todos los tribunales cuan do
crditojde justicia, sino a
se
73
desempeaba las funciones judiciales en causas de elecciones.

La iniquidad habitual de sus fallos fu el motivo reconocido
de la abdicacin de su poder judicial: ponerlo en manos de
quince jueces, en lugar de quinientos, fu la idea principal de
reforma.
la
El tribunal superior de Escocia, compuesto de quince jueces,

habia dado lugar a gravsimas quejas; nadie dudaba que para
reformarlo bastaba disminuir su nmero, que es cabalmente
que ha sucedido en su nueva organizacin. Cada seccin de

despacha actualmente mas negocios que antes todo
el tribunal,
sus fallos producen muchas menos apelaciones.
Un epigrama de Montesquieu es el argumento mas fuerte
que se ha hecho contra la justicia sumaria la unidad de juez.
El juez nico es un cad o un baj: la justicia sumaria es
justicia turca. El cad oye a las partes: manda dar de palos a
una de ellas o a ambas, i se termina la causa. Pero nuestro
juez nico el cad no se parecen en nada. En Turqua, no hai
leyes escritas; no hai redaccin de actas; no hai apelacin, ni
revista; no hai opinin pblica; no hai peridicos; no hai conlo
tres jueces
gresos, ni ayuntamientos, ni elecciones populares.
III
La
publicidad es la
mas
esencial de todas las garantas de la
recta administracin de justicia.
aqu un breve resumen de
sus efectos, sacado de las obras de Bentham.

1.
La publicidad
del interrogatorio de los testigos excita
mentales que concurren a produuna exposicin fiel, particularmente la atencin. Es verdad que un testigo de un jenio tmido no podra presentarse
en pblico sin una especie de terror, i que sus respuestas bajo
la influencia de este sentimiento serian embarazadas i confusas. Pero este es un caso entre mil; i la turbacin, aun en las
personas nerviosas de una sensibilidad excesiva, no suele obrar
sino en los primeros momentos i ofrece por otra parte una
en
ellos todas las facultades
cir
presuncin de candor
veracidad.
En
los casos extremos,
dieran tambin dispensarse exenciones
pu-
OPSCULOS JURDICOS
71
Pero
2.
el
principal efecto de la publicidad sobre los testi-
en un interrogatorio secreto
gos, es precaver el perjurio. Si
puede ser audaz
la mentira,
aun ponindonos en
el caso
difcilmente lo ser en pblico,
de un hombre enteramente depra-
vado. Tantas miradas dirijidas a
noma conocida
En
le
cada cual de los que
confunda,
le
l le
mil que no conoce,

le
fiso-
los peligros del perjurio. Si
que hai a
de que no podr escapar, que es la de

de una multitud de espectadores.
La publicidad
Una
inquietan igualmente.
oyen, temer hallar un testigo que
exponga a todos
se descubre su infidelidad, sabe
3.
desconciertan.
le
menos una pena
lo
la afrenta
a presencia
tiene otra ventaja relativamente a los tes-
llamando la atencin hacia las causas, hace salir a luz muchos medios de prneba, que, si los procedimientos
fueran secretos, permaneceran sepultados en la oscuridad.
4. Este mtodo produce tambin el efecto favorable de
formar un espritu pblico en orden al testimonio oral, i sirve
para instruir a los individuos acerca de este punto importante.
La discusin sobre materias judiciales entra entonces en la
conversacin ordinaria; i el pueblo toma gradualmente mas i
mas inters en los resultados. La naturaleza
las reglas del
testimonio, las diversas especies de pruebas i sus diferentes
grados de fuerza, llegan a ser mucho mejor conocidos, aun
en aquellas clases de quienes menos pueden esperarse estos
tigos,
es que,
conocimientos.
obra en jeneral como un

medio de instruccin pblica acerca de las disposiciones de la
5.
lei,
La publicidad de
acerca de su aplicacin a los varios casos que se presen-
tan, acerca de los

dirlas,
i
los juicios
medios de que se vale
la
mala
fe
para elu-
mismas de la lejislacion
efectos. Esta es una enseanza
acerca de las imperfecciones
de sus buenos o perniciosos
en que la prctica acompaa siempre a la teora. Es un teatro en que aparecen a un tiempo la constitucin moral de la
sociedad, i la eficacia de los correctivos que ministra la lei.
6. La publicidad de los juicios da asimismo un grado poderoso de fuerza a la sancin moral, i establece una eficacsima
censura sobre las costumbres. A quin no har estremecer la
75
idea de que sus crmenes, sus fraudes, sus extorsiones habrn

talvez de presentarse algn da a la luz pblica
su
reputacin una
mancha
indeleble? Abierto
echar sobre
as
a todos
templo de la justicia, se convierte en una escuela nacional en que se inculcan las lecciones mas importantes
con un grado de fuerza i de autoridad que ninguna otra
cosa puede darles. All se pone a la vista el sendero del vicio
al crimen i del crimen al castigo, con ejemplos que hacen
la mas viva impresin. Pensar instruir al pueblo con sermones
el
es presumir demasiado del talento de los predicadores o de la
capacidad de los oyentes; pero, en una escena jurdica, la ense-
anza es tan fcil como interesante; lo que se aprende de este

modo, jamas se olvida. El precepto de la lei queda impreso en
el alma por medio de las particularidades personales con que lo
asociamos. Las ficciones del teatro, adornadas de todo lo que
puede sostener la ilusin, son unas sombras dbiles i fujitivas,
en comparacin de estos dramas reales, que nos muestran
en su triste verdad los efectos del crimen, la humillacin del
delincuente, las angustias de sus remordimientos i la catstrofe terrible de su sentencia. Qu cosa mas a propsito para grabar profundamente en el nimo de los espectadores las funciones augustas de la judicatura
inconvenientes,
mujeres o
verbales,
entre hijo
sexo, en
la
majestad de las leyes?
publicidad no carecera de
que no convendra ventilar en presencia de las
del pblico. Tales serian las de injurias personales o
los procesos de familia, como entre marido i mujer,
padre, por sevicia o mala conducta. El honor del
particular, es de una naturaleza tan delicada, que
Sin duda, hai
causas en que
la
nunca puede haber un exceso de precaucin en sustraer a la

malignidad ciertos deslices que acarrearan, presentados al pblico, una pena mui superior al delito, hiriendo vivamente la
sensibilidad i mancillando para siempre la reputacin de una
mujer incauta, vctima talvez de una seduccin infame. El
rapto,
el
incesto, el adulterio exijen igual reserva por el inte-
rs de las costumbres. El ansia con
que se ve esta especie de
causas, prueba demasiado que las revelaciones escandalosas

excitan
mas curiosidad que repugnancia.
qu provecho
se
OPSCULOS JURDICOS
76
seguira de rasgar el velo que cubre unos desrdenes cuyo mayor mal consiste en la notoriedad? Convenimos, pues, en qUe,
si los tribunales deben considerarse como escuelas de virtud i
de moral pblica, es necesario cerrar sus puertas a las muje-
res
a la juventud en aquellas causas que pudiesen ofender
la decencia
Pero
herir el pudor.
mayor importancia de
con respecto a los jueces. Ella les es necesaria como estmulo en una
carrera llena de deberes penosos, en que han menester toda
la actividad del espritu, i en que un solo descuido puede
hacer triunfar la injusticia, o prolongar los padecimientos de
7.
la
la publicidad es
Les es necesaria como freno en el ejercicio de un

poder de que tan fcilmente puede abusarse. La publicidad no
la inocencia.
muda
el carcter,
pero
lo
reprime.
Delante de un auditorio
numeroso, no es fcil que un juez se abandone a su humor, i

ejerza aquel despotismo de conducta que intimida a los abogados i a los testigos, o aquella odiosa parcialidad que halaga a
los unos i humilla a los otros; antes la continua presencia del
pblico le ensear a conciliar la dignidad con la moderacin.
Fuera de estos saludables efectos sobre la exterioridad del
juez, la publicidad los produce mui notables en la justicia de
las decisiones. Quin eludir tantas miradas perspicaces i
vijilantes? Quin osar terj i versar en una marcha descubierta
en que se le observan i se le cuentan todos los pasos? Bajo
este respecto, con qu podr suplirse la publicidad? Con apelaciones, visitas, inspecciones?
Con leyes severas contra
los
prevaricadores? Necesarias son, sin duda; pero consultemos la
En todas partes, se han prodigado estos medios,

en ninguna han sido eficaces. Qu significan esos recursos
esas penas? No hacen mas que avisar al juez inferior que le
experiencia.
i
i
conviene estar bien con

para estar bien con
l,
el
superior
conci liarse su gracia;
ya se sabe que no
ministrar rectamente la justicia,
le
importa tanto ad-
como administrarla
del
modo
que le parezca mas a propsito para captarse su benevolencia.

La condescendencia poltica ser su primera virtud. Mas, para
estar bien con el pblico, no hai otro medio que una conducta
recta: el sufrajio nacional solo se
consigue a ese precio.
77
El espritu de cuerpo har siempre que
un juez superior
castigue con repugnancia los delitos de los inferiores:
el
Ademas, de qu
blico simpatiza solo con los oprimidos.
p-
sirve
apelar de un juez que puede prevaricar en secreto, a otro juez

que puede prevaricar del mismo modo?
Todos los hechos estn de acuerdo con estos principios.
Federico en Prusia i Catalina en Rusia, se dedicaron con un
celo laudable a reformar los tribunales, a desterrar de ellos la
venalidad, a vijilar sobre los jueces, a instruirse do los negocios
mas importantes, a
tas.
Pero sus cuidados produjeron poco fruto; sus buenas
castigar las prevaricaciones manifies-
intenciones se frustraron. Por qu? Porque faltaba a sus

tribunales la publicidad,
porque sin
ella todas las precaucio-
nes son telas de araa.

Dcese que se debilita
el
respeto a las decisiones de la justitribunal incompetente
cia sometindolas a la opinin pblica,
por su ignorancia, sus preocupaciones
mos
caprichos. Confesare-
que en la mayor parte de los estados la

porcin del pueblo que es capaz de juzgar es pequea; pero
la consecuencia que de esto debe deducirse es enteramente
contraria a la que sacan los enemigos de la publicidad. El
sin dificultad
tribunal del pblico, dicen ellos, carece de luces para juzgar
rectamente; quitmosle, pues, todos los medios de rectificar sus
Se fundan en su ignorancia para despreciarle,
juicios.
en este
desprecio, para perpetuar su ignorancia; crculo tan vicioso en

la ljica,
con
el
la
como en
moral. Procediendo de este modo, se hace
la
nacin lo que
el
trono de su pupilo,
falta
de ellos
Pero
le
tutor criminal, que, aspirando a ocupar

le
hizo arrancar los ojos para que la
proporcionase un medio legal de exclusin.
el tribunal
popular, por inepto que sea, no se abstiene
de juzgar. Querer impedirle que juzgue, es tentar un imposible; todo lo que puede hacerse es impedirle que juzgue bien.
Los errores del pueblo, los extravos de que acusa falsamente a
los jueces, las ideas siniestras que concibe de los tribunales, Su
parcialidad hacia los acusados i su odio alas leyes, son nicamente imputables a los que suprimen la publicidad de los juicios.
Cuando el pblico se abstiene de juzgar, es cuando, por un
OPSCULOS JURDICOS
exceso de ignorancia o desaliento, ha cado en una indiferencia

absoluta. Esta apata es el mas funesto de todos los sntomas.
malo que el pueblo se engae en sus juicios, como

que deje de tomar inters en los negocios pblicos. Entonces
No
es tan
cada cual se concentra, i

Cuando el pblico dice de
el
vnculo nacional est disuelto.
la conducta de los tribunales qu

importa?, ya no hai mas que amos i esclavos.
Hasta aqu el ilustre publicista britnico. Su opinin es actualmente la de todas las naciones que han adelantado algo en
libertad i civilizacin, i la confirma del modo mas decisivo la
experiencia de aqullas que han adoptado la publicidad de los
juicios, en algunas de las cuales es ya antigua esta institucin.
As es que, lejos de restrinjirla, vemos que se toman providencias para aumentar su influjo.
En el nuevo cdigo criminal de la Luisiana, hallamos una
que nos parece digna de tenerse presente. Concdese en l una
me
libertad perfecta para publicar relaciones verdicas de los pro-
cedimientos de los juzgados, limitada solamente por las restricciones
que hemos indicado arriba;
no se pone
la
menor
traba a la libre discusin Tsobre la conducta oficial de los jueces
dems ministros de
se'ordena que
el
justicia.
Para
facilitar este objeto,
juez, a solicitud del actor o del reo, conservo
por escrito sus decisiones, con los motivos legales en que se

hayan fundado; i se ha creado un funcionario particular, cuyo
oficio es publicar relaciones exactas de todas las causas que sean
notables o por el carcter del delito, o por la importancia de
los principios
que se hayan sentado en
el
curso del juicio.
IV
En
nuestro artculo precedente, hemos manifestado las ven-
inmensas que produce la publicidad de los juicios sobre

los jueces (i lo que se dice de stos es aplicable a todos loa
empleados en la administracin de justicia), sobre lo testigos
i sobre el pblico todo. En este artculo, rros proponemos indicar la conveniencia de algunas otras reglas que tienen por
tajas
objeto asegurar la rectitud e imparcialidad de los jueces.
Una de
ellas es la obligacin
de exponerlos fundamentos de
UZACION
la sentencia.
i>e
TRIBUNALES
Cualquiera que sea la forma de gobierno,
cesidad de fundar los actos oficiales
la
ne-
de manifestar a lus ciu-
dadanos que no es un hombre revestido de tal o cual ttulo,

sino la lei misma, quien les adjudica derechos o les impone
cargas, es comn a todos los funcionarios pblicos, desde el
individuo que ocupa el trono o la silla presidencial hasta el ltimo de los esbirros. Porqu, pues, gozarn del privilejio singular de no dar cuenta de sus providencias los empleados en
quienes deposita la nacin la mas sagrada de todas las confianzas; a quienes encarga la custodia de la vida, del honor i
las propiedades de todos los ciudadanos? Pero, si semejante
privilejio es incompatible con la naturaleza misma de la socie-
dad humana, aun lo es mucho mas con la esencia del gobierno republicano', en que todos son responsables al pblico, en
que, por consiguiente, deben darse a esta judicatura suprema
los conocimientos que le son necesarios para juzgar de la buena o mala conducta de sus siervos. Sometidos los jueces, como
i
los otros
empleados, a esta regla, las sentencias serian otras
tantas exposiciones, o
mas
bien, notificaciones de la
lei,
otros
tantos ejemplos prcticos de sus aplicaciones a los negocios do

la vida; ni las oiramos
ya pronunciar en
de los orculos, sino con
la sencillez
el
tono enigmtico
de la voz paternal, que
acomoda a la intelij enca de todos, i se afana en demostrarque no es el poder, sino la razn quien les habla, i no la
razn individual de un hombre, sino la razn de la lei. Enton-
se
les
ces veramos relaciones de causas

tos,
de todas,
al
la atencin
la
colecciones de juzgamien-
mas importante
mismo tiempo una de las que excitan mas
entretienen mas agradablemente. Pas ya el
que daran a
los
ciudadanos
la instruccin
tiempo en que se pudo decir a los hombres: sievolo, siejuAun en los pueblos hispano-americanos, amamantabeo
dos con la
mxima
detestable del derecho divino de
un hombre
de sus mandatarios para disponer de los otros a su arbitrio,
ya preciso que las autoridades se humanicen, o por mejor

que se presenten a los pueblos bajo un carcter verdaderamente respetable i augusto, el de rganos i ministros de la
es
decir,
lei,
guardadores del pacto
social.
OPSCULOS JURDICOS
80
No nos detendremos mas
sobre este punto, porque en otro
nmero de El Araucano hemos ya expuesto con relacin a l

la doctrina de un autor clsico de jurisprudencia, que cita en
apoyo de su opinin la de muchos otros escritores eminentes, i
porque esta doctrina ha pasado ya a ser la prctica de las naciones mas adelantadas. Haremos hablar ahora a M. Barn acerca
de otra regia importante, que es la de que en los tribunales colejiados se vote separadamente sobre cada uno de los
puntos que se litigan, se distinga el hecho del derecho.
i
Las sentencias, dice este jurisconsulto, pueden ser viciosas

por un abuso gravsimo, contra el cual la nueva lejislacion
(francesa) no suministra ningn remedio. Estriba este abuso en someter a la deliberacin de los jueces una cuestin
compleja, que abraza las diversas cuestiones de hecho i de derecho que se han suscitado en el juicio, en vez de hacerles deliberar distinta i separadamente sobre cada una de ellas. Este
modo de votar, que se prefiere sobre tocio en los litijios de menor cuanta, porque es mas expedito
una mayora
falsa,
breve, puede producir
hacer que la sentencia se pronuncie a mi-
noridad de sufrajios, sin que los jueces
lo
echen de ver.
Supongamos, por ejemplo, que el tribunal se componga

de cinco jueces,
que haya de decidirse en l esta cuestin:
Se adjudicar al demandante lo que pide? Dos de los jueces votan por la negativa, porque, sin embargo de que el hecho les parece constante, juzgan que no se ha establecido el
derecho. Otros dos jueces votan asimismo por la negativa; admiten el derecho, pero el hecho no les parece probado. El quinto
cree que el hecho i el derecho son suficientemente claros, i vota por la afirmativa. Segn esta aparente mayora de cuatro
jueces que rechazan la demanda uno que la declara fundada,
el tribunal sentencia que no h lugar a ella, cuando en realidad debera fallar lo contrario, porque la pluralidad de la negativa es ilusoria. Para convencernos de ello, haga/nos nosotros lo que los jueces deberan haber hecho: dividamos las
cuestiones. Dos jueces declaran que no hai suficiente constani
cia del hecho,
tres se
dos jueces fallan que la
pronuncian en sentido contrario. Otros

demanda no tiene bastante fundamen-
81
en la lei; i tres la juzgan fundada. Resueltas, pues, afirmativamente por una pluralidad do tres contra dos las dos cues-
to
i de derecho que sirven de base a la demanda,

pronunciamiento de no haber lugar a ella es enteramente
opuesto a la verdadera opinin de la mayora. Se corre el mis-
tiones de hecho
el
mo peligro todas las veces que en un juicio de alzada, en vez

de deliberar separadamente sobre las dos cuestiones de hecho
i de derecho, se somete a los jueces la cuestin compleja de si
se confirma o revoca la primera sentencia. La mayora que
aparece acerca de ella es falaz, porque muchas veces resulta
de opiniones enteramente contrarias sobre los varios puntos
de hecho i de derecho; i mientras no hai mayora positiva sobre cada una de las cuestiones elementales, la que se forma
el complejo de todas ellas es una apariencia ilusoria,
M. Adriano Duport, consejero del parlamento de Paris, i
miembro dla comisin de constitucin, fu el primero que
suscit esta gran discusin en el seno de la Asamblea Constituyente, en su discurso sobre el orden judicial, pronunciado el 20 de marzo de 1790. Por un efecto de esta inadvertencia de nuestros jueces, es mui comn, decia, que sea condenado el que tiene a su favor la pluralidad de los votos. No son
estos, por cierto, unos juegos de clculo que rara vez se realizan; no hai dia que no presente una prueba de este abuso; yo
Para hacerlo cesar, se estalo he presenciado muchas veces.
sobre
de 24 de agosto de 1790, ttulo V, artculo
5, en que
con toda precisin en el
juicio las cuestiones de hecho i de derecho comprendidas en el
proceso; obligacin que evidentemente se impuso a los jueces
con la mira de que deliberasen separadamente sobre cada una
de ellas.
Por desgracia, los redactores del proyecto del cdigo de
enjuiciamiento civil, no percibiendo el peligro de la delibera-
bleci la
lei
ellejislador decret
cin en
rio
que
se propusiesen
masa sobre cuestiones complejas, no creyeron necesa-
conservar esta saludable disposicin de la
agosto.
reales de
lei
de 24 de
pesar de las reclamaciones positivas de las cortes
Burdeos
Rnnes, se contentaron con poner en el

que la redaccin de los juzgamientos
artculo 141 del cdigo,

opsc.
OPSCULOS JURDICOS
81
contuviese una exposicin sumaria ele los puntos de hecho

de derecho, motivos i disposiciones de la sentencia, sin
hacer mencin de las cuestiones. Acerca de este artculo ha noi
tado M. Locr lo siguiente:
No
se
ha credo necesario
deferir
a las observaciones de las cortes reales de Burdeos i Rnnes;

una vez que los puntos de hecho i de derecho haban de exponerse con claridad, se ven
des sobre que ha de recaer
mui bien de
el
este
modo
pronunciamiento;
las dificulta-
la
proposicin
formal de las cuestiones es intil, o mas bien duplica un

Esta nota prueba que, al redactarse el artculo, se
trmite.
haban perdido de vista las poderosas razones que obligaron a

la
Asamblea Constituyente a
prescribir la insercin
de las
cuestiones elementales en la sentencia. Estas cuestiones son
verdaderamente sustanciales; i es indispensable someterlas una

por una a la deliberacin de los jueces. Cmo podr suplir
esta falta la exposicin sumaria de los puntos de hecho i de
derecho?... Tampoco pueden suplirla los motivos,, que son de
pura redaccin, i no constituyen esencialmente la sentencia,

supuesto que la corte de casacin no admite jamas las instancias que solo se fundan en la ilegalidad de estos motivos.
M. Locr termina su nota diciendo: El artculo 141 se contenta con no obligar a los jueces a enunciar las cuestiones;
pero no les prohibe hacerlo, cuando las circunstancias lo
aconsejen.
Ojal que la sabidura de los majistrados supla
esta peligrosa omisin de la lei, i precava los extravos indicados a la Asamblea Constituyente, contra los cuales no tenemos seguridad alguna en la lejislacion actual.
Continuando en nuestro propsito de presentar algunas indicaciones importantes acerca de la organizacin de tribunales
i administracin de justicia, nos contraeremos en este artculo
al punto gravsimo del testimonio oral; i en primer lugar ventilaremos esta cuestin: qu especie de personas deben ser
admitidas a deponer en juicio? o mas bien, qu testimonio
deben desechar los juzgados como mas propio para torcer los
fines de la administracin
de justicia, que para
clarecimiento de la verdad?
83
dirijirla al es-
Casi nos limitamos a
trascribir
aqu las palabras del lejislador de Luisiana.
puede ser exhibida por el mismo

jeneral, el carcter de juez i el
de testigo son incompatibles. El juez no puede obrar en virtud
del conocimiento peculiar que tenga de los hechos sobre los
cuales ha de recaer la decisin, ni por consiguiente fundarla
en l, si no es en casos mui raros, en que la lei le autorice expresamente para hacerlo, verbi gracia, cuando se trata de pronunciar si un acto o provisin del tribunales autntico, de librar
una orden para el arresto de un delincuente, de mandar evacuar la sala, o de requerir el auxilio de la fuerza armada. Si
en cualquier otro caso no especificado por la lei, tiene el juez
conocimiento de un hecho que importa a la recta determinacin de la causa, debe descender del tribunal i ser examinado
La prueba
testimonial
juez o por otras personas.
como
Por
En
otro testigo cualquiera.

lo
que toca a
las
dems personas,
testimonio de todos. As lo pide
el
la regla es
admitir el
objeto inmediato
directo
primera vista, parece que no cabe excepcin en este principio; sin embargo, es
factible que la admisin de "ciertas personas a declarar, acarree males que preponderen sobre la utilidad de sus deposidel juicio: la averiguacin de los hechos.
ciones para
te,
el
esclarecimiento de la causa. Por consiguien-
para rechazar una especie de testimonio, es menester pro-
bar la existencia de un mal preponderante, que puede consistir
ya en lo incmodo costoso del testimonio, ya en la probabilidad de que sirva para extraviar el juicio del tribunal, antes
que para ilustrarle.
Repeleremos en virtud de estos principios a todo testigo interesado? Eso sera suponer que un inters pecuniario inducir por lo regular al testigo a sostener los embarazos
dificultades de una falsa deposicin en el severo i terrible escrutinio de un interrogatorio cruzado, exponindose a la pena o
cuando menos a la infamia del perjurio a presencia del pblico; i todo por la perspectiva incierta de la ganancia que ha
de producirlo una sentencia errnea. Sera suponer ademas,
i
OPSCULOS JURDICOS
84
que
las deposiciones
de un testigo de mala
fe
han de alucinar
a los jueces. Es un axioma judicial que admite mui pocas excepciones, que mediante la publicidad
el
interrogatorio cru-
zado son inmensas las ventajas que tiene la verdad sobre la

mentira. El juez naturalmente debe estar sobre aviso contra
porque sabe mui bien el sesgo que el inters ha

de dar a sus pensamientos i palabras, i ser consiguientemente
mas cuidadoso i supicaz en su examen.
Un escritor profundsimo sobre esta materia de las probanzas judiciales (Bentham, Rationale of judicial evidence) ha
tales testigos,
demostrado que,
lejos
de perjudicar a
la elucidacin
de los
muhechos,
chos casos para descubrir la verdad por un efecto de los esfuerel
zos
testimonio de una persona interesada sirve en
mismos con que
se intentase oscurecerla. El testigo, por su
propio inters, nose apartar de

necesario para lograr su
ella, sino
en cuanto
su deposicin, cuando
le
parezca
supongamos decidido a trans jir con su conciencia, ser una mezcla de

verdad i mentira; i estos rayos de luz, obtenidos ele la boca de
fin;
le
mismos que tienen inters en ocultarla, son de tanto valor

como si emanasen de la fuente mas pura, por su conexin
los
eon aquella parte de los hechos que se disimula o se altera, con-
ducen fcilmente a otras pruebas, por cuyo medio se llenan los

vacos o se refutan las aserciones falsas. Sea, pues, que la
persona interesada diga verdad o mentira, sea que recurra a
la evasin
el silencio,
su dicho ser
mas
a propsito para po-
ner en claro los hechos, que para alterarlos o encubrirlos.

Pero convendr recurrir al testimonio de las mismas
En Inglaterra, puede uno de los litigantes por medio

de un expediente costoso que se sigue en otro juzgado, obtener
respuestas juradas a las preguntas que proponga a su contra-
partes?
rio.
En Francia,
se
da igual facultad a
de recurrir a otro juzgado;
el
las partes sin
necesidad
juez solo la tiene para lo que
se llama juramento decisorio, el cual se defiere cuando las

pruebas parecen estar en equilibrio, segn cierta escala artificial
con que se acostumbra graduarlas.
hai defectos de
forma
En ambos
arbitrios,
de sustancia. De forma, en cuanto se
requiere que las preguntas o posiciones se hagan por escrito,
on anizvcion dk tiuhi:nai.es
misma manera
se responda a ellas de la
creo, el caso del
zado,
sieion.
juramento
(exceptuando, pogun
decisorio), sin interrogatorio cru-
a presencia de solo el majistrado que autoriza
la
depo-
Este es un defecto radical. De sustancia, en cuanto el
derecho de interrogar se concede nicamente a las partes,
nunca en Inglaterra a
en Francia, sino para
nosotros
(los
tampoco lo tienen
juramento decisorio. Entre
los jueces; los cuales
deferir el
habitantes de Luisiana), se permite al actor
ceo que se interroguen
mutuamente por
escrito;
si
no
al
se
dan por confesados los hechos. Esto supone que los hechos van siempre
contenidos en el interrogatorio; suposicin que no nos parece
enteramente equitativa con respecto a ninguna de las partes.
Pero lo peor de todo es que la respuesta se mira como definitiva; no se pide explicacin de lo ambiguo; lo que se expone
no se somete a un interrogatorio cruzado; no se procura el
descubrimiento de lo que se calla; sin embargo de que la le
no obliga al declarante a limitarse a. una respuesta categrica,
meramente afirmativa o negativa. Si expone circunstancias
que tienen un enlace esencial con la materia del juicio, la
parte contraria no tiene derecho a examinarle acerca de ellas,
por importantes o inesperadas que sean. Pero qu es lo que
responde categricamente
al
interrogatorio, se
dicta sobre geste punto la razn?
de
la
se
1(5
Que
si
se ocurre al testimonio
persona mas interesada de todas en oscurecer la verdad,

apliquen todos los medios que puedan servir para hacerlo
i exacto.
No hai motivo alguno para que se omitan
en este caso todas las precauciones de que nos valemos aun
en aqullos en que se cuenta con la imparcialidad do los testigos. Queremos or a la parte? Arranqumosle la verdad toda
entera; descartemos por el interrogatorio cruzado todos los
completo
subterfujios. todas las falsedades

i
haciendo
el
que pueda sujerirle
examen a presencia
de aquel incorruptible guardador de
traria,
vados,
el
el inters;
del juez, de la parte conlos
derechos pri-
pblico, arredrmosle de apelar al perjurio.
Esto nos conduce a otra cuestin interesante: Es preciso

que todas las peticiones i contestaciones de los litigantes se
reciban bajo la sancin del juramento?
OPSCULOS JURDICOS
es
La objecin principal que se presenta para hacerlo as,

que los juramentos se liarian demasiado frecuentes i perde-
ran de este
modo mucha
parte de su
fuerza moral.
esto
puede responderse que el hacerse poco caso del juramento

depende principalmente de otras causas, como son la lijereza i
falta de respeto con que se administra, i la dificultad de
poner a descubierto el perjurio, para que recaigan sobre l la
infamia i la pena legal. En un sistema que descarta todo
jnero de ficciones tcnicas, que no admite forma que no sea
que exije se expongan los hechos
la expresin de la verdad,
i
en un lenguaje claro
hai entonces
sencillo, la falsedad
no tiene excusa; no.
mas inconveniente en que
con juramento
exijirlo
la realidad
de
los
a los testigos; sobre todo,
si
las partes aseveren

hechos que alegan, que en
(como
lo
previene
el cdi-
pronunrecuerda que sus
go) se presta el juramento con la debida solemnidad,,
cindolo expresamente el declarante,
se le
dichos van a pasar por la prueba del interrogatorio cruzado,

i
que su infidelidad
le
har incurrir en
mas consecuencias del perjurio.

Veamos ahora cules son las
la
utilidades
infamia
en
las de-
que resultaran de
qu objetos debe
este mtodo. Para apreciarlas, consideremos
proponerse
el lejislador
en
las reglas
que establece para
la
decisin de las controversias judiciales. l debe seguramente
proponerse que no se moleste a ningn ciudadano con demandas injustas, i que no se frustre o retarde la persecucin de sus
lejtimos derechos
medios para
el lenguaje
cillo
el
con excepciones falsas o vejatorias. Los'

de estos interesantes fines son: que
logro
de los procedimientos judiciales sea claro, senque tengan stos toda la celeridad compatible
preciso;
que no sufran las partes

que todo litigante sea
otros costos que los indispensables;
responsable de las injusticias que cometa. El medio propuesto
asegura esta responsabilidad mejor que otro alguno. Cuando
el litigante atestigua con juramento lo que expone; cuando el
Guardaos de alegar cosa
juez que lo administra le dice:
alguna que no sea conforme a la verdad, porque si voluntariamente faltis a ella, caer sobre vos todo el rigor dlas
con
el
acierto de la deliberacin;
87
leyes; decid la verdad toda entera, porque, si algo ocultis ahora, os veris obligado a declararlo ante el juez
la causa,
que ha de juzgar
de vuestra veracidad en esta ocasin pende
el
con-
cuando se simplifican
cepto en que ha de teneros el pblico;
de este modo los procedimientos i se confronta al litigante
cara a cara, por decirlo as, con su conciencia, a vista de un
majistrado respetable
del pblico, las
excepciones maliciosas,
ocurrir
los
artculos
demandas
frivolas, las
vejatorios
no pueden
amenudo.
(araucano, ao do
1835.)
MEN DEL PROYECTO PRESENTADO AL CONSEJO DE ESTADO
POR DON MARIANO DE EGAA
MINISTERIO DEL INTERIOR
Santiago, octubre 21 de 1835.

El presidente que ansia por ver realizada cuanto antes la reforma de nuestros cdigos, i que desea al mismo tiempo que se
verifique con el tino i circunspeccin que tan ardua empresa
requiere,
me
del proyecto
ordena remitir a V. E. los adjuntos ejemplares

de lei de administracin de justicia que debe
someterse a la deliberacin del congreso, para que, examinndolo detenidamente en los intervalos desocupados que dejare
el
despacho,
le
presente cuantas observaciones hallare por
conveniente para perfeccionarlo. S. E. se lisonjea de que, reunidos en ese tribunal los conocimientos jurdicos de sus ministros a los
que proporciona
la prctica
de los juicios, ver mui
pronto por este medio finalizada una obra que hasta
el
dia ha
presentado enormes dificultades.
fin
de que
que hasta
el
el
tribunal no se detenga en los inconvenientes
dia ha ofrecido la discusin de este proyecto, debo
prevenirle que su autor est ya trabajando la parte correspon-
OPSCULOS JURDICOS
diente a la organizacin de tribunales
me
de menos, cuyo trabajo

prontamente acabado.
juzgados que se echa

que ser
es lisonjero asegurar
Dios guarde a V. E.
Joaqun Tocornal.
la corte
suprema de
justicia.
CORTE SUPREMA
La
corte
suprema
se
ha ocupado incesantemente del pro-
sobre administracin de justicia, que S. E. el

presidente de la repblica le remiti en meses pasados para
yecto de
le
que
hiciera oportunamente sobre sus artculos las observaciones que creyere convenientes. Despus de una detenida meditacin,
aun de haber consagrado semanalmente un dia a
este
objeto en sesin extraordinaria del tribunal, tiene el senti-
miento de decir que sus trabajos han sido infructuosos que

no pueden continuarse con esperanza de provecho. Sin tener a
i
de arreglo de tribunales, se encuentran vacos

irreparables, i aun puede decirse que redundancias, que no es
posible admitir ni desechar sin conocer la relacin i consola vista el plan
nancia que guarden con
lo
que deba preceder. Todo
que
lo
falta,
que
a nuestro juicio, con
se servir V. S.
lo
poner en
conocimiento de S. E. el presidente de la repblica, como resultado de la comisin que se sirvi conferir a este supremo
tribunal.
Dios guarde a V. S.
Juan de Dios Vial del Rio.

el departamento del interior.
Al seor ministro de estado en
ministerio del interior
He dado cuenta al presidente de la nota de V. S. fecha de

ayer en que expone que, despus de repetidas sesiones que tuvo
v
91
el tribunal
para examinar
el
proyecto de
lei
sobre administra-
ha concluido por resolver que, mientras no
cin de justicia,
tenga a la vista la parte del cdigo relativa a la organizacin

do tribunales, no podr hacer sobre aquella obra las observaciones que
No se
el
gobierno esperaba de sus luces.
ocultaba a S. E., cuando exiji
el
informe del tribunal
sobre esta materia, que aun no so habia publicado la parte
que se echa de menos; pero conoca al mismo tiempo, como

conoce todo hombre sensato, que el proyecto indicado contiene
muchsimas disposiciones jenerales, i aun captulos enteros

que pueden examinarse independientemente de toda otra
consideracin. Cualesquiera que sean los tribunales que se
establezcan, cualesquiera que sean sus atribuciones, no se encuentra dificultad alguna para que se realicen, por ejemplo,
de los pleitos de mayor o menor cuanta,
la clasificacin
las
disposiciones relativas al fuero, los ttulos enteros que tratan
de
los juicios ordinario o ejecutivo, el
que
trata de la respon-
otros puntos, en fin,

i tantos
cuya conveniencia o disconveniencia puede conocerse a primera vista.
Sin la lei de organizacin de tribunales, puede tambin la
corte suprema formar un juicio cabal sobre el espritu de las
reformas que se establecen en el proyecto de administracin
de justicia, trasmitir sus observaciones al gobierno para instruccin de la lejislatura i perfeccin de una obra en que se
interesan la vida i el honor de los ciudadanos, i en jeneral
cuanto tienen de mas caro los hombres reunidos en socie-
sabilidad personal de los jueces,
que pueden examinarse,
dad.
El presidente espera que, penetrada la corte suprema de la

exactitud de estas reflexiones, satisfar los deseos del gobierno,
haciendo sus observaciones sobre
dicando
al
ramente en
menos
la
los
mismos
el
referido proyecto, o in-
defectos que bosqueja tan oscu-
comunicacin a que contesto.
Dios guarde a V. S.
Diego Portales.
Al presidente de
la corte
suprema de
justicia.
02
OPSCULOS JURDICOS
Recomendamos particularmente a nuestros

rrespondencia que hemos insertado, entre
de
la corte
suprema
el
el
lectores la co-
seor presidente
seor ministro del interior sobre
el
plan de reforma de la administracin de justicia presentado
misma
den Mariano de Egaa.

que aos hace ha manifestado el
pblico en las reformas judiciales, que no podemos ver sin
sentimiento multiplicarse las demoras, i pasar un ao tras
otro sin que desaparezca de nuestro sistema de juicios ninguno de los defectos i vicios que lo afean, con no poco perjuicio de los intereses mas esenciales de la comunidad, con
peligro de las instituciones republicanas que nos rijen, i
por
el
seor
fiscal
Es tan grande
el
de
la
corte
inters
hasta con desdoro del
nombre
chileno. Reconociendo las cua-
componen
lidades que adornan a los dignos individuos que

la alta majistratura de Chile,
nos dolemos de no verlos prestar
designios del
a los patriticos
gobierno aquella esforzada
cooperacin que era tan natural esperar de su parte,

tanto facilitara la
marcha
que
asegurara los buenos resultados
de un orden de cosas, en que ellos mismos, si bien lo miran,

son mas interesados que ninguna otra clase de ciudadanos.
Porque nada
majistratura,
es
i
mas
a propsito para oscurecer
para envilecerla en cierto
sus compatriotas
modo
el brillo
la
de las naciones extranjeras, que la dura
necesidad en que est colocada de administrar un

vicioso,
de
a los ojos de
cuyos malos efectos se imputan sin razn a
sistema
los jueces,
en vez de atribuirse a las leyes i prcticas establecidas.

No es esta la primera vez que se ha alegado que era preciso
teera la vista el plan de organizacin de la judicatura antes
de discutir si son o n convenientes i adaptables las alteraciones indicadas en el de administracin de justicia civil, que ha
visto ya la luz pblica. Pero, a decir verdad, no hemos alcanzado a percibir esta necesidad. Si se tratase de
fijar
desde
luego la redaccin de cada uno de los artculos de este ltimo
en determinar irrevocablemente todos sus

pormenores, nos haria fuerza esa razn; pero no se piensa en
tal cosa. Se trata de considerar la bondad i aplicabili lad de
las reglas fundamentales que se proponen para la administraplan,
si
se pensara
ADMINISTilACION DE JUSTICIA
cion
cuya buena o mala tendencia

forma que se quiera dar a los juzgados.
la justicia civil; realas
(lo
es independiente de la
por ejemplo, do fundar las sentencias, i la de examinar a los testigos en pblico i a presencia de las partes, no
tienen nada que ver con el nmero de tribunales, ni con el nom-
La
regla,
bre, composicin o competencia de cada uno;
decirse de la
mayor
Algunas habr
sin
otro tanto
puede
parte de las otras reglas o de casi todas.
duda que no sea posible
discutir sin tener
a la vista el proyecto de organizacin de tribunales: resrvese

el juicio
de
la
excelentsima corte sobre ellas;
privarnos del auxilio de sus luces
pero por qu
de su experiencia en lo
comparacin lo mas? Ya quedan menos

la reunin de las cmaras ordinarias.
Pasarn tambin stas, i nada habremos hecho?
restante,
que
es sin
de cuatro meses para
II
Nuestra constitucin ha sentado las bases de una buena

administracin de justicia; reconoce la inamovilidad de los jueces
tante
la
i
ciertas
tad
dependencia del poder ejecutivo necesaria para
el
cons-
desempeo de sus obligaciones; establece asimismo

formalidades en la manera de proceder contra la liber-
fiel
propiedad del ciudadano;
afianza estas garantas con
la responsabilidad de todos los funcionarios. Para que estas

disposiciones no queden sin efecto, es menester hacerlas
aplicables
tribunales
a todos los casos particulares, reorganizando los

i
juzgados,
estableciendo de
un modo seguro
el
orden de sus procedimientos. El antiguo reglamento de justicia satisface en parte esta exijencia pblica, pues despoja la
antigua tramitacin de una infinidad de superfluidades que
ahogaban a los jueces i causaban a los litigantes gran prdida
de tiempo, paciencia e intereses; pero no alcanza a llenarla

cumplidamente, resintindose ya del tiempo en que se sancion i en el que fu preciso arreglarlo a la constitucin de 1823,
ya de los defectos inherentes a toda tentativa en que se trata
mas de consultar
sus lecciones.
la experiencia que de autorizar el resultado de

Dos defectos se notan mas: i. Dejando los pro-
OPSCULOS JURDICOS
94
cedimientos judiciales por escrito, quedan en pi la mayor parte

de los antiguos embarazos, teniendo que sufrir los litigantes
las
demoras
superfluidades de esta clase de tramitacin
triste expectativa
de que
el
la
juez no sepa desenredar el confuso
falle al cabo por un pequeo

deque no se hizo gran caudal en el curso del litijio i
que solo tiene una relacin lejana con lo sustancial de la causa.
2. No entrando en el arreglo de los pormenores que forman
frrago de sus providencias,
incidente
la tela del juicio, deja lo principal al arbitrio
de los jueces,
expuestas a las partes a marchar sobre un suelo movedizo
Digo al arbitrio, porque, si es una verdad

leyes
han
contado los pasos que ha de dar el juez,
nuestras
que
tambin lo es que estas leyes son tantas, tan contradictorias i
tal la variedad en las opiniones de sus comentadores, que ni
el abogado mas sabio puede saber con seguridad cul ser la
tramitacin que se d a una causa. 3. El campo que deja
abierto a la mala fe, es inmenso; un tramposo, sin ocurrir a
maas extraordinarias, i usando solamente de los recursos que
le suministran las mismas leyes, puede eternizar el curso de
un proceso. Seis u ocho dias en las tres notificaciones de
comparecencia ante el primer conciliador; otros ocho para comparecer ante el segundo por haber recusado al primero; la
misma cantidad para con el siguiente; ocho o diez en que no
alcanza a despacharse la causa, ya por enfermedad de la parte
o del conciliador, ya por los muchos recursos que se agolpan
ante el juzgado i no pueden concluirse en un dia; veinte para
reclamar del acta conciliatoria; nueve para contestar la demanda; seis de la rplica i contrarrplica; los ochenta de prueba,
que se conceden siempre que se pidan dentro del debido trmino; cuarenta para las tachas de los testigos; doce para los
alegatos de bien probado; la multitud que se gasta en las infinitas rebeldas i la sustanciacion en primera i segunda instancia de cuanto articulillo se promueve; todo esto abraza un
perodo indefinido, que se prolonga a veces por decenas de aos.
No hablo de la apelacin, donde no es extraordinario que se introduzca un recurso talvez sobre un artculo insignificante, i no se
decida hasta pasados muchos meses. El autor del proyecto que
sin saber adonde.
vamos a analizar, parece haber tenido a
Uj
la vista estos
gravsimos
defectos para evitarlos a toda costa. Los trminos estn abre-
viadsimos;
solo se conservan los indispensables para
que
el
desvalido no pierda sus derechos por la actividad de su contrario.

i
La mayor parte dlos
a presencia de las partes;
artculos se deciden verbalmente
auto de prueba, tan importante
el
que hasta ahora se encomienda

a los escribanos o sus ajentes, ha de verificarse ante el mismo
juez i a presencia de los interesados, quienes pueden reconvepara
de
la decisin
mismo a
nir all
la
causa
los testigos o pedirles
razn de su dicho. El
un
juez, que ahora se gobierna por atestaciones hechas de
modo
oscuro
muchas veces
sin tocar la cuestin
principal
bajo su verdadero aspecto, podr suspender la declaracin e

interrogar al testigo as sobre la pregunta de las partes,
sobre aquellos puntos que

resolucin.
cree capitales
Puede asimismo observarle, reparar cmo
plica, aclararle las
preguntas
como
conducentes
a.
la
se ex-
hacerse cargo de infinitas par-
que influyen mas en su juicio, que las contestaciones lacnicas i enigmticas estampadas en un papel i que
nada revelan sino la astucia de la parte, la ignorancia del
testigo
tal vez la mala fe del receptor o jente de la escribaticularidades
Aun
na.
hai mas: en el proyecto, estn previstas todas las
un litijio; i en l se disponen la manera i forma

en que ha de proceder el juez. Esta prolijidad es perjudicial
en una constitucin i necesaria en un cdigo de procedimien-
ocurrencias de
La sustanciacion
es lo que decide regularmente del xito

en materia tan importante no se obliga al
juez a seguir un sendero conocido, si cuando menos se piensa
puede echar por el atajo, se acab la seguridad de las partes,
el menor incidente produce la misma zozobra que la causa
tos.
de un juicio;
si
principal.
El proyecto rene en esta parte otra gran ventaja,
es la de
no
separarse en lo posible de nuestra propia lejislacion. Al ver su
volumen, se creer que sus novecientos sesenta
tres artculos
son otras tantas disposiciones copiadas de cdigos extranjeros,
mas
que los lea con meditacin pensar de otro modo. En l,

depurado el fondo de nuestras leyes de todo lo relativo a
el
se ve
%
los
OPSCULOS JURDICOS
tiempos en que se formaron,
decididas las contiendas que
sobre cada uno de sus artculos han promovido nuestros auto-
cabalmente esto es de lo que mas se necesita, as en la

capital, como en los otros puntos del estado, para acelerar i
regularizar la administracin de justicia. Un miembro de las
cortes superiores o cualquiera de los jueces letrados debe tener presentes todas las disposiciones de la Par ida 3. a las del
libro 4. de Las leyes de Castilla, los autos acordados posteriormente por nuestras cortes de justicia, los decretos del gores;
mismo
una infinidad de decisiones

que muchas veces le pondrn en tortura cuando quiera fallar
con acierto. La presente lei disipa esta nube de dificultades; el
juez no tiene para qu perder el tiempo revolviendo su biblioteca o consultando a otros individuos de mayor experiencia i
bierno relativos al
objeto
conocimientos: en los artculos del proyecto, halla indicada la
marcha que debe
seguir. Estos
sentir
mas en
donde
los jueces inferiores
felices
resultados se harn
donde hai tan poca ilustracin i

juzgan ex sequo et bono o por la
direccin de un practicante de escribana. No olvidamos que
la ignorancia es grande, i que el reglamento, aunque concebido en trminos bastante claros, no ser entendido igualmente
por todos; pero que esto se logre con algunos es ya un beneficio incalculable. Por ltimo, divisamos, en todo el cuerpo de
sus disposiciones, que el autor est ntimamente persuadido
que el medio mas seguro de obtener una buena administracin de justicia es hacer efectiva la responsabilidad de los
jueces, sancionada en nuestra constitucin. Para ello, ha establecido que se motiven las sentencias, i ha especificado la
manera de prevenir la mala conducta del juez i castigarle
cuando su malicia es manifiesta. Sobre lo primero, nos reservamos hablar con particularidad cuando llegue el caso; en
orden a lo segundo, remitimos a nuestros lectores al artculo
539, i a todos los comprendidos en la seccin segunda i tercera
del ttulo 13. Por aqul, est facultado el tribunal de apelaciones para suspender de oficio al juez de primera instancia
que hubiere faltado en la tramitacin a alguna lei expresa i
terminante en materia grave i sustancial, i mandar se d
las provincias
ADMINISTRACIN DK
JI
STCIA
al gran canciponga en noticia del
cuenta motivada con testimonio de las piezas

ller:
o para proveer que lo decretado se
procurador nacional, pasndole testimonio de las piezas correspondientes para que, si lo tiene a bien, pida lo que convenga; o
finalmente, para condenar al juez
trmites anulados
en
la
Por
lo
multa que
que causare
mismo
el
cri las
costas causadas en los

del proceso, o
la reposicin
tribunal superior
creyere justa.
dispuesto en las dos secciones, se franquea a
camino para obtener
la
parte
de los perjuicios irrogados

el debido castigo del juez. En suma, en
proyecto se descubren los captulos principales del reglamento
agraviada
el
la reparacin
que por ahora necesitamos mas.

Por esta lijera resea de las principales ventajas del proyecto i los elojios que hacemos de l, no se crea que nos comprometemos a sostener cada una de sus disposiciones particulares. N: estamos persuadidos que el cdigo mas sabio i
compuesto por los jurisconsultos de mayor experiencia tendr
siempre algunas menguas i superfluidades, i el que ahora se
presenta a la revisin pblica no puede ser excepcin de esta
regla; solo
hemos querido pagar
justamente merece
al
autor
el
tributo q-ue tan
alentar a los sabios del pas a tomar
parte en la discusin; tanto mas, cuanto creemos firmemente

lo mejor, nos quedaremos tal vez con lo malo,
no llegando nunca el momento de ver organizada como corresponde la administracin de justicia.
que, por buscar
III
el
La seguridad,
hombre busca
propiedad,
la
i
el
honor, todo, en
fin,
cuanto
encuentra en la sociedad estriba precisa-
mente en
la recta administracin de justicia. Son sin ella las

un vano simulacro; porque nada importa que existan i
sean las mejores, si su mala aplicacin o inobservancia las
leyes
anula, o
si,
para conseguir su efecto, se han de experimentar
mayores males que
los
que obligaron a reclamar su cumpli-
miento.
La administracin de
opnsc.
justicia
puede ser mala
defectuosa
13
opsculos jubdicos
98
no solo por
ignorancia o neglijencia de los que
la malicia,
intervienen en ella, sino tambin por la naturaleza dlas leyes
que
la arreglan.
Si ellas
son tales que no dejan los recursos
convenientes para esclarecer
como
es debido los derechos,
si
ligndose a sus disposiciones los jueces no pueden tener la

i el acuerdo que
tanto necesitan para
seguramente los que se ven precisados
a esperar la justicia en los pleitos deben estar expuestos a los
funestos resultados de la escasez de sus recursos, de la poca
expedicin,, tino i prudencia que son mui de temer en los que
han de juzgar.
Por el contrario, si las leyes, queriendo dar demasiado ensanche a ios que litigan, los proveen de muchos recursos, de
la detencin
libertad,
ejercer .sus funciones,
trminos
garantas, deber necesariamente seguirse la dila-
en innecesarios trmites, i
abusos, porque la malicia, que
cin de los negocios, el dispendio
nunca tendrn mas lugar
los
mayor cabida, se valdr de las disposiciones que se creyeron mas justas, de las garantas que se
estimaron mas racionales, para burlar la intencin misma de
tiene en los pleitos su
las leyes
para poner estorbos insuperables
al
buen xito de
la justicia.
Por desgracia, tenemos los mejores comprobantes de lo que

acabamos de decir en los hechos que todos los dias se presentan a nuestra vista
nos hacen ver los defectos de nuestro
actual sistema de proced mientes judiciales.
mento de
dores,
el
justicia debi ser,
segn
la
Un nuevo
regla-
intencin de los lejisla-
que mejorase su administracin, e
hiciese
mas
soportable la suerte de los litigantes, que, con solo serlo, se
hallan en un estado verdaderamente gravoso; pues ese
mismo
reglamento, dado con las mej >res intenciones i dirijido por los
mejores principios de equidad, es el que ha empeorado nuestro sistema judicial.
han cometido
Baste tener presente los abusos que se
cometen con motivo de
las conciliaciones,
los
necesarios resultados de la facultad de recusar a que se dio

tanta extensin, sin
duda partiendo
del principio de
que dura
cosa es litigar ante un juez sospechoso.
Por mucho que sea el
tino,
por mas detencin que se ponga en
I8TRACI0N
00
DE JUSTICIA
dictaran leyes que han de servir para la administracin de justi-
nunca podr haber demasa, porque, entro los grandes negocios que pueden presentarse al lejislador, no hai uno mas
delicado ni de mayor trascendencia. En cualquiera otra de las
materias sobre que versa la lejislacion, no puede haber desaciertos que causen tanto perjuicio, ni que sean de tan difcil remedio. Los males que produce una disposicin desarreglada en
los procedimientos judiciales, solo se sienten depues que ya
est en prctica;
como entonces ya ha adquirido alguna consistencia, habiendo tal vez causado hbito, como ya ha hecho
gustar sus efectos a los que, por desgracia, miran principalmenca,
en los juicios las artes de
en
que son otras tantas dificultades para removerlos perjuicios que causa.
Deducimos de lo dicho que, al dictar un reglamento de justicia, no solo es necesario tener fija la atencin a lo pasado i
te
la cabala
de
la intriga, tiene
dls aquella disposicin otros tantos apoyos,
presente, sino echar larga vista a lo por venir sin despreciar
circunstancia alguna, por pequea que sea, pues
muchas veces
mas
aquello que pareca deber influir menos, es lo que tiene
lugar en
el
buen o mal resultado dlas
leyes, especialmente
de aqullas que se dirijen a arreglar la accin del hombre en

los casos
razn
en que se renen tantos intereses para perturbar su
depravar su voluntad.
cin a las leyes preexistentes
a medida de su antigedad,
ra
se
Si conviene tener considera-
al
si
hbito que ellas han causado
es necesario respetar la sabidu-
con que fueron dictadas, no es menos preciso desprenderun tanto de ellas cuando lo demandan las necesidades que
deben reme
liarse.
fu acaso la
mas a propsito, puede ahora ser, no solo inadecua-
La
disposicin que, al tiempo de expedirse,
da, sino tambin perjudicial;
en estos casos debo preferirse
que, atendidas las circunstancias presentes, parezca
me.
Una
judiciales,
meditacin detenida sobre
una
la
lo
mas confor-
naturaleza de los actos
reflexin seria deducida de las experiencias,
una previsin que tenga por base necesaria el verdadero conocimiento del corazn humano, esto es lo que a nuestro jui-
cio
debe emplearse para conseguir
todo cuidado huir de teoras que,
el acierto,
aunque
procurando con
pintorescas, no es-
OPSCULOS JURDICOS
100
i aun
de adoptar la introducen algunas naciones surten buen efecto,
pueden mui bien hacer todo lo contrario entre nosotros. No
ten acreditadas por la prctica,
cin de usos que,
si
queremos, por esto, negar la entrada a toda disposicin legal

por el hecho de hallarse establecida en otras partes, cuando es
precisamente esta calidad la que la recomienda a nuestra visdebe recomendarla ante todos los hombres sensatos. Apeta,
tecemos solo que, para adoptarse, se haga un serio estudio de las
calidades i circunstancias de los pueblos en que est en uso i
i
comparativo que de este

estudio debe resultar, ni puede asegurarse un buen xito, ni
otra cosa hai mas probable que el desengao de su inadaptade las nuestras, porque, sin
el juicio
bilidad al tiempo de reducirse a la prctica.
Sobre las bases- que hemos sentado, vamos a tomar en consiel proyecto de administracin de justicia hecho i pre-
deracin
sentado por
el
seor
fiscal
de
suprema senador don

emprender este trabajo,
la corte
Mariano de Egaa, protestando que,
al
procuramos, en cuanto est de nuestra parte, alejar toda prevencin mirar las cosas en su verdadero punto de vista. Podemos desde ahora anticipar a nuestros lectores el juicio que
i
esta obra. En ella, vemos recapitulado lo maa

que
han dispuesto nuestras leyes sobre procediimportante
hacemos de
mientos judiciales; vemos introducidas algunas instituciones

nuevas, que en su mayor parte creemos adecuadas a nuestras
necesidades i adaptables a nuestras circunstancias, segn de-
mostraremos cuando lleguemos a ocuparnos de ellas; observamos buen orden i arreglo en la colocacin de los ttulos i de
las materias sujetas al reglamento. Sin embargo, como no es
dado a todos tener un mismo modo de ver las cosas, no dejan
de ofrecrsenos algunos reparos, que iremos proponiendo por
i
orden de los mismos ttulos
el
pargrafos.
Daremos
co las razones en que nuestras opiniones se fundan,
el acierto
las per-
no a favor de nuestro propsito,

que es seguro cuando las materias se analizan
sonas ilustradas decidirn,
con
al pblii
si
por principios.
Comenzando
te,
la
lectura del ttulo
1. del
hallamos que los juicios no pueden tener
expresado rega-
masque
dos ins-
ABM1NISTKACION DE JUSTICIA
il
;
conforme al 2., que la sentenyegua el artculo
pronunciada en la segunda instancia produce cosa juzgada.
Este os el orden que actualmente se observa en nuestros
tancias,
cia
procedimientos, segn el reglamento vijentc; pero ese orden, en

el
modo absoluto con que
se presenta en el proyecto, parece
tener inconvenientes de no pequea consideracin
que no es
dable dejar de exponer.

Si las sentencias
pronunciadas en ambas instancias son con
formes, sera desde luego justamente inadmisible todo otro
regularmente no producira otro fruto que la excesiva demora en los juicios, mal que, segn hemos dicho, es
recurso,
preciso evitar en cuanto deje salva la justicia de los litigantes,
que nunca puede quedar mas satisfecha que despus de hamismo negocio dos decisiones conformes
en distintas instancias Pero, cuando la segunda sentencia es
revocatoria de la primera, no hallamos que pueda haber igual
satisfaccin, especialmente si atendemos a que el juez que
la
ber recado sobre un
instruy
el
proceso debe suponerse con los mejores conocimien-
con mas tiempo para haber meditado sobre

i con una responsabilidad mas
fuerte que la de los jueces de la segunda instancia, si es que de
ella ha de conocerse en tribunales colejiados. El que ha llegado a obtener en la primera instancia, tiene un derecho fundado
en la misma sentencia, es cosa dura, que por otra sola haya
tos de los hechos,
el
derecho que debia aplicarles,
por todo, que en este caso de disconformidad debia dejarse un tercer recurso. El de splica, conocido
en nuestras antiguas leyes, i reducido a la revisin del proceso
de perderlo. Parece,
por los mismos jueces de segunda instancia, en cierto
modo
pareca ocurrir a remediar los males que la falta de conside-
racin o de exposicin de las razones
pudiese haber causado; pero,
si
mas
favorables al perdido
se reflexiona
que
los majis-
trados deben prestar toda la atencin que necesita un fallo pa-
ra su arreglo, sean cuales fueren las circunstancias;
si
se atien-
de a que en dos instancias difcilmente pueden omitirse aun

las razones menos principales en que las partes fundan su intencin; sobre todo,
si
es cierto
que con
dificultad se varan las
opiniones una vez concebidas, es preciso confesar que el recurso
OPSCULOS JURDICOS
102
el remedio adaptable para el caso

que ofreciendo mui pocas o ningu-
de splica no es ciertamente
de que nos ocupamos;

nas ventajas
al perdido, solo ocasionara infructuosas
No pudiendo,
demoras.
pues, adoptarse el recurso de splica, ni debien-
do proporcionar mayor esclarecimiento en los hechos despus

que ofrecen los trmites adoptados con ventajas en el
nuevo proyecto, es preciso conformarnos con las dos instancias
i con que la segunda
sentencia produzca cosa juzgada; pero
es necesario dejar a esto una excepcin, que no es posible desatender. A pesar de que las instituciones sean las mejores,
puede abusarse de ellas; i as como puede en la primera
segunda instancia faltarse a un trmite sustancial cometerse
una nulidad a que se deja un recurso, puede tambin en una
del
otra sentencia infrinjirse manifiestamente
una
injusticia notoria.
una
lei,
causarse
Por qu, para este caso, se ha de
negar un recurso? por qu el que obtuvo con esa injusticia

ha de llevar el fruto de la victoria, por qu al perdido se le ha
de dejar solo la accin tal vez estril de repetir contra los jueces que mal fallaron? No parece que esto est en consonancia
con la razn ni con la justicia, cuyo atributo es dar a cada uno
i
lo
que es suyo.
Somos, por tanto, de
sentir que, para el caso designado, debe
dejarse el recurso conocido en nuestras antiguas leyes eon el
nombre de notoria
injusticia.
Como
este recurso est limi-
tribunal que designe

no puede causar mayor dispendio de tiempo. Si se teme
que se hagan abusos en l, como los que hemos visto en los
recursos de nulidad designados en el actual reglamento, la lei
tiene arbitrios para impedir esos abusos; establzcase, como
debe hacerse, una pena pecuniaria que deba afianzarse al tiempo de introducir el recurso i ceder a beneficio del tesoro pblico si la notoria injusticia no se declara; llvese a efecto la
responsabilidad del juez si se declara la injusticia, sin qne en
esto pueda haber la menor induljencia,
se ver cuan pocos
son los recursos que se ofrecen. Creemos justamente que,
adoptndose en el reglamento el recurso insinuado, se da la
mayor garanta a los litigantes; porque, al mismo tiempo que
tado a la sola revisin del proceso por
el
la lei,
un camino para reparar sus justos agravios, se

prepara a los jueces una. residencia parcial de sus decisiones
se los iloja
cuyo temor debe necesariamente contribuir
desarregladas,
mucho
al
cuidado que tengan en expedirlas.
Acaso se nos proponga
el
inconveniente de que, para admitir
recurso indicado, ser necesario aumentar tribunales; pero
l puede subsistir, no solo no aumendisminuyndose el nmero de jueces que tenemos

en el dia. Cuando nos ocupemos de la parte del reglamento.
C yo proyecto aun no ha visto el pblico, que debe establecer
nosotros creemos que

i
aridose, sino
las
autoridades
destinadas a administrar justicia, entonces
sostendremos
la utilidad
mera Como de
la
necesidad de que, tanto de la pri-
segunda instancia, se conozca en juzgados

unipersonales, de cuya conveniencia ya se ha tratado de un
modo victorioso en otros nmeros de este peridico; sostendremos tambin que en cada provincia debe haber un juzgado
de apelaciones; en todo el estado solo un tribunal, que no
pueda pasar de cinco individuos de conocida probidad sabidura, a quien se encargue el conocimiento de los recursos de
notoria injusticia dlas nulidades que se deduzcan en ltimo
caso. Mientras llega el tiempo de. esa demostracin, rogamos
i
nuestros lectores tengan
mui presente
ros citados, pues creemos
que con
ellos
lo
dicho en los
tendrn
lo
nme-
bastante
para convenir con nosotros en las ventajas de ios nuevos

juzgados de apelacin que les indicamos, i en la sencilla
expedicin que tendrn por este medio los recursos que proponemos.
IV
Continuando nuestras observaciones, encontramos tan llana
que aun nos parece innecesaria,
porque, resistiendo las leyes en ciertos juicios la segunda instancia, no habiendo arbitrio para intentarla, ni esperar en ella
otra resolucin, debe necesariamente producir ejecutoria la primera. Si se suprimiese, pues, este artculo, no baria la menor
la disposicin del artculo 2.,
{alta
en
el
reglamento proyectado.
OPSCULOS JUHDICOS
104
Establece
el 3. el
nunciadas con
recurso de nulidad de
las
sentencias pro-
de trmites sustanciales o eon notoria

el preciso efecto de que el juzgado
falta
incompetencia, para
superior a quien se recurre haga reponer el proceso devolviendo su conocimiento a otro juez distinto del que
fall nulamente, i disponga se haga efectiva la responsabilidad de ste. Concebido en tales trminos el artculo, nada
parece mas arreglado
conforme a la naturaleza misma del
recurso que se concede, pues todo lo que no sea esto, es mas
bien hacer en cierto modo una subsanacion de la nulidad, para
lo cual no creemos que puedan las leyes autorizar a los majisi
trados superiores.
Los trmites esenciales de un juicio, como inherentes a su

naturaleza, son los que constituyen la verdadera garanta de
los litigantes, que, como concierto pacto, se someten las decisiones judiciales bajo la calidad de que se observen los
requisitos previos que las leyes han estimado convenientes i
justos.
Faltando, pues, estos requisitos, falta
el juicio
legal,
que, anulndose, no puede producir efecto alguno. Por lo mis-
mo,
que
que el juicio vuelva precisamente al estado en

se hallaba cuando dej de ser; i si esto no sucede, las
partes se privan de una de las instancias que les son concees necesario
didas.
Si lo dicho es tan claro,
a
la decisin de la parte 8.
to
que nos
el
proceso en
rije,
no comprendemos en qu se fund
artculo 54, ttulo 7. del reglamen-
cuando dispuso -que
el
el-
juez superior retuviese
caso de declarar la nulidad.
Protestando
todo nuestro respeto a esa decisin legal, nos parece hallar
en
ella
cierta contradiccin,
juez superior en
el
conocimiento de
el
cuando ordena
caso dicho, al
la.
nulidad para
la retencin del
mismo tiempo que
le
da
el efecto de reponer el pro-
porque no podemos concebir cmo hai reposicin, cuando

cuando
no se vuelve a la primera instancia que fu nula,
concluye el juicio con la sola sentencia del tribunal que declarando la nulidad retuvo.
ceso;
nos ocurren las dificultades propuestas respecto de la

decisin del actual reglamento, nos las presenta todava maSi
ADMINISTRACIN DE JU8TICIA
yores la prctica que vemos observar en <>t>s recurso

sencilla frmula,
las nulidades se declaran p >r esta sola
que
hni nulidad, sin expresar
dimiento es
este,
que, lejos
el defecto
que
la
produce. Proce-
de encontrarse apoyado en
el
regla-
mento, nos parece contrario al espritu de la parte del artculo
hemos citado; porque, si el efecto del recurso que

nos ocupa es precisamente la reposicin del proceso, no encontramos cmo pueda tener lugar, si no se expresa la falta
54, que ya
que
la
motiva. Tanto
mas nos confirmamos en
este
pensa-
miento, cuanto vemos en no pocos casos que, declarada esa
nulidad sin expresin alguna, se procede acaso sin

tes
el
que una simple audiencia de
mas trmi-
que
Veneramos, como es debido,
las partes a la resolucin
tribunal superior estima justa.
estamos ciertos
que hayan recado en los casos dichos, habrn
sido los mas conformes a los derechos de los litigantes; pero,
cuando sabemos que no puede haber nulidad sin defecto de
trmite sustancial, cuando la miramos declarada en los juicios
i cuando observamos que sin reponerse trmite alguno se procede a la resolucin del litijio, no sabemos qu pensar; siendo
cierto que si la sentencia declarada nula adoleci de vicios por
las luces
de que los
probidad de nuestros majistrados,
fallos
de trmites sustanciales, mientras subsista esa falta, debe

tambin la nulidad subsistir, sin que pueda subsanarse por
otras sentencias, sea cual fuere el fondo de su justicia, o la
jerarqua del tribunal que procede.
Prescindiendo de lo dicho, es preciso desde ahora sentar la
a que han de apoyarse muchas de nuestras observaciones.
(Jomo los juicios son pblicos, nada debe haber en ellos misfalta
ganando o perdiendo, debe saber las razones en que ha estribado el fallo que ha obtenido en pro o en
contra; nada hai tan conforme a la justicia a la equidad, nada
tan liga lo a la razn, que es la nica capaz de hacer formar a
los hombros el justo concepto que deben tener de los majistrados, i de aquietarlos cuando ven frustradas sus pretensiones.
Si ello es as, por qu la declaracin de una nulidad, que importa tanto como la revocacin de todo lo hecho en un proceso,
se ha de librar a las solas dos palabras ya dichas, sin designar
terioso;
el litigante,
OPSCULOS JURDICOS
106
De este modo, no extraamos que

cuya razn regularmente est oscurecida con el
inters del pleito, busquen
no encuentren las nulidades que
ven declaradas, i formen quejas de los tribunales; lo que
ciertamente no sucedera, si, indicada la falta del trmite, se
mandase segn ella reponer el proceso.
Se nos ocurren tantas razones en favor del artculo que nos
los
defectos que la causan?
los litigantes
ocupa,
en demostracin de las mejoras que demandan nuestras
instituciones
nuestra prctica sobre nulidades, que,
si
hubira-
mos de exponerlas en
este lugar, nos haramos demasiado difusos en una materia, que a poco que se la considere, ministra
cuanta elucidacin puede apetecerse. Nos limitaremos, portanto,
a decir algo mas en orden a la responsabilidad del juez que fall
nulamente, la cual se manda hacer efectiva por el mismo artculo.
Conocida
la
importancia de
juicios, sabindose
que
la
ritualidad
Ja falta de ella los
los perjuicios consiguientes a esa falta

ni
mas dignos de
como
repararse; as
esencial de los
reduce a la nada,
no pueden ser mayores

que los cau-
los defectos
san, no pueden proceder, sino de la malicia, de la ignorancia

o neglijencia de los jueces, que deben ser por su oficio el ejemplo de la probidad, del estudio de sus obligaciones i dla diligencia en
cumplirlas; porque de otra suerte ellos serian una
de las cargas mas pesa
mas
las
para
la sociedad.
Nada
hai
por eso
nada mas preciso, que imponerles un castigo correspondiente a su culpa, i hacer por este medio que, sobre los
nobles estmulos que tiene el majistrado para proceder con
arreglo, tenga tambin el temor de que sus procedimientos
poco arreglados hayan de acarrearse necesariamente penas proporcionadas a la culpa i al grado de su responsabilidad. No rejusto,
cordarnos, entre tantas nulidades
como hemos
visto declaradas
por nuestros tribunales despus del reglamento vijente, que

la responsabilidad se
haya
gurar que,
sido en
si
haya hecho
efectiva.
Puede
ser
que
muchos casos que ignoremos; pero podemos
cionado,
ase-
hubiera tenido lugar en todos, las nulidades ha-
menor nmero, como lo sern indudablemente

como esperamos, se sancione el artculo 3.,
santenga su mas puntual cumplimiento.
bran sido en
cuando,
lo
Entre tanto, ya que no es dado a los tribunales superiores

dejar de retener los procesos en cuyas sentencias so encuentran
nulidades, creemos que haran conocido servicio, si desde lue-
go adoptasen en sus procedimientos

de
nulidad,
la
ces,
el
hacer efectiva
la
la
expresin de la causa
responsabilidad de los jue-
pues estas dos solas circunstancias causaran mejoras

la mari prepararan
inapreciables en nuestro sistema judicial,
cha legal
franca que debe seguirse,
si
se adoptan los princi-
pios que verdaderamente constituyen Tina 'administracin de
en cuanto
justicia perfecta,
Los
artculos 4., 5.
permita nuestra situacin.

6. del ttulo 1. estn por s bastante
lo
que nos detengamos en manifestar las razones de nuestra aprobacin. Habamos meditado hacer algunas
observaciones sobre el contenido de los artculos que se comprenden desde el nmero 7 hasta el fin del ttulo 1.; pero
de este trabajo nos ha ahorrado la persona que nos ha favorecido con la comunicacin que vamos a insertar relativa
a los mismos artculos. Somos en todo de su opinin, conocemos demasiado nuestras luces para creer que podramos
aadir el menor rasgo que ilustrase los slidos convencimientos con que aqulla ha sido ilustrada Reproducimos, pues,
su contexto, dando por concluidas nuestras observaciones al
ttulo primero del proyecto, para encargarnos del segundo,
cuya materia es el fuero competente en los juicios.
esclarecidos, para
Seores editores de El Araucano:

Valindome de la invitacin que ustedes hicieron a sus lectores en su nmero 280, me tomo la libertad de someter a su
pblico algunas observaciones que
juicio
do
lectura de
la
al del
la
primera parte del
administracin de justicia
me
ha
Proyecto de
sujerilei
de
organizacin de tribunales dado
a luz por el seor fiscal de la corte suprema don Mariano de

Egaa. Suscribo en un todo a los elojios que ustedes han dado
a esta recomendable obra, en que, a la par del saber, resplandece tanto aquella slida
i juiciosa liberalidad que busca lo til

no aspira a perfecciones ideales. As es que solo me
atrevo a presentar mis observaciones en el tono de quien pre-
prctico
tOS
PSGllLOS JlUDICOS
guntacon
el
objeto de que se disipen sus dudas o se rectifiquen
Ni la meditacin que he podido dar a la materia,

mis conocimientos en ella, me autorizan a proponerlas de
otro modo. Los intelijentes les darn el valor que merez-
sus errores.
ni
can.
No
pretendo sujetarme a orden alguno, sino exponer mis
me vayan
ideas a medida que
ocurriendo.
limito a los artculos 7 hasta 13,
En
esta carta,
que tratan de
me
la cuanta de
los pleitos.
La
en
el
clasificacin de las causas por su cuanta,
proyecto,
tos de
me parece
algo complicada
mnima cuanta aquellos en que
la
segn aparece
confusa. Si son plei-
suma demandada,
valor de la especie o de la reparacin que se pide, no excede deciento cincuenta peso?, i de menor cuanta aquellos
el
en que dicha suma o valor no excede de quinientos pesos,

resulta que en esta
i
segunda clase est comprendida
primera,
la
mnima
que, atenindonos al rigor de las definiciones, la
cuanta deber mirarse
como una
especie o seccin particular
de la menor cuanta; de lo cual se deducir que todo
que se
lo
diga de los pleitos de esta segunda clase, es extensivo a la

primera. Pero no parece ser esta la intencin del autor, porque
en
el artculo
distintas,
lo
13 se habla de las dos clases
mismo
varios. Hai aqu
un
se
supone en
lijero
como enteramente
los 46, 47, 501,
502
otros
descuido de redaccin, de aqullos
Quos humana parum
cavit natura...
Pero no deja de ser importante notar aun esta especie de

inexactitudes, que en nada rebajan el mrito de una obra larga
i difcil, i que, pasadas por alto cuando se trate de dar al proyecto la forma de lei, podran luego ocasionar mucha perplejidad en la prctica.
Parece, pues, que, segn el espritu (no la letra) del proyecto,

son causas de menor cuanta aquellas en que el valor demandado excede de 150 pesos
no pasa de 500. Mas estas dos
clases se hallan luego virtualmente subdivididas. Las de menor cuanta que no pasan de 200 pesos, se terminan necei
sariamente en
las de
la
primera instancia, segn
mnima cuanta en que
el
valor de la
el artculo
demanda
501;
es de 25
ADMIN'ISTHACION DE JtiM'ICIA
O^
pesos o menos, se deciden tambin Je un modo mas llano

sumario, segn dispone el artculo 830. No estn demasiado
multiplicadas estas graduaciones? I en las leyes cuya ejecui
cin debe encomendarse a la nfima jerarqua do los funcionarios judiciales, no
ralidad
prenderse
bai
son mas necesarias que en
que en
las
En
recordarse?
algo de arbitrario;
las otras la jene-
manera que puedan fcilmente com-
simplicidad, de
causas en que
la
no es
determinacin de estos lmites,

fcil
el valor
encontrar una razn para
disputado pasa de 150 pesos
200 no pueda apelarse, i en las que pasan de

esta ltima suma, se conceda al litigante la segunda instancia.
A mi corto entender, valiera mas concederla en todos los pleitos
de menor cuanta. En materia de leyes i de reglamentos, no se
debe dar cabida a excepciones que no estn fundadas en consideraciones de una fuerza irresistible.
Pero lo que yo encuentro o mas difcil de comprender o mas
expuesto a inconvenientes graves, es el modo do determinar la
sin exceder de
que el conciliador,
en los pleitos que no estn sujetos a conciliacin o en que
sta por cualquier motivo no tuviese efecto, el juez ante quien
se interpusiese la demanda, es a quien corresponde declarar,
cuanta. El proyecto previene (artculo 12)
segn
el
clculo que forme,
con arreglo a
la
si la
compete o n
I el 13 dispone que no
clculo que se haga para
demanda
cuanta del pleito.
le
pudiendo muchas veces ser exacto el

determinar la cuanta del pleito, se tendr entendido por regla
jeneral que, en todos los casos en que la lei seala cantidad
determinada, ya sea para la competencia del pleito, ya para
que tenga lugar la apelacin u otro recurso, ya para que se
proceda inmediatamente a la ejecucin de la sentencia, no obstante la apelacin, es legal
cuando exceda de
parte,
si el
la cantidad
pleito es
vlido el clculo del juez,
sealada por la
lei
aun
en una cuarta
de mnima cuanta, o en una sexta si es

fijar en todos casos, aun aproxi-
de menor cuanta. Es posible
mativamente, el valor de lo que se litiga? No sucede muchas

veces que la litis es por su naturaleza inestimable, o que, por
lo menos, no es susceptible de apreciacin, sino cuando la causa
se halla en estado de sentencia? Se pide la reparacin de una
OPSCULOS JURDICOS
tlO
injuria: para apreciarla, es necesario
conocer
torios los
porme*
ores del hecho, to.los sus antecedentes, todas las circunstancias
que
lo
atenan o
lo
agravan. Se pide una herencia: no ser
demanda sin 'informarse algo men lamente del valor de los efectos hereditarios de las deucargas a que estn afectos; la herencia podr valer mudas
cho o mui poco, talvez nada. Lo peor es que un maraved de
error en la valuacin bastar en muchos casos para viciar de
posible
al
juez apreciar la
nulidad
el
juicio por la
incompetencia del juez o
de trmites esenciales; pues aunque en
el
la
omisin
artculo 13 se pre-
viene que ser vlido el clculo del juez, aun cuando exceda
del lmite legal en
una cuarta o sexta
parte, esto, a
mi
ver,
no
hace mas que trasportar la dificultad de un punto a otro de la

escala. Por ejemplo, hai ciertos trmites que no son necesarios
en los pleitos de menor cuanta. El error del juez no ser de
consecuencia, si se reduce a estimar en 500 pesos una deman-
da que monta en realidad a 580. Pero, si resulta que el objeto

vale 583 pesos, se habrn omitido trmites esenciales
litijioso
i
ser nulo lo obrado.
Estos inconvenientes parecen inevitables en toda clasificacin
de
las
causas por su cuanta, siempre que se cometa la esti-
macin de
la litis al juez,
como
lo
ha hecho
el
autor del pro-
La verdadera cuanta de la litis, a lo que yo entiendo,

no es el valor efectivo de la demanda, sino su valor nominal;
es lo que se pide, no lo que se debe. Si yo demando mil pesos
como remuneracin de un trabajo o como saldo de una cuenta,
la cuanta de la litis ser verdaderamente eje mil pesos, aunque
yecto.
en realidad no se
me deban
No
cincuenta.
razn alguna para encomendar
al
parece, pues, haber
juez un clculo en que
pueden intervenir mil causas de error, que le pondr muchas

ocasionar demoras dispendiosas.
veces en perplejidades
i
Estse al valor de la
aplicacin de la
lei
demanda declarada por
no admitir
dificultad ni
el
actor,
la
embarazo algu-
no. Tal fu la regla del derecho civil: Quoties de quantitate

ad jurisdictionem pertinente quseritur, semper quantum peta-
tur
quaerendum
est,
non quantum debeatur, (lex
19, D.
de
jurisdictione). Los franceses han retenido este principio de
MI
la
jurisprudencia romana,
al
cual
me
parece tambin con-
formarse nuestro reglamento-de justicia de 1821.
K. X,
V
Vamos
a tomar en consideracin
el ttulo
*2.
del proyecto
que nos ocupa a tratar del fuero, o juzgado o tribunal en que

conviene a cada uno ejercitar las acciones i oponer las excepciones que le competan en los juicios. Materia es esta ciertamente de las mas interesantes, porque, sin la lejtima autoridad, ni hai juez ni valor alguno en cuantos actos se practiquen
para el esclarecimiento de los derechos. Nada, por tanto, debe
mirarse con mas cuidado por ios lejisladores, nada esclarecerse mas en las leyes, que cuanto mira a determinar la competencia del juez que ha de conocer de las causas; pero, al mismo
tiempo, nada hai en que mas deba emplearse la circunspeccin,
ni entrar con mas cuidado la poltica, que en el establecimiento i conservacin de las respectivas jurisdicciones, i en demarcar de tal modo sus trminos, que ni causen perjuicio a las
personas, ni se embaracen en sus mismos procedimientos. Nada tampoco hai en que mas deba ejercitarse la rectitud de la
justicia, para no prodigar privilej ios que causen una verdadera
desigualdad ante la lei, cuya balanza debe estar puesta de tal
n%odo, que, entrando en ella los mismos privilej ios, no tengan
mas las personas o las cosas privilejiadasque tienen las que no
lo son, para que sobre todas se administre la justicia, que no
puede ser sino una.
Tocamos en una materia en que encontramos opiniones que
pecan por exceso en contradiccin de otras que pecan por defecto. Quieren unos aumentar hasta lo sumo los fueros respecto
de las personas de las cosas; i stos jamas podrn realizar su
sistema sin la multiplicidad de juzgados, que siempre es embarazosa i perjudicial a toda buena administracin. Menos podrn evitar los conflictos jurisdiccionales, ni dejar de propori
cionar continuos flancos por donde dirija sus embates la
ma-
con cuyas sutilezas es preciso contar en todo. Los segundos, queriendo reducir los juicios, sean cuales fueren,
las
licia,
OPSCULOS JURDICOS
\%
personas que en ellos intervienen, a un solo fuero, no podrn

evitarlos necesarios entorpecimientos que deber tener el jiro do
los
negocios por la poca exactitud con que precisamente habr
de proccderse en muchos de ellos;
sobre todo causarn una
confusin de no pequea trascendencia en un estado que, de-
biendo componerse de distintas clases, las cuales son inevitables,
debe tambin tener juzgados distintos, por los cuales, en
medio de
la
desigualdad de las condiciones, haga relucir
igualdad de la
mos
influjo
lei.
En
el
alguno en
la
sentido que hablamos, no consideralos
privilej ios
para poder mejorar la
condicin de los unos, empeorando la de los otros: procurare-
mos hacer que
se
comprenda mejor
lo
que acabamos de
decir,
discurriendo sobre cada uno de los artculos que tenemos entre
manos.
Estableciendo
el artculo
14 que
no habr mas que un
so-
fuero para toda clase de personas, sin otras excepciones

que las que expresamente establece la presente lei, pone
el artculo 15, como la primera deesas excepciones, la de que
lo
continuarn gozando de fuero particular

en los trminos que previenen las leyes actuales o previ'
nieren en adelante i con la excepcin que establece el
artculo 16, cuyo tenor es: el fuero de los eclesisticos es
los eclesisticos
puramente pasivo. En
lo
que desde
conservado
la
efecto, nuestras leyes,
conformes con
antigedad mas remota est dispuesto, han
conservan
el
fuero eclesistico, por cuya virtud
deben ser demandados en todos los juicios ciexceptuados en las mismas

leyes, ante sus jueces propios, que son los obispos, sus vicarios
jenerales i otros designados por derecho. Ni se trata ahora de
fundar la justicia de este fuero, ni de demostrar la conveniencia que l ofrece al orden pblico, sobre cuyos particualares
podra decirse mucho, que, al mismo tiempo que quitase el
que necesitamos para ocuparnos de otros particulares que
ofrezcan mas dudas, no sera propio de este papel. Solo nos pa-
los eclesisticos
viles o criminales, salvos los casos
rece necesario decir que, subsistiendo el fuero eclesistico con-
forme a las leyes actuales, no encontramos en ellas que en

caso alguno los eclesisticos gocen de fuero atractivo, que
ADMINISTRACIN DK JUSTICIA
consiste en obligar al
el
misible
te
demandado
fuero del demandante;

el
13
a que litigue precisamente en
bajo este supuesto nos parece inad-
artculo 16, pues hace
innecesaria, despus
que
el
una declaracin absolutamenartculo precedente ha dicho
cuanto puede decirse sobre el particular.

El artculo 17 nos obliga a proceder con mayor detencin,
porque no podemos convenir con la novedad que en l observamos. Estableciendo el fuero militar para que continen gozndolo los individuos del ejrcito permanente de mar tierra
i
las milicias del
lo limita
modo que
les seala la respectiva
ordenanza,
a las causas que versen sobre delitos militares; pero
queda, abolido el fuero militar en todas las causas civiles,

i
en todas las criminales que se formaren para la averiguacin i castigo de los delitos comunes. Esta restriccin es
la que no se conforma con nuestro modo de pensar: daremos
las razones en que se funda, i nuestros lectores decidirn.
Cuando las leyes vijentes concedieron el fuero particular a los
militares en las causas que ahora se exceptan no carecieron de
fundamentos, que, a nuestro modo de ver, son de mucho peso.

Los militares, si bien son ciudadanos que corresponden a un
mismo
estado,
se sujetan a las
mismas
leyes bajo las cuales
viven los dems individuos de la sociedad, tambin es cierto
que forman una clase enteramente diversa en habitudes, en

trabajos,
sobre todo en una obediencia tan ciega a las leyes
de la milicia i a las rdenes de sus jefes, que no admite interpretaciones,
que reputa como graves los menores defectos e
impone por ellos gravsimos castigos. Los militares, en la mayor parte de sus acciones, no tienen voluntad propia; i lo que
es mas, cuasi todas sus relaciones civiles estn ntimamente
ligadas con las militares. Esto supuesto, nada nos parece tan
justo como que ciudadanos tan estrictamente ligados al rigor
necesario para la conservacin de la milicia, no reconozcan
otra dependencia que la de los jefes cuyas rdenes deben obedecer con respecto a aqulla.
Pesemos las cosas en la verdadera balanza de la justicia;
entremos en el fondo de la materia, i no nos dejemos llevar
del brillo de las teoras. Este es un principio de derecho: aque*
i
opsc.
15
OPSCULOS JURDICOS
114
lio debe hacerse que a uno aprovecha i a otro no daa, i

aquello debe evitarse que a uno daa i a otro no aprovecha; segn l, vamos a considerar a los militares con respec-
Ya hemos visto que el militar pertenece a la clase

mas penosa de la sociedad, porque con dificultad se encuentra una profesin mas estrecha que la suya; por ella, tiene
to al fuero.
acaso
esa dependencia de sus jefes que poco antes dijimos, depen-
dencia de la cual son pocas las acciones que se excluyen. Des-
pus de esto, sujetar a ese mismo militar a otra dependencia,

cual es la de los jueces civiles en los casos exceptuados, no
es aadir un verdadero gravamen a su condicin? no es ponerle de peor suerte que el adversario con quien litiga en un
como suceder las mas veces, no es militar?

modo de la obediencia, del
juicio civil, si ste,
no es ademas distraerle en cierto

respeto, de la absoluta sumisin
cia?
un
que debe a
los jefes.de la mili-
no es ponerle entorpecimiento en los pasos que
litijio,
tanto depende,
xito de
le
demanda
dividir su atencin entre la autoridad militar de

i
entre la autoridad civil a que se consigna
un negocio que
le interesa?
el
el
quin no ve las ventajas
de un adversario libre de toda otra sujecin,

a todas horas con
que
juez, con el escribano
que puede estar
dems ministros que
entienden en su causa, en contraposicin de otro que se ve

necesitado a emplear dias, semanas
aun meses en
solo de sus superiores militares, porque as lo
el
demanda
trato
el ser-
que est ligado? Si conocemos cunto influjo tiene la

en el buen xito de los negocios, si advertimos que
la menor ocasin perdida o aprovechada trae males irreparables o bienes infalibles, debemos precisamente conocer que el
militar sacado a litigar en el fuero civil se perjudica hacindose de peor condicin; i si su adversario nada aprovecha, por
qu razn hemos de restrinjir el fuero?
Para graduar el provecho que puede tener el adversario de
un militaren litigaren el fuero comn, no debemos ciertamente atender a las ventajas que hemos insinuado que ponen al militar de peor condicin, porque entrar esas ventajas
vicio a
dilijencia
en
el clculo, sera lo
mas reprobada.
mas extrao
a la razn
la iniquidad
Solo debemos comparar los juicios seguidos
115
ante
la
autoridad militar subsistiendo
el
fuero
como
se halla
autoridad civil, conforme lo establece el

i ante la
proyecto. Suponemos que en uno i otro se observen las mismas leyes, porque otras no pueden tener lugar; suponemos
que se guardan i deben guardarse los mismos trmites, i tenemos presente que, aunque el jefe militar no sea letrado, ha de
proceder con el consejo de un auditor o de un asesor profesores del derecho;
bajo estas suposiciones, no encontramos en
el adversario del militar un particular provecho en dejar el
fuero de ste i litigar con l en el fuero comn; i estando
esclarecido que en esto el militar encuentra un gravamen seguro, i puede encontrar un dao, no se nos ocurre por qu
principio de justicia se pretende privarle de un fuero que se le
concedi para hacerle menos penosa su importante e ilustre
en
el dia,
carrera.
Puede creerse que el espritu de llevar adelante nuestro

propsito nos ha hecho exajerar la condicin del militar obligado a seguir un litijio ante los jueces comunes; pero, si se
atiende a que l debe preferir ante todas las cosas las ocupaciones de la milicia, se ver que mal podr asistir a la vista de su
causa el dia sealado por el juez, a presenciar el juramento de
los testigos de su contrario i a otros actos que en el juicio
exijen la presencia de la parte, si se halla ocupado en guardia,
en revista o en otros tantos destinos inseparables del ejercicio
de las armas. El mismo juez civil podr verse muchas veces
burlado mandando comparecer al militar para absolver unas
posiciones, para hacer un reconocimiento o para otras cosas,
al
mismo tiempo que
sus jefes han dispuesto de su persona.
Si todo esto es innegable, es cierto
nientes
expuestos
tambin que
otros semejantes cesan
los inconve-
subsistiendo el
permaneciendo la administracin de
justicia en los mismos de quienes proceden las providencias
militares, i que pueden guardar el orden oportuno para que
actual orden de cosas,
ni
por los juicios, ni por los negocios se atrase
aqullos se
demoren por
Hemos mirado
justicia;
si
la
el servicio, ni
debida preferencia a ste.
hasta aqu la cuestin solo por
el
lado de la
no nos engaamos, hemos demostrado que, solo
OPSCULOS jurdicos
116
guardndose el fuero militar como hoi se observa, puede conservarse la verdadera igualdad ante la lei, porque de lo contrario la balanza se inclina en favor del adversario del militar.
Vamos ahora a examinarla por el lado de la conveniencia pblica, ante la cual deben cesar todas las razones.
Nada interesa mas a la mejor administracin de justicia que
la
brevedad en
el
despacho de los negocios;
nunca sern stos
mas brevemente conducidos, que cuando, despus de
allanados
en lo posible los estorbos que opone a la celeridad

del despacho el recargo de inoficiosos trmites, de trminos
indebidos i frmulas intiles, su nmero es menor, i la aten-
por
las leyes
cin de los jueces se reparte menos. Quin no ve cunta carga

se agrega a los juzgados comunes conociendo de las causas
que hoi conocen los juzgados militares? Si esa carga se conservase por no gravar al erario con la erogacin de nuevas
rentas, si por no establecer nuevos juzgados, si lo que es mas
por remover a las partes perjuicios procedentes del actual
sistema de administracin, ya podra sufrirse, que cargados
los juzgados civiles con las nuevas atenciones que les da el
artculo que nos ocupa, quitasen una parte del tiempo a los
negocios que en el dia estn en la esfera de sus atribuciones,
Pero, cuando ninguna de aquellas cosas se sigue, como es notorio
hemos mostrado, cul es la conveniencia pblica que
se quiere evitar con la novedad que impugnamos?
Hasta aqu, como habrn comprendido nuestros lectores,
solo ha estado fija nuestra consideracin en juicios civiles sei
guidos entre partes;
i convirtindola ahora a los criminales por

comunes, ya de oficio, ya a instancia i pedimento de
parte, encontramos mayores i mas poderosas razones para
que ellos se conserven en los mismos trminos que existen,
segn la ordenanza i posteriores disposiciones. Poco necesitamos para que se conozca el arreglo de nuestro modo de opinar en esta parte. Quien se haga cargo del modo de enjuiciar
criminalmente por los juzgados militares, i del que se observa
en los civiles; quien mire el establecimiento de las penas
por esos delitos comunes segn la ordenanza,
la imposicin
de esas mismas penas por las leyes jenerales, no necesita mas
delitos
para omwiicerse de que
la
117
causa pblica gana de un
modo
indecible siguindose los juicios de que tratarnos por el siste-
ma
militar.
En
efecto, los trmites
de un proceso ajustado a
ordenanza tienen una perfeccin incomparable respecto de los

procesos comunes. Qu exactitud
dilijencia para esclarecer
cuerpo del delito! qu cuidado para sentar en el proceso

las menores circunstancias de la causa! qu orden, qu esmero en el examen de ios testigos i en hacer efectivas las citas
el
que resultan de sus deposiciones! qu economa en los trminos, qu conviccin la que jeneralmente resulta de los careos, los cuales solo en ciertos casos se dan en los juzgados
comunes! Sobre todo, qu precisin en la aplicacin de la
pena, tan distante de la arbitrariedad, que a las veces es imposible quitar a nuestros juzgados criminales! qu prontitud
en la ejecucin de las resoluciones! xVl mirar estas ventajas,
no habr quien deje de decidirse por ellas, i conocer cunto
gana el pblico hacindose efectivas las penas de los delitos
por el sistema militar.
Se nos dir que puede adoptarse igual sistema para los
i
dems juzgados
tribunales, i acaso mejorarse. No lo negamos; pero, cundo llegaremos a verificar esa uniformidad o
esa mejora? Cundo formaremos un cdigo penal arreglado i
preciso?
des,
lo
Cundo lograremos la difcil victoria de las habituque es ms, de las preocupaciones? Si hemos de res-
ponder a estas preguntas con nuestro ntimo convencimiento,

diremos: que vemos mui distante el tiempo en que consigamos
esos bienes; porque, para lograrlos, no bastan las luces, no
basta la voluntad de los lejisladores, no el ejemplo de otras
naciones cuyas circunstancias son acaso mui diversas,
cuya
antigedad las ha hecho pasar por ciertas crisis que son inevitables en la vida de los estados para llegar a cierto trmino
de perfeccin. Debe pasar tiempo; medidas parciales deben en
i
ciertos casos
hbitos,
ponerse en prctica; leyes deben establecer los

i en
que parecen mas perfectas,
ejecutarlas, se tropieza con inconvenientes
preocupaciones i las costumbres, o no ad-
esos hbitos deben dar consistencia a las leyes;
vano ser dictar catlogos de

si,
principiando a
que opusieron
las
las
OPSCULOS JURDICOS
18
mal apreciadas. No puede, pues, negarse la utilidad

menos una gran parte de los
delitos comunes se juzguen por las leyes militares, a que no
podemos negar una perfeccin comparativa.
Si el amor propio no nos engaa, parece que hemos demostrado la razn de nuestra oposicin al artculo; ella, sin embarvertidas, o
pblica que resulta de que a lo
mucha consideracin, de
nmero siguiente.
go, tiene excepciones de
encargamos en
el
las cuales
nos
VI
Aunque en
nmero precedente dimos por concluidas las

razones en que fundamos la subsistencia del fueru militar en
el
los juicios civiles i en los criminales sobre delitos comunes, no

queremos defraudar nuestro propsito do otras consideraciones que expondremos brevemente antes do designar las limitaciones que estimamos convenientes justas en la materia.
Si no puede negarse que sin la sumisin
el respeto peligra
i
la existencia toda del espritu
disciplina militar, debe conce-
disciplina sern mayores

cuando haya mayores motivos para conservar la sumisin el
respeto;
dgase lo que se quiera, no puede haber otros mayores en los militares respecto de sus jefes, que el conocimiento
de estar en sus manos todo lo que en la sociedad dice relacin
con los subditos.
Otra consideracin nos ocurre no menos poderosa. El militar
entre nosotros recibe como un compensativo de sus trabajos
las exenciones del fuero; i l es una de las circunstancias que
estimar el honor que
le hacen mirar con aprecio su profesin,
tiene la nacin
fuero
le resulta del servicio. As es que en el
un estmulo poderoso para que los hombres se conserven en la
milicia con el gusto
entusiasmo que son tan tiles necesarios. Es preciso no equivocarnos: ni hai muchos hroes para
que pueda esperarse de ellos que obren solo por el ntimo convencimiento de la razn del deber, ni todos son, los que dejen de hacer el mal por el miedo dejos castigos. No puede,
derse necesariamente que
el espritu
pues, librarse toda la esperanza a la rectitud ilustrada de
la
ADMINISTRACIN E JUSTICIA
milicia,
ni
il'J
a las ponas con que ella conmina;
otros estmulos para los ciudadanos que
son necesarios
han de profesarla. No
estimamos bastante un sueldo siempre calculado con arreglo

a las precisas necesidades de ios militares, i que puede ganar-
mas desahogo en otras carreras. Creemos, por tanto,

que no deben despreciarse ciertas distinciones que, conduciendo
tanto a aumentar los estmulos, no causan alteracin alguna
en el orden poltico.
Las consideraciones debidas a este orden son las que principalmente nos mueven a limitar nuestra opinin en orden al
fuero, porque, apesar de cuanto hemos dicho, no lo sostendramos en manera alguna si de algn modo lo considersemos opuesto a la buena administracin del estado; solo
podemos admitirlo, en cuanto convenga con ella. Movidos de
se con
estos principios de conveniencia, deseamos: que, subsistiendo

el
fuero en toda su extensin respecto de los individuos

ya, en tierra, ya en mar, se limite
del ejrcito permanente,
respecto de las milicias a solo el conocimiento de los delitos
comunes, dejando
nar cules sean
Vamos
los
al arbitrio del
gobierno
el desig-
cuerpos de milicias que deben gozarlo.
a exponer lo que tenemos presente para opinar de este
modo.
Desde luego nos ocurre que, no estando
milicia tan ligados
como
los individuos de la
los del ejrcito al
ejercicio de su
profesin, desaparecen respecto de ellos las molestias
entor-
pecimientos que hallamos en los del ejrcito si son obligados

a litigar en los juzgados ordinarios, i cesa por lo mismo una
de las razones que apuntamos en el nmero anterior. Hai otra
consideracin no menos poderosa si nos contraemos a los juideben ser siempre raros los que se
cios civiles; i es que son
ofrezcan con militares, ellos no pueden causar distraccin ni
embarazo a los que deben emplearse en su conocimiento; pero
por el contrario, los individuos de la milicia tienen deben tener
i
siempre
litijios
los negocios
es grande el
de consideracin por
la
naturaleza
misma de
en que se ocupan. Ellos deben ser muchos, porque
nmero de los
milicianos,
si
todos gozasen del fue-
ro militar, sera preciso crear juzgados militares solo para que
OPSCULOS JURDICOS
126
entendiesen en ellos, viniendo a quedar los juzgados civiles
con mui pocos negocios a que dedicar sus atenciones,

sera ciertamente monstruoso. Es, pues,
que
los
ciudadanos empleados en
mas
la milicia
justo
lo
que
arreglado
reconozcan al juez
ordinario para sus negocios civiles, supuesto que a ellos ningn

i supuesto que,
sin la creacin de los juzgados militares que hemos dicho i que es inadmisible, les
causara no pequeas molestias el que se llevasen sus causas
perjuicio les resulta,
civiles al fuero militar.
Lo dicho no milita ciertamente en orden a los juicios criminaporque, como ya han visto nuestros loctores, el sistema de
enjuiciamiento por el sistema militar, no menos que el sistema
les,
de penas, son preferibles a la prctica de los juzgados ordinarios i a lo establecido por las leyes jenerales; i la causa pblica
(es
preciso repetirlo) gana juzgndose militarmente de los crme-
que todas las milicias gozasen del

comunes; pero el conocimiento que tene-
nes. Quisiramos, por esto,
fuero para los delitos
mos de nuestro estado nos hace ver en esta ampliacin inconmayor bulto, no solo previstos, sino demostrados
venientes del
repetidamente por la experiencia de
en
el
lo
que ha sucedido
sucede
estado actual de los cuerpos cvicos.
no puede negarse que es conveniente elevar al fuero

militar el conocimiento de los delitos comunes de los milicianos, es preciso confesar tambin que, para que se sientan los
efectos favorables de este sistema, no son pocas las calidades
que se requieren: una regular disciplina en los cuerpos cvicos
bajo todas acepciones; un conocimiento en los jefes de la importancia de las funciones judiciales que ejercen; el consiguiente
respeto al orden pblico i a las autoridades que lo sostienen; i
sobre todo, la facilidad para que por los superiores pueda conSi
tenerse cualquier exceso en el ejercicio de la jurisdiccin militar.
Circunstancias son todas que deben concurrir, para que
que, como hemos visto, son en s benficas

no dejeneren en perjudiciales a los intereses pblicos, i causen
un verdadero trastorno en la sociedad. Pero es necesario reflexionar para convencerse de lo que acabamos de decir; i
aun creemos que, sin necesidad de detenernos en razones, la
instituciones,
misma
121
experiencia de lo que pasa entre nosotros es
mejor
el
convencimiento.
En
con
esta ciudad
mayor
en
el
puerto de Valparaso, observamos
buenos resultados de los juicios

que nos ocupamos, al mismo tiempo
que causa no pequeo sentimiento ver los desrdenes que ese
mismo fuero ocasiona en la mayor parte de los otros departala
satisfaccin los
militares en los delitos de
mentos.
En
ellos, es frecuente el
desprecio de los jueces ordi-
narios, querindose hacer extensivo el fuero hasta a los casos
de estricta
polica.
pritu de cuerpo
Los jefes dejan conocer en lo jeneral un esexaltado, que produce, no solo
sumamente
competencias desagradables, sino muchas veces
mas
la proteccin
decidida respecto de los subditos, en fuerza de la cual
suelen quedar los delitos impunes, sin que sea posible remediar estos males; porque la distancia de los recursos los hace
impracticables o ineficaces, llegando las resoluciones siempre
mas
tarde de
principios se
han ido
dia
lo
que convenia,
despus que de pequeos
muchas veces disensiones que cada

recibiendo mas aumento.
han orijinado
Sin duda por estas consideraciones, en tiempo del rjimen

espaol haba diferencia entre milicias disciplinadas
urbanas:
puntos donde se encontraba una verdadera comandancia de armas; las segundas en

las
primeras se hallaban solo en
los
gozaban de fuero, stas

cuando estaban ocupadas en el servicio; de este modo, no*
se notaban los excesos que en el dia son tan frecuentes. Lo
dicho nos ha movido a limitar el fuero de que tratamos solo
a las milicias que fueren de la eleccin del gobierno, a quien
creemos deberse dejar exclusivamente la resolucin de este
punto, que de ningn modo es propio de la lei, siendo as que
la razn de conceder o negar el fuero pende de circunstancias
que pueden deben variar con frecuencia, segn los distintos
acontecimientos. Puede relajarse la disciplina en uno o muchos cuerpos; puede llegar a su perfeccin en otros que antes
no la tuvieron; pueden las circunstancias demandar el establecimiento de una comandancia arreglada en punto que antes
no la tenia, por ejemplo, en un puerto que principia a ser
los partidos subalternos; aqullas
solo
OPSCULOS JURDICOS
en un pueblo donde convenga establecer una

plaza de armas; en todos estos casos i otros semejantes, podr
el gobierno con utilidad pblica emplear o restrinjir el fuero
frecuentado,
conocimiento que necesariamente debe tener de su

i
nada de esto podra hacer
con oportunidad la lei, a la que es preciso dar en cuanto sea
por
el
importancia o disconveniencia;
carcter de perpetuidad. A mas de esto, la mapunto de vista que la tenemos presente, nos parece
de pura economa i por ello propia solo de la administracin.
Sancinese por la lei el principio de que las milicias tengan el
fuero militar para los delitos comunes, djese al gobierno el
compatible
el
teria bajo el
designar las que deben gozarlo,
buenos efectos sern seguen el

estado males de consecuencia, que es preciso temer mientras
que no se difunda, como corresponde, el conocimiento de las
obligaciones de cada uno,
mientras no se destierren preocupaciones i hbitos que no es dado vencer de una vez.
Nos hemos detenido mas de lo que cremos, cuando principiamos a tratar del fuero que nos ha ocupado. Tal vez habremos sido molestos a nuestros lectores; pero nos disculparn,
sabiendo que aun hemos omitido muchas reflexiones en obsequio de la brevedad. Procuraremos observarla en el artculo
18, por el cual se establece un fuero separado para los juicios
en que fueren parte el presidente de la repblica, los ministros
>del despacho i los dems majistrados que en l se expresan.
Sin ocuparnos en este lugar de los que deben gozar ese
i
los
ros; pero querer hacerlo extensivo a todas, es perpetuar
porque esto ser mas propio de la parte del proyecto en

que se trate de la designacin de los juzgados i tribunales,
solo nos contraeremos al principio de la administracin de un
fuero para cierta clase de personas que, ocupando un lugar
preeminente en la sociedad, parece que no deben llevarse a
fuero,
litigar
en los juzgados ordinarios. Sobre este particular, las
opiniones estn divididas: unos creen que la admisin de este

fuero importa
el privilejio
de ciertas clases
destruida la igualdad ante la
modos, como sean iguales
lei;
otros
miran en
ella
que no cuidan de los

en los que creen ha-
los resultados,
llarse la verdadera igualdad,
no encuentran inconveniente en
123
el fuero, ni
hallan en
un
privilejio respecto
de las personas
que deben gozarlo, si bien encuentran una distincin justamente debida a las clases a que aquellas personas pertenecen
Nosotros, siguiendo a los ltimos, hallamos mas. es que el
establecimiento de este fuero no es tanto en favor de las peri
de las clases a quienes se termina, cuanto en benefide los que se ven obligados a litigar con aqullos que por
razn de su destino deben presumirse con influencia capaz de
hacer temer, cuando no un abuso descarado en la administracin de la justicia, ciertas contemplaciones a lo menos, que
sonas
cio
tan azarosas tan perjudiciales son en los pleitos. Por esto, el

juzgado o tribunal que haya de destinarse a los juicios de que
tratamos debe formarse de los individuos mas calificados,
cuyas luces
probidad sean correspondientes al rango que
i
ocupen en la sociedad, el que los constituya en cierta independencia de los que han de sujetarse a sus decisiones, para
que, en cuanto es dable, pueda creerse que obrarn con la firmeza que acaso no se encontrara en los jueces ordinarios,
mismos
tratndose de asuntos en que fuesen interesados los
de quienes tengan dependencia, por ella consideraciones de

que regularmente no se prescinde, sino por almas de un temple
i
extraordinario,
por
Cuando tocamos
lo
mismo nada comunes.
esta materia, es preciso no olvidar que,
si
es
que seamos gobernados juzgados por hombres como nosotros, lo es tambin el que la lei
los que
establezca ciertas distinciones entre los que mandan
obedecen, formando de este modo i conservando cierto prestir
jio, en que consiste mucha parte del respeto que les es debido,
i sin el cual pierde mucho el
importante ejercicio de sus funciones. Desde el momento en que todos los del pueblo se miren
iguales con el majistrado, sus preceptos no pueden contar con
el acatamiento que corresponde; porque, sea cual fuere la sociedad, siempre son menos los que reflexionan de un modo
absolutamente indispensable
el
debido sobre
ciales,
la
importancia de los actos gubernativos o judi-
los acatan
porque
servacin del estado; la
los consideran necesarios a la
mayor partees
respeto a la majistratura,
con-
dirijida por el habitual
este respeto es
siempre
medida
OPSCULOS JURDICOS
<?'i
de
las consideraciones
encontrarse para
que
la leyes le
el ejercicio del
una jerarqua superior,
seres de
hombre, serian
preciso que la
los mejores; pero,
proceda de
lei
dispensan. Si pudiesen
mando gubernativo
exentos de
como
tal suerte,
o ju cial
flaqueza del
la
esto no
puede ser, es
que establezca entre
i los dems
cierta distincin, i que, sin eximirlos de su
imperio, los haga parecer de una clase distinta a los ojos del
ellos
pueblo;
a nuestro
modo de
entender, es uno de los puntos
principales que en esta distincin pueda establecerse
modo
el
de juzgar las causas de ios mismos que estn destinados para

juzgar las de los otros, con tal que quede salva la administracin de
en que, como dijimos principiando a

puede haber desigualdad, ni pueden admi-
la justicia,
tratar de fueros, ni
tirse privilegios.
VII
Despus que
el
proyecto ha clasificado los fueros personales
que.deben quedar subsistentes, en las ocho partes del artculo

19 establece otros tantos fueros, cuantas son las calidades en
que pueden distinguirse las materias disputadas en los juicios,
a saber:
primera, sobre asuntos espirituales
tidos a los tribunales eclesisticos;
fuere
relijiosos
some-
segunda, aqullos en que
parte la hacienda nacional; tercera, las obligaciones
derechos procedentes de negociaciones, contratos
operaciones
mercantiles; cuarta, sobre materias que requieren esencialmente
conocimientos locales o examen ocular del asunto disputado;
quinta, sobre obligaciones

i
derechos procedentes de negocios
operaciones de minera; sexta, sobre presas martimas
en
actos
mar; stima, sobre materias sujetas a los tribunales

domsticos que introduce; octava, sobre los objetos sometidos
al conocimiento del juez de abastos.
Convenimos en el principio de la diversidad de fueros por
razn de la diferencia de las materias que se sujetan a los
juicios; pero conocemos al mismo tiempo que es preciso mucho cuidado para proceder en esta parte, no establecer multitud de autoridades, que, lejos de hacer expedita la adminisalta
tracion, la
hagan mas complicada
igualmente que
el
\'\
menos
modo de proceder en
efectiva.
los casos
Juzgamos
con arreglo a
su naturaleza, no siempre debe formar una materia distinta,
porque,
si
se admitiese esta precisin, por
una razn necesaria
debera haber tanta distincin de juzgados, cuanta fuese la distincin
de juicios,
deberamos tener unos jueces para los
ordinarios, otros para los ejecutivos; aqullos serviran para

los
de particiones, los otros para
los
de cuentas,
as
de los de-
mas,
lo que ciertamente sera insufrible, sin que por eso dejase

de ser consiguiente necesario del principio de divisin de fue-
ros
juzgados, por diversidad de negocios.
Si fuese posible hacer
ciesen por unos
que todos
asuntos civiles se cono-
los
mismos juzgados,
sera lo mejor; pero,
esto es absolutamente impracticable,
viciosa por otro extremo, es preciso
como
hara la administracin
que obre de
tal
prudencia, que se hagan solo aquellas separaciones
modo la
mui nece-
i de que absolutamente no puede prescindirse.

Consideramos en esta clase todo lo perteneciente a la hacienda pblica, cuyo fuero en nuestro concepto participa de
personal, por cuanto en l se interesa una persona moral cual
sarias,
es el fisco, o
mas
bien tantas personas cuantas son las de los
ciudadanos que deben contribuir i contribuyen a formar el

erario para mantener los precisos gastos del estado. Bajo este
punto de
vista, es preciso
no dejar de mirar
el
fuero de hacien-
da, porque, con esta sola consideracin, no deben extraarse

los privilejios fiscales,
que suelen a
las
veces graduarse de
excesivos.
El fuero de hacienda, pues, ya se considere por razn de

las
materias que a
mientos especiales,
l se sujetan, las
i
cuales necesitan conoci-
son de una ndole en lo jeneral distinta
de las dems que se reducen a juicio, ya se mire por

inters
que debe haber para conservar
el
los bienes fiscales,
sumo
en que
todos los de la sociedad son realmente interesados, ya en fin
por la justa defensa que es preciso hacer de esos bienes contra

tantos ataques que de diverso
modo
les dirije el nteres parti-
que siempre es el fisco de peor condicin, si no

hai en su favor una proteccin decidida, el fuero de hacienda,
cular, en los
OPSCULOS JURDICOS
126
mas
repetimos, bajo todos estos aspectos, es lo
mismo tiempo
lo
mas
equitativo, porque,
justo,
al
aun con todos sus
en las causas en que es parte la hacienda pblinos ensea que, por un pequeo descuido
privilejios,
ca, la experiencia
en sostener sus derechos, siempre se inclina

contra.
No
la
balanza en su
debe, pues, extraarse, que, interesndose la ha-
cienda nacional, atraiga todo negocio a los juzgados

nales que la
privativas,
lei
fuero de
trataremos en otro lugar, a que nos llama nuestro
dems
propsito, sin divertirnos ahora de las

lo 19,
tribu-
que no haya persona que de ese fuero pueda
eximirse; pero, sobre las excepciones personales del
hacienda,
establece para juzgar de las causas que le son
a que hemos credo deber exten
ler
partes del artcu-
nuestras conside-
raciones.
Las materias mercantiles entre comerciantes,

ciones procedentes de negocios
las
obliga-
operaciones de minera, son
de aquellas clases que necesariamente demandan juzgados i

tribunales distintos, no solo por los conocimientos especiales
que
se necesitan para el perfecto esclarecimiento de los hechos,
sino tambin por

sistencia
misma
el
modo de
del comercio
proceder, que
i
demanda
la
sub-
minera, tan interesantes al
bien del estado; porque, es preciso convenir en que,

tos pertenecientes
comerciantes
si los asunmineros se siguiesen del
mismo modo que los comunes, la contraccin, la actividad

la moralidad misma de que necesitan sus individuos para sus
i
progresos
los
del pblico,
deban padecer notable deca-
dencia.
convenimos por
Si
las
razones dichas en
el
fuero de mine-
hallamos razones todava mayores para

martimas
i actos en alta mar, si creemos
presas
asentir al de
necesario un juzgado especial de abastos, aunque no montado
sobre el pi en que lo establece el proyecto desde el artculo
ra
comercio,
si
850 en adelante, no vemos por qu haya de haber un fuero

separado sobre materias que requieren esencialmente conocimientos locales, en los trminos que expresa la parte 4. a pero
;
aun hai mas, que, segn
los
artculos
prctico desde el artculo 256 hasta el
que tratan
del juicio
304 inclusive, no en-
1>7
contramos qu es lo que constituye aquello que propiamente

se llama fuero; pues nada mas hallamos que el modo con que
debe proceder el juez ordinario en esta clase de juicios, a los
que se agregan los jurados peritos para decidir la cuestin de
hecho; no vemos en esto una variacin de fuero, si es que
esta palabra en su estricta
verdadera significacin no es otra
i
que el juzgado o tribunal en que se ejercitan las acciones, se oponen las excepciones se decide sobre unas otras.
No vanndose, pues, la autoridad del juzgado por la calidad del
juicio prctico, sino accidentalmente en el modo de decidir la
cuestin de hecho, es claro que, aun atendido el sistema del
proyecto, no hai fuero distinto paralas materias que nos ocucosa,
pan,
hai
si
bien hai
un fuero
un
distinto
modo de
proceder; as
distinto para el juicio ejecutivo
el
como no
ordinario,
porque sean distintas las maneras de proceder en uno i en otro.

Si no consideramos distinto fuero el procedimiento que acaba de ocuparnos, tampoco consideramos diverso el que resulta
del conocimiento de las autoridades destinadas para juzgar en
los negocios de mnima i menor cuanta; porque, si los fueros
se dividen por las distintas jurisdicciones, no as por los distintos grados de una misma jurisdiccin. La jurisdiccin civil
ordinaria es una; i ella misma se ejerce tanto por el que conoce
de un negocio que no excede de 150 pesos, o de una falta
lijera, o leve injuria, como por el que entiende en los asuntos
de la mayor importancia. No encontramos, pues, por qu
hayan de estimarse de un fuero distinto las materias que por
este reglamento se sujetan a los tribunales domsticos de que
tratan los artculos 837 hasta el 849 inclusive, porque en ellas
no vemos sino menores negocios que deben sujetarse a los
jueces del primer grado, prescindiendo, por ahora, de la calidad forma de esos tribunales, en que vemos establecerse una
novedad inadmisible en nuestro concepto, que puede, o mas
bien, debe tener consecuencias contrarias a la misma paz i
armona de las familias, que, segn parece, ha tratado de
i
conservar con los mismos tribunales
el
autor del proyecto;
pero de este particular nos encargaremos con

pide en lugar
mas oportuno.
la
detencin que
OPSCULOS JURDICOS
12S
VIII
Estamos conformes con

guientes del ttulo
2.;
la
mayor
parte de los artculos
si-
solo respecto a algunos de ellos se
nos ofrecen observaciones que son, en nuestro concepto, mui

dignas de atencin. Por el artculo 22, se previene que
cuando
demanda
la
versare sobre deslindes,
direccio-
nes, localidades, jiros de aguas, internaciones, construc-
cin de obras nuevas, pertenencias de minas i dems

materias que exijen conocimientos locales o examen ocular del objeto disputado, deber interponerse ante el juez
del lugar donde ste existe. Hasta aqu hemos sabido que el
actor en juicios de esta naturaleza tiene derecho para
dar
reo ante
al
el
pretende, o ante el juez del propio domicilio del

pero,
mismo
por este artculo, vemos coartada esa libertad,
precisamente
do, sin que
el
deman-
juez del domicilio donde existe la cosa que
reo;
ceido
actor a ejercitar su accin en el primer juzga-
se nos ocurra
un motivo
suficiente para esta res-
triccin.
Consideramos haberse tenido presente que el juez del territodonde se halla situado el punto de disputa, tiene mas a
los alcances los conocimientos que ministra la localidad sobre
que debe pronunciar su fallo; i si entramos masen el espritu
rio
una preparacin para los juicios

que introduce por jurados que deben pronunciar, si
del proyecto, este artculo es
prcticos
es posible, sobre el
mismo
terreno acto continuo de su recono-
cimiento, despus de haber hecho a los testigos las preguntas

i
repreguntas que hayan ocurrido a las partes, o hayan pare
al juez. Creemos mas, que

i
debiendo subsistir esa nueva institucin, era necesario el art-
cido oportunas a los jurados
lo 22,
porque,
si
habia de hacerse todo
a los juicios prcticos, no otro juez que
lo
dispuesto en orden
el del territorio
a que
pertenece la cosa disputada podia intervenir en un juicio sobre

ella.
Desde luego confesamos que ese juez

diccin
prefiere exclusivamente el
cuya jurisque nos ocupa,
territorial
artculo
AMIN1STUAC1 JN DK JUSTICIA
mas motivos para
tiene
instruirse de todo lo
J'J
que la localidad debe
en un arreglado pronunciamiento; pero no se nos podr

negar,
el derecho hasta ahora no lo ha desconocido, que el
influir
juez del domicilio del reo, puedo tener tambin los conocimientos
necesarios para juzgar con arreglo, porque,
ano
ser as, siglos
h que se hubiera dictado una disposicin igual a la que impugnamos, i no se hubiera dejado libre la eleccin del actor
para reconvenir
de
al reo
en su propio domicilio o en
el territorio
cosa.
la
Si,
pues, el juez del propio domicilio del reo, no est impo-
sibilitado de tener el
conocimiento que necesita para juzgar,
por qu, repetimos, se quita al actor
libertad
la
aqu ha tenido? Ser porque se lleve adelante

juicios prcticos por jurados de
el
que hasta
sistema de
que poco h hicimos memoria?
Esta es cabalmente en nuestro concepto la razn mas poderosa

para no admitir la restriccin del artculo 22. Aunque no es
llegada la oportunidad de hablar,
bida extensin, sobre
el
como
lo
haremos con
la de-
establecimiento de estos nuevos jura-
dos,
somos tan contrarios a semejante
mos
tales
institucin, i encontrarazones para apoyarnos en nuestra opinin cada vez
mas, que no podemos dejar de significarla desde ahora. Misesi despus de las pensiones
los azares inseparables de su condicin, tuviesen ai fin que poner su justicia
en manos de un jurado, que al mismo tiempo que en cierto
modo debilitase la responsabilidad del juez en todo lo relativo
a la cuestin de hecho, dejase la calificacin de ste en manos
de hombres saca los a la suerte, que, aunque de entre los elejidos, probablemente, por no decir con seguridad, no tendrn
el discernimiento que se necesita para dar a las razones el debido peso calificar un hecho en su verdadera lejtima acepcin. Es acaso poco lo que se necesita para deducir la verdad
en cuestiones sostenidas por dos partes,
apoyadas en instrumentos, declaraciones de testigos, presunciones de hecho i de
derecho? No es verdad que las mas veces no basta solo un
talento natural para expedirse en medio de las dudas que se
proponen? I dnde est esa copia de hombres para que las
municipalidades tengan una nmina de jurados escojidos, entre
rables litigantes,
opuse.
17
OPSCULOS JURDICOS
130
sorteo? Dnde estamos? Es todo el

abundante de hombres, como la capital?
han salido en ella los ensayos de jurados en ne-
quienes se verifique
el
territorio de Chile tan

I
qu
tales
gocios que necesitan
menos conocimientos, cuales son
pertenecientes a acusaciones de impresos? Pero nos
los
homo
mas bien nos hemos excedido en mateque hemos reservado para otro tiempo. Srvanos de dis-
desviado demasiado o
ria
culpa nuestra prevencin contra la adopcin de un sistema
que no es todava para nosotros; i tngase presente que la

razones, si convencen, no estn mal, aunque se anticipen.
Insistiendo en la mayor proporcin del juez- del territorio de
la cosa para informarse de la verdad de los hechos, es cierto
que puede haber hai muchas veces circunstancias que prometen una mejor expedicin en el domicilio del reo. Pero qu
importa que el juez territorial, adonde se puede ocurrir ratione
rei sitCBj tenga esas proporciones de instruirse mejor en el
i
hecho, sien
el
juez del domicilio del reo se encuentra, despus
de la posibilidad de instruirse, mas probidad, mas conocimientos i mas tino en la expedicin de sus resoluciones, ese
tino
que no es dado a todos,
truidos
que suele
faltar a los
mas
ins-
a los mejores literatos? Qu importa, repetimos, esa
posibilidad del juez en cuyo territorio se halla el objeto dis-
putado,
si
es
difcil
o acaso imposible personarse en aquel
dis-
que abandonar para ello negocios de la mayor importancia, si no se encuentra una persona a quien puedan confiarse los poderes,
si, en medio de la incertidumbre del litijio,
demanda su secuela en aquel lugar gastos que no habra en el
domicilio del reo? Qu iei p.uede con justicia quitar la eleccin
que ahora tiene el actor precisarle a ocurrir a un juzgado que
no le conviene?
Rogamos a nuestros lectores se propongan por un momento
el caso en que dos habitantes de Santiago cuyas propiedades
rurales estn situadas en Copiap, tengan motivo para litigar
con ocasin de que el uno se ha internado en los terrenos del
otro, le ha privado de un camino, de un acueducto, o le ha
trito, si hai
variado la direccin de sus aguas; ser preciso obligar a estos

dos individuos a que litiguen en una distancia tan considera-
131
cuando pueden aqu esclarecer sus derechos? No ser

mas obvio racional que el juez a quien en esta ciudad co-
ble,
rresponde conocer de sus causas decrete
la prctica
de las
dili-
jencias convenientes para que en Copiap se esclarezcan los
puntos de hecho,
ellos?
Nada mas
se traigan a su juzgado para resolver sobre
se requiere para determinar en esta clase de
negocios que la vista
reconocimiento del objeto disputado;
pero esto no debe hacerse precisamente por
el
juez que ha de
hagan los peritos de un

que en el proceso se encuentre toda
la noticia que el juez pueda necesitar para formar su concepto, sin que pueda decirse que, porque el juez no ha inspeccionado con sus propios ojos, no pronunciar su sentencia con
arreglo; pues la inspeccin del juez jamas pasar de una ciencia privada que en el juicio, i tratndose de materia de hecho,
no tiene recomendacin alguna. Supngase que, conociendo el
juez del territorio de la cosa, l mismo ha ido en persona con
los peritos a reconocer los puntos de disputa, i que el resultaresolver la causa, pues basta que lo
modo
judicial, de suerte
tado del juicio de dichos peritos
de las declaraciones de los
ha habido, es enteramente contrario a

opinin que ha formado el juez, qu se ha avanzado con
testigos,
si
las
la
el
reconocimiento de sto? puede proceder por solo su dictamen,

es decir, por el privado conocimiento
la vista del objeto?
arbitrariedad en el juez; conque

lejtima
el
que no
el
que
le
ha ministrado
Estar por la afirmati.va sera canonizar la
deducimos por consecuencia

ste, sino lo que ministra
conocimiento de
proceso es lo que debe formar su juicio. Estos
mismos damandan-
puede ministrar la causa al

do practicar las dilijencias en el territorio del objeto disputado,
conque es preciso confesar que tan bien puede juzgar uno
como otro juez, que no hai una necesidad de preferir exclusivamente el juzgado perteneciente a la situacin del objeto
de la disputa al del domicilio del reo.
Cuanto hemos dicho hasta aqu, no corresponde a los juicios
jenerales de apelaciones o deslindes, o a otros en que hai varios
interesados de distintos domicilios del mismo lugar en donde
se hallan situadas las posesiones, las labores, caminos o aguas
juez del domicilio,
tos
OPSCULOS JURDICOS
132
sobre que se contiende; pues en estos casos no hai duda que

debe precisamente litigarse ante el juez donde se hallan dichas
cosas, porque entonces concurren los dos fueros de que tra-
tamos.
Menos tiene lugar lo expuesto cuando se trata de labores,

caminos u otras obras que se promueven por la autoridad
pblica en el lugar donde se hallan las cosas; porque, si los
dueos en cuyas posesiones han de verificarse estas obras tienen acciones o excepciones que deducir en juicio respecto de
ellas, no pueden hacerlo sino ante el juez de dicho lugar, a
quien privativamente corresponde su conocimiento. Los casos,
pues, que hemos querido comprender en nuestras observaciones han sido aquellos solamente en que el reo o reos demandados tienen su domicilio en lugar distinto del de las cosas
disputadas, i con respecto a stos parece que hemos demostrado no carecer de fundamento nuestra oposicin al artculo 22.
La segunda parte del artculo 25 ofrece tambin reparos que

no pueden omitirse. Tratndose de la prrroga del fuero por
consentimiento expreso o tcito de las partes se dice
un
lo siguien-
no puede someterse a un juzgado

eclesistico en causa que por derecho no corresponde a ste. Suponemos que se trata de un lego demandado en causa profana ante el tribunal eclesistico, porque, demandando comoactor a un eclesistico en la misma causa ante el juez respectivo, no hai duda que se somete a las decisiones de ste. Ente:
sin embargo,
tendido
el artculo del
lego
modo
dicho, es enteramente conforme a
las decisiones de las leyes; pero
aun
as
observamos un defecto
que nos ocupa, pues no expresa, como debi expreque un eclesistico tampoco puede someterse a un juez
lego en causas que expresamente no estn designadas por derecho, porque, segn el mismo derecho, no puede, ni aun con
juramento, renunciar su fuero, segn es demasiado sabido,
porque, tanto en el juez eclesistico, como en el lego, falta en
estos casos el principio de jurisdiccin que es necesario para
que ella sea prorrogable. Debe, pues, en nuestro concepto ha-
en
la parte
sar,
cerse esta adicin al artculo, porque la falta de ella haria se
ADMINISTRACIN DB JUSTICIA
creyese que, entre nosotros,
desde
la
133
publicacin del nuevo
reglamento de justicia, poda el eclesistico apartarse de su

fuero prorrogar jurisdiccin.
Observaciones de mayor peso nos ofrece el artculo 37. Vemos en l sentada una proposicin que, siendo absoluta, es
enteramente falsa. El fuero correspondiente (se dice) a /a
calidad del negocio u objeto disputado prefiere siempre
al fuero personal. Hemos dicho que esta proposicin en la
i
extensin del artculo es falsa, porqueella solo es cierta cuando

la naturaleza del negocio de
ningn modo puede caber sino
bajo una jurisdiccin, tales son las cosas espirituales

ellas anexas,
pues es sabido que conocer sobre
En
propio de la autoridad eclesistica.
lo
las a
ellas solo es
todo lo co-
civil,
rrespondiente a la polica i a otros ramos sealados, i sujetos

exclusivamente por las leyes ciertas autoridades, causan
fuero que prefiere al de la persona; pero las otras cosas sobre
que, con la autoridad de las mismas leyes, se ha conocido i
conoce por distintas jurisdicciones, porque no es repugnante

su conocimiento, de ningn modo pueden surtir un fuero exclusivo; i cuando Je ellas se trata, nada es tan cierto como que el
fuero de la persona prefiere siempre al de las cosas, segn
expresamente lo ensean cuantos jurisconsultos tratan de la
materia.
La
jurisdiccin se ejercita principalmente sobre los
individuos cuyos derechos se disputan,
obedecer
a quienes
incumbe
respetar las decisiones de las autoridades.
principio que acabamos de indique un eclesistico u otra persona que gozare de fuero particular reconvenido en materia
de hacienda o dems sealadas en el artculo 9, deber
ser demandado ante los tribunales especiales sealados
para esta clase de contestaciones, con lo que viene en cierto
Partiendo
el artculo del
car, contina decidiendo
modo
mente
a reducir a la nulidad todo fuero particular

el eclesistico
mas de
esto de
declarado por
un modo notable
el artculo
la
15,-
inmunidad
especial-
atacando a
eclesistica,
la que no
encontramos necesidad ni justicia para hacer variacin alguna
n el modo como se ha observado i observa entre nosotros.
establecida
respetada por todos los derechos,
en
OPSCULOS JURDICOS
134
Para demostrar que
la
disposicin do este artculo viene a
reducir cuasi a la nulidad todo fuero, basta solo mirar las ocho
partes del artculo 19; pues, reflexionando sobre ellas
deba
salir del
teria
en
el
sobre
el
no hai un negocio que no

fuero particular. Continuaremos sobre esta ma-
principio del artculo 37,
nmero
talvez
siguiente.
IX
Admitido el principio, hemos dicho en nuestro nmero ande que el fuero correspondiente a la calidad del negocio
u objeto disputado, prefiere siempre al fuero personal, cuasi
no queda fuero particular alguno, pues si bien se mira, no
hai cosa que no tenga una autoridad a que corresponda el conocimiento sobre ella en el fuero ordinario, ya de ste, ya de
aquel modo, o en los juzgados especiales establecidos por la lei,
en cuyos casos, no debiendo, segn el principio, subsistir el
fuero personal, viene a ser ilusorio o intil. Por ejemplo: una
terior,
causa sobre propiedad de ciertas tierras, por la naturaleza del

objeto de la disputa, pertenece a los juzgados ordinarios, pues
a ellos deben ocurrir, siendo demandados,
uno
el
militar
el ecle-
deben tener contratos por los frutos de sus

heredades,
los litijios que de ellos emanaren se decidirn
por los tribunales de comercio; se promueve una causa contra
los mismos por alguno de los negocios que designa el artculo
22, i se sujetarn al juez ordinario del lugar donde se encuentran las cosas demandadas; el clrigo i el militar pueden tener
muchos casos de los que comprenden los nuevos tribunales
domsticos, en stos tambin irn al fuero ordinario para que
el juez proceda en los trminos introducidos por el reglamento. A qu, preguntamos, quedan reducidos los fueros particulares de estas personas? Creemos que a poco mas que a una
sombra de fuero, o con mas propiedad a puras voces sin realidad ni efecto.
Recordarn nuestros lectores que, cuando tratamos del
artculo 19 del proyecto
lo consideramos en sus distintas
partes, observamos justamente que el diverso modo de proco-.
sistico;
otro
der en los negocias por una
una
misma
13
autoridad, ni constituye
jurisdiccin distinta, ni causa diversidad de fuero, porque
tan ordinaria es la jurisdiccin del juez
jurados en
el juicio prctico,
como
comn agregando
los
procediendo por los trmi-
de un juicio ejecutivo. Desde entonces ya mirbamos el
tes
artculo que ahora nos ocupa, i juzgbamos, no sin razn,

que, aun subsistiendo los nuevos juicios prcticos, los tribunales domsticos i la restriccin del artculo 22, no habia para
qu sacar de su fuero
como
el
al eclesistico ni al militar, porque, as
juez ordinario civil sin variar de jurisdiccin puede
proceder a los trmites del proyecto en los casos expresados,
no hai repugnancia alguna para que

por
ordinario eclesistico, o
el
encargada
el
los
mismos
se verifiquen
juez militar a quien est
i si no hai repugnancia
pueden tener lugar en los juzgados ya dichos los
modos de proceder que nuevamente se quieren introducir, no
encontramos en qu pueda fundarse la exclusin del fuero
personal cuando pueden en l obtenerse los mismos resultados
alguna,
la jurisdiccin contenciosa,
sin el inconveniente de variar las jurisdicciones; o
que,
si
en
los juicios
de que tratamos,
el
modo
diremos
de proceder se
los jueces comunes, este mismo modo,

que llega a adoptarse, puede llamarse fuero en los juz-
llama fuero respecto de

si
es
gados militares
eclesisticos
Contrayndonos especialmente -a
contramos que, segn el proyecto,
los juicios
prcticos, en-
debe seguir en la
causa, desde su principio hasta cierto trmino en que ha de
llamar los autos con citacin de las partes, i declarar si el
juicio es prctico,
el juez
en cuyo easo rene el jurado i practica lo

el reglamento. Esto supuesto, sanos per-
que se ordena por
mitido preguntar, ante qu juez se
demanda
al militar
o al
esta ciase de juicios? No ante el juez comn,

porque en el estado de demanda no est declarada la calidad del juicio, pero ni aun despus de contestada aqulla,
pues no existe todava el fuero en el sentido del proyecto; no ante el eclesistico ni el militar, porque en el mismo sentido, si el juicio realmente es prctico, no son competentes,
se seguira que, en el caso de serlo, se haban praceclesistico en
OPSCULOS JURDICOS
136
cado con esencial nulidad los actos primeros del juicio, cuales
son la demanda i la contestacin. Pero permitamos que se disimule esta nulidad,
o
el militar,
cio,
al
preguntamos de nuevo,
encuentran que
el juicio es
el
eclesistico
prctico qu hacen?
juez civil ordinario la causa, para que
jurado,
si el
despus que han tomado conocimiento del nego-
mas examen
juez proceda sin
all
Mandan
contine con
el
dems
Quin no
a su reunin
trmites? O vuelve a principiar de nuevo el juicio?

ve tantas entidades multiplicadas sin necesidad, i tantas im-
propiedades en
los jueces
el
modo de
proceder? No ser
mas
de los fueros particulares, conocida
llano,
que
la calidad del
procedan conforme a la lei hasta su conclusin? Sin duda esto i no otra cosa debera practicarse, aun admitidas las
innovaciones del proyecto, i no calificar de fuero lo que en
realidad no es ni puede serlo.
Dijimos en nuestro numero anterior que respecto a los eclesisticos estimbamos atacada por el artculo que nos ocupa
que nadie quiere sacar
la inmunidad personal de que gozan,
de aquellos trminos que las leyes cnones les tienen prefijados. En ellos, ciertamente hai cuanto puede apetecerse para
que el sacerdocio obtenga las consideraciones que exije la
relijion convienen a la sociedad, sin faltar cuanto se necesita
para que no se haga contra la misma sociedad abuso de la
inmunidad concedida, pues para evitar los que pudiera haber
juicio,
estn previstos los casos,
la
autoridad pblica tiene todo el
poder para expedirse en los que fuera de aqullos puedan ocuinmunidad, pues, es justa i conveniente; si no puede
rrir. Si la
causar daos en
cunscrita;
si
el
estado, segn los trminos a
que est
cir-
nadie quiere alterarla, para qu la echa por
proyecto con una sola palabra, con que sujeta a los
tierra el
que pueden imponer

destierros? Por qu, sobre todo, cuando es en otras
arrestos
cosas, tan prolijo i aun menudo, nada ha dispuesto en los
dems casos en que los eclesisticos deben salir de su fuero,
segn las leyes preexistentes, o segn sus nuevas reglas,
sobre el modo de proceder cuando nicamente se trata de la
persona del eclesistico, para hacer efectiva una providencia
eclesisticos a esos tribunales domsticos,

i
AliMINISTH ACM)N
que no puede serlo
sin ooacci.m?
l)K
137
JUSTICIA
Creemos no dejar de
corto-
tendr remedio dictndose reglas para las

cuales nada se necesita hacer nuevo, porque todo est bien
cerse este defecto;
esclarecido
dispuesto por las leyes.
Pudiramos extendernos mas en estas observaciones; pero

ya nos llama la atencin el ttulo siguiente, en que se trata solo
de mejorar la conciliacin introducida por el reglamento de
justicia que nos rije,
sobre la cual hai tantas opiniones entre
nosotros, unas fundadas en los principios mismos de equidad
de que parte, segn parece, esta institucin, i otras en los resultados que ha tenido entre nosotros. En medio de los distintos modos de opinar, una cosa observamos,
es que la conciliacin, tal cual est en el reglamento que nos rije i en el proyecto que nos ocupa, tiene en su contra el voto jeneral de los
hombres honrados sensatos, justificado por la experiencia de
sus psimos resultados,
por la conocida imposibilidad de obtenerlos mejores. Nosotros que opinamos del mismo modo,
expondremos, si no todas, las principales razones por que nos
oponemos a este trmite tan pomposo en la terica, tan filantrpico en la apariencia, tan desagradable en la prctica, tan
i
perjudicial en la realidad.
Si nos parece que nunca puede emplearse tan bien el cuipadodel lejislador, como cuando procura establecer los medios
de cortar los litijos, conservar la paz i la moralidad entre los
ciudadanos, no creemos que, para lograr estos fines, sea medio
aparente la conciliacin, tal cual se practica en el dia entre
nosotros i cual se establece por el proyecto que observamos;
antes estimamos que ella debe aumentar considerablemente los
pleitos e introducir en stos cada dalos ardides en que es
tan fecunda la mala fe. Parecer acaso temerario este juicio;
pero, a mas de estar apoyado en la experiencia de los ensayos
conciliatorios que hemos tenido en mas de diez aos, no faltan razones nacidas de los principios mas obvios, que procuraremos exponer con la brevedad posible.
No puede negarse, atendida la condicin humana, que en
los litijios, mas que en todos los otros negocios, es mayor el
nmero de los individuos que proceden apasionadamente,
i
OPSCULOS jurdicos
138
tal vez
conociendo
ninguna
la
los que, posedos de
un
justicia
que
les asiste,
que
el
de
espritu de rectitud, persiguen sus dere-
chos o los defienden. En los primeros, debe haber siempre mui

poca, por no decir ninguna esperanza de que se sujeten a par-
segundos siempre estarn dispuestos a un

que procurarn por su propio inters,
sin ser necesario que la autoridad los impela a tratar de ello:
estos ltimos cuidarn de evitar su dao, los otros de sacar
el provecho que les sea posible con perjuicio del condescendiente. El hombre quieto sacrificar una parte de sus intereses
por evitar un juicio; i el malvado lo promover solo por ver
el partido que puede sacar en el primer paso de la conciliacin. Tan persuadidos estamos de esto, i ello es tan propio de
la naturaleza de las cosas, que no es temeridad afirmar que,
entre nosotros, desde que hai conciliacin, si se han cortado
algunos litijios, han existido tambin muchos que jamas se
hubieran producido, si este trmite no hubiese hecho nacer en
los hombres de mala fe la esperanza de sacar partido de un
tidos racionales;
convenio
los
equitativo,
contrario enemigo de contiendas, pasilnime o poco advertido.
Entablar un juicio en conciliacin es mui distinto a princiun juez que debe deci-
piarlo con la seriedad conveniente ante

dirlo.
En el primer
temen resultados de mayor con-
caso, no se
secuencia, no hai el temor de grandes costos, ni es necesario
todo aquel cuidado que exije un juicio formal;

es
mucho mas
por
lo
mismo
proceder, segura de que,
a la malicia
fcil
no gana, ninguna o mui poca prdida debe experimentar, i

si saca un partido le ha costado mui poco el obtenerlo; pero en el segundo hai una diferencia notable, se contraen compromisos de otra clase, la malicia debe descubrirse de un modo pblico i solemne, la nota que ella deja sobre quien la
tiene es mas temible, lo son igualmente las condenaciones que
si
deben recaer sobre el litigante temerario, i todo esto retrae de

promover una accin indebida o de querer sostener unas exBajo este aspecto, quin no ve que la concepciones injustas.
ciliacin, lejos
mas
de ser un arbitrio para terminar los
no a
a propsito para fomentarlos

los litigantes
injustos
litijios, es
para abrir un nuevo cami-
tantos
que,
por desgracia,
viwn de
los pleitos?
No
es
mejor dejar
I3 J
la conciliacin al
in-
ters que cada uno tiene por su quietud i por la

de sus bienes? Puede hacer mas en esta parte la autoridad,
conservacin
que
mas
poderoso jente del inters individual? Nada ha sido

i transacciones privadas
el
frecuente que las conciliaciones
entre individuos que proceden de buena
raro
fe;
es
un fenmeno
ver iguales convenios entre aqullos que no proceden
el
con
justicia, si no se les presenta el provecho que ellos se

han propuesto reportar de sus maquinaciones.
Discurriendo sobre la conciliacin modernamente introducida en el mundo judicial, al mismo tiempo que muchas veces
nos hemos admirado de que no se hubiese ocurrido en tantos
siglos este
invento a los legisladores,
hemos advertido que,
donde ha sido introducida, a poco tiempo ha dejado sentir malos resultados;

esto nos confirma en que la institucin, si es
hermosa en la teora, no es buena en la prctica. Si se nos
arguye con los buenos efectos experimentados en los principios,
diremos que en ellos la novedad pudo influir mucho para que
los conciliadores contrajesen toda su atencin a desempear
un ministerio todo de paz,
que requiere para su expedicin
el tino
la prudencia con cierta especie de impasibilidad, que
siempre son prendas mui raras entre los hombres. Diremos
mas, que los interesados en los litijios, por la sorpresa propia
de un nuevo acto con todas las apariencias de judicial, deban
i
mas fciles de ceder i de aquietarse; pero

despus de familiarizados con el trmite. Diremos,
ser en los principios
no
as
sobre todo, que esta institucin participa en cierto modo del

optimismo, calidad bastante para que no pueda sostenerse por
mucho tiempo entre los hombres de un modo debido, i para
que,
so
dejenerando de su naturaleza, lejos de ser provechosa,
convierta
en
perjudicial,
como
entre
nosotros
ha
su-
cedido.
No
el
se nos diga que,
con
los
nuevos arbitrios tomados por
proyecto, estn atajados todos los males; porque contra
ellos,
como
contra todos, la malicia tiene sus arbitrios
mas
fecundos para triunfar, valindose de los mismos medios que

se
ha empleado para contenerla. No vemos en
el
proyecto
OPSCULOS JURDICOS
140
de recusar a los conciliadores? Y queremos cerrar

los ojos a cuanto puede extenderse la malicia de un litigante
en solo este ramo? No vemos, a pesar de que la conciliacin
la facultad
no es un juicio, segn se dice, que se forma un juicio verdadero

con demanda, contestacin, examen de documentos i testigos, i
ltimamente el pronunciamiento del conciliador cuando no
hai convenio de las partes? Para qu, preguntamos, perder
el tiempo
causar costos en lo que se dice no ser juicio, i que
al fin, sin la aquiescencia de los interesados, no puede tener
efecto? Para qu, sobre todo, el pronunciamiento del conciliador, si no hace sentencia? I por qu, si l puede proceder
i
ex equo
et
bono
no est obligado a seguir el rigor del

medios para
derecho, su autoridad est provista de tantos
indagar la verdad de los hechos, i su decisin tiene tanta

fuerza que, pasados seis diassin la expresin de no conformi-
dad, tiene toda autoridad de cosa juzgada,? Confesamos que

no podemos combinar todas estas cosas, i que ellas son otros
tantos motivos que corroboran nuestra oposicin al trmite que
nos ocupa.
Si hubisemos de poner aqu cuanto nos ocurre contra la
conciliacin, excederamos ciertamente de lo que permite la
estrechez de nuestras columnas. Suspenderemos, pues; pero no
dejaremos de oponer el argumento mas poderoso contra este
trmite, cual es el pronunciamiento de la opinin pblica,
pues casi no encontramos un hombre sensato que no sea decididamente opuesto a una institucin que en nuestro pas ha
causado tantos males i ha sido el asilo de que se han valido
todos los injustos litigantes para ganar tiempo i para perjudicar impunemente a sus contrarios. Protestamos contra una
institucin, que, dgase lo que se quiera, no cuenta entre nosotros, ni en parte alguna, con todos los sujetos necesarios para
desempearla dignamente; contra una institucin sin la cual
en
tendramos menos pleitos, despachados con mas llaneza
i
menos tiempo.
Somos, por tanto, de dictamen que se borre del proyecto hasi que, si se quiere tener, en cortar
nica parte que consideramos propia de la autori-
ta la palabra conciliacin;
litijios, la
dad, no se haga otra cosa que
por
el
mismo juez de
la
mandar
141
citar a los litigantes
causa despus de puesta
la
demanda,
para excitarlos a cortar su litijio, sin entrar en pormenores

sobre la calidad i naturaleza de la accin o excepciones. Con
esto, se lograr poner a los que litigan en un punto.de contac-
que acaso se retrae cada uno de por
to de
ellos
mutuamente entren en
explicaciones,
se lograr que
que obre cuanto
s,
i
puede obrar el inters individual bien entendido, nico resorte que puede moverse con suceso para conseguir el fin de un
convenio. Si el inters no obra, si las partes persisten en la
secuela del negocio, es preciso seguirlo por los trmites convenientes; i entonces no habr habido dispendio de tiempo, i se
habrn excusado costos i quitado a la malicia no poco espacio para ejercitar sus ardides. Creemos que, opinando as, estamos
conformes con el voto jeneral, que respetaremos siempre, aun
cuando para combatirlo se nos ocurran razones mui fundadas;
porque siempre la jeneralidad tiene una razn superior i cierto instinto que la hace no equivocarse en sus decisiones.
07 hasta el 255
inclusive, solo encontramos pequeos reparos, siendo el primero
el artculo 123, que dice: Si el demandado pusiere alguna
excepcin perentoria o dilatoria, no ser obligado a conReconocido
el
proyecto desde
testar la
demanda
bre este
artculo.
el
artculo
hasta que recaiga decisin formal soCreemos justamente que en el artculo

copiado se ha padecido alguna equivocacin talvez notada ya
por el mismo autor del proyecto; esperamos por lo mismo su
reforma, atendiendo las razones que hai para ella, las cuales
son tan obvias que no pueden ocultarse.
Las excepciones dilatorias ciertamente suspenden por su
naturaleza la contestacin de la demanda; mas las perentorias,
como dirijidas a terminar el juicio, son, no pueden ser otra
directa contestacin. As es que
cosa, que una verdadera
por una prctica constante, opuestas estas excepciones, se
i
siorue
la
causa hasta
el
estado
de sentencia, la cual, de-
14
OPSCULOS JURDICOS
biendo necesariame recaer sobre

puestas por
No
el reo.
asunto controvertido en
excepciones
pro-
qu suspender el
que tratamos, porque
curso
las
hai, pues, para
del pleito por las excepciones de
estn probadas o n:
parte
el
no puede dejar de comprender
juicio,
lo
si
citacin correspondiente deben resolverse,
es concluido;
miento,
esencia del
clusin,
recaiga
el
la
juicio
segundo, se ha de continuar en su conoci-
si lo
como no puede en
litijio,
ellas
primero, con la audiencia de
es preciso
tal
caso decidirse sino sobre la
que se camine en
como hemos dicho
la
hasta su con-
sentencia sobre las
excepciones. Pero esta materia es demasiado llana para que
pueda demorarnos mas.

Otros reparos nos ofrece
el artculo
234, cuyo tenor es: To-
da sentencia definitiva, produce de pleno derecho condenacin de costas a la parte vencida, aun cuando no haga
mencin expresa de tal condenacin. Aunque la disposicin de este artculo aparece un tanto mitigada con la del siguiente, con todo, en nuestro concepto, es dura
reforma.
Nada
hai
litigante malicioso
en muchos
con
la
mas
i
digna de
temerario; pero es preciso confesar que
litijios, las
mayor buena
justo que la condenacin en costas al
dos partes interesadas suelen proceder
'fe,
ya porque son oscuras
las clusulas
de los instrumentos en que se apoyan, o los dichos do los
testi-
gos dan lugar a distintas intelijencias, o lo que es mas frecuente,
porque las leyes no son terminantes i los puntos de derecho

que se controvierten en la causa, son tambin dudosos entre los
autores de mayor nota; de suerte que por una i otra parte ocurren argumentos al parecer mui fundados. No puede negarse
que hai pleitos en que el juez mas versado poseedor de un
i
gran caudal de conocimientos se encuentra perplejo para dictar una resolucin definitiva,
con todo, ella rscae absolutamente en favor de un litigante en contra de otro. Por qu,
i
en los casos dichos, el vencido ha de ser necesariamente penado en las costas? Por qu se ha de aadir gravamen al
gravado, o al aflijido afliccin? Ser porque us del derecho
que de buena fe crey tener para demandar lo que estimaba por
suyo, o para defender lo que conoca que trataba de quitrsele
U3
injustamente? Por
apoyarse
mas que busquemos razones
en que' pueda
encontramos;
opuesto
s que l es contrario a la natural equidad,
al derecho que cada individuo tiene en la sociedad para defender su propiedad. Si ese derecho no puede negarse, tampoco debe imponerse pena por su ejercicio, ni ella puede
la decisin del artculo citado,
no
las
hallamos
recaer sino contra
el
abuso, que no puede concebirse cuando
temeridad o mala
la
con que se ha litigado no se mani-
fe
fiestan.
Despus de
los reparos
que acabamos de hacer,
proyecto en los artculos citados
del
tan ajustado a nuestras leyes
tan determinado
los intereses de
los litigantes
al principio
lo
dems
nos parece
antiguas prcticas, tan claro,
preciso, sobre todo tan justo
que sentiramos
alguna sustancial en sus disposiciones.
conforme a
se quitase cosa
No podemos negar
que, entre ellas, se encuentran algunas novedades; pero,
si
se
advierte cunto deben influir stas en la brevedad de los jui-
en alejar de ellos los ardides de la malicia, i descubrir la

verdad cuanto es dable, en dar a las resoluciones de los jue-
cios,
el respeto todo que ellas

deben adquirirles, si todo esto se tiene presente, repetimos,
se dar a lo innovado el mrito que justamente le corresponde. Por tanto, nos creemos en la obligacin de manifestar al
pblico las conveniencias i ventajas que resultan del nuevo
sistema establecido por el proyecto en la tramitacin, progreconclusin de los juicios, de que se trata en los artculos
so
que nos ocupan; porque, debiendo formar su opinin en esta
parte, debe estar prevenido contra los argumentos de aqullos
ces toda la solidez, toda la justicia,
que, o solo encuentran
razn en su conveniencia, o nimiamente apegados a las antiguas rutinas, no quieren fuera de

por
la
mas que
la razn dicte i pida la experemedio de males verdaderos, con tal

que no reciba variacin lo que aprendieron una vez. Desde
que principiamos nuestras observaciones, nos decidimos tanto
contra los individuos cuyo carcter acabamos de describir, como contra aquellos jenios que quieren innovarlo todo. Unos i
ellas otra cosa,
riencia;
ni cuidan del
otros son igualmente perjudiciales: ni todo
ha dejarse por an-
4H
OPSCULOS JURDICOS
tiguo, ni todo ha despreciarse por nuevo;
i es preciso dar lagar a la razn para que examine detenidamente las cosas a
fin
de que se admita siempre
lo
mas conveniente
til, lo
mas
recomendacin de lo viejo,
ni en la aparente brillantez de lo moderno.
Antes de principiar a advertir las novedades que defendemos,
suplicamos a nuestros lectores disimulen si tal vez aparecemos
nimios en la exposicin de ciertos hechos, los cuales solo bastara indicar. Consideren que hablamos para el pblico, es
decir, para todos, i que necesitamos ponernos a el alcance aun
de las intelijencias vulgares i comunes; previa esta advertencia,
no ser ya extrao nuestro modo de decir acerca de los particulares que nos proponemos.
La primera novedad contra la que omos excitarse las
opiniones, consiste en el modo que el proyecto introduce para
que sean propuestos resueltos en el juicio los artculos que
en l ocurren; i por mucho que se diga, no podrn oscurecerse
equitativo
justo, sin pararse en la
que deben ser resultados precisos de esta innovacin. Desde luego nos ocurre que, establecida la nueva prctica,
no se producirn tanto esos artculos en que es tan fecunda
la mala fe para hacer los juicios eternos, porque, proveyendo
precisos a fin de evitar las demoras,
la lei de medios eficaces
los bienes
falta el objeto principal
de promoverlos,
solo se entablarn
aqullos de que no pueda prescindirse, sin que por ello haya
miedo de que se perjudique el curso de la causa principal. Es

preciso notar la gran diferencia que hai entre nuestra prctica
actual i la que el proyecto propone, para convencerse de las
ventajas que sta ofrece.
En nuestro actual sistema de juicios, un artculo se promueve
por un escrito que se presenta al juez para que tambin por
escrito provea; se da traslado, i es necesario hacer saber este
decreto a la contraparte, a quien se entregan los autos para
contestar; regularmente pasan tres o
mas
das sin contestacin,
muchas, por no decir las mas ocasiones, es preciso apremiar

al procurador que sac los autos para que los vuelva, lo cual
no puede hacerse sin otro escrito i otra providencia; el interesado que consigue el efecto del apremio al dia siguiente de
aquel en que lo pidi debe tenerse por
feliz,
porque
procu-
los
radores nunca se hallan desprovistos de arbitrios para entretener
dos o cuatro dias mas,

o
si
los
si
conviene a
las
miras de sus poderdantes,
abogados no han tenido tiempo ni gana de contestar.

fin, los autos ala escribana; i talvez para respon-
Vuelven, en
der al traslado del
artculo
se piden antecedentes,
diligen-
u otras cosas, que producen un artculo nuevo. De este

modo, vemos todos los dias, como lo hemos odo i visto siem-
cias
pre, paralizarse por
sa principal.
un tiempo excesivo
el
Parecer que exaj eramos;
curso de la caupero
solo
hemos
hecho un pequeo bosquejo del abuso de los artculos, los

cuales han llegado a formar una ciencia del foro en cierta
clase de hombres que se gloran de saber manejar lo que llama el vulgo trampas legales. Dgannos ahora los que no quieren que se innove respecto de los artculos del juicio: la
descripcin que acabamos de hacer es conforme al tenor de
las leyes i a su espritu? Ese sistema de cabala no es directamente contrario al inters de los litigantes, a la justicia, al
orden publico i a la decencia misma? Conque es necesario
proveer de un remedio radical a los males que de l resultan;
tan eficaz i efectivo, como el que el proi puede haber otro
yecto propone? Digan lo que quieran los defensores de los
artculos in scriptis, una vez que se admita escrito presentado,
contestacin por escrito, sean cuales fueren las cortapisas
que se pongan, ha de haber demoras, i la autoridad judicial no

ha de poderlas remover.
Miremos ahora las cosas segn la nueva institucin. Una
simple minuta presentada al juez en que se exprese sucinta i
claramente
la solicitud del artculo,
para primera audiencia
la citacin
de las partes
la resolucin indefectible
toda la tramitacin que se deja,
en
ella, es
toda la que basta para cual-
quier procedimiento de esta clase, prescindiendo de que, cuanla materia sea expedita, el juez, acto continuo de presentada
minuta, puede resolver sin mas audiencia ni citacin; i en
uno i otro caso dede condenar en las costas al litigante malicio-
do
la
so sin perjuicio de poder imponerlo la multa a que se haya hecho
acreedor por su temeridad. Podrn bajo este sistema intro-
opsc
19
OPSCULOS JURDICOS
446
demoras a pretexto de artculos? Podr el litigante

fe gloriarse en su malicia i reportar impune, como reporta ahora, los provechos de las morosidades mismas que promueve? La respuesta negativa es demasiado clara. Por qu,
pues, la lei no ha adoptar este arbitrio? Hemos odo decir mas
de una vez, desde que sali a luz el proyecto, que perdern los
jueces gran parte de su tiempo en la resolucin de los artculos, pero, sin contar con que esos artculos por la nueva
prctica deben minorar al menos en mas de dos terceras
partes, no encontramos por qu pueda ser tan morosa la au(lucirse
de mala
diencia para la resolucin de ellos,
punto o puntos en cuestin,
el
desde que, fijndose
el
juez no debe admitir divagaciones
i una vez alcanzada la verdad

debe inmediatamente pronunciarse. Los que tienen experiencia
en negocios, saben que un juez experto se desembaraza en estos
casos mui breve i fcilmente, teniendo mas pensin en leer
escritos, que acaso se difunden con estudio, en sacar de ellos
lo til i poner por escrito su providencia. No encontramos,
pues, el inconveniente que se opone, pero tampoco hemos odo
otro que se aduzca con razn o sin ella. Continuaremos haciendo la apoloja del proyecto, en orden a las dems innovaciones del modo que ver el pblico en el siguiente nmero.
ni alegatos superfluos
repetidos,
XI
Una novedad que
tal vez
tenga mas oposicin, es la que in-
examen de los testigos que se

por cuanto, no habiendo presenciado
hasta ahora las partes, sino el acto del juramento, i siendo lo
dems reservado al juez i al escribano, o a ste solo si se le
troduce
el
proyecto en orden al
presentan en
el juicio,
comete la dilijencia, el proyecto establece que los interesados

en el proceso pueden estar presentes cuando los testigos declaran, i les permite hacer preguntas sobre los hechos que aducen i recordarles otros para que vengan en mejor conocimiento
de aquello que deponen. Debemos confesar que, cuando por
primera vez vimos esta innovacin, nos previnimos contra
ella: tal es la fuerza que adquiere el hbito, aun sobre la
misma
razn.
Nos pareca imposible que hubiese muchos
hombres dotados de
la suficiente fortaleza,
contra de otros a la presencia de stos;
guna
en
el
(47
parte podran encontrarse
para deponer en
creamos que en nin-
menos que en nuestro
pas,
que, por una consecuencia propia de la blandura del ca-
rcter de sus habitantes, la condescendencia
la
contemplacin
un imperio mayor
del que fuera conveniente. Temamos que un inquilno,
por ejemplo, presentado como testigo contra el hacenda-
ejercen regularmente en todas las clases
do cuyas
tierras ocupa, fuese sorprendido por la presencia

de un hombre de quien tanto depende, i mirbamos como imposible que tuviese la libertad suficiente para ex-
presarse con la verdad que pide
el acto de la deposicin judiSe nos presentaban otros muchos casos semejantes, i
cial.
desde luego fallbamos en contra de la presencia de las partes
en
el
examen de
los testigos,
estimando mas justa
con-
veniente la actual prctica conforme a la disposicin de las

leyes existentes, por las cuales tal presencia e intervencin
son absolutamente prohibidas.
Pensbamos como hemos dicho; pero al mismo tiempo conocamos bastantemente la imperfeccin de nuestras pruebas por
testigos, los abusos de que son susceptibles, i los males que
en esta parte nos ha hecho tocar la experiencia. Desebamos el
mejor remedio que fuese dable, pero no lo encontrbamos
radical. Prevenir que en todo caso debiesen darse las pruebas ante el juez, a excepcin de uno u otro mui raro en que
se tomasen las cautelas convenientes para suplir el defecto de
aquella presencia, obligar a los testigos a que siempre
diesen razn de sus dichos, mandar que sobre las preguntas
hechas por los interesados
timase
mas oportunas
el
juez hiciese las
al esclarecimiento
que es-
de la verdad, todo
embargo, encontrbamos que pocon

facilidad
los arbitrios que desgraciamente
dran ejercitarse
hemos visto poner en ejercicio para probar lo que se ha querido, i que, por una desgracia todava mayor, hemos visto cuasi
esto se nos ocurra; pero, sin
siempre tener efecto.
Buscando, pues,
el
medio mas a propsito de obtener un
OPSCULOS JURDICOS
i
conforme a la verdad en las pruebas por
ayudados, no tanto de nuestra lectura sobre este
punto, cuanto de reflexiones que nos hicieron sujetos, con
quienes el deseo de acertar nos hizo conferir, hemos venido
a conocer que, si han de desterrarse los vicios justamente
resultado seguro
testigos,
deplorados en las expresadas pruebas, no puede ser de otro
modo que adoptndose
proyecto en toda su extensin. Reflexionando sobre los mismos inconvenientes que encontrbael
mos para
que
la
la adopcin del nuevo orden propuesto, hallamos

condescendencia, por la cual en muchos casos debe-
temerse la ocultacin de la verdad, es cabalmente la

que debe hacer temer que la verdad se oculte, o que contra ella se deponga, si la autoridad no previene una fuerza
capaz de contener los efectos de la debilidad del corazn hura
mano, o
impulsos vehementes con que la malicia la

i encontramos que no
puede prevenirse fuerza tan adecuada, como la concurrencia
de las partes al examen de los testigos i su libertad para intelos
veces a pesar de la razn;
precipita a
rrogarles de
un modo debido, a la presencia del juez.

lo vemos todos los dias, persuadir
Si bien se mira, es fcil,
hombre sencillo a que declare asegurando hechos que tal vez

no han existido. Una persuasin regular, pretextos de bienes
que pueden seguirse, los mismos principios de piedad i relijion
son medios de que hemos visto usar con buen xito para
al
hacer perjurar a personas poco reflexivas.
promesas,
los
el
resortes
temor,
que
se
relaciones
tocan
La presencia
El cohecho, las
no menos criminales son
siempre,
tratndose
de jenios
nada en alguno de los casos dichos, i todas las preguntas que l puede
hacer de oficio, pueden i aun deben estar prevenidas por
los que quieren apoyar en testigos sus falsedades. Esos testigos
sern instruidos de las preguntas que pueden hacrseles, i llevarn mui bien enseadas i prevenidas las respuestas, viniendo asa frustrarse toda precaucin, i a triunfar las maquinamaliciosos.
del juez importa poco o
ciones de la injusticia.
Qu distinto aspecto ofrece la prueba de testigos hecha

en pblico a presencia del juez i de las partes! Presentado
ante
el
juez
el
i'.l
individuo que debe declarar, ya por ministerio
del interesado en su declaracin, o a peticin de ste por orden
debe estar entendido de que no
expresa del juzgado,
dado ocultar
lo
que sabe,
es obligado a decirlo,
verdad, sea contra quien fuero.
lo
es
decirlo con
Cuando no puedan para
el
grave culpa que cometo

perjurando, i de las penas con que la rclijion le conmina, la
infamia a que debe condenarle un perjurio, i la pena ftie
debe imponerle la autoridad en fuerza de la causa <qae debe
testigo
las consideraciones
segursele inmediatamente,
de
la
sobre todo la facilidad de ser
estando presente la misma parte contra quien deque puede hacerle preguntas respecto de las cuales no
est prevenido, todo lo dicho debe influir de tal modo en el nimo del hombre mas inmoral, que aleja aun la presuncin mas remota de que pueda faltarse a la verdad en una deposicin j udicial
Pero, aun cuando despus de estas precauciones, lo que es cuasi
imposible, hubiese hombre tan atrevido, que silenciase lo cierto o depusiese lo falso, no es manifiesto que por el sistema
proyectado puede mejor que de otro modo descubrirse la verdad? Ella tiene un imperio irresistible; i cuando a la buena fe
se dejan todos los arbitrios para inquirirla, no hai maquinaciones que basten a ofuscarla. La parte contra quien se depone
un hecho falso, puede contar con la victoria segura, si se
reconvenciones al testigo, quien,
le permite hacer preguntas
por consumado que sea en la carrera del crimen, no puede tener toda la firmeza suficiente para sostener su dicho, i no vacilar a la presencia del juez i del pblico que le observa.
Somos, pues, decididos por la adopcin del nuevo mtodo
proyectado, tanto mas cuanto en l encontramos garantas necesarias a los litigantes, que no advertimos en nuestro modo
descubierto,
clara
actual de proceder.
juicio es
La
asercin de
un
testigo presentado en
una autoridad que condena a aqul contra quion
se
produce. Si esto es innegable, es consiguiente que sea justo
proporcionar
lej timos
al
individuo de cuyo perjuicio se trata los medios
no puede sin injusticia privrsele de

para convencer la falsedad de la deperjudica. Cules son, preguntamos, los que
de defensa;
los arbitrips convenientes
posicin que
le
OPSCULOS JURDICOS
150
quedan para esa conviccin en nuestro actual sistema de prosi lo que han dicho los testigos no se sabe hasta
pasado el trmino de prueba, cuando esos testigos ya no deben
comparecer mas en juicio, i talvez se han ausentado a largas
distancias del lugar en que depusieron? Aunque se les obligue
a dar razn de sus dichos (lo que actualmente se descuida mucho), no es cierto que sobre esa razn caben muchas reflexiones i advertencias que solo pueden dirijirse al testigo, i que
pueden hacer variar en mucho o en el todo su concepto sobre el
hecho? Si esto no se hace por la parte, puede imajinarse siquiera que se haga adecuadamente de oficio por el juez? I si no se
cedimientos,
en el acto de la deposicin, cul es el tiempo del juique puede hacerse por la parte? Un trmite nuevo, en que
despus de hecha publicacin de probanza, pudiese obligarse a
los testigos a responder a preguntas que les hiciesen aqullos
contra quienes hubiesen declarado, i responder a los cargos que
se les formaban por sus dichos, sobre introducir una novedad
dispendiosa de tiempo i de costos, no producira ciertamente
el efecto de las preguntas i consideraciones hechas al tiempo
de la declaracin; porque, una vez asentado un hecho en juicio,
ya debe suponerse en el testigo empeo en sostenerlo i un
conato tan vehemente excitado por el amor propio, que, para
Vencerlo, necesitara una virtud extraordinaria i nada comn
entre los hombres, pues es sumamente difcil una retractacin, especialmente si ella debe tener un influjo directo en la
opinin que la sociedad debe formarse de nosotros en orden a
verifica
cio en
la
buena
fe
de nuestros procedimientos. El testigo, despus
de haber afirmado un hecho en su declaracin, con dificultad

se retractara, i con la misma poda ser convencido de su falsedad con sus propios dichos; pero esto de ningn modo suceel acto de declarar.
Despus de lo dicho, sera demasiado doloroso que no fuese
admitida la parte del proyecto que nos ha ocupado. Propondremos, con todo, dos puntos en que nos parece debe fijarse la
atencin de los que han de aprobarlo para tomar las medidas
que estimamos convenientes. Es el primero el acto de cometer
el examen de los testigos en los casos en que stos no puedan
de en
\o\
concurrir al juzgado.
Tan necesaria creemos
nocerse, que, faltando ella,
la presencia del
no puede descoencontramos un vaco incapaz de
juez en un acto cuya importancia en
el juicio
i menos por la
de un receptor, a quienes puede cometerse el acto. Sea que no
tienen la obligacin de estar impuestos como el juez en las
cuestiones do hecho que se ventilan en el proceso, sean otras
muchas cosas de que por ahora no queremos ocuparnos, lo
llenarse por la sola intervencin del escribano,
que nunca so expiden tan bien estas dilijencias comepracticadas por el juez mismo; i por eso sin duda
nuestras leyes dispusieron que, en algunos de los casos de
que tratamos, el juez en persona pasase a la casa del testigo a
recibir su declaracin. Quisiramos que so practicase esto
mismo; pero ya que no es posible, porque esto sera recargar
demasiado las atenciones de los jueces, no poco aumentadas
por el proyecto, desearamos que la lei estableciese un medio
que de algn modo supliese la ausencia del juez. No nos atrevemos a indicar cul sera precisamente el que deseamos; pero, con todo, juzgamos que la concurrencia de otro escribano
cierto es
tidas,
como
especialmente nombrado por el juez, a mas del actuario, o de

dos testigos con igual nombramiento judicial, haran el acto de
la declaracin mas digno de la confianza de los litigantes i
del respeto pblico.
El segundo punto sobre
el
que deseamos se considere, es
la
obligacin que se pone a las mujeres de comparecer en juicio
que la de ser solteras. En esta parte, creemos el proyecto mui digno de reforma, atendido
el pudor de las mujeres del pas, particularmente de aqullas
que pertenecen a clases justamente distinguidas entre nosotros por diferentes relaciones. Hablamos en Chile, i apelamos al juicio de los que conocen el carcter de las mujeres
bien educadas de honor que hai entre nosotros, sean casadas
o viudas. En ellas, jeneralmente se observan una separacin casi absoluta de cuanto dice relacin con el foro, un recocimiento
ejemplar, el recato, la timidez, aquella especie de vergenza que
como
testigos sin otra excepcin
realza
con
tanto las
la precisin
prendas del sexo: todo esto es incompatible

el proyecto de comparecer a
en que las pone
152
OPSCULOS JURDICOS
declarar en
te,
no
si
un juzgado;
no todas
las
podemos asegurar que
mujeres viudas
la
mayor
par-
casadas de cierta clase,
se prestaran a este acto, sino a fuerza do apremios,
que ni
males
de no pequeas consecuencias. Por otra parte, quin no ve
que, en la denominacin absoluta de solteras, se comprenden
muchas mujeres sin pudor ni obligaciones, por cuyo respeto
no sera bien faltase la regla jeneral de concurrir al juzgado?
Somos, pues, de dictamen que, quitndose la excepcin por calidad de solteras, se deje sta a la prudencia del juez, quien,
serian decentes, ni fciles de ejecutarse,
al fin traeran
atendidas las circunstancias de la persona, sea cual fuese su
que concurra a su presencia, o se solicite

que deba prestar. En el nmero siguiente, sostendremos la justicia con que el proyecto exije que
las sentencias se funden por los jueces.
estado, dispondr
en su casa
la declaracin
XII
Llegamos a la parte del proyecto que nos parece mas justa,

tan conforme a la razn que no podemos alcanzar cul sea
la que pueda justificar la prctica contraria. Tendrn presente
nuestros lectores que en el nmero anterior ofrecimos demostrar cuan debido es que los jueces funden sus senteni
tiempo mismo de expedirlas. A la verdad, si la senno es otra cosa que la decisin de una contienda
sostenida con razones por una i otra parte, esa decisin debe
ser tambin racional, i no puede serlo sin tener fundamentos
en que apoyarse; si los tiene, ellos deben aparecer, as como
aparecen los que las partes han aducido en el juicio, que,
siendo pblico, nada debe tener reservado, i con toda dilijencia
ha de procurar alejarse de cuanto parezca misterioso, segn
cias al
tencia
dijimos mui al principio de estas observaciones.
La naturaleza misma
del
hombre exije que se observe la

hombre por su naturaleza
prctica de que nos ocupamos. El
racional debe dirijir todas sus acciones por las reglas de la
sana razn; i por su naturaleza social, debe dar a los dems

de la sociedad un testimonio del arreglo de la razn que dirijo
!3TIl ACIN
mismas
acciones.
Por
DE JUSTICIA
eso, en la
mayor parte de
los actos
de nuestra vida que tienen relacin con otros individua
nos obliga a dar
la
tal calidad, ellos se
razn de nuestros hechos o dichos;
sin
estiman como de ningn momento. Por
qu, pues, en el acto mas solemne i sagrado, cual es el pronunciamiento judicial, no so ha de exijir del juez esa razn,
ha de constitursele en la claso de un orculo, queriendo
i
dar a su solo dicho talvez mas fuerza que a las mismas

leyes?
no puede proceder por su
Si el juez
cicio
arbitrio,
de sus funciones debe estar ligado a
si
en
el ejer-
la decisin
de las
que conceden o niegan lo que se pretende en el juicio, i el juez solo tiene en este acto el destino
de aplicarlas, si su aplicacin debe ser conforme a los hechos;
si todo esto es cierto, decimos, nada es tan natural como que
el juez, al tiempo de pronunciar su fallo, designe la lei que
aplica, manifestando el hecho tal cual resulta de autos i cual
lo exije la aplicacin que ha hecho de la decisin o decisiones
su
legales. Relevemos al juez de la obligacin de fundar;
leyes, si stas son las
propia opinin, o la opinin de este o aquel jurisconsulto,
pueden ser
sern muchas veces
tencia, a pesar de
el fundamento de su sentenque semejantes opiniones no pueden ser las
reglas de juzgar.
Admitir sentencias no fundadas, equivale, en nuestro concepto, a privar a los litigantes de la
mas
preciosa garanta
que pueden tener para sujetarse a las decisiones judiciales.

Son acaso infalibles los jueces? No suelen equivocarse muchas veces en sus conceptos sobre la justicia o injusticia de
los negocios? I por qu se ha de quitar al perdido el saber
las razones en que se fund la sentencia que le fu Contraria?
No es esto lo mismo que negarle la facultad de deshacer las
equivocaciones, de descubrir las falsedades i de advertir los
defectos, para obtener la revocacin en caso de apelacin, o
para dirijirse contra el juez mismo en los casos que le convengan? Por mas que se discurra, no podr encontrarse una
sola razn aparente para persuadir, que, no obligando a los
jueces a dar razn de su pronunciamiento, no se infiera a las
154
OPSCULOS JURDICOS
partes contendientes
uno de
los
mayores agravios que puedan
conocerse en lo judicial.
Si los litigantes son defraudados de una parte tan principal
de sus derechos por el actual sistema de pronunciamientos, no
menos
que resulta a la causa pblica, porque,

que tiene ella con el bien de los
particulares, no puede oscurecerse cunto importa al orden
pblico que los juicios se disminuyan, que se eviten las deses
el perjuicio
sin contar la ntima conexin
confianzas de los particulares respecto de los majistrados,
que
stos sean mirados con todo el respeto
convienen a las personas destinadas para ejercer en

los cargos
de que penden los bienes,
hombres; a todo esto conduce
el
honor
la precisin
consideracin que
la
la
sociedad
vida de los
de fundar las sen-
tencias establecida por l proyecto. El litigante que mira en

la sentencia
que
le
condena
derecho que ha tenido
el
los fun
lamentos de hecho
de
juez para proceder, tiene todo cuanto
necesita para desengaarse de la calidad de su causa,
para
concebir esperanzas de mejor xito en otra instancia, o para
no contar con otro resultado mas favorable; do este modo, si

fe, debe creerse que deje en muchos casos
el comenzado pleito; pues no puede negarse que una gran
parte de ellos se contina, porque, subsistiendo las razones que
se han tenido presentes para entablarlos i sostenerlos, no se
procede de buena
pierde la esperanza de obtener;
subsistiendo ella, subsisten
que de otro modo se habran concluido. El litigante

que no es advertido de las razones que ha tenido el juez para
pronunciarse en su contra, insistiendo siempre en las que l
ha credo que favorecan su accin o excepciones, si no es
dotado de mucha virtud, condena siempre, al menos por mucho tiempo, la conducta del juez de quien obtuvo el fallo, la
los litijios
desconfianza
la
desestimacin son resultados perjudiciales,
pero casi siempre precisos; de aqu las especies difundidas

contra los majistrados,
las
calumnias, las mas veces injustas
propagan siempre mas de
que regularmente se
cree, viniendo muchas veces a desmejorarse con perjuicio del
pblico el concepto mas bien merecido de un majistrado. Nada
de esto debe temerse cuando son notorias las razones del juz-
que
se
lo
Vo'j
gamiento. Si l es arreglado, el jenio mas impostor nada podr

hacer en su contra; si es injusto, nada mas conveniente que.
nada tan oportuno como que

si es necesario, de la magis-
el
que se conozca
el
juez se corrija, o que se aparte,
se remedie;
que no ha sabido corresponder a las obligaciones

que ella le impone.
Despus de los fundamentos que hemos aducido para sostener la disposicin del proyecto, reservando otros muchos en
obsequio de la brevedad, vemos ya que se nos opone la autoridad de la real cdula de 13 de junio de 1778, que es hoi la
lei 18, ttulo 16, libro 11, de la Novsima Recopilacin,
por la cual se mand no observar la prctica que haba antes
tratura
de
ella
el
de fundarse las sentencias. Si dirijisemos estas observa-
ciones a los jueces tratndose de observar las leyes existentes,
haramos acallar nuestra razn, dando solo lugar a la voz de

cuando nos dirij irnos a los lejisladores que
deben reformar nuestro sistema de procedimientos, conservando lo conveniente de las leyes que hoi lo arreglan, o quitando lo que no parezca adaptable, cuando hablamos ai pblico, que ha de recibir esta reforma
conformarse con ella,
debemos pasar mas adelante, discurrir sobre las razones de
la lei opuesta, para que se conozca si deben ellas influir en
que se sostenga su disposicin, desprecindose el sistema prola le citada; pero,
yectado.
La
lei
cesar la
que nos ocupa, tuvo solo por fundamento para hacer

prctica de fundar las sentencias el que no se diese
lugar a las cavilaciones de los litigantes, que, insistiendo so-
mucho tiempo en los

que con estas ocasiones promovian. Pero quin no ve
que este motivo es del todo insuficiente? Sean cuales fueren los
fundamentos de las sentencias, i las impugnaciones de los libre las razones de decidir, consuman
litijios
tigantes; dse a las cavilaciones de aqullos toda la extensin
que
se quiera, quin
prolongarse los
litijios
podr decir que por estas cosas han de

consumindose en ellos el tiempo i cos-
que son consiguientes? Si la lei asigna a los juicios sus insi despus de ellas no puede haber otra; si esas instancias tienen sus peculiares trmites
trminos de los cuales no
tos
tancias,
150
se
OPSCULOS JURDICOS
puede exceder,
nes de
lo
pero de ningn
ticia;
trmites que la
podrn impugnar las razoque no puedo negrseles sin injus-
los litigantes
sentencia,
la
modo
estar en su arbitrio introducir
no designa, ni consumir mas tiempo que

el que ella permite. Despus de esto, a qu queda reducido el
fundamento de la disposicin legal que se nos opone? ser
lei
justo, ser equitativo, por

la
una razn
solo aparente, conservar
prctica de no fundar las sentencias, opuesta a la
naturaleza,
si
bien se reflexiona?
Tan
misma
clara consideramos la
materia, que creemos hacer
un agravio a nuestros lectores con

una reflexin medianamente detehaya quien permanezca apegado a la prctica actual, no
solo pensar que, despus de
nida,
se decida por la saludable innovacin del proyecto, cuyas ob-
servaciones continuaremos, ocupndonos del
ceder en
5.
desde
el
el
juicio prctico a
modo de
que es correspondiente
pro-
el ttulo
artculo 236.
Nuestros lectores recordarn que sobre este particular ya

emitimos nuestra opinin en uno de nuestros nmeros antepor razn de la cosa sobre que
apuntamos las razones que nos movan a
opinar en contra de una nueva institucin que, sin dar mayores
riores
versa
tratando del fuero
el juicio: all
garantas a los ligantes, debe hacer
mas
el juicio
mas pensionoso,
de expedirse, de mayores costos,
i probablemente
de peores resultados. Ahora insistimos en el mismo propsito,
convencidos ntimamente de que la novedad del proyecto es
difcil
absolutamente inadmisible; i aunque no logremos persuadir,

manifestaremos al menos, tal cual es, el fundamento de nues-
La novedad del proyecto se reduce a que,

llamando el juez los autos en primera instancia despus de la
demanda, contestacin, rplica i duplica, si encontrare que la
demanda, es de la clase de las que deben decidirse en juicio prctico, proveer que se proceda al reconocimiento
del objeto disputado, sortendose i citndose al efecto el
jurado prctico. Este jurado que ha de sortearse de entre la
lista de la municipalidad respectiva,
debe componerse de dos
tra oposicin.
individuos, o cuatro
si lo
exijo la naturaleza del negocio, pro-
cede a tomar conocimiento de la causa desde
el acto del sorteo
en unin del juez hasta la resolucin de la cuestin o cuestiones de hecho que se ventilen, componiendo as un verdadero
preside el juez de primera instancia.
observamos en esta nueva institucin que
ella quita mucha fuerza a una de las principales garantas, i
que pudiramos llamarla principal, que tienen enjuicilos
tribunal que dirije
primera
vista,
litigantes. Consiste esta garanta

la
que, no solo debe mirarse por
ses o empleo, sino
nin pblica,
mu
el
la
responsabilidad del juez,
lado que afecta sus intere-
particularmente con respecto a la opi-
consiguiente estimacin o mal concepto de su
persona, que tanto

pio
en
amor procuidado que los hom-
tan poderosamente afectan al
tan saludablemente influyen en el
bres pblicos deben poner en el ejercicio de sus funciones.
Bajo los dos primeros respectos, o bajo el ltimo, miramos

disminuida la responsabilidad del juez; porque no hai jetuda
que
ella se
disminuye tanto mas, cuanto mas se divide. El hom-
bre a quien solo se encomienda un acto, debiendo l solo res-
ponder por su resultado, ni tiene otros con quienes escudarse

en sus defectos, ni tiene con quien repartir sus cuidados, o en
quienes descuidar, para quitarse un tanto de la fatiga que
siempre causa todo trabajo. Al contrario, aqul a quien se dan
compaeros puede confiar en ellos, i aprovecharse mas de lo
que conviniera de la asociacin para trabajar menos de lo
que era debido. Lo vemos as con frecuencia, i ello es mui

propio de la debilidad de que mas o menos todos adolecemos.
Por otra parte, la nota que debe resultar por las omisiones,
parece menos sensible dividida entre otros, especialmente
si,
no puede saberse bien por quien ha

estado el defecto; as puede suceder, i sucede muchas veces,
que, descuidando los unos en los otros, viene a ser jeneral el
como sucede en
los juicios,
i
descuido
la neglijencia,
es consiguiente
aquello que se puso bajo su cuidado.
uno solo
le
descuidado ni omiso;
en
sucedo as cuando
de consiguiente es
mucho mas im-
debe practicar a
encargada
misma
atencin
tan solo debe atribuirse, que esa
portante su atencin en aquello que

l
No
desacierto
responsable, porque nada tiene que pueda hacer-
es
el
el
a otros con quienes puede disculparse.
l solo
OPSCULOS JURDICOS
158
Es preciso, cuando se trata de
los procedimientos
que deben
encargarse a los hombres, no considerar a stos cuales deben

ser,
sino cuales ordinariamente son,
la malicia
cuales puede hacerlos
de que son susceptibles, ponindose en los casos que
caben en
para evitar los abusos que pueden
la posibilidad,
Un
cometerse.
juez debe ser recto
no conocer acepcin do
personas; poro puede faltar a su rectitud
querer extraviarse
en el desempeo de sus obligaciones. Este extravo no es fcil

cuando l solo ha de exponerse a sufrir sus resultados; pero,
una vez decidido el nimo a faltar a la justicia, si se le presenta la ocasin de hacerlo con impunidad, nada tiene que le contenga. El sistema del proyecto, a nuestro
los jueces
de mala
fe
un camino bastante
modo de
fcil
ver, abre a
para cometer
injusticias sin temor de resultados adversos. No nos equivoquemos: un juez que regularmente debe ser letrado tiene muchos arbitrios para inclinar al jurado a la decisin que mas le
acomode, aun cuando l ostensiblemente tenga un voto contrario; i si este caso puede suceder, por qu ha de dejarse subsistente posibilidad tan perniciosa? Por qu no ha de dejarse al juez que l solo juzgue segn comprenda, i no tenga
a otros, por cuya mano, sin que ellos lo adviertan, pueda hacer
triunfar su injusticia? No basta solo el juez para comprender
las cuestiones de hecho i ponerlas en su verdadero punto de
vista? Pues si basta para qu otros que tomen conocimiento
de los hechos? Podrn ellos talvez proporcionarlo mayor al
juez; pero no podrn,
brollar
mas
el
negocio,
mas regular i frecuente, emhacer mas difcil la resolucin de las
ser lo
cuestiones? Consideremos
desapasionadamente
la
materia,
convendremos en la mayor posibilidad de lo ltimo. Continuaremos en el nmero siguiente demostrando lo dems que hemos insinuado en contra de los juicios prcticos segn los
establece el proyecto.
XIII
Preguntbamos, al concluir el artculo del nmero precesi no sera lo mas regular i frecuente que, por el sistema
dente,
de jurados, se embrollasen
mas
los juicios prcticos hacindose
mas
difcil
su resolucin;
L'iO
respuesta afirmativa parece de-
la
buena fe, porque mucho menos

que uno solo forme su juicio sobre alguna
materia, que lo que se requiere para que convengan entre s
las opiniones de muchos i vengan a formar una sola por unanimidad o mayora, cual conviene para que haya sentencia;
pero, prescindiendo de esto, que es comn en todos los casos, i
de que muchas veces prevalece lo menos justo razonable, por
accidentes que renen mayores votos, los cuales se cuentan no
se pesan; dejando todo esto aparte, decimos que, en el caso de
que tratamos, no solo son frecuentemente temibles el embrollo
la dificultad en acordar, sino que probablemente la jeneralidad de los acuerdos debe ser la mas desarreglada. Dijimos ya,
cuando por primera vez hablamos del sistema que nos ocupa,
que la calificacin de los hechos no es siempre una operacin
masiado obvia,
si
se procede de
se necesita para
fan sencilla para la que baste
un conocimiento
un mediano discernimiento, o
natural; por el contrario, pocas veces hai
ninguna tratndose de
los prcticos, en que los

hechos no sean mui oscuros, presentando talvez uno solo difciles cuestiones que resolver antes de llegar al descubrimiento
de la verdad, cuestiones cuya decisin piden un criterio no
juicios,
casi
comn, un conocimiento mas que regular de

valor de las pruebas,
sobre todo
mucha
la naturaleza
experiencia
tino,
que rara vez se adquieren de un modo conveniente, sino despus de larga contraccin a los negocios judiciales, sobre
mejores de
i
una sana filosofa. Es verdad que se halla algunas ocasiones
principios slidos, buenas nociones del derecho
el
discernimiento arreglado en algunas personas sin las cua-
lidades dichas, pero esto es
cuenta cuando tratamos
mui
raro,
no debe entrar en
la presente materia.
Bajo las suposiciones del prrafo anterior, sanos permitido

preguntar: cul es la copia de los hombres ilustrados con quo
contamos para que cada municipalidad tenga una lista de la

que han de sacarse por suerte los jurados que se necesitan?
Si miramos este punto con la circunspeccin que corresponde
hallaremos que, no solo entre nosotros, sino tambin en naciones mas adelantadas, no ser posible encontrar tanto nme-
OPSCULOS JURDICOS
lliO
que basten a llenar el objeto de los meditados

echando la vista solo por lo interior de nuestra
preciso querer engaarse para no conocer que,
es
repblica,
cuando adoptsemos este modo de juzgar, no sera posible
encontrar el nmero de hombres necesarios para el sorteo,
con las calidades que son indispensables para poder descansar
medianamente en su juicio. Rogamos a nuestros lectores consideren este punto con la detencin que merece; i que, despus
de haber hecho una revista prolija de los individuos a quienes
en muchas partes pudiera caber la suerte, decidan si estaran
satisfechos con poner en sus manos las causas en que fuesen
interesados. No se crea por un solo momento que tratamos de
deprimir el concepto del pas, en cuyo honor i progresos nos
empeamos i debemos empearnos por tantos ttulos; conocemos demasiado a nuestros paisanos, vemos en ellos disposiro
(le
sujetos
juicios; pero,
ciones las
mas
favorables para todo,
valor que a las de los
hombres de otras
quita que conozcamos una verdad,
acaso les damos mas,

rej iones;
no
pero esto
es que, ni ahora, ni en
mucho tiempo despus, tendremos la abundancia de sujetos

que se necesitan para jeneralizar, como se quiere^ el ejercicio
de juzgar, para
el
cual ni nos prepararon nuestras habitudes
pasadas, ni nos favorecen
mucho
las presentes. stas
son
siempre reguladas por las necesidades i por las distintas ocupaciones a que ellas impelen; i no puede negarse que, en un
pas naciente,
donde
las fortunas
por lo regular no pasan de la
mediana, los hombres en la mayor parte se ven precisados a

fijar toda su atencin e los trabajos materiales que demanda
su subsistencia
instruirse
juzgar.
no pueden cuidar mucho en
como corresponde en
Cmo, pues,
actos judiciales a los
peligrosa de
Podr esto hacerse sin exponer
errores propios de la ignorancia e
inexperiencia, a los embrollos

llai
de
se quiere jeneralizar la facultad de ejercer
la judicatura entre nosotros?
los
la ciencia difcil
lo jeneral
a las dificultades?
todava consideraciones que no deben omitirse, porque
son demasiado poderosas entre nosotros. Cualquiera que co-
nozca medianamente a Chile, sabe que

calidad
la
homojencidad de
la
mayor
la naturaleza
de su lo-
parte de sus habitantes,
!Cl
constituyen a su poblacin en el estado de una cadena unida
con
los
mas
estrechos eslabones, cuyas relaciones son por con-
siguiente extensas e ntimas en la
mayor
parte. Circunstancia
no poderse encontrar, jeneralmentc
es esta que demuestra
hablando, cuanta imparcialidad se necesita en los hombres
que debieran entender en
los juicios.
Miremos
el
centro de la
repblica, cual es su capital, donde se encuentra el
nmero de
individuos;
mayor
a poco que advirtamos, encontraremos
vemos implicados mual ejercicio de la magistratura. Si salimos de aqu a las dems provincias i departamentos donde es menor la poblacin, encontramos por una
consecuencia necesaria relaciones mas comunes i mas influentes, porque puede decirse que son raros los que no entran en
el
imperio de las conexiones, por
el
cual
chas veces a los pocos sujetos destinados
la clase
de parientes inmediatos, habilitadores
dependientes,
que tiene mas poder, patrones e

inquilinos, sin contar con el mayor nmero de amigos ntimos
o enemigos capitales, que siempre abundan mas donde es mayor el contacto de los hombres por la mayor estrechez de su
crculo. Cmo querer encontrar as tantos hombres imparciales para ejercer la judicatura? No se viene a los ojos que
las recusaciones serian tan frecuentes i tan fundadas, que ni
pudiesen dejar de admitirse, ni dejasen en muchos casos jurados en quienes pudiese hacerse el sorteo? Por qu, repetimos, no dejar solo al juez pronunciarse i agregarle estos
acreedores
deudores,
lo
colegas respecto de quienes deba haber tales inconvenientes,
aunque fuesen muchos
individuos entre quienes podan
los
sacarse?
Acaso se nos quiera decir que procedemos con exajeracion,

porque, no siendo tantos los negocios que demanda un juicio
prctico, ni faltaran hombres para llenar las listas de las municipalidades, ni serian tantos los casos
llegasen a agotarlas; pero,
si
de implicancia quo
en un suelo
se reflexiona que,
cuyos moradores tienen por principal ocupacin la agricultura, la mayor i mas considerable parte de las propiedades consiste en terrenos, se vendr en conocimiento de que,
si no la mayor parte de los juicios, al menos una mui prinopsc.
21
OPSCULOS JURDICOS
162
oipal,
tos
es de la naturaleza de los prcticos.
no se
en nuestros juzgados
aj tan
En
efecto, cun-
tribunales
sobre
de agua, apertura de nuevos canales, construccin de obras nuevas, i otros

tan propios de la agricultura, cuyo aumento debe necesaria-
deslindes, internaciones, repartimientos
mente hacer que sean mayores
los
gar sobre los puntos insinuados?
jiros
motivos
No
ocasiones de
se diga, pues,
pocos casos necesitarn pocos jueces, cuando, por

actual abundancia de aqullos pide
la
debe pedir mas
el
que
liti-
los
el contrario,
muchos de
stos,
progresivo aumento que no puede desco-
nocerse.
Aduciramos otras razones en apoyo de nuestra opinin que

mas bien, cunto puede
asegurarse, que de cien juicios prcticos los noventa i nueve
serian perjudiciales a los litigantes; pero no todo puede decirse, i es preciso dejar algo reservado al conocimiento de los
demostraran cunto es de temer, o
hombres instruidos
experimentados, quienes alcanzarn mui
bien lo que nuestra moderacin deja de expresar.

Fijos,
como estamos, en
juicios prcticos,
cuados para
el
concepto de que los proyectados
sobre ser innecesarios, son los menos ade-
la expedicin
de los negocios,
los
mas expuestos
a errores e injusticias, no encontramos la razn por que el

proyecto, fiando demasiado sin
duda en la bondad de tales

en ellos cierto carcter de infalibilidad, en
artculo 301 se establece que la sentencia de-
juicios, considera
cuanto por
el
que se pronunciare por el juez i jurado en el

es inapelable, i produce ejecutoria si la
prctico
juicio
cuanta del pleito no excede de seis mil pesos. Repetimos
que no podemos alcanzar el motivo de esta singular disposicin, a no ser la infalibilidad del juez i jurado; pero al mismo
tiempo nos inclinamos a creer que no sea esta la causa, porque no creemos que se hayan estimado falibles el mismo juez
i jurado en los juicios de mayor cuanta, a los que se deja exfinitiva
pedito el recurso, e infalibles en los de la menor. Sea
como
fuere, la disposicin nos parece monstruosa, porque, sobre las
pocas garantas que ofrecen los juicios de que nos ocupamos,

i
la
probabilidad de los malos resultados, vemos condenada a
ADMINISTRACIN DE
la
mayor
parte de nuestros propietarios,
interesantes, a perder sus propiedades,
toda su fortuna
al
163
JL'STICIA
acaso de los
mas
acaso a ver perecer
golpe de una sola decisin de hombres, que,
a mas de poder engaarse, como todos los de su especie, pueden errar mas que todos ellos en unos juicios por lo regular
demasiado intrincados. Parece que no se ha considerado bien
lo que importa entre nosotros una propiedad de seis mil pesos
en bienes races; con una mucho menor sostiene un labrador
honrado su numerosa familia, dejando regularmente en ella
misma lo que so necesita para el establecimiento de otras
tantas familias cuantos son sus hijos. El valor de seis mil
pesos,
aun en
la
inmediacin a las mayores poblaciones de
nuestro estado, puede consistir
consiste regularmente en
un
terreno bastante para que puedan establecerse con una decente
comodidad doce familias trabajadoras; vanse, si no, los pagos

inmediatos a la capital. Si gradualmente nos vamos separando a los puntos distantes, iremos encontrando que ese mismo
dinero es el valor de heredades mucho mas extensas, que con
solo el trascurso del tiempo van adquiriendo mayor valor, i
siendo suseeptibles de mejores aplicaciones. Por qu, repeti-
mos, una sola sentencia es bastante para privar al perdido de

bienes tan apreciables, i para quitar a la poblacin uno dlos
resortes principales de su aumento? Creemos precisamente que,
cuando se dict en el proyecto la disposicin que nos ocupa, no
se tuvieron presentes estas consideraciones, porque no podemos
imajinar que, habindose pensado de este modo, se hubiese dado
lugar a una resolucin que, mirada bajo el aspecto que la presentamos, no puede excusarse de la nota de temeraria. Que por
ella puede i debe en muchas ocasiones verificarse lo que hemos dicho, no puede negarse, porque en un juicio sobre deslindes puede quitarse toda una propiedad de la naturaleza
expresada, puede hacerse enteramente intil por el resultado
de otro juicio sobre servidumbre, i pueden suceder otros casos
igualmente perjudiciales. Por qu, en negocios comunes de
menor cuanta, se permite apelar en cantidades que no llegan
a quinientos pesos, siendo las prdidas menos trascendentales,
i en los juicios prcticos de tanta consecuencia no se permito
OPSCULOS JURDICOS
164
este recurso, sino excediendo de la cantidad de seis mil pesos,
cantidad de grave consideracin
si
se atiende a la generalidad
de las fortunas del pas?
No encontramos
en qu fijar nuestras conjeturas sobre este

punto. Juzgamos que la causa de la mayor cuanta singularmente requerida en los juicios prcticos, ha sido el haber
estimado mayores los costos del juicio, admitiendo una segunda instancia, que el provecho que resultara de la revocacin
de la sentencia; mas no creemos que los costos puedan ser de
tanta magnitud que, por consideracin a ellos, se deje al perdido sin remedio; i si ellos deben aumentarse, como es necesario,
por la intervencin de jurados
troducidas por el proyecto,
dems novedades inno menos
esta ser otra razn
poderosa en que fundemos nuestra oposicin, porque siempre

ser cierto que no debe hacerse con mucho lo que puede con-
han
expedido sin inconvenientes los juicios prcticos, antes que se
introdujesen las otras novedades del actual reglamento de justicia, no debe hacerse otra cosa que volver al mtodo antes
observado, pues aunque l no sea del todo perfecto, es menos
malo i menos dispendioso que el que tenemos en el dia i
mucho menos del que el proyecto nos ofrece. Concluimos,
pues, esta materia ratificndonos en el dictamen de que nada
de cuanto se establece de nuevo sobre los juicios de que tratamos debe ser admitido; i si no nos engaamos, sern mui
pocos los que no nos acompaen en este modo de pensar.
seguirse con poco,
que
si,
sin las novedades dichas, se
XIV
Concluimos
el
artculo
del
nmero
anterior expresando
nuestro dictamen en orden a los juicios que se llaman prcticos, reducido a que^ ni debe admitirse la innovacin del pro-
yecto,
ni
dejarse subsistente la prctica establecida por el
rije; i no podemos menos que insistir en

recomendando a los lejisladores, de quienes
esperamos una nueva organizacin judicial, que sus trabajos
no olviden la absoluta abolicin de la novedad que introdujo
reglamento que nos

este propsito,
el
expresado reglamento,
cin
los juicios
1^5
que ha puesto de tan mala condies en verdad uno de los

i
de que tratamos,
males que se conocen en el presente sistema administrativo. A

la forma quo impugnamos, es aplicable todo cuanto hemos dicho en los nmeros precedentes; i por eso los resultados han
sido tales cuales los estamos tocando. Jueces
han
calificado de juicios prcticos, los
relacin con los do aquella clase;
poco expertos
que no tenan la menor
otros jueces
nombrados
consecuencia de esa calificacin han procedido regularmente
como
era de esperar de sus pocas nociones;
desacertadas,
dio del tiempo,
han sido
los
tado con frecuencia de la
sus autores la
Cuando
las resoluciones
con el dispenque se han reporinstitucin que sin duda pareci a
las costas indebidas, sin contar
mas hermosa
amargos
frutos
justa.
tenemos a la vista una causa que

es ciertamente el mejor ejemplo de los errores a que ha dado
mrito el actual modo de proceder en los juicios prcticos; i no
queremos dejar de hacer una sucinta relacin de ella para
que se conozca que no hablamos por meras conjeturas. En un
pueblo de los primeros de la repblica, se inici causa por un
propietario de terrenos, porque, habiendo vendido solo una
cuadra, los compradores estaban en posesin de cerca de tres tantos mas. Las partes comparecieron en conciliacin; i los poseedores, sin negar que tenan mucho mas terreno que el de la cuadra comprada por sus antecesores, solo se excepcionaron con la
expresin puesta, tratndose de uno de los deslindes, en que se
decia que el fondo del terreno vendido, tenia su direccin hacia
un punto dado, de lo que inferan, que hasta dicho punto
deba extenderse la propiedad comprada. La cuestin, pues,
qued solo reducida a si la expresin de la escritura daba a los
compradores derecho para extenderse hasta el punto designado, o si deban solo tener una cuadra medida desde el frente
con direccin a dicho punto. Nuestros lectores conocern que
esta cuestin ninguna relacin tiene con la naturaleza de los
esto escribimos,
juicios prcticos; pero
como
se trataba de tierras, el juicio se
declar prctico; las partes fueron obligadas a
conforme
al
nombrar jueces
reglamento: estos jueces nombraron agrimenso-
OPSCULOS JURDICOS
100
que hiciesen mensura i levantasen plano; i habindose seguido otros trmites intiles, al fin vinieron a resolver sobre
lo que no corresponda estrictamente a los jueces prcticos, a
saber, que la expresin de la escritura no daba a los compradores el derecho que pretendan; i esta sentencia estaba apelada para otro juzgado prctico, segn el reglamento, en el cual
juzgado aun se halla pendiente la resolucin, despus de haber consumido en costos talvez mas de quinientos pesos, gracias al modo de proceder establecido por el reglamento actual
de justicia, pues, si l no hubiese existido, no habra venido
a las mientes aun la idea de juicio prctico al conciliador, se
habra decidido llanamente la nica cuestin que presenta el
negocio, i solo cuando se hubiese perdido por los compradores
habra sido precisa la intervencin de un facultativo que midiese en ejecucin de la sentencia el terreno a que deban lires
aunque el juicio hubiese tenido todos los trmites

ningn modo hubiera sido tan costoso.
Pudiramos aducir muchos ejemplos como el anterior, los
que no deben extraarse, atendida la falta de nociones tan notoria en la mayor parte de nuestras provincias, cuando el
suceso que hemos relacionado ha tenido lugar, como dijimos,
en un pueblo recomendable, i ambas partes han tenido abo-
mitarse;
ordinarios, de
gados recibidos por defensores desde su principio hasta su

actual estado. Repetimos lo que tantas veces hemos dicho en
el discurso de nuestras observaciones, a saber, que siempre
seremos enemigos de novedades, por mu hermosas que aparezcan,
como
gurar
el
ellas
no sean absolutamente necesarias para ase-
esclarecimiento de la verdad
el acierto
en las reso-
luciones, porque estas novedades son siempre expuestas a

inconvenientes de mucho bulto, i siempre o regularmente no
pueden adoptarse sin graves perjuicios por la jeneralidad.
Repetimos tambin uno de
los principios
que sentamos por
base de las mismas observaciones reducido a que

los negocios [se juzgasen por
posible
que todos
jueces
de un mismo modo, esto sera
que en nada debia trabajarse tanto,

sin necesidad los juzgados,
si
fuese
unos mismos
mas conveniente; pero

como en no multiplicar
lo
bajo estos principios pregunta-
ADMINISTRARON DI JUSTICIA
mos:
107
por qu formar un cuasi fuero distinto, e introducir
tanta novedad en el
modo de
proceder sin necesidad alguna?
No son bastantes, i menos dispendiosos, los trmites que siempre hemos conocido en juicios de deslindes, de denunciacin
de obras nuevas,
dems que puedan enumerarse entre los
prcticos? Por qu hacer mas difusas
complicadas nuestras
leyes con multitud de artculos innecesarios? Por qu exponer
tan probablemente a personas poco instruidas a incidir en
involuntarios errores,
aun a las instruidas al peligro de ser
equivocadas? Confiamos en que no dejar de verificarse la
abolicin en que hemos insistido, acaso con nimiedad, pero
no sin disculpa; porque, conocidos los males, mientras no se
remedien, es preciso argir contra ellos, aunque sea con imi
portunidad.
En
lo restante del projêcto, solo
nuestras observaciones,
a dos puntos se reducirn
con ellas daremos
fin al trabajo
de
que nos hemos encargado, porque, excluyendo los dos puntos

dichos, encontramos el mayor arreglo i las decisiones mas
justas
oportunas en todos los artculos. El primer punto
a que hacemos referencia, es la nueva institucin de los tribunales domsticos comprendida desde el nmero 837 hasta el
849 inclusive, en la parte que previene al juez llamar individuos de la familia que tomen parte con l en los juicios de
las personas que expresa ligadas con las relaciones de marido
i mujer, padres
e hijos, curadores o tutores. Los individuos
de una familia, si son buenos para mediadores, son los menos
recomendables para jueces. En la jeneralidad de los juicios,
i
los parientes
la
son repelidos justamente del
oficio
de juzgar por
natural afeccin que debe suponerse en ellos respecto de su
misma razn milita con mayor fuerza

que tratamos. Si fuese la equidad un don insehombres, ya podramos imajinar que todos ellos
relacionado, pues esta
en
los rasos de
parable de los
amaban del mismo modo a sus parientes inmediatos; pero,

siendo mui raros los que se encuentran estrictamente equitativos, siempre se nota que el afecto se inclina mas a unos que
a
otros,
siendo casi imposible encontrar una persona para
quien ciertos individuos de su familia, por una de tantas
cir-
WS
OPSCULOS JURDICOS
cunstancias que pueden ocurrir, no tengan
que
mas
aceptacin
debiendo tenerse presente que las afecciones

entre parientes inmediatos son regularmente mas poderosas,
los otros,
como
pueden ser entre ellos por lo comn mas

Cmo, pues, constituir a los parientes jueces de sus
parientes, particularmente en negocios domsticos, que tanto
afectan e influyen en el orden de la vida? Nos atrevemos a
decir que un juicio desapasionado en casos semejantes sera
el mas raro fenmeno que pudiera presentarse.
Si a mas de lo dicho consideramos que los negocios famias
los odios
refinados.
liares decididos
por los parientes, necesariamente deben cargar
que decidi
de la parte agraviada, debe

que nos haga abstenernos de la innovacin del proyecto. Cuando los asuntos de familia han llegado al punto en que es preciso sacarlos del recinto domstico
para que sean arreglados de un modo judicial, es siempre en
circunstancias de no poderse ya acomodar de otro modo,
cuando los males han echado races, cuando los motivos de
queja son demasiado graves, i cuando los que han dado esos
motivas se hallan tal vez demasiado obstinados, porque creen
en la mayor parte de las ocasiones que les asiste razn para
ello. En tales casos, es mui difcil, al menos antes que pase
algn tiempo, la conformidad con una resolucin adversa;
sobre
el
la odiosidad
ser ste otro principio
i de aqu las
animosidades, las expresiones denigrativas, los
chismes que dan mas valor a aquellas expresiones, i la reproduccin de nuevos males dentro de las mismas familias, en
que regularmente se suelen suscitar partidos con ocasin de
las disensiones intestinas, los cuales adquieren siempre mas
vigor del que pudo pensarse en los principios, i de pequeas
cosas llegan a formarse males de mucha trascendencia. Por
qu exponer a las familias a unos resultados tan funestos, pero

probablemente precisos, del sistema propuesto? No es bastante un juez para decidir en las disensiones familiares, que quieren sujetarse al conocimiento de estos nuevos tribunales? Por
qu se quiere comprometer a los parientes a pronunciar de un
modo pblico su juicio, i hacerlos que experimenten por lo
regular un fuerte choque entre la afeccin i el deber, en que
1CJ
queda vencido? Tome enhorabuena el juez

los informes necesarios de los parientes i domsticos, oiga, si
avisos; pero no se d a estas personas
se quiere, sus consejos
tan inmediatas una autoridad judicial que ofrece tantos incon-
muchas veces
ste
venientes.
Reparamos mas en
segn
el artculo
domsticas, por
s,
la institucin
que nos ocupa;
es que,
conociendo de las disensiones

o procediendo con los asociados o asocia-
884,
el juez,
do, tiene autovidadpara decretar un arresto o reclusin liasta por sesenta dias, oun destierro del lugar a doce leguas a
su circunferencia hasta por seis meses, auxiliando la potestad del padre, del tutor o marido con arreglo a las disposiciones que expidiere. Convenimos desde luego en que la
autorizacin dada por este artculo al juez es justa, saludable
hacer respetar la autoridad
i conveniente, cuando se trata de
del padre o del
tutor respecto del hijo o del
pupilo; pero, en
nuestra opinin, no le autorizaramos del mismo modo tratndose de disensiones entre los cnyujes, porque las relaciones que hai entre stos son mui diferentes, mui delicadas i de
mui
que
mas
distintas consecuencias.
es
Un
mas una separacin de
casos, especialmente
arresto de
seis
sesenta dias,
meses, debe
lo
en los
ser
tratndose de personas de clase, el
principio de grandes disturbios,
talvez
la
prdida del cario
una perpetua separacin del matrimonio, porque

la amistad no se suelda una vez quebrada, i no puede dejar
de padecer fractura entre los esposos, cuando se llega a estos
trminos: todo lo que entre aqullos no compongan o remedien
la persuasin i las medidas mas suaves, es perdido i solo sirve para poner de peor condicin las quejas. Por otra parte,
un hijo o un pupilo contra quienes se dictan las medidas
expresadas, mui poco pueden perder en su reputacin; sus yerros, regularmente imputados a su edad poco reflexiva, pueden remediarse i aun borrarse enteramente, con una conducta posterior; pero el honor de una mujer casada que
padece aun con el hecho solo de comparecer ante el juez, sufre las resultas mas perjudiciales con providencias aun mucho menores, como ellas sean un tanto coercitivas, i no
conyugal
OPSCULOS JURDICOS
70
pueden tomarse sin graves causas, consideradas no del modo breve i sumario que el artculo propone. Hai mas, la
separacin por trmino de seis meses, envuelve un divorcio temporal, que ni corresponde a la autoridad civil, ni puede dictarse sjn motivos de mucha consideracin conocidos
por medio de un juicio.no conforme al que se designa para
los negocios leves. Somos, por tanto, de dictamen que, si se
ha de dar al juez la facultad de que tratamos, sea solo para
los dos casos que hemos expuesto.
El segundo punto que nos ha parecido digno de observarse,
es el contenido del artculo 853 en la parte que faculta a los
jueces de abasto para imponer multa hasta la cantidad de doscientos pesos, condenar a presidio o reclusin en prisin hasta
por seis meses, i todo sin perjuicio de la apelacin que concediesi la materia es criminal, o sin apelacin si la causa es civil,
segn el artculo 856. Aunque creemos que estos majistrados
deben estar autorizados de tal suerte que puedan contener los
excesos que regularmente se cometen respecto de los objetos
puestos a su cuidado, las multas i las condenaciones personales nos parecen excesivas para unos funcionarios que deben
ren
sumariamente, i que deben estar mui expuesla falta de atencin, a la imprevisin i al

poco acuerdo que casi siempre siguen a la brevedad de los
procedimientos. Doscientos pesos entre nosotros no forman
conocer breve
tos por lo
mismo a
una cantidad despreciable, especialmente entre la mayor parde las personas que trafican en los puestos de los abastos;
lo es mucho menos una prisin o condenacin a presidio por
seis meses en que se priva al individuo de su libertad i del
fruto de su trabajo; pero es incompar ablemente menos digna
de desprecio la pena infamante de cincuenta azotes, que, si es
sensible haber de aplicarla, no debe hacerse sin una causa formada i sin una meditacin detenida. Estamos mui distantes de
te
querer favorecer
el vicio,
siguiendo
el
partido de aquellos exal-
tados declamadores contra las penas; pero quisiramos que la

aplicacin de stas sea correspondiente, no solo en su canti-
dad, sino en el modo, a los males que se quieran evitar;
mi-
rando bajo estos principios las ponas del artculo, no podemos
conformarnos con
ellas.
El juez de abasto, para hacer respeta-
para que se consigan los fines que las leyes

se han propuesto en la creacin de estos juzgados, tiene todo
lo bastante con la facultad de aprehender a los delincuentes i
ble su autoridad,
ponerlos a disposicin del juez que convenga en todos casos,
a excepcin de aqullos tan tenues, que no merezcan la pena

de la demora; pero no pueden ser de esta naturaleza los que
demanden unas condenaciones
tan dolorosas
tan ofensivas al
honor, circunstancia que debe entrar en cuenta, aun cuando

se trata de la clase mas abyecta; pues cada hombre tiene a su
modo el suyo, i conviene fomentar estos sentimientos en los

que parezcan mas abandonados. Si el mal que ha de seguirse
de un exceso puede precaverse con la prisin del que lo cometi, por qu ha de imponrsele tambin desde luego el castigo i no so ha de mandar al juez ordinario para que lo juzgue?
Por qu, talvez, se le hacen recibir de contado cincuenta azotes, que no dejar de cargar, por mui favorable que sea la
resolucin de la apelacin que interponga? Sobretodo, estamos
demasiado convencidos que estas autorizaciones son siempre
abundantes manantiales de aquellos actos arbitrarios que vulgarmente llamamos alcaldadas. Autorcese a los jueces de abasto conforme al articulo, i ser mui extrao que un juez nimiamente violento o enemistado mande dar cincuenta azotes a un
honrado ciudadano, talvez sin motivo alguno? No lo creemos
imposible, antes bien mui hacedero, porque todo puede temerse
de los hombres en la exaltacin de las pasiones; las leyes deben ponerse en los casos posibles, para no dar lugar a que se verifique. Esperamos por todo que se modere, como conviene, el
rigor de los mencionados artculos.
Hemos dado fin a nuestras observaciones, en las cuales nos
hemos dirijido nicamente a aquellos puntos mas notables, dejando muchas cosas en que la crtica solo habra producido el
fruto de intiles cuestiones, que podran ser un principio de eni
torpecimiento a
la
sancin tan justamente deseada de unalei
sobre procedimientos judiciales.
No
creemos, sin embargo, ha-
ber alcanzado a conocer todos los inconvenientes que puede producir la
lei
proyectada; pero nos atrevemos a afirmar que,
si
no
172
OPSCULOS JURDICOS
mejor parte es lo mismo que

aunque en muchas
cosas se hallaba desusado entre nosotros por corruptelas i abusos, que es necesario extinguir. Rogamos, con todo, a las personas inteligentes e interesadas por el buen orden, suplan lo
que hayamos omitido, o escriban enmendando aquello en que
todo lo no observado, su mayor
se encuentra dispuesto en nuestras leyes,
talvez habremos errado; porque nos interesa sobre todo el acierto

con que se ponga el ltimo sello a una parte de la lei que debe afianzar el ejercicio de nuestros derechos i con l asegurarnos los bienes todos que podemos buscar en la sociedad.
(Araucano, ao do 1836.)
ESCRIBANOS
Concluidas nuestras observaciones

to
de justicia,
al
proyecto do reglamen-
hallndonos firmemente persuadidos de que
deberemos al
que nos es tan
necesaria, nos ha parecido oportuno ocuparnos de algunas
materias conducentes a los justos fines de aquella lei, porque
de nada servira que los procedimientos judiciales se mejorasen por la lejislacion, si quedaban arbitrios para eludir las
disposiciones de los jueces, i la malicia podia encontrar medios
para triunfar impunemente.
Entre los puntos interesantes a este respecto, nos parece que
debe tener preferencia el ministerio de los escribanos, pues
su oficio tiene tanta parte, no solo en los juicios, sino en
los ttulos por que stos se promueven. En el escribano, des-
en
el
prximo perodo de
la presente lejislatura
patriotismo de nuestros representantes una
lei
la fe pblica, siendo un ministro constituido especialmente para dar testimonio de la verdad. Es igualmente el
cansa
escribano el encargado de llevar
el
orden o
la historia
de los
muchas
una pequea anticipacin en las fechas
enormes, un corto descuido en la foliacin
procesos, cuyos pormenores son tan interesantes, pues
veces
un
corto atraso o
causan perjuicios
puede hacer que se injieran o quiten documentos,
i la omisin
de una dilijencia que pareci acaso de poca importancia, produce demoras ocasionadas por los artculos o causa nulidades
del todo insanables.
17
OPSCULOS JURDICOS
Es
el escribano el sujeto que extiende los contratos, i que,

no tiene mucho cuidado en el ejercicio de esta delicada funcin, puede todos los dias causar males irreparables, por falta
de lo que debe saber para estar advertido i advertirlo a los
si
contratantes, por no conocer el valor de las expresiones, i usar

de las que dejan un sentido ambiguo, o tal vez de las que
admiten una intelijencia del todo contraria a lo que se quiso
expresar en la estipulacin, por omitir clusulas que son esenciales a los contratos,
por otras muchas causas, todas inde-
pendientes de aquella malicia, que hace abusar torpemente

del oficio con
manifiesta quiebra de la verdad,
conocido
fraude.
Sobre todo, es
publica.
En
escribano el depositario de la confianza
el
sus protocolos, conserva cuanto pueda considerarse
preciso para hacer efectivo el cumplimiento de los pactos

las otras disposiciones
de los hombres;
procesos, en que se interesan nada
hacienda
la
la
puede contribuir
al
bien del estado.
mas
preciosos
estn confiados a los escribanos;
do
en sus archivos, los
menos que el honor,
quietud de los particulares,
sealarse depsitos
Con
la vida,
todo cuanto
dificultad,
podrn
estimables, que los que
pueden
que pueden causar tales midifcilmente tambin
mayores que los

abusando manifiestamente de esta confianza, o descuidando corresponder a ella con la debida exactitud, no
teniendo toda aquella vijilancia que deben prestar por s mismos, i descansando en hombres viciosos, ignorantes o descuidados, por cuyo medio se hagan suplantaciones en las escrituras,
figurarse males
nistros,
se adulteren los testamentos,
extraven los
No
mas
se desfiguren los contratos, se
interesantes documentos.
hubisemos de continuar tratando de

de las terrii
bles consecuencias que son resultados necesarios de su falta
de cumplimiento. Cules deban ser las calidades de los que
se encargan do un ministerio tan recomendable; cules sus
aptitudes, su pureza i desinters, es consiguiente de la importancia de sus destinos i de la grandeza de los objetos a que se
terminan. Si los principios de urbanidad todas las maneras
las
acabaramos
si
obligaciones de estos ministros pblicos,
ESCNDANOS
i'
propias de una educacin esmerada son necesarios en los que

se destinan al servicio del pblico, nadie los necesita
mas que
un escribano dedicado a un empleo por cuya consecuencia ha

de tratar con todas las clases de
delicadas,
quemas
aj i taas
la
sociedad en las cosas
pasiones,
en que, por
lo
mas
mismo,
es necesaria a la vez la docilidad, la firmeza siempre, algunas
ocasiones el prudente disimulo, en todas, la franqueza propia
de
la
verdad,
en cualquiera circunstancia
i en las palabras.
la
moderacin
decencia en las acciones
Sobre las calidades ya apuntadas, debera desearse que los

que hubiesen de ser admitidos al oficio de escribanos, despus
de haber pasado por una prueba seria de su calidad conducta,
fuesen hombres de mediana fortuna, i radicados en el pas por
medio de alguna propiedad inmueble, porque estas circunstancias hacen al hombre mas dedicado al cumplimiento de
sus obligaciones, mas adherido a su estimacin, mas temeroso de contrarios resultados, i son por lo mismo una garanta que asegura la persona. Por otra parte, recordamos,
que, segn la expresin do una lei de Partida, la gran pobredad enjendra gran codicia, que es raz de todo mal, i por
i
este principio, rechazaramos siempre del destino de escribano

al
pobre por
el
ios pobres,
hecho de
serlo.
Nada
es
mas
justo
proporcionarles medios para salir de su inopia;
pero es preciso que los medios sean adecuados,
pongan en peligro de obrar mal,

felices.
que auxiliar
que no
los
de hacerse todava mas in-
El oficio do escribano es mui expuesto a ciertas tentaque los pobres peligran con mas probabilidad, pues,
ciones, en
segn dijo un sabio, nada hai a que la necesidad no impela,

porque nada cree que le es vedado i torpe. El que, no teniendo fortuna, i sintiendo las privaciones propias de su falta, se
ve halagado de un pronto cambio de suerte, con solo prestarse a una accin, que, aunque torpe, debe quedar en silencio,
necesita mucha virtud para no ser vencido. Casos hai en esto
que llegan a tocar los trminos del herosmo, pero no podemos
lisonjearnos de encontrar muchos hroes. Es, pues, preciso, que
los que se dedican a la profesin de escribanos, tengan de qu
vivir independientes de ella, para que se consideren en cuanto
,
OPSCULOS JURDICOS
70
es dable, libres de los asaltos

los
cohechos,
falten
i
los
servicios
gravemente a
la fe,
que pueden hacer a su debilidad

i
obsequios,
cuales, o
por los
o tengan al menos consideraciones
condescendencias, que en ellos las
mas
veces deben ser abso-
lutamente prohibidas.
No
es preciso esforzarse
de lo dicho, debera exijirse
mucho para demostrar

al
que, a
mas
escribano un caudal de conoci-
mientos no vulgares, no solo de aquella rutina, de que se usa

en nuestras escribanas, i de lo que es necesario para extender
bien un contrato, ltima disposicin o cualquier otro instru-
meato, recibir una prueba de testigos
gramtica de su idioma, de
la
otras cosas; sino de la
propiedad de las voces
del
mo-
do de escribirlas, no menos que de regulares principios de aritmtica, pues de todo esto necesita para saber i poder desem-
con arreglo i verdad. No son las escribanas, donde se encuentran unos jvenes, que, nios recien
salidos de la escuela, fueron puestos a copiar de cualquier
modo los protocolos, no son estos lugares, tales cuales se enpear su
oficio
cuentran entre nosotros, los talleres mas a propsito para formar escribanos instruidos, como conviene que sean; antes, por
el contrario,
observamos,. que en aquellas oficinas adquieren
que no es posible tal vez

una idea de la justicia
con que formamos una conjetura que acaso parecer exajerada, no tenemos mas que remitir a los curiosos al examen de la mayor parte de los escritos que en el dia salen de
vicios en lo respectivo a instruccin, de
separarlos en toda su vida. Para dar
los oficios de los escribanos, entre los cuales
no ser
fcil
en-
contrar alguno sin gravsimos defectos en ortografa, defectos
que proceden del poco cuidado que se pone en este particular

en oficinas en que no se trata de ensear a hablar ni escribir,
porque se supone que los que entran en ellas deben saber uno
i otro; i como, por
lo regular, segn ya hemos dicho, entran
salidos
de la escuela, principian con los defectos
nios recien
que tuvieron en la enseanza, siguen sin tener quien los repare, i continan hasta llegar a ser maestros de otros a quienes
van comunicando los mismos defectos, para que los cometan
regularmente mayores. De esta suerte, creemos que, en eles-
177
ESCRIBANOS
lado actual de nuestras escribanas, debera tenerse el haber

mas desfavorable para ser
estado en ellas por la recomendacin
escribano, mientras no llegue a ponerse
un arreglo cual con-
viene, arreglo que estimamos necesario.
Los escribanos bien educados, con suficiente fortuna, i con

ademas tener mu marcada
su responsabilidad, i sta asegurada de manera eme en ningn
caso dejase de hacerse efectiva. Nuestras leyes contienen a
este respecto diferentes disposiciones, pero muchas no estn
en uso, otras son inadaptables, i faltan no pocas que sera mu
la instruccin bastante, deberan
conveniente establecer, as para cautelar los abusos,
como
para que, despus de cometidos, no queden sin castigo. Es a la

verdad lo mas digno de lamentarse, que, siendo los escribanos
hombres como todos, pero con mas posibilidad de cometer

desaciertos de tanta importancia, sean tan dbiles las trabas
que los sujetan, i no tengan cmo responder por los males

que puedan causar.
No tratemos ahora de un hombre abandonado en quien
resalten los vicios, adquiridos tal vez desde su primera edad,
por
el
mal ejemplo que
recibi de sus mayores, o por el des-
cuido que se tuvo en su educacin.
No
de aquel que desde
pequeo se ejercit en las trapazas de ocultar papeles para

recibir de los interesados la propina ofrecida al
tre;
que sigui revelando
los secretos
que se
que los encuenle
encargaron,
haciendo otras picardigelas tan fciles de practicarse por los

aprendices de la rutina, i que, creciendo en edad, entr con las
mismas maas a servir un oficio que debi a un solo examen

de las obligaciones principales del escribano, i puso en ejercicio con ventajas mayores sus aprendidas habilidades. No nos
detengamos en el que ha perdido los ltimos restos del pudor,
i se deja ver en pblico con los distintivos de la mas envejecida i degradante embriaguez. No queremos persuadirnos a que
haya entre nosotros hombres tan corrompidos, i si llegase a
haberlos, el remedio es mui sabido; semejantes individuos no
deben, por un solo momento, permitirse en destinos tan delicados, i nuestros tribunales no podran tolerarlos sin desmerecer la justa opinin que tenemos de su conducta funcionara;
23
opsc.
OPSCULOS JURDICOS
178
ellos serian, pues,
decir relacin
luego depuestos
con
el foro.
alejados de cuanto puede
Nuestras miradas deben
dirijirse
nicamente a los hombres buenos para cuidar de que no se

i
a los intereses que estn a cargo de
ellos para que no padezcan detrimento por las faltas que puedan cometer o por las que ya hubieren cometido.
conviertan en malos,
II
Decamos en nuestro nmero ltimo que no tratbamos de

ocuparnos de aquellos vicios enormes que pueden tener lugar
en los ministros de fe, porque es imposible que descubiertos,
ellos dejen de ser prontamente escarmentados con las penas
establecidas
del oficio;
por las leyes,
antes de todo con la destitucin
por esto nos ceiremos solo a aquellas faltas que,
o son efecto de pocas nociones o de descuidos
ncglijencias
cuando sean maliciosas, pueden atribuirse a

los principios dichos, i quedan por eso sin el conveniente
castigo, sin enmienda para lo sucesivo, i talvez sin la debida
reparacin del dao inferido.
A tres clases podremos reducir el ejercicio de los escribanos:
en
el
ejercicio, o
otorgacion de instrumentos i custoDiscurramos ahora sobre cada una de

estas funciones. En las primeras, los defectos son mas fciles de_ advertir, porque las partes interesadas en los juicios
son otras tantas guardas que tiene el escribano para velar sobre sus operaciones; i aunque en algunas causas que se sigan
de oficio, no hai regularmente partes que puedan ajitar con
a la actuacin judicial,
dia de los archivos.
empeo
ni reparar con cuidado,
suponemos que
los jueces
ministros pblicos que en tales juicios deben intervenir,
cum-
plan con sus deberes, i que si no lo hacen, la autoridad

Qncargada de velar sobre la conducta funcionara de los empleados de la administracin de justicia har efectivas sus responsabilidades; sin embargo, no creemos que deje de necesitarse
la intervencin de
prevengan
la lejislatura
los abusos.
para dictar providencias que
nuestro juicio, debia-dictarsc una
disposicin que conminase a los jueces, cuando
menos con
la
ESCRIBANOS
prdida de su destino, por la
170
menor omisin que tuviesen en
hac3r efectivas las penas impuestas a los escribanos i las que

do nuevo se impusiesen; i para que no hubiese disculpa, de-
searamos que cada
falta
estuviesen reunidas en
hacerse para arreglar
tuviese su pena detallada,
todas
una instruccin que debera de nuevo
uniformar
por ejemplo, una pena tendra
la
conducta de los actuarios:
el
que omiti una
citacin,
un escrito, el que fu
proceso,
foliar
el
el
que
tomando
unas declaraciones
en
omiso
incurriese en el defecto que de tiempo a esta parte notamos
con frecuencia, de no poner la razn del dicho del testigo,
contentndose con decir, a tal pregunta responde que es cierta
o falsa; el que faltase a la obligacin impuesta por las leyes
de sentar en el proceso los derechos que ha cobrado bajo su
firma; i en fin, otras muchas que es necesario precaver.
Sobre todo, nos parece que debe la lejislatura tomar proviotra el que retard la presentacin de
dencias las
mas adecuadas: primero, para prevenir que
se
suplanten fojas en los procesos, lo que puede hacerse mui bien
aunque
ellos se
encuentren foliados. Para esto, sera oportuno
mandar que el juez rubricase al mrjen cada foja, pues el nmero puede ponerse de cualquier modo sin que se advierta.
Segundo, para que ningn actuario quebrante el precepto legal de franquear procesos, sino a personas autorizadas para sacarlos, estando en estado, i sin la conveniente especificacin, no
solo del nmero de fojas, como nicamente se hace en el dia,
sino de las escrituras i dems documentos que contienen, distinguidos por el nmero de ellos, segn expresamente previenen las leyes. Esta falta debe repararse tanto mas, cuanto es
doloroso el ver que se pierdan autos corrientes, que de ningn
modo deberan extraviarse, quedando en las oficinas el conocimiento, ni disminuirse, dejando en el mismo conocimiento expresado el nmero de fojas i de instrumentos que contienen la
expresin del sujeto para quien se sacan, no menos que la providencia que motiva la salida i el trmite ltimo en que se
llevan. De este modo, nunca puede dudarse del ltimo destino
que los autos tuvieron, ni haber de ellos aquella incertidumbre
que ocasiona tantas dilij encas a la vez, i lo que es peor, con
OPSCULOS JURDICOS
180
ofensa manifiesta de la moral pblica, obliga no pocas ocasiones a pedir censuras eclesisticas contra los ocultadores. Frecuentemente llegan a nuestros odos las quejas de estos hechos,
nos admira cmo no hai una persona determinada contra

quien dirijirse en tales casos, i se camina a tientas llegando,
por ltimo, a impetrarse una conminacin i una pena contra
i
inciertas personas. Si hai en el libro de conocimientos partida

viva del ltimo que los llev del oficio del escribano, por
qu no perseguir a ste, i cargar sobre l la responsabilidad? Si

no la hai, por qu no perseguir al escribano, hasta obligarle a
entregarlos o satisfacer el inters de la parte, sin perjuicio de la
privacin de su oficio? Esta pena debia ser indispensable resul-
tado de la prdida de unos autos corrientes, porque nunca puede

el escribano no pueda dar razn sin culpa
suceder una en que
suya, o de los sujetos de que se sirve, de cuya conducta no

puede menos que ser responsable, porque de otro modo era
necesario renunciar a la seguridad que se
seguros de que, procedindose del
modo
le confa.
Estamos
dicho, no se oiria sino
mui rara vez una prdida de autos, porque entonces el libro

de conocimientos no estara a disposicin de los escribientes, sera un depsito sagrado para los escribanos, i no se practicara en l chancelacin que no fuese firmada de su mano, o de
otro
compaero especialmente deputado por autoridad compe-
tente para suplir sus enfermedades
ausencias: con tanto cui-
un
en que se
de este
lib.ro debe ser uno de los objetos mui principales de las que
se hacen a las escribanas, debiendo estar designada una multa al escribano que no lo conserve bajo su llave, que no tenga
puestos los conocimientos con la debida claridad, o los admita
sin la firma de quien llev los papeles, o no firma sus chancelaciones, porque es mejor castigar i contener esta desidia que
castigar los efectos de ella, los que, por otra parte, pueden ser
de tanta consecuencia que hagan mui infructuosa la responsadado, con tanto
respeto debe mirarse
tiene la razn del destino de los procesos;
libro
la visita
bilidad del escribano.
Como
fraudes,
la integridad
de los autos, no solo puede padecer por
sino tambin, segn frecuentemente vemosv, por el
*8l
ESCRIBANOS
mismo uso d
ellos,
que de un mo-
esto puede dar ocasin a
do insensible se vayan dilacerando acaso con estudio, estimarnos necesario lo tercero, es que se mande a los escribanos
usar de una cautela que basta el dia de hoi no ba ocurrido
entre nosotros; pero que no parecer importuna a quien tenga
baya reparado cunto padecen las
conocimiento de papeles,
primeras i ltimas fojas de los autos, de modo que algunas, o
se rompen del todo, o quedan en estado de no poderse leer, al
i
menos
sin
mucha dificultad, notndose
igual detrimento en los
ltimos renglones de las cabeceras de la mayor parte de las
especialmente de las que sobresalen, lo que es
fojas,
cuente en
el
mas
fre-
dia por la notable diferencia de los tamaos de
Contra este mal, pues, que no deja de ser consiun remedio mui fcil, es que, a mas
pongan desde los principios a los prolas
papel,
se
de
tapas de
cesos grandes tapas de badana, a manera de las que se ponen
los papeles.
derable, encontramos
que para esto se establezca un derecho esaun los declarados por pobres para
litigar, asignndose a los escribanos una cantidad anual, que
no puede ser de mucha consideracin, del ramo de multas judiciales, para las causas de oficio. Parecer nimia esta ocurrencia, pero, en nuestra concepto, es de no pequea importancia;
la vista el desgarro que experimentan los cueri si est tan a
pos de autos con el uso, no hai por qu extraar que propona los protocolos,
pecial,
que deban
satisfacer
gamos un reparo a tan poca

Reparadas
as las faltas
de los escribanos
mos
orijinarse del descuido
sus dependientes, aparente o real, deseara-
precaverlos de los escollos a que pueden precipitarlos el
trato continuado
al
costa.
que pueden
la familiaridad
con
los litigantes,
precaver
pblico de los males que se orijinan de esa familiaridad,
por
la
cual hai
to de vivir la
hombres que insensiblemente contraen el hbimayor parte del tiempo en las escribanas don
olvido del trabajo
total contraccin a pleitos;
quisiramos
que se prohibiesen a aquellos ministros las largas visitas en
mui particularmente de los

que tienen ante ellos sus causas, porque nada hai
con un trato frecueute i familiar, que el que se va-
sus oficios de todas personas, pero

litigantes
mas
fcil,
OPSCULOS JURDICOS
182
yan introduciendo afecciones, tomndose conocimiento de las

debilidades que a ningn hombre faltan, de los flancos por
donde puede entrarse a corromper el corazn, i de las armas
mas
a propsito para batir su fortaleza. Por otra parte, los
ofi-
cios de los escribanos
deben ser los lugares del secreto; i no

es posible guardarlo de quien a todas horas est en aquellos
sitios, sin otra ocupacin que acechar cuanto se hace. Qu de
males no pueden enumerarse procedidos de estas indebidas
visitas estacionarias! No queremos hablar de los obsequios,
porque son demasiado sabidas las prohibiciones que hai de
admitirlos, i porque no podemos imajinar que hombres dedicados a la distinguida profesin de escribanos, a la profesin
de la justicia i de la equidad, se rebajen i envilezcan admitien-
do dones que pervierten

las palabras
el
de los justos,
corazn de los prudentes

lo
ligan
que convendra disponer en
el
segunda clase de sus funciones.

Queramos pasar adelante, pero no podemos menos que
ejercicio de la
detenernos inculcando sobre la necesidad de quitar esas tertu-
que regularmente se forman en algunas escribanas, tercontrarias al sosiego que debe reinar donde se
encargan negocios tan delicados, i donde concurren los ciudadanos a depositar confianzas que ninguno quiere hacer extensivas amas de aqullos que son necesarios. Muchos hai que se
retraen de aquellas oficinas, aun cuando la necesidad les urje
porque lleguen a ellas, sin otro motivo que huir de una caterva de hombres mal ocupados, los cuales siempre son justamente temidos. Se alegar acaso que esta concurrencia es
inevitable, porque los interesados han de ir necesariamente a
saber de sus asuntos, lo mismo que los contratantes a verificar
sus contratos; pero, es necesario tanto tiempo para imponerse
del estado de un negocio? Son tantos los que concurren a
otorgar instrumentos de tal manera urj entes, que no puedan
separarse de las escribanas mientras so concluyen? I cuando esto hubiese, estar bien que entablen graneles conversaciones con los oficiales, tomen en sus manos papeles que no
les importan i causen un verdadero desorden? Las escribanas
deberan estar puestas en tal situacin, que los trabajos de
lias
tulias tan
Esr.nnuNOs
183
una verdadera separacin dlos concurrenen nada deba ponerse tanto cuidado para que fuese cada
una de ellas uno de los lugares en que se gurdase mas respeto,
vllas estuviesen ri
tes;
que
lo
infundiese con su solo aspecto. Si se mira la impor-
tancia de oficinas cuyos objetos son tan sagrados, se convendr
en nuestro propsito. Esperamos que, cuando se proporcione

una ocasin favorable, se destinarn lugares respetables proi
pios para establecer los oficios do los escribanos con todo el
decoro que
les
conviene.
Mu poco tendremos que advertir en orden a la segunda

clase de funciones, que consiste, segn dijimos, en el otorgamiento
autorizacin de las escrituras, porque, suponiendo a
i de
buena fe, ellos sabrn cmo
deben proceder en cada caso que se les presente, i tendrn
cuidado de consultarse con oportunidad en aquello que les
los
escribanos instruidos
presente dudas; ellos tendrn cuidado de no omitir clusulas

sustanciales en los instrumentos, de bacer a los interesados las
advertencias propias de su oficio,
de no ser
de respetar las frmulas,
para omitir muchas, porque
lijeros
anticuadas, o por acomodarse a
les
parezcan
un laconismo que en su
oficio
suele ser perjudicial, porque, sin bastante instruccin de parte
de quien
lo aplica,
pueden en muchas ocasiones defraudar los

que les fueren mas necesarias, que acaso
escritos dlas voces
influyen en la esencia de los actos.

.
Quisiramos, con todo, que se encargase a los ministros de
fe el
cuidado de que, en los casos en que deben ponerse
testi-
gos, tuviesen especial cuidado de que ellos fuesen informados
de los contratos, testamentos u otros actos en que intervienen

para que pudiesen dar razn de ellos cuando fuese necesario.
Desearamos que estos testigos no fuesen, como son muchas

veces, de mera frmula,
por lo mismo que especialmente se
i
mandase, que
los escribientes
de la
misma
escribana no pu-
diesen ser testigos en los instrumentos otorgados por ella, a
excepcin de aquel de cuya letra fuese escrito
Como ninguna
el
instrumento.
seguridad est de mas, deben tomarse todas
las posibles, principalmente aqullas
que no causan dispendio.
Partiendo de oste principio, quisiramos que los instrumentos
OPSCULOS JURDICOS
!&
constantes de
mas
gantes en todas
ele
ellas,
una hoja fuesen rubricados por los otorexceptuando la de la autorizacin en que
deben sentar sus firmas, porque de este modo habra una

mayor seguridad, i una cautela mas contra los arbitrios de
que la malicia es susceptible.
No dejaremos de
decir algo sobre el cuidado que debe en-
cargarse al escribano con
el rejistro corriente de escrituras,

pues siendo tan importante debe ser tan exacto en su manejo,
que no lo confe a persona alguna, por mas calificada que sea.
Suelen los escribanos mandar recojer firmas con sus oficia-
les,
Prescindiendo de que solo en
stos llevan el rejistro.
un caso de imposibilidad puede
que no se concurra
no otro, debe llevar
su rejistro en casos semejantes, para evitar los abusos que de
lo contrario pueden cometerse
que la experiencia desgraciadamente nos ha acreditado que no son imposibles. Lo que dejamos dicho en orden al libro de conocimientos, tiene mucha mas
aplicacin respecto del rejistro. En arca cerrada con llave, de
que use solo el escribano, debe custodiarse, porque de cualquier
exceso solo el escribano debe responder. Tan conforme es lo
que decimos al espritu de las leyes, que las de Partida quie-
a las escribanas a firmar,
el
tolerarse el
escribano,
ren que
el
escribano por
escriba los contratos,
solo se valga
de otro cuando no pudiese hacerlo, lo que da a entender bastantemente cul es el cuidado que debe ponerse en todo lo
que dice relacin con la seguridad de los instrumentos que se
le confan.
III
Aun nos
que decir en orden a los escribanos. El

uno de los puntos que
deben llevar su principal atencin, i que gravan mas su
responsabilidad. Si tienen alguna importancia las cosas sobre
que se litiga i las decisiones que declaran su propiedad, si vale
algo el honor vindicado por un juzgamiento, i la condenacin
impuesta por otro debe servir de ejemplo i escarmiento, todo
lo que importa la conservacin de estos procedimientos judiarreglo
resta algo
custodia de su archivo son
ESCRIBANOS
con cualquiera respecto a los particulares o al pblico,

fiel i cuidadosa custodia de los archivos. Si
ha de haber una constancia de las estipulaciones i de las ltimas voluntades de los hombres, para que puedan mandarse
cumplir, si han de conservarse noticias dla disolucin de los
pactos i chancelacin de los instrumentos en que se expresa-
cales
todo pende do la
ron,
to
si
de
por este medio han de excusarse

la
mas grave
litijios del
mayor
bul-
trascendencia, la integridad de los archivos
pblicos es la nica garanta que puede presentarse.
No
aca-
quisisemos enumerar todos los grandes e importantes fines a que necesariamente se dirije la conservacin de
baramos
si
mas interesantes que

mas necesario mas pre-
esos grandes depsitos do los hechos
mas
afectan a todo lo que conocemos
cioso en la sociedad.
vista de todo,
mayor
admira ciertamente
el
estado actual de la
parte de nuestros archivos, pues exceptundose los de
de hacienda, creemos que los

dems ofrecen no pocos reparos. Los exceptuados, con todo,
las oficinas
de los ministerios
no dejarn de haber sufrido algn detrimento, por los inevitables contrastes do la revolucin. Contrayndonos a los de las escribanas, casi no podemos mirarlos de otro modo que como una
suma de papeles sin orden, que han ido acopiando muchos
hombres sin el cuidado conveniente, i sin saber talvez su vordadera importancia. Cuando al pasar por las escribanas mirrnoslos archivos al descubierto, sin puerta ni llave, colocados los
papeles en estantes de donde puede cualquiera tomarlos,
una pieza que

de todo
en
es regularmente la nica de la escribana, don-
el dia
no puedo estar
estar por precisin escribientes de
i donde han de
ninguna responsabilidad, al
el escribano,-
paso que se admiten por desgracia muchos ociosos estacionarios,
cuando observamos todo
desfalcos que
han padecido
esto,
ni nos son extraos los
los archivos, ni
dejamos de admi-
cmo se conserva alguna cosa de ellos.

Muchos de nuestros lectores deben recordar que hubo
rar
tiem-
tiempo de orden, en que, por la escasez de papel, se lleg a hacer artculo de comercio el de los archivos, i que, descubierto este trato cuando ya habia progresado mas de lo que
po,
186
OPSCULOS JURDICOS
debiera, se vinieron a encontrar los fragmentos de los proto-
colos sirviendo de cubierta a los dulces

colate, Cuntos
a las pastas de cho-
interesantes documentos se perdieron para
siempre! Dio entonces impulso a una maldad tan trascendental el buen precio del papel; i tocios los dias puede darlo el
buen precio a que
compren
que se quieran exporqu quid non

argento? Para evitar estos males, hasta la fecha no se ha dictado un remedio; i tolos los dias se repiten las quejas de no
encontrarse los autos que se afinaron en tal oficio, la escritura
que se otorg en el otro; pero hemos visto padecer extravos aun
de los testamentos que se han dejado cerrados en poder de los
escribanos, i causa no pequeos temores el no encontrarlos,
no menos que gastos de consecuencia para suplir sus faltas,
cuancio esto ha podido hacerse.
Si propusiramos el establecimiento de un archivo jeneral,
al que se trasladasen todos los papeles que hai en las escribanas, con el orden mas estricto i el mtodo mas claro, i al que
se
los papeles
traer del lugar en que estn custodiados,
se debiesen ir llevando todos los autos aunados
los protocolos
que los escribanos concluyesen todos los aos; si pidiramos

que esta importantsima oficina estuviese a cargo de un empleado dotado mas que regularmente para que pudiese afianzar su responsabilidad, i que tuviese los oficiales necesarios
para expedirse; si esto quisisemos, no sera querer mucho,
considerada la importancia del objeto. No creemos que esta
oficina tuviese
mas de
tres
mil pesos de costo en su plantea-
cion, ni pasase de seis mil en su gasto anual,
qu es esto,
considerados los bienes que de ella deberan seguirse? Con
ninguna cosa puede pagarse bien la seguridad de los instrumentos pblicos; pero, despus de esta seguridad, se conseguiran las siguientes ventajas: primera, tener un gran
rejistro, que poda hacerse por aos, i orden alfabtico de materias i nombres de todo lo que contienen los archivos, falta
que en el dia es de mucha consideracin, que cuesta en el ao
no pocos pesos a los que quieren tomar noticia de .algunos
hechos o saber el paradero de algunas escrituras, i ha hecho
un negocio verdadero conocido por el hombre de buscas, en
ESCRIBANOS
que
se
cometen no pocos fraudes; segunda, no serian tantas
mas
iiKvrtidumbres sobre hechos antiguos, las

santes,
que, por
vidados bajo
demoras
el
el
las
veces intere-
estado presente de los archivos, estn ol-
polvo de ellos; tercera, no serian tantas las
vejaciones que sufriran los interesados en la solici-
tud de sus documentos; cuarta, los
mismos escribanos, desprenmas tiempo para
didos de una Darte de sus cuidados, tendran
contraerse al desempeo de sus otras obligaciones,
cuando
tuviesen que dar testimonios de asuntos pasados ante ellos, o

pertenecientes al archivo peculiar a su oficio, ocurriran a sacarlo al archivo jcneral, con
conocimiento del jefe de aquel
dada una nueva garanta a los traslados autnticos. Pero, todas estas ventajas, al menos por ahora,
es preciso sean miradas como puras teoras, porque no vemos
modo de que pueda formarse entre nosotros un establecimiento
tal como el que hemos bosquejado,
que poda recibir no pequea complicacin i servir a otros objetos, todos de la mas alta
importancia para los intereses pblicos particulares, no meestablecimiento, lo que
nos que para
un paso
En
la historia del pais.
sin exponerse a errores;
apenas puede darse

es bien extrao que en el
sta,
corto tiempo que ella abraza, presente tantas incertidumbres.
No sera as si los
No pudindose,
archivos estuviesen con
el
arreglo debido.
pues, adoptar el pensamiento que nos ha
ocurrido, ni debiendo empearnos en cosas que, aunque de
pronto nos parezcan bien, pueden en su prctica ofrecer tropiezos que no habamos previsto, nos limitaremos a proponer,
las
reformas que estn indicadas por
de
las cosas,
la
misma naturaleza
estado
que no ofrecen temor alguno de imposibilidad en

la ejecucin. Estimamos, pues, absolutamente necesario, que los
escribanos tengan el archivo en la misma pieza en que ellos desi
pachan, separados, como debe

co de los que concurren a los
ser,
de los escribientes,
oficios.
Que a mas de
del trfi-
esto, se les
obligue a conservar los papeles de dichos archivos en armarios
con puertas cuyas llaves conserven en su poder, para que no

estn, como estn en el dio, los papeles a disposicin de todos.
Que no se permita por los escribanos a persona alguna rejistrar los archivos;
solo
puedan confiar
este rejistro a
sus
ofi-
*&8
OPSCULOS JURDICOS
calos
mayores,
quienes debern tener las calidades conve-
nientes.
Se nos dir acaso que,

rejistrar los archivos, la
si
no se permite a los interesados

lo que se busca que-
mayor parte de
dar sin encontrarse, especialmente si se trata de cosas algo

atrasadas, i se nos dir mui bien, si se trata del estado presente de los archivos, pero en el estado que los queremos, i que
deben tener, no hai necesidad de que los interesados, ni otros

por ellos, se tomen esa pensin. Los escribanos deben tener
un cumplido inventario de todos los papeles que estn a su
cargo, porque nada habria mas extrao que el que fuesen ellos
obligados a responder, i no se supiese de qu cosas debian ser
responsables; pero este inventario debe ser prolijo para evitar
toda confusin, i concebido de tal modo, que pueda con brevedad darse noticia de lo que se quiere saber para que no sea
preciso revolver todo un archivo entero cuando se quieren buscar unos documentos. Una de las cosas en que mas debe
fijarse la atencin,
modo que hemos

tar
una copia de
es en obligar a los escribanos a tener del
dicho inventariados sus archivos,

los
a presen-
que vaya
que se fuere aumentando, de modo que
rejistros o inventarios,
la
agregndose todo lo
haya por donde formarles cargos si ocurren algunas faltas; de
este modo solamente creemos que podr haber un regular
arreglo, i podrn tenerse las noticias que sean necesarias, sin
tener que mendigarlas de individuos que se hacen pagar al
precio que quieren i siempre con antelacin al hallazgo, i que
las
mas
veces dan nociones inexactas de los instrumentos que
se solicitan,
en
los
siendo de notar que se encuentren estas noticias
que no son escribanos,
mui poca razn de sus
que
stos, por lo regular,
den
archivos.
Las medidas que dejamos apuntadas, cautelarn sin duda

los extravos i evitarn la confusin i desgreo que causan el
olvido de documentos no extraviados; pero no podrn aun con
todo precaverse enteramente esos males, si ya que no se adopta un archivo jeneral, no se establece al menos una oficina
jeneral de rejistro, de todas las sentencias que se dan en los
pleitos, de los contratos que se hacen, de los testamentos que
18U
ESCIlliiAXOS
se otorgan,
en
de cuanto se custodia en los archivos.
fin,
Establecida esta oficina de rejistro jeneral, todos los escribanos
tendrn obligacin de pasar diariamente una razn de

dispositiva de las sentencias judiciales
contratos
la parte
de lo sustancial de los
dems instrumentos que pasaban ante ellos; podran

muchas cosas importantes de todas las
del estado;
se proporcionara un resguardo en el
i
anotarse igualmente
oficinas
ltimo caso a los cpie por accidentes imprevistos perdiesen los
documentos de su inters. Repetiremos lo que hemos dicho

ya: es mucho lo que importa la conservacin de los derechos
i
ningn sacrificio debe creerse grande cuando se trata de
Podemos asegurar que, si este cuidado se hubiese puesto

con anticipacin, no habran experimentado tantas prdidas
los particulares, ni la hacienda pblica habra sufrido perjuiella.
cios irreparables, que, a nuestro
modo de
ver, son de la
mayor
consecuencia.
Para acercarnos a
la
conclusin de este artculo, en que nos
hemos detenido mas de
lo que pensbamos, diremos que, no

pudindose llevar a efecto cuanto justamente debe exijirse de
los escribanos, sin que stos tengan manos auxiliares de toda
que al menos los oficiamayores sean personas calificadas por los tribunales, donde
deban acreditar su honradez aptitudes; siendo as, desearamos que a estos oficiales se autorizase para aquellas dilijencias
que los escribanos no puedan practicar por s, a fin de que
pudiesen hacerlas con expresa orden del juez, i de este modo
satisfaccin, es de absoluta necesidad
les
se acabasen entre nosotros los oficios de receptores, contra los
cuales hai prevenciones tan antiguas, tan justas
fundadas,
que ya no podr de modo alguno depositarse en ellos la confianza pblica, por mas honrados que sean los que se dediquen
al desempeo de estos cargos.
Por ltimo, recomendamos la necesidad de que los tribunales se ocupen en considerar los aranceles de derechos, i que
fijen uno con toda claridad i especificacin, obligando a los
escribanos a tenerlo a la vista del pblico en sus oficios,
es de
le,
de que
se
como
para que se eviten cobranzas indebidas, o sospechas
han hecho de
este
modo.
OPSCULOS JURDICOS
400
Mientras hemos escrito
lo
que consideramos preciso para

ha ocurri-
establecer el arreglo posible en las escribanas, nos
do que pueden objetrsenos

cribanos,
las
pocas obvenciones de los es-
como un obstculo para
exijir
de ellos todo lo que se
que ni los ingresos son tan escaque se pide, i es conforme a las leyes, es tan dispendioso; pero, cuando fuese, convendra entonces disminuir el
nmero de los escribanos, pues valdra mas tener pocos buenos que muchos malos, i entonces los ingresos serian mayores;
pero si fuese necesario aumentarlos con alguna asignacin,
debera sta hacerse de fondos municipales con preferencia a
muchos de los gastos a que estos fondos estn afectos; i siempre sera esta una ganancia para los pueblos, pues aunque su
quiere. Contra esto, decimos
sos, ni lo
mas la seguridad
moralidad que a toda
ornato pblico es tan necesario, lo es todava
de los ciudadanos que los forman,

costa
la
con preferencia a todo debe introducirse
(Araucano, ao de
conservarse.
1836.]
INDULTOS
Nada
en la seguridad de
bonor i la vida de los ciudadanos, como la
aplicacin de las penas establecidas por las leyes contra los que,
atacando los mas sagrados derechos del hombre en sociedad,
se hacen justamente reos de delitos, que, si quedan impunes,
se multiplicarn cada dia, causando los males que son consiguientes. Por esto, las leyes no han dejado al arbitrio del juez
la imposicin de las penas, i las han detallado para que una
vez esclarecidos los hechos se siga necesariamente su aplicacin, en que no es dado dispensar al oficio del juez, que si tuinfluye tanto en el orden pblico,
los bienes,
del
viese esta facultad se constituira en arbitro,
muchas veces las desgracias de
los
podra agradar
mismos culpados. Pero, como
no siempre puede guardarse todo el rigor de la lei, ni sta pudo prever todos los casos al tiempo de dictar las penas, fu
necesario ocurrir al arbitrio del indulto, para que en los casos-extraordinarios pudiese tomarse un temperamento de equidad, disminuyendo el rigor de la pena, sin dejar defraudada la
justicia.
Para depositar la facultad de indultar a los delincuentes, no

hall rii pudo hallarse otra autoridad, que la del supremo
majistrado de una nacin, as porque ella debe ser la fuente de
donde emanen todos los actos de clemencia, como porque, debiendo tener los mejores conocimientos de las personas i de
lo que conviene al orden pblico, i estando separado de sus
se
OPSCULOS JURDICOS
192
atribuciones todo procedimiento judicial, ella sola puede expedirse en tan delicado ejercicio con el celo,
pulso
tino
que
convienen, para que la relajacin de las penas nodejenere en
impunidad,
procedindose en ella con
como deben ceder
el arreglo debido, ceda,
todos los actos de la administracin, al
ma-
yor bien del estado.
Es mu
fcil
concebir que,
si la lei
ha dejado
al
supremo go-
bierno la facultad de indultar, no lo ha constituido arbitro en

el ejercicio
de esta sublime prerrogativa, porque esto equival-
dra a constituir superior a las
mismas leyes, a quien en este caso
no es sino el destinado para ser su intrprete, declarando

que las circunstancias de los hechos i las personas justifican
la moderacin del castigo, quedando salva la decisin de
aqullas.
Hai verdaderamente casos en que la justicia dicta moderar

el rigor; i fuera de ellos no puede concederse el indulto, porque
solo la justicia, i en ningn caso la voluntad sin motivos calificados, puede dispensar esa gracia. Un ciudadano que por mucho
tiempo dio ejemplos de virtudes pblicas i privadas, otro que
habia prestado eminentes servicios a la patria, son acreedores
de justicia a que se les considere, cuando, en uno de aquellos
momentos desgraciados para la humana flaqueza, cayeron en
crmenes en que talvez no tuvo tanto influjo la malicia como
la debilidad. Aqul que, por un conjunto de circunstancias,
aparece culpado sin serlo, en cuya contra debe justamente recaer el fallo de los tribunales, sin que sea dable hacer pblica
su inocencia, exije mas imperiosamente que en su favor se
expida un indulto, lo mismo que otro para quien, atendida la
calidad dla persona, sera la pena impuesta por la lei, incomparablemente mas grave que para los hombres comunes; pero,
saliendo de estos casos, i de otros igualmente extraordinarios,
nada hai mas absurdo que pretender el indulto, i nada sera
mas impropio de la suprema autoridad que concederlo.
La facilidad en prestarse a estas gracias, al mismo tiempo
que las despoja de toda su excelencia, i les quita el aprecio que
justamente merecen, hace de ellas otros tantos actos viciosos,
contrarios al espritu dla
lei
de que emanan, destructores del
INDULTOS
extremadamente gravosos a la sociedad,

que debe sentir los efectos do la impunidad de los delitos.
Si en los indultos no lia de tenerse consideracin a las extraordinarias circunstancias que hemos puesto por ejemplo u
otras de su clase, quin no ve las fatales consecuencias que
resultan? Prescindiendo de que no hai facultad legal para indultar sin haber motivo justo, no podr quejarse el delincuente, a quien se le niega por falta de esos motivos, cuando
ha visto que sin ellos se ha otorgado la gracia a otros? I cuando
el indulto se haga comn, cual ser la gracia que se dispense
al hombre que se habia hecho acreedor a ella por sus mritos
i virtudes? Por
qu ha de perderse uno de los estmulos que
deben hacer al ciudadano virtuoso i meritorio, dispensando al
que fu siempre criminal las consideraciones que debieron re-
del sistema penal,
servarse tan solo a la virtud
al
mrito?
Si los indultos son inconsiderados, fciles
frecuentes, ellos
deben entrar precisamente en el clculo de los criminales,

para seguir con mas franqueza en la carrera de sus delitos.
Qu importa que la lei conmine con severos castigos, si sobre
el vicio del corazn que se decide a atropellada, se pone la
esperanza de eludir, por medio de un indulto, la pena que
podia contenerlo en los lmites de la justicia?
De las reflexiones que acabamos de hacer, i de otras que no
nos parece necesario estampar, deducimos que en nada debe
lomar tanto empeo el supremo gobierno, como en cerrar la
puerta a las desmedidas pretensiones de indultos, que, por un
abuso de la lei que los autoriza, han llegado a ser ya un recurso ordinario en las causas criminales, pues regularmente
no habr un reo a quien los tribunales condenen, que no se presente solicitando ser indultado, i en particular aqullos que por
crmenes atroces, tal vez repetidos, han sido condenados al ltimo suplicio. No se crea que queremos quitar al supremo majistrdo do la repblica sentimientos de compasin, ni los
rasgos de clemencia, que en ningn ciudadano deben relucir
mejor. Solo queremos que ellos vayan siempre nivelados por
la justicia, porque sin esta virtud son quimricas las dems; i
la
clemencia mal entendida es una crueldad verdadera, tanto

opsc.
25
OPSCULOS JURDICOS
194
mas
perjudicial,
cuanto mas encubierta. El que por una aprimpune al malvado, sobreponindose a
rente compasin deja
con una temeridad imperdonable, a las

inocentes vctimas de los delitos que l vuelva a cometer, i de
los que cometan otros desgraciados bajo la salvaguardia de la
las leyes,
sacrifica,
debilidad en la aplicacin de los castigos.
Gracias al tino i justificacin que presiden en todos los actos

de nuestro gobierno, hemos visto hasta aqu la mas arregladaeconoma en las disposiciones de los indultos; pero, como a
pesar de ella, no se corta
el mal de las continuas pretensiones,

de las esperanzas T que tanto perjuicio causan a
la moral pblica, desearamos que las peticiones dirijidas con
sobre todo,
el
el
objeto de que tratamos, examinadas previamente por el
presidente de la repblica con su respectivo ministro,
son de
si
no
la clase de aqullas que deban tomarse en consideracin,
se devuelvan inmediatamente, sin llevarlas al consejo de esta-
do, as para que no quiten el tiempo que es tan necesario para

otros negocios de la
tocios
que
mayor importancia, como por que conozcan
los indultos
deben ser raros,
lisonjearse de obtenerlos el vicio, por

tes
de
la astucia
que nunca puede
mas que apure
los resor-
o la sorpresa.
(Araucano, ao de
1836.)
RESPONSABILIDAD
ES
En
DE PRIMERA INSTANCIA
que se hallan expuestos la voluntad

el choque de las pasiohumana, ninguna
afectan
especie
a la
nes de los errores que
institucin mas provechosa para las sociedades que la responsabilidad de los funcionarios encargados de la ejecucin i de
la aplicacin de las leyes. Sin ella, los abusos del poder en
cualquier ramo de la administracin no tendran freno; cuando
esta absoluta arbitrariedad no destruyese la existencia misma
de la nacin, minara los principios mas importantes de su
vitalidad, que consisten en la libertad i en la seguridad de los
individuos. Estas preciosas garantas necesitan una salvaguardia; i a la conservacin de ellas debe convertirse con prefereni
el
las fluctuaciones a
entendimiento de los hombres por
cia la atencin de los gobiernos representativos, cualesquiera
que sean
las diferencias
de su constitucin.
Las monarquas
mismo modo que las repblicas, no ven

nunca en ejercicio una prerrogativa mas protectora de los derechos del ciudadano, que la facultad de enjuiciar a un fun-
constitucionales,
cionario por el
del
mal uso de
la
autoridad que la
lei
ha depositado
en sus manos.
Mas
es preciso reconocer
blos son
tica,
menos
que de
bilitan
la
una verdad importante:
los pue-
celosos de la conservacin de su libertad poli-
de sus derechos
civiles.
Los fueros que
para tomar parte en los negocios pblicos,
los hales
son
OPSCtJLOF JURDICOS
196
infinitamente
menos importantes, que los qu aseguran
per-
Ni puede ser de otra manera: los primeros son condiciones secundarias, de que nos curamos mu
poco, cuando los negocios que deciden de nuestro bienestar de
sona
sus propiedades.
la
suerte de nuestras familias, de nuestro honor
ocupan nuestra atencin. Raro
vida,
de egosmo, que prefiera

ehos polticos que
al
cuidado
cia,
que
le
el ejercicio
concede
el
hombre
es el
de nuestra
tan
de cualquiera de
desnudo
los dero-
cdigo fundamental del estado
a la conservacin de sus intereses
se sienta
mas herido cuando
de su existen-
arbitrariamente se le
priva, por ejemplo, del derecho del sufrajio,
que cuando so
le
despoja violentamente de sus bienes.

Si
verifican en todas
estas observaciones se
partes,
por-
que en todas partes es el mismo el corazn humano, i unos

mismos los resortes que le mueven, en ninguna encuentran
una aplicacin mas exacta, que en los pueblos que componen el continente americano. Despojados durante el coloniaje de toda especie de derechos polticos, completamente
ciegos en el conocimiento de ellos, tanto por la organizacin
do la sociedad a que pertenecamos, como por el tenaz estudio de nuestros dominadores en no dejarnos abrir los
ojos a la luz del saber i de la civilizacin, no considerando
en nuestra patria mas que el lugar que la naturaleza nos
habia designado para arrastrar nuestra existencia, i viviendo
mas para nosotros que para esa patria, debemos necesariamente ver, mas tibio que en otros pueblos en que la libertad
ha echado profundas races, el amor a nuestras prerrogativas
polticas,
En
esto es, el espritu pblico.
los
momentos de
la
lueha de nuestra independencia, la exaltaeion que produjo la

revolucin de ideas,
nuevo
las ardientes
esperanzas de un porvenir
verdaderamente lisonjero, pudieron inspirarnos entu-
siasmo suficiente para conquistar a todo trance nuestra emancipacin. Pero este entusiasmo se extingui con la consecucin
del grandioso objeto a
que se
paciones del
dirijia;
elevados al rango de
mismas costumbres con las mismas preocucoloniaje, no hemos podido todava crear por los
naciones con las
derechos polticos
el
nteres
que solo
se clebe al conocimiento
IBILIDAD
LO
1K
de ellos, conocimiento gue no puedo haberse adquirido, sino

mucha limitacin, en el corto periodo de nuestra exisl
cnii
cia poltica.
dolo mismo con nuestros derechos civiles. Hornos

sido hombros, aunque no hubisemos sido ciudadanos; hemos
tenido vidas que defender
propiedades que guardar, aunque
hayamos carecido del derecho doelojir nuestros representantes.
Cualquier obstculo, pues, que impida el ejercicio libre do
i
nuestra libertad
civil,
cualquiera ultraje a
tamente menos llevaderos, que

nuestra libertad poltica;
las trabas
ella,
las leyes protectoras
nos son
infini-
con que se encadene

de aqulla pro-
ducen un bien a que damos mil veces mas valor que al que
resulta de las que protejen la segunda.
Ninguna entre ellas mas conservadora de nuestras garantas
civiles, que la responsabilidad de los individuos del poder judicial. Destinados a ejercer el ministerio pblico que tiene con
nuestros intereses
el
mas inmediato, llamados
roce
nuestras disputas pecuniarias,
de nuestros bienes, a lavar

se quiera
por consiguiente, a disponer
manchas con que injustamente
empaar nuestro honor,
chos a nuestra seguridad,

sus
las
a decidir
a castigar los ataques he-
a nuestra conservacin, tienen cu
manos una espada, que no podramos ver esgrimir
panto,
si
las pasiones
sin es-
o la ignorancia pudieran manifestarse
impunemente.
Mas de todos los encargados de la administracin do justicia, ninguno se halla investido de una autoridad mas peligrosa,
que
los jueces
de primera instancia.
Ellos son los qie din jen
la discusin del negocio contencioso que se someto al conocimiento de los tribunales; ellos los que investigan la verdad,
enriqueciendo el proceso con todos los datos que conduzcan al
esclarecimiento de ella, que habilitan a los jueces superiores
para averiguar la rectitud con que so ha juzgado; ellos los que
dirijen la prueba, que es la base sobre que reposa el acierto de
i
quien tiene a su cargo funciones tan deica las,

cuntos peligros no ofrece en el ejercicio de ellas, si 11<
dejarse arrastrar por la parcialidad o a cegarse, por el error?
los juicios.
Nada mas
fcil
que dar
al
proceso un jiro que oscurezca los
OPSCULOS JURDICOS
derechos lejtimos; nada mas fcil que multiplicar los trmites

de manera que entorpezcan, cuando no aniquilen, una accin;
nada mas fcil que embrollar la prueba, recargarla de circunstancias intiles, no reducirla al punto preciso de la cuestin.
aumenta considerablemente, si fijamos la

vasto campo que abren a la malicia las disposiciones de nuestros cdigos, viciosos mas que en todo, en lo
relativo a los trmites
a las pruebas. Los unos ofrecen dilaciones a que constantemente se acoje la mala fe; las otras so
producen de una manera inquisitorial, que no permite que el
Esta facilidad
atencin en
se
el
activo inters de las partes ejerza su eficaz influjo en el escla-
recimiento de los hechos. Si
mas
como en
los pases
que tienen en
perfeccin la administracin de justicia, gozase entre no-
una causa de
sotros el patrocinador de
los testigos
la facultad
de
dirijir
presentados por la parte contraria las preguntas
un hecho, o a lo menos de
examen de un
testigo; si el numeroso concurso que presencia aquellas solemnes actuaciones pudiera tambin entre nosotros formar un juicio
necesarias para la averiguacin de
indicar al juez tal o cual interrogacin durante el
exacto de la causa en
litijio; si los jueces, convertidos en blanco

de las miradas de todo un pueblo, hallasen en tan saludables
instituciones un valladar inexpugnable contra todo jnero de
injusticias; el
ciudadano honrado
mas seguras
las
Entre nosotros, por
haga de un
persona que
en
i
la
testigo,
el
pacfico tendra entonces
garantas para la conservacin de sus derechos.

el
contrario, en el
no debe haber
escribano;
examen que
presente,
ni es fcil, ni
formacin de un interrogatorio
aun
por la
el
juez
lei,
mas
posible, prever
tocias las circunstancias
todos los nuevos caminos de prueba que se ofrezcan durante
el
examen, ya por una contestacin
anfibolgica,
ya por
tal
cual mutacin que se observe en el semblante del testigo, ya
embarazo en que se le ponga al clirij rsele una pregunta;

que se presenta a un testigo sobornado
para producir un testimonio falso, no hallndose mas que a la
presencia de dos hombres, cuando por el contrario temblara
al encubrir o al disfrazarla verdad, teniendo a todo un pblico
por
el
ni evitar la oportunidad
pendiente de sus labios.
ni?spoN8AmunAi>
df.
los JUECES
490
que afectan la parte de procedimientos que constituye verdaderamente el arte de enjuiciar,

entorpeceran sobre manera el uso expedito de los derechos
Vicios tan notables,
civiles,
i
la
con
vicios
tendran en continuos e inminentes riesgos la libertad
seguridad individual,
la irresponsabilidad
se
si
agravasen sus consecuencias
de los jueces.
Mas nada adelantaramos con una
institucin
que sirve de
el celo
de los tribu-
escudo a nuestras primeras garantas,
si
nales superiores no se contrajese a ponerla oportunamente en
ejecucin.
ellos
corresponde por
la
lei
el
examen de
las
actuaciones hechas por los juzgados de primera instancia;
nada mas a propsito que ese examen para conocer la rectitud con
que ha procedido el juez, para reprimir cualquier abuso cometido en el ejercicio de su autoridad. No llenaran su misin,
sino de una manera mu imperfecta, contentndose con decidir
i
sobre
la
cuestin principal sometida a su conocimiento,
reparar las injusticias hechas en un
fallo, sin evitar
con
claracin de la responsabilidad, cuando haya lugar a ella,
grave infraccin de
lei
con
la de-
una
hija de la malicia o de la ignorancia,
igualmente perniciosas en
el
desempeo de tan importante
ministerio.
I
sobre ningn tribunal pesa tanto este deber
como sobre
la
excelentsima corte suprema de justicia, que, poniendo en ejercicio,
sobre todo, en las causas criminales sometidas a su co-
nocimiento, la superintendencia correccional que le concede

el artculo
9G de nuestra constitucin, puede
cin de la responsabilidad
saludable.
Nunca
hacer
mas
facilitar la ejecu-
eficaz este
remedio
mas importante su aplicacin, que cuando

un error nacido de la arbitrariedad o de la
es
se trata de correjir
desidia en la administracin de la justicia criminal, que, ver-
sndose sobre los intereses mas caros de los hombres, puede

ocasionar terribles e irreparables males, con las infracciones
que se comentan al ejercerla. A la ilustracin del tribunal supremo, no se ha ocultado, sin duda, esta verdad incuestionable;
i el conocimiento de ella ha excitado el celo que le distingue en
el cumplimiento de sus deberes, consagrando una escrupulosa
atencin a la conducta de los jueces en las causas criminales,
OPSCULOS JURDICOS
200
haciendo efectiva una de las mas benficas atribuciones que

le seala el cdigo poltico. Mientras que, en el todo o por
i
parte, se sanciona
plantea el de procedimientos en proyecto,
que determina con mas puntualidad i precisin la responsabilidad de los jueces de primera instancia, confiamos en que el
suprema hagan cesar el peor de los

males que ha producido la impunidad de los jueces, a saber,
celo
la
tino de
la
corte
corrupcin de las costumbres.

{Araucano, ao de
1836.
OBSERVANCIA DE LA
LE
necesaria que sin ella

impone una obligacin
estrecha a cada uno de sus individuos de cumplir con lo que
respectivamente le corresponde;
no hai ttulos, no hai consideraciones bastantes que los releven de esta obligacin, desde
Si la observancia de
no puede
las leyes es tan
subsistir la sociedad, sta
la
primera autoridad hasta
el
encargado mas subalterno, ya se
considere la administracin jeneral de una repblica, ya el
poder de administrar justicia, desde el dueo de la mayor fortuna hasta el mas destituido de facultades. Desde el que se
halla en el colmo de los honores i distinciones hasta el mas
oscuro habitante comprende
el
imperio de la
mide a todos,
es
i todos son
equidad que
lei;
ante ella iguales, porque la regla de justicia
una misma, sin que pueda admitir variaciomas que sea distinta la condicin de las
nes esenciales, por

personas.
Los mismos encargados de dar
mo
las leyes, el
gobierno supre-
a quien corresponde sancionarlas, estn ligados en
el
que no pueden traspasar; porque, si bien una disposicin legal puede derogarse,
mientras ella subsiste, por ninguno debe respetarse tanto,
cuanto por aqullos que, infrinjiendo las leyes, no haran otra
cosa que minar las mismas bases sobre que su autoridad descansa. Un emperador romano que se juzgaba superior a las
leyes, deca: aunque no estemos ligados n tas ley
irnos
ejercicio de sus altas funciones a leyes
OPSCULOS JUIDICOS
202
con
ellas, sentencia
que
encargados
digna de tenerse siempre presente,
demuestra la necesidad en que se hallan aun los

de gobiernos despticos, de tener leyes, de respetarlas cumplirlas, porque en esto se interesa nada menos que su existencia poltica. Cunto mayor ser esta necesidad en gobiernos
regulares, de donde debe estar mui distante todo lo que sea
proceder por arbitrio propio? La lei., pues, debe ser la divisa
de los lejisladores i de los gobiernos; la le la que anime las
operaciones todas de los encargados de tan sublimes funciones,
porque ellas pierden todo su esplendor, su valor i su influencia en el momento que la lei deja de dirij irlas.
i
Es todava,
cabe,
si
mucho mas
fuerte la sujecin a las
leyesen los encargados de administrar justicia. Los individuos
en quienes est depositada esta gran confianza de los pueblos,

no pueden en su desempeo separarse de las leyes; por mui
poderosas que sean las razones privadas que les asistan para
apartarse de su tenor o declinar un tanto de l, todas deben
i
no debiendo orse en el santuario de la justicia otras voces

que aquellas que, pronuncia las por la razn antes de los casos,
tlieron a los jueces las reglas seguras de su conducta, que de
callar,
ningn modo podan consignarse a la eleccin de una voluntad

extravos. Puede muchas veces parecer
{sujeta a variaciones
al juez una lei injusta; puede creerla temeraria; puede encontrar su opinin apoyada en doctrinas que le parezcan respetables, puede ser que no se equivoque en su concepto; pero, con
todo, ni puede obrar contra esa lei, ni puede desentenderse de
ella, porque, si en los jueces hubiera tai facultad, no ya por las
i
leyes se reglaran las decisiones, sino por las particulares opi-
niones de los majistrados. Los que conocen bien la gravedad

de su destino, i sus verdaderas atribuciones, son por lo dicho
solcitos
de examinar las disposiciones legales, de darles su
verdadero valor,
despreciar toda interpretacin siniestra, toda
doctrina que no se encuentre en verdadera consonancia con
que cumplen del mejor modo con los

grandes cargos anexos al tremendo oficio de decidir sobre la
fortuna, sobre la vida i el honor de sus semejantes.
ellas;
stos son los
Intil parece
decir que, estando el juez de tal
modo
ligado
ODSEUVANCIA DE LA LSI
a la
tes
lci,
i
que no puede separarse de
ella,
por
mas convenienmisma
justas que parezean las razones en contrario, esa
atadura debe hacerle que prescinda enteramente de personas,

trata de aplicar las leyes. Dijimos que nos pareca
cuando se
intil
en
detenernos sobre este particular tan sabido,
l consiste la
do, lo
como que
esencia del oficio del juez; pero, a pesar de to-
hemos recordado, porque de
este principio
creemos sacar
consecuencias no poco importantes a favor de los magistrados,
modo digno con que deben
proceder en el desempeo de
buena voluntad con que del jen
ser recibidas sus decisiones; porque, si bien es tan sabido que
el juez no puede separarse de las leyes por respeto de las personas, nada es tan frecuente como el querer inclinar a las
del
sus destinos, del acatamiento
personas las leyes
los jueces,
descargar a las veces contra
un infundado
stos, los efectos de
enojo, porque, oyendo los
preceptos de las leyes, no escucharon los importunos clamores
de los individuos.
Si es
el juez,
tiene arbitrio,
si
repetimos, esclavo de la
nada
lei, si
es tan opuesto a su oficio
sobre ella no
como
la acepta-
cin de personas, se sigue que nada puede ser tan reprobado
como querer
inclinar el nimo de los jueces por otras vias

que no sean aqullas establecidas i justificadas por el derecho.
No queremos hacer mrito de aqullas que a primera vista
chocan con la razn i la decencia, el cohecho, los obsequios, los
servicios de importancia.
misma razn de ser mas

mas fciles de producir
Otros medios se emplean que por

decentes, son
efecto,
mas
mas
difciles
la
de repeler,
dignos, por lo mismo,
de excitar contra ellos las mas serias i justas prevenciones.

Frecuentemente, a mas del letrado a quien se encarga la defensa de un litijio, se busca por la parte i por el letrado mismo, quien preste a la causa otro j enero de proteccin, que
consiste en privadas recomendaciones para obtener por
de ellas la victoria;
a veces suele ponerse
medio
mas empeo en
es-
que podemos llamar defensa clandestina, que en la que se

hace por ministerio del juicio pblico. Por desgracia, el uso
ha hecho tan frecuente esta clase de recursos, que ya no se
repara por los litigantes en tomarlos, ni por personas aun
ta
OPSCULOS JURDICOS
"-Q
timoratas en servir do instrumento de ellos, ni los jueces hacen,
como
miento se
debieran., reparo en la ofensa,

infiere a la
que con
dignidad de sus destinos,
ligadas con la responsabilidad del mejor
tal
procedi-
a sus personas
desempeo de aqu-
llos.
Todas
ne
que
las veces
judicial,
de una persona se interpobuen xito de un negocia
la influencia
para lograr a favor de otra
el
debe considerarse, sean cuales fueren
cias de aqulla,
si
puede tener algn
a su cargo el desempeo de ese
las cirunst lu-
para tomar
ttulo racional
oficio.
Qu
es
lo-
que va a
pedir al juez? Si gracia, ella no est en la esfera de sus atri-
buciones;
si justicia,
que debe pedirse,
para esto no es parte, ni pide del
ni el juez
puede
en
orle, sino
el
modo
orden esta-
blecido por las leyes. Para proceder de esta suerte, bastan al
juez las interpelaciones de su propio
oficio;
aadir a ellas
el
el valor del influjo, no es sino un inmas declarado a la persona del juez mismo, con quien
suponen mas poderosos los resortes que se mueven, que los
poder de la mediacin
sulto el
se
deberes sagrados a que se ha constituido aceptando

i
jurando proceder en su ejercicio
fiel
el
destino
legalmente.
Bien sabemos que los empeos de los sujetos mas influentes, que los respetos mas a propsito para imponer, no son
suficientes para contrastar el
nimo de un majistrado que debe
estar siempre desprendido de otras consideraciones que no sean

las de la justicia,
descansando en
ella
debe ser tan firme que
sabemos tambin que los jueces son hombres, que no poseen todos en igual grado las virtudes convenientes a los altos destinos que ocupan, ni en todas
ocasiones pueden tener la misma firmeza o la misma perspi-
nada baste
a conmoverlo; pero
cacia para rechazar los asaltos de la influencia o de la astucia;
mismo, mas seguro el que se niegue la entrada a los enemigos manifiestos de la buena conducta funcionarla
de un juez, porque l estar tanto mas seguro, cuanto menores sean las ocasiones que se le ofrezcan de poner sus virtudes
a prueba. Conocemos que, tratando de la observancia de la*
leyes, hemos entrado insensiblemente en una parto de la moralidad de los jueces; pero conocemos laminen que es difcil o
creemos, por
lo
OBSIifl)
amia
DE
:.
LBI
imposible separar una materia de otra, ya porque no puede
cuando no hai una mural

arreglada respecto de aquello que influye inmediatamente en
haber perfecta observancia de
la
lei
su cumplimiento; ya porque, tratando de bacer fructuosas nues-
debemos por medio de
observaoiones,
ellas
modo
se
oponga
al
trabajarlo
que de lglin
posible para (pie sea reconocido todo aquello
bien que procuramos establecer. Volvamos,
pues,
a nuestro intento, estableciendo que las
mover
el
mediaciones
conocidas vulgarmente con el nombre d tmpeox que todos
esos resortes extra judiciales que se ponen en ejercicio para
nimo de
los jueces,
son los mas opuestos a
la rec-
que tienen mas tendencia a la aceptacin de personas,

bacer que stas sean atendidas sbrelas mismas leyes. Oh si pudisemos conseguir que
se reflexionase lo bastante sobre este punto
se le diese el valor debido! Muchos menos serian los que se encargasen de to-
titud propia del oficio de aqullos,
los
mar
inters por el xito de negocios ajenos
respetos para con los magistrados;
de interponer
acaso no habra uno solo
de estos respetables funcionarios, que no repeliese arbitrios

tan
injustos
ofensivos, posedos de la justa indignacin
que
merecen por todos aspectos.

el mismo grado miramos otro arbitrio en que se reaun a
para menos, que llega a estar canonizado por el uso,
estimarse como un deber por la mayor parte de los que litigan, i por algunos jueces que se dignan reflexionar mui poco
circunstancias del ministerio que ejercen.
sobre la calidad
Queremos hablar de las visitas privadas que hacen repiten a
ellos
Casi en
que litigan para informarles de su derecho. Si se

.reflexionase cuan molesto es a un majistrado, en medio de sus
grandes ocupaciones, el que se le distraiga de ellas, o se turbe tal vez su reposo on las pocas horas que para l deja su
pesado ejercicio, cuando no por otros respectos, por esta sola
los jueces los
consideracin
deberan evitarse estas impertinentes visitas;
pero sanos permitido preguntar, qu se proponen con ellas

los interesados?
ta
Es acaso decir al juez algo mas de

lo que se ha de producir en
en los autos o de
de la causa ante
el tribunal
el
lo
que cons-
el
discurso
juzgado? Si es esto, de nada
OPSCULOS JURDICOS
20G
sirve,
porque
el
juez no debe hacer uso de semejantes nocio-
nes. Si va a tratarse de lo
que ya se ha expuesto o ha de expono menos que
nerse, intil es del todo tan chocante repeticin,
agraviante al majistrado, a quien se cree poco atento a los
fundamentos producidos ante l en juicio. Si a nada conducen

visitas, su prctica no puede tener otro objeto, que el
atraer por distintos caminos el nimo del juez procurando hacer en l impresiones favorables al intento que se sostiene, i
perjudiciales, no solo al intento contrario, sino a la persona o
personas que lo defienden. Nada es tan fecundo en arbitrios
estas
como
el inters particular,
depravacin del nimo;
do
visitas
especialmente
si
se
acompaa de
en que ejercita los ardides todos que
malicia, logra
muchas
la
por eso un litigante injusto, repitien-
veces, sin
que
el
mismo
le sujiere
su
juez lo conoz-
Nada deben, pues, cuidar tanto

los jueces, como el poner un muro fuerte a estas avenidas, que
pueden en muchas ocasiones extraviarlos del sendero de las
leyes. Por otra parte, si el juez no puede or a un litigante soca, ventajas sobre su corazn.
debe prestar a todos los interesados audiencia, si sus ac*

deben ser pblicos, no hai razn alguna que pueda justificar estas privadas conversaciones, donde a la vez pueden
sentarse principios que no tendran lugar, si el interesado
contrario los oyese i rechazase con las razones propias de su
lo,
tos
defensa. Oiga el juez en el lugar pblico, destinado para dar
audiencia; este es su oficio; pero fuera de l, no escucho cosa

alguna, porque la sorpresa estar mu cerca de su nimo; i
porque es preciso que haga entender a los que claman por
justicia,
j
que no est
el
obtenerla en practicar
muchas
dili-
encas, sino en hacerlas procediendo en todo sin salir del ca-
mino que tienen trazado
las leyes.
Si las di lij encas extraordinarias,
ferentes arbitrios de
que a
queremos
decir, si los di-
las veces se valen los
litigantes
nimo de
los jueces,
fuera del juicio, para inclinar a su favor
el
fuesen constantemente repelidos, los jueces tendran mas facilidad para desempear su oficio, i los litijios serian tanto
menos gravosos cuanto menor nmero de pasos sera necesario

una vez admitidas la interposicin de respetos i las
dar; pero,
OBSERVANCIA DK LA LE
JOT
privadas conferencias, todos los que tienen inters en los negocios se ven precisados a abusar de estos arbitrios, por
mas que
repugnen, pues que, viendo a sus contrarios practicarlos,

creen, i no sin fundamento, que, si los omiten, ponen en peligro el xito de sus derechos. Conviene, por esto, que los ma-
les
que
est a su cargo, declaren una guerra constante a esa costumno omitan medio para
bre desgraciadamente introducida,
hacer entender que ellos no estn constituidos en la sociedad,
sino para dar a cada uno lo que es suyo con una estricta sujecin a las leyes, las cuales no pueden variar, sean cuales fueren los respetos i las consideraciones que se interpongan. Una
conducta de parte de los magistrados as sostenida, es la que
estimamos como la nica leccin eficaz para hacer que conozca
la jeneralidad la importancia de tan noble destino, i para que
todos los actos que emanen de su ejercicio obtengan el grado do
acatamiento que les es debido, i por tanto conviene para evitar
quejas resentimientos personales, que bien frecuentemente,
oyen contra
i con harto disgusto de los hombres juiciosos, se
los majistrados, aun por los actos mas justos, no por otro
principio, sino porque se cree que en manos de estos funcionarios est el proceder segn la voluntad de cada uno.
Si en la aplicacin de las leyes no cabe aceptacin de personas, nada puede ser tan extrao, como que stas, en iguales
casos, tengan todo su efecto en unos individuos i dejen de
gistrados, penetrados del alto inters de la administracin
tenerlo en otros. Disparidad semejante echa por tierra todo el
camino mas expedito a su

lei dispuso lo que debia
practicarse, no hai persona que tenga un ttulo racional para
eximirse de su disposicin. Dura suele ser en muchos casos la
aplicacin de la lei, particularmente cuando se trata de materespeto debido a las leyes,
total
abre
el
inobservancia. Despus que la
rias criminales;
pero en esto consiste
el
mrito de quien es
que se ha jurado
que no se cree con fuerzas bastantes
para inmolar constantemente aun sus afecciones mas caras,
cuando ella lo exije, no debe por un momento ocupar lugar
alguno de la majistratura.
destinado a aplicarla.
hacer a la justicia;
el
Este es
el sacrificio
OPSCULOS JURDICOS
208
No ignoramos que
la rigurosa
aplicacin
sujeta algunas veces a inconvenientes,

justicia criminal, es necesario,
co
las leyes est
que, en
el orden de la
de cuando en cuando, templar
i
su severidad; porque, siendo jencrales sus disposiciones, es imposible que prevean todas las circunstancias
que modifican la
gravedad de un delito, i todas las consideraciones extrnsecas
que, si so hubieran presentado a la mente del lejislador, le
habran probablemente sujerido excepciones.
De dos modos
se ha procurado remediar este defecto. El primero consiste en
no sealar para cada crimen una pena idntica en especie o

le deja a la prudencia del majistrado ya la eleccin
entre dos castigos, ya la determinacin de la cantidad en que
debe aplicar una pena especfica, fijando los lmites mximo
a que ha de ceirse. Mas aun as podra suceder
i mnimo
muchas veces que razones poderosas de humanidad o de polgrado; la
tica se
opusiesen a la exacta observancia de las reglas legales;
segundo remedio. Es preciso que haya una

clemencia, que concilio la justicia con la
humanidad. Pero esta autoridad conciliadora no puede residir
en los majistrados judiciales; nuestra constitucin la ha separado sabiamente de ellos, porque es incompatible con aquel
escrupuloso respeto i estricta adhesin a las leyes, que es el
i
este es el caso del
fuente de equidad
distintivo de la judicatura.
Nada
es tan propio de la condicin del
a desatarse de la
ciosa propensin
absoluta libertad
lei
hombre como
que coarta en
la vil
la
reduce sus operaciones a los trminos de la
que en nada es tan fecundo como

en forjarse ttulos que le releven de aquel peso que comienza
a sentir en el momento mismo que principia a separarse de lo
justo i honesto. El estado de elevacin o de abatimiento, el de
riqueza o pobreza son pretextos a que frecuentemente recurro
el hombre para creerse fuera de las prohibiciones o penas de
razn
de
las leyes;
la justicia; as es
la
autoridad, a quien conviene moderar las acciones
de los individuos, de nada debe cuidar tanto, como de que

nadie se acoja a tales pretextos, ni ellos valgan para colorir
las infracciones.
Una conducta
las peores consecuencias: el
contraria traera necesariamente
ejemplo de los que estn constitu-
200
OBSERVANCIA DE LA LE
dos en un grado superior, es una regla para los inferiores,

que, asilndose en
los otros, eluden
el
sagrado de
la tolerancia
as las prohibiciones
que se tiene con
las penas, hacindose
de esta manera infructuosas las providencias de la lei, i su

santo imperio un vanu simulacro. Es necesario, pues, que la
autoridad est siempre armada para contrastar a las exajeradas
pretensiones de la alta fortuna;
como
jencia tienen tambin sus seducciones,
la
humildad
la indi-
seducciones acaso
mas
pe prosas, porque interesan a su favor los afectos mas nobles

desinteresados del corazn humano, es tambin preciso evitar
que estos puros i jenerosos sentimientos se conviertan en una
1
criminal flaqueza, torciendo la vara de la justicia. Las decisio-
mas plausibles
norma que les trazan las
nes del majistrado no deben, ni aun con los

motivos, desviarse un punto de la
porque no pueden hacerlo sin introducir en el orden

judicial un principio de arbitrariedad, que no siempre ser
guiado por impulsos igualmente excusables, i que, creciendo
por grados, llegar a viciarlo del todo. Tal ha sido siempre la
leyes,
marcha de
las corruptelas
abusos.
[Araucano, ao de
opsc.
f836.)
27
REFORMA JUDICIAL
Nuestros lectores saben ha* tiempo los desvelos del gobierno

por
arreglo de la administracin de justicia, que no puede
el
menos que considerarse como
la
base de
la felicidad social.
Nuestras vidas, nuestro honor, nuestras propiedades forman

los intereses
mas
caros,
cuya conservacin esperamos de una
sociedad constituida. El expedito ejercicio de los derechos polticos no satisface, sino necesidades mui secundarias, que podemos considerar nulas o mui poco urjentes si el inters individual, que es el resorte mas poderoso del corazn humano, no
nos mueve a contribuir eficazmente a la observancia de nues-
tras instituciones fundamentales. El bien de la nacin
podr ser buscado, mientras

gure;
el
no puede con-
este precioso beneficio de la civilizacin
seguirse sin
el
jamas
bienestar individual no se ase-
goce completo de
la libertad civil.
Esta libertad es debida exclusivamente a las leyes que arreglan la administracin de justicia. La conformidad de ellas
con
el
te, el
estado de la sociedad, su observancia,
por consiguien-
conocimiento jeneral que se tenga de sus preceptos, son
los nicos
medios adecuados para marcar con exactitud
lmites de nuestra voluntad en
nuestras relaciones sociales,
por consiguiente, para determinar, conservar

ejercicio
social.
los
derechos'
los
facilitar
en su
que mas afectan nuestra condicin
OPSCULOS JURDICOS
212
Leyes sabias hemos tenido, es cierto, desde
la
dominacin es-
paola, aunque 'exijian algunas reformas anlogas a los ade-
lantamientos del siglo

estas
mismas
leyes,
a nuestras actuales instituciones. Pero
diseminadas en vastos volmenes, oscure-
por las innui

merables glosas de los comentadores, no podan presentar una
norma segura a los ciudadanos para dirijirsus acciones r ni a
cidas por el desorden, por las contradicciones
con acierta las cuestiones sometidas a

su conocimiento. Era preciso salvar todos estos inconvenientes; era preciso purgar nuestra lejislacion de toda especie de
los jueces para decidir
trabas que coartasen la libertad civil, desnudarla de todas las
contradicciones que ofuscasen los preceptos de la
tenebroso laberinto
del
cuerpos ordenados
de los comentarios, presentarla en
reducidos que facilitasen su conocimien-
to a toda clase de individuos
sen a los jueces en

nes.
Todo
sacarla
lei,
que a una rpida ojeada
el ejercicio
esto es objeto de la operacin
tham ha designado con
el
ilustra-
de sus importantes atribucio-
nombre de
que
el
clebre Ben-
codificacin;
esto es
que el gobierno ha querido hacer al presentar a

las cmaras un proyecto de reglamento sobre la administracin
de justicia. La ljica no necesita esforzarse para recomendar
este sistema, a la vista de los dos grandes monumentos que eternizan la memoria del emperador romano del emperador francs.
Mas la misma importancia que damos a esta reforma f que
cabalmente
lo
debe
influir
considerablemente en los progresos de
la
sociedad
chilena, nos contrista sabr manera, al contemplar la que se

aleja de nosotros este beneficio por la lentitud con
que nues-
lejislativo procede en el examen del proyecto. En

una lejislatura, apenas se ha podido examinar por una sola
cmara la parte pequea de \ r relativa a los procedimientos
tro cuerpo
ejecutivo. Discusiones sabias, si se quiere, pero, en

humilde concepto, intiles
perniciosas, prolongan
indebidamente su aprobacin. Intiles discusiones, porque el
proyecto va acompaado ya, de la autoridad de personas mui
repetables por su saber, que en el consejo de estado lo han
examinado escrupulosamente, i de la autoridad de su no me-
en
el juicio
nuestro
nos respetable autor;
perniciosas, parque no dejan divisar el
RKFOHMA
momento
en (inc
sicin en
discusin tan
DICUL
repblica verifique una importante tran-
la
administracin do justicia, si una
estado de su
el
JI
minuciosa
acadmica,
como
la
que nuestros
lcjisladorcs parecen haberse propuesto hacer en la presente
hubiese precedido a
el
(ei,
promulgacin de lo cdigos fraga

mundo hubiera quedado sin admirar la .sabidura de la obra
la
mas grande de nuestro
sin
giglo.
embargo de
las
considera-
alteraciones que esta reforma baca en la antigua legisla-
sabemos que
cin de la Francia,
que es
civil
el
para su examen
tro apenas
el
mas importante,
mas que seis meses
cdigo
o de Napolen, no necesit
aprobacin,
que cada uno de
los otros cua-
franceses.
ocup dos meses en distintas pocas a los legisladores

En obras de esta naturaleza, en que un optimismo
exaj erado
no puede
satisfacer su deseo de perfeccin, sino a
muchos
costa del trascurso de
siglos
de la ventura de algu-
nas jeneraciones, es preciso contentarse con lo que sea compatible
con
el
tiempo
con
las urjencias sociales; es preciso re-
posar en la confianza que inspiran las luces de los individuos
por cuyas manos ha pasado este proyecto de
duda debieron reposar
los
sabidura de los redactores
forman
agregar a
la joya
de
ellos el
como
congreso de la Luisiana en
que redact por orden suya
cdigo penal de aquel estado.

i
sin
el
los conocimientos de Livingston,
ejemplos,
como
revisores de los cdigos,
mas recientemente ha reposado

el
lei,
representantes de la Francia en la
Bstanos presentar estos
de las Partidas do Alfonso, que
la lejislacion espaola,
que no
los posee-
si cada lei hubiese pasado por la alquitara de

argumentaciones escolsticas, para que nuestros lejisladores,
conociendo la urjencia de esta interesante mejora, se esfuercen en buscar un arbitrio que acelere su establecimiento que
ramos sin duda,
libre a los derechos de su patria del caos en que los envuelve

una lejislacion desordenada, confusa i poco conocida.
Antes de concluir este artculo, nos parece oportuno hacer
algunas
lijeras
observaciones sobre las
mas
notables altera-
ciones propuestas por la comisin en su informe sobre
yecto de
lei,
el
pro-
que, en nuestro concepto, son las relativas a los
artculos 6.. 61
150.
OPSCULOS JURDICOS
2i'\
La primera
se encarga de establecer el trmite del auto de
solvendo, que en
el
proyecto se ha omitido estudiosamente.
Esta formalidad es del todo extraa a las leyes espaolas;

no ha estado jamas en uso, sino por el consejo de los prcticos.
Su inutilidad est probada porua larga experiencia. Raro habr

sido el deudor que
haya cumplido con la obligacin de pagar,

de este mandamiento, que, alemas
de ser una frmula irrisoria, no hace mas que dar a un litigante fraudulento el aviso de que ha llegado la hora de atrincherarse en las trampas, en las ocultaciones de bienes en los
sin
mas que
la notificacin
artculos del foro, para burlar las justas solicitudes del acre-
edor.
La segunda
nocimiento de
mas de
exije la confesin de la deuda,

la
ademas
del reco-
firma en los pagares o contratos que tengan
diez aos de fecha. Este es, en nuestro concepto, otra
puerta franca abierta a los fraudes. El reconocimiento de una
firma no admite dudas ni subterfujios; la confesin de una

deuda est sujeta a las confusiones en que jeneral mente son
fecundos los hombres poco escrupulosos en el cumplimiento
de sus obligaciones.
La
terera se contrae al artculo
estos trminos:
150, que est concebido en
Quedan derogadas por
esta
lei,
todas las an-
teriores relativas al juicio ejecutivo, concurso de acreedores,

i esperas. La comisin, considerando que son
demasiado absolutas las palabras de este artculo, pretende
que se redacte de este modo: Quedan derogadas por esta lei,
cesin de bienes
todas las anteriores de procedimientos relativos al juicio ejecutivo, concurso de acreedores, cesin de bienes
esperas en
todo lo que sean contrarias a la presente. Esta variaciones
incompatible con los trminos claros

estar expresada la
siones
lei;
positivos en
frecuentes de oscilacin,
de que sabr aprovecharse
perfectamente la argucia de los litigantes;

letra
de
la lei
que debo
presenta al juicio de los tribunales oca-
a conjeturas
deja expuesta la
opiniones que a cada paso entor-
pecern su observancia. Confiar los preceptos legales a
la
va-
riedad de los juicios de los hombres, es anular completamente

los efectos de las instituciones
mas
saludables.
ItKK'HMA Jl'ir.lAL
211
ira asta, como para todas las dems alteraciones que se

han propuesto, no podemos monos de recomendar a las cmaras el espritu que ha animado al gobierno en la redaccin de
este proyecto de
los
exactitud
tos
lei,
procedimientos
i
por consiguiente, de la parte relativa a
en
la eficacia
que se han tenido a
acciones
mas
el
de
lejtimas
juicio ejecutivo.
los juicios
la vista,
i
los
La brevedad,
la
son los tres grandes obje-
pues sin su consecucin, las
derechos
mas
dran gozar del amparo de la autoridad.
claros,
nunca po-
El juicio ejecutivo,
sobre todo, que jira siempre sobre obligaciones que se presentan al juez casi en completa claridad desde la interposicin de
demanda, nunca podr producir los efectos importantes de su

si la lei no es rigurosa con el deudor, si no le presenta en los sufrimientos personales una pena de su poca exactitud en el cumplimiento de sus compromisos, si no obstruye
el camino a todos los embrollos de la mala fe, si no afianza,
en fin, la realizacin de ios pactos mas usuales i comunes en
la
institucin,
los negocios de los
hombres.
(Araucano, ao de
1836.)
INDEPENDENCIA DEL PODER JUDICIAL
El ensanche de la libertad civil en todos los pueblos civili-
zados de
la tierra, es
debido casi exclusivamente a
vancia que tiene en ellos
el
principio de feliz
la
obser-
invencin que
i separa los poderes constitucionales.

La observacin
de las necesidades de los pueblos, la historia de las vicisitudes
en su bienestar, i el estudio profundo del corazn humano han
determina
dado en nuestros dias una perfeccin prodijiosa al sistema

administrativo, con este descubrimiento que las primeras
sociedades antiguas no hicieron mas que vislumbrar.
La parte mas importante de l, por lo que toca al bienestar
del ciudadano, es indudablemente la que separa el poder de
juzgar del poder de hacer las leyes, del de ejecutarlas. Esto
es lo que pone a cubierto la libertad individual de los embates
a que se hallara expuesta, si las facultades del juez confundidas con la vasta autoridad del lejislador diesen lugar a la
i
arbitrariedad, o fueran el azote terrible de la opresin ligadas
con
el
poder ejecutivo. Cualquiera que sea
la
forma de gobier-
columna de los
derechos civiles; faltando l, no se'podr contar con ninguno
de los bienes que deben asegurar al individuo las leyes de una
sociedad organizada. Sin apelar a los gobiernos antiguos, que
no, la observancia de este principio ser la
i
en
la infancia
de los conocimientos lejislativos pueden ofrecer-
nos ejemplos elocuentes aun en los tiempos mas floridos de
la
libertad romana, podemos observar que en el imperio otomano

no corre mas horrorosa borrasca la libertad individual, que la
OPSCULOS JURDICOS
9t
que
corri bajo los inquisidores de Venecia, o la que, en poca
mas
reciente, desencaden sobre ella la convencin francesa,
que no reconoci
lmites en
ninguno de
los
ramos
del sistema
administrativo.
Pero guardmonos de dar a este principio una extensin

exajerada, que le haga dejenerar en
los electos saludables
un absurdo,
que
vicie
de su aplicacin. El poder de juzgar es
independiente, es decir, no hai autoridad que encadene
la
libertad del majistrado para conocer, con arreglo a las leyes,

en el
negocio que se somete a su examen, ni para pronunciar
la sentencia
que
fije
los derechos controvertidos.
Ni
temor
el
de una desgracia, ni la esperanza de una recompensa, deben

jamas entrar en la balanza que pesa los intereses mas caros a
que tienen a su cargo esta importante regulacin deben hallar en el cdigo poltico una garanta que los
ponga a cubierto de las consecuencias que traiga sobre ellos
cualquier paso que no sea una infraccin de lei en el ejercicio
la sociedad;
ele
los
su ministerio.
Mas, considerando bien
la
facultad de juzgar,
no
es otra
cosa que una emanacin del poder ejecutivo.
Aplicar una
que se da en su ejecucin, i por consiguiente un ramo de la ejecucin., dependiente, en mucha parte,
de la potestad que tiene a su cargo este ltimo ramo de la
administracin pblica. As, uno de los polticos mas celosos
lei
es el primer paso
por
la
independencia del poder judicial no vacila en llamar a
delegados del poder ejecutivo.

Son efectivamente delegados del poder ejecutivo, porque
ejercen una porcin de autoridad indispensable para el desempeo de las atribuciones de ste; como tales, se hallan en cierta especie de dependencia del supremo majistrado, responsable
los jueces
de
la
observancia de las leyes,
por consiguiente obligado a
ejercer algn jnero de autoridad sobre los
que
las aplican.
Esta autoridad est perfectamente marcada por los principios

jenerales del derecho,
entre nosotros
aun por
mismas
El juez tiene toda la
disposiciones del cdigo fundamental.
independencia imajinabie para examinar por

se someten al poder de los tribunales,
las
s los
hechos que
para aplicarles
la lei,
INDEPENDENCIA DEL PDEH JUDICIAL
sin atender
mas que
a los preceptos de ella
la conciencia propia. Pero,
como en
a los dictados
(li-
estas funciones, el juez no
mas que preparar la ejecucin de las leyes, el que ejerza

ramo de los poderes constitucionales, debe examinar cuidadosamente la marcha que siguen los funcionarios que las
hace
este
aplican, no para destruir la independencia de los juicios, re-
mediando
abusos que se cometan en cada caso determina-
los
do, sino para precaver los que en lo sucesivo puedan cometerse,
para hacer responsable
al
que
los
cometa, para velar con fruto
sobre la inviolabilidad dlas leyes, cuya observancia esta confiada a su cuidado.
Hasta este punto

poder judicial,
puede extenderse
solo,
la
independencia del
hasta este punto basta que se extienda para
asegurar a
la
Sin que
poder ejecutivo, que, fuera del judicial, es
el
sociedad los beneficios civiles que a ella se deben.

el
nico
que est constantemente en ejercicio de sus facultades, tenga

sobre los encargados de la administracin de justicia, la autoridad que hemos procurado demarcar, no hai freno de ninguna especie para los extravos judiciales. La propiedad i la
seguridad sern
el
juguete de las pasiones
de los errores de
unos funcionarios, que, si no estn bajo la inspeccin del gobierno, o sern completamente irresponsables, o estarn sometidos a una responsabilidad de tarda o tal vez de ilusoria
realizacin.
H aqu
verificado el absurdo de la absoluta e
ilimitada independencia del poder judicial.
El poder ejecutivo la coarta en alguna

raleza de sus funciones
como de
manera por
la
natu-
por los mismos preceptos del cdigo
como debe entenderno puede resultar ningn abuso de autoridad sobre el juez
delincuente, cuyos delitos no han de ser juzgados por el poder
poltico; pero,
esta coartacin, tal
se,
por individuos del mismo poder judicial, no

tampoco temores de que un despojo arbitrario o una
persecucin injusta hagan extraviar el juicio de los majistrados de la senda que las leyes le sealan, ni de que peligren los derechos cuya conservacin aseguran. Si el ejecutivo
quiere, no diremos dictar una decisin judicial, pero siquiera
inclinara un lado o a otro la opinin de los jueces en una
ejecutivo, sino
existen
220
OPSCULOS JURDICOS
causa,
el
ejecutivo cometer
una culpable usurpacin de au-
toridad, violando la independencia de los tribunales;

el
pero,
si
ejecutivo sigue los procedimientos en tal o cual negocio
contencioso o en todos a la vez,
si
en que se hallan para conocer
se
procura inquirir
el
estado
desempean con escrupulosidad los deberes judiciales, si examina la conducta de los

funcionarios que tienen a su cargo el ramo mas vital para la
si
i el
orden de la sociedad, el ejecutivo, lejos de
cometer un abuso, habr desempeado una de las obligaciones
mas sagradas que le imponen la constitucin, la razn i los
conservacin
intereses de la repblica.
Todo
ideas,
lo
que sea
salir
de estos principios, es confundir las
torcer la infcelijencia de las leyes conservadoras del
orden. Por desgracia, observamos que en nuestro pas existen

errores sobre esta cuestin, cuya importancia pudiera darles
una lamentable trascendencia. Basta, para disiparlos, detenerse

un momento sobre las reflexiones que acabamos de hacer;
reflexiones que nada tienen de nuevo ni extraordinario, pues
no consisten, sino en nociones harto comunes del derecho,
en la exposicin fiel del espritu de nuestra carta constitui
cional.
{Araucano, ao do 1W7.)
lempo
que se siente
lia
la
necesidad de reformar nuestro
sistema de administracin de justicia. Sus defectos- son palpa-
aun para
bles
mira un
pleito
los menos versados en el furo,

tanto que se
como una ver ladera desgracia. Mas, s se siente
i
esta necesidad, no se
han ocupado
los peridicos
en allanar los
obstculos que hallara la reforma, ni en presentar a las auto-
Vamos, pues, a suplir

aunque sea con alguna jenera-
ridades los medios de llevarla a efecto.

este vaco, tratando la materia,
lidad,
porque es de suyo complicada
vasta.
Tres elementos debe reunir una buena administracin de

justicia: rectitud
en
las decisiones,
celeridad,
economa; ele-
mentos tan esenciales, que la falta de uno de ellos reduce a

nada los otros dos. Para obtener la rectitud, se requieren conocimiento de la lci, conocimiento del hecho a que se aplica,
integridad e imparcialidad de parte del majistrado.
CONOCIMIENTO DE LA LE
Ya entramos aqu en
la
esfera de los obstculos. Nuestros
cdigos son un ocano de disposiciones en que puede naufragar

el piloto
de 7
mas
diestro
varias clases,
d<-
experimentado. Leyes de Partida, leyes
oro, leyes de Indias,
Nueva Recopilacin, ordenanzas
senadoconsultos, decretos del gobierno,
le-
yes de nuestros congresos, autoridades de los comentadores

etc
etc.
esta
inmensa coleccin, tiene que arrojarse
el
jue
OPSCULOS JUKlDIGOS
para hallar
el
punto que busca,
!a
decisin en que ha
fe
apo-
yar su sentencia. Podr lisonjearse de no dar contra alguu
La consecuencia es que, mientras no se haga una nueva compilacin de estas leyes, mientras no se las reduzca a la
que deben ser, despojndolas de superfluidades hacindolas
escollo?
accesibles a la inteligencia del juez
del pblico,
no podemos
tener jamas una buena administracin de justicia. El congreso
ao 1831 tom en consideracin este importantsimo asunaunque dio algunos pasos para realizar la reforma, todo
se olvid en breve, no pasando la cosa de una lijera discusin
entre los diputados que deban informar sobre ello. La obra
es sin duda difcil; pero no carecemos de ricos materiales, que
pudieran ahorrarnos tiempo trabajo. Tenemos a la mano los
cdigos de comercio i criminal sancionados por las cortes esdel
to,
paolas,
el
cdigo
civil
francs,
los cdigos
de la Luisiana
tan justamente alabados; mineros- de donde podemos sacar
ri-
abundantes materiales. Repetimos: obra ardua es la codificacin, mas no por eso debemos arredrarnos. Dse principio
cos
ella,
que
al
cabo se concluir;
vale
mas
tener un cuerpo
cualquiera de leyes bien ordenado, que un abismo insondable
aun para
los
nterin, los
que hacen profesin de conocerlo a fondo. En el

i que a cada
abusos que dimanan de este principio,
paso se tocan en
i
la prctica,
son bastante graves. La oscuridad
complicacin de las leyes, han dado orjen a infinitos comenta-
han aumentado considerablemente; porque, as como no ha habido error que no haya sido
patrocinado por algn filsofo, as tambin no hai pretensin,
rios,
que, por remediar
el
mal,
lo
por extravagante que sea, que no encuentre algn apoyo en

la
autoridad de los comentadores.
bargo, esta contradiccin,
si
los
Poco importara,
sin
em-
comentadores sirviesen ni-
camente para ilustrar los pasajes oscuros

suplir los vacos
que se notasen; pero el caso es que por una parte han oscurecido el sentido del texto legal, i que por otra estn en posesin
de la autoridad lejislativa. Antes no se preguntaba qu dice la
lei? sino qu dice Gmez, que es el autor favorito del juez? qu
dice Acevedo? Fcil es conocer hasta dnde llegaran los fatales efectos de esta anarqua legal, la proteccin que brindara
i
U)MIMM
mala
a la
fe
al espritu
PICIA
litijioso,
la desconfianza
alarma
qu derramara jeneralmente. El gobierno ha tratado de poner

funesto un remedio mandando que todas
i
ridad
den en el texto de las y >: desde entonces hai oti
de que los fallos judiciales sean menos arbitrarios. Mucho
pudiramos agregar sobre este captulo, pero nuestras reflexio[<
nes partiran de la supuesta reformacin del cdigo,

este beneficio
fi
no gozaremos
inoportunas. Expondremos solamente laque sigue. Para
nocimiento de
la lei, es preciso
tambin se requiere que
el
que sea clara
Ninguna
el
co-
accesible; pero
majistrado la estudie,
presente una prueba satisfactoria.
mas
como
tan pronto, serian por ahora
que de
ello
se le podra exijir
que la de exponer en pblico los fundamentos de su

dictamen. Los espectadores, que serian siempre muchos, i compondran un tribunal imparcial, sealaran con el dedo al que
cabal,
viese obligado a deferir ciega-
por ignorancia o ineptitud se
mente a
los
mas
la
opinin de sus colegas;
esta censura producira
saludables efectos.
CONOCIMIENTO DEL HECHO

Bajo de este captulo, se comprende todo lo relativo a las
pruebas, materia por cierto bastante larga
sobre la que nos
remitimos a las obras de Jeremas Bentham, Rossi

Extractaremos de dichos autores lo
mas
otros.
aplicable a nuestras
leyes i prctica actual. Las pruebas estn reducidas por nuestras

s
a ocho captulos: confesin de parte, juramento decisorio,
testigos,
instrumentos, privilejios
ocular o evidencia, presunciones,
lei
libros de
o fuero
cuentas, vista
i
fama
pblica.
Poco tenemos que decir sobre la confesin de parte en razn

de ser la prueba mas natural perentoria; el defecto que salta
i
a la vista es el
ciones
el
juez
modo de tomarla. El litigante presenta sus posimanda incontinenti que se absuelvan, cometiendo
ladilijencia al escribano; ste comisiona al receptor, quien

el escrito
lo lleva
acto a solas con
sona.
,.IIai
l,
toma
a casa del preguntado, adonde verifica
el
delante del abogado o cualquiera otra per-
seguridad de que
el litigante
no coheche
al recep-
OPSCULOS JURDICOS
224
tor para
que
le
entregue
escrito
el
preguntas para meditar bien
nada de
la parte
esto se verifique, lo
da en
lo
que no
oscuras o contradictorias,
el
con
objeto de consultar
el
contestaciones? La hai de que haga leer
las
las
favorece contestaciones evasivas,
le
i
mui despacio
que ha de decir? Mas, aunque

que sucede con frecuencia es que
lo
que entonces, en lugar de llamarla
juez para que desvanezca estas oscuridades, se deja este
trabajo a las partes, las que, en largos
pesados razonamien-
empean en probar que su contrario ha perjurado,

confesando en un artculo lo que niega en otro. El comentario
tos,
se
no se queda sin rplica, i las explicaciones se suceden, en lo

que hallan los abogados un campo extenso para lucir su talento, i en verdad que suelen poner las cosas de tal condicin,
que todo es probabilidades e incertidumbres. En estas circunstrata de desatar el nudo gortancias, toma el juez el proceso
diano de cavilosidades i sofismas; lo toma, decimos, i no para
i
pensar en ello mui despacio
desentraar la verdad, sino
cho de cada asunto;
si
el
sera menester tratando de
tiempo que consagra
recorrido lo que por
alega, falla definitivamente.

decir
como
una
al
despa-
otra parte se
en el foro, toca
creemos que lo ser
los versados
este fallo ser acertado. Nosotros
en muchos casos, porque no todos los litigantes tienen la penetracin que se requiere para salir del lance; pero que habr
otros
de
en que
la decisin final ser
la disposicin
en que se halla
el
mas
bien obra del acaso,
nimo
de sus
del juez,
simpatas o antipatas particulares. El remedio de estos incon-
mismo
juez.
Nuestras leyes lo ordenan, pero en las causas de entidad,
como
venientes es
el
examen de
los testigos
por
el
no hubiese causa, por pequea que fuese la cantidad dispuque no sea importante, i como si hubiese para unas
medios de descubrir la verdad que no lo fuesen para otras.
si
tada,
JURAMENTO DECISORIO
juramento decisorio, que
se divide en decisorio del pleito, i es el que se defieren las
partes despus de principiado el juicio o que el juez manda
hacer a una de ellas cuando la causa est semiplenamente pro-
La segunda
clase de prueba es el
}>aila;
<
a una do las
en
las
el
pleito el CpM
!>rc la
el
manda
juez
liacer
estimacin de la cosa o dao reci-
juramento como circunstancia previa

otros muchos actos. Las
declaraciones de los testigos
Tambied
bido.
en
se exijo el
reflexiones siguientes servirn para valuar esta clase de prueba,
juramento una garanta de la verdad del testimohemos de juzgar por la prctica universal de lus tribunales, la cuestin est resuelta en un sentido afirmativo;
roce el
nio? Si
pero,
si
apelamos a
la experiencia
lo est
en
nimo de
los
a la razn,
sentido contrario.
l.
El juramento propende a inducir en el
jueces una confianza fundada sobre una suposicin cuyo valor

es imposible apreciar, esto es, de
que en
presin la fuerza del motivo relijioso,
que
un
el testigo
hace im-
mas impresin
todava
que puede tener en la causa. A esto se dir que

no tiene inters; pero los que discurren as
el inters
testigo externo
no piensan sino en
los intereses pecuniarios,
reses de partido, de aficin, do odio,
pueden luchar con

casos en que
la conciencia
un juez
se refiere al
las
olvidan los inte-
dems pasiones que
avasallarla.
En cuanto
juramento de
a los
las partes,
me
contentar con citar la observacin do un clebre jurisconsulto:
De cuarenta aos a esta parte que estoi ejerciendo mi profehe visto una infinidad de veces deferir las partes el juramento;
no me acuerdo sino de dos en que una parte haya
dejado de persistir en lo que habia declarado, a causa de la
relijion del juramento. Se dir que no se exije este juramento,
sino en los casos en que no hai esperanza alguna de prueba
posible, en que el demandante el demandado se hallan entre
sin,
la
afirmativa
mandante
la
negativa;
este nico
podr entonces negarse
medio que
le
al
de-
queda, esta apelacin a la
En estos casos, en que no se trata

ya de un proceder verdaderamente judicial, sino de una clase
de prueba semejante a la del hierro o del agua hirviendo,
conciencia de su contrario?
valdra
mas
el
una declaracin solemne sujeta al

un medio
enteramente desconocida. Cuanto menos
un juez, cuanto mas descansa su pereza
atenerse a
castigo del falso testimonio, que hacer intervenir
cuya fuerza nos es

hbil o aplicado es
opsc.
29
OPSCULOS jurdicos
!26
la fe del juramento, mas fuerza

ha cumplido con las formalidades
en
Una
vez que
valor le da.
puesto a cubierto su res-
ponsabilidad legal, descuida lo esencial i se para mui poco en

examinar los caracteres intrnsecos de la veracidad del testigo.
Para un juez experimentado, el juramento no tiene gran valor
ni le inspira confianza alguna. Como lo ha visto tantas veces
prostituido, pone toda su atencin en la naturaleza del testimonio. Examina al testigo, observa el tono de su voz, su aire,
la sencillez de sus narraciones o su embarazo, si est de
acuerdo consigo mismo i con los dems. Un juez de esta clase
tiene signos que le denotan la probidad del testigo, pero carece de los necesarios para formar juicio de su relijion. Ahora
bien, dnde est la bondad de una garanta que se debilita
mas i mas en el nimo de un juez a medida que ste adelanta
en ilustracin i en experiencia?
2. El juramento propende naturalmente a aumentar la
constancia de un testigo en sostener la primera mentira que
ha proferido. Es verdad que, aun cuando no hubiera hecho
juramento, tendra siempre bochorno de desdecirse, pero este
motivo es aun mas fuerte cuando a l se agrega el temor de
ser tenido por perjuro.
La fuerza que se ha dado a este medio relijioso, ha oriun mal mas grave todava. Se ha formado en muchos pases una clase de hombres endurecidos descarados que
tienen por oficio jurar en justicia. Son hombres perdidos, a
quienes no ha quedado el menor freno relijioso o moral.
3.
jinado
No queremos
decir que,
si
se suprimiera el juramento, se des-
truira el testimonio falso; pero es evidente que,
si el
testimonio
juramentado tiene mas valor ante los jueces, que el testimonio

simple, este exceso es un premio prometido a favor del perjurio: el soborno del testigo que debe jurar, ser mas caro que el
del testigo sin juramento. Este mal llegara a su colmo en
una manera de enjuiciar en que se obligase al juez a mirar
como prueba
suficiente el testimonio de dos
juramentados. En este caso,

a la puerta de los tribunales;
mas
testigos
la fbrica del perjurio se hallara

i
cuanto mayor fuese
el
nmero
de los perjuros, que por necesidad debe aumentarse, tantas
mas pruebas
los testigos
pblicas recibir
el
pueblo de
la
del menosprecio de la relijion.
juramento baria cesar
inmoralidad de
La supresin
menos una profanacin de
al
del
tan peli-
groso ejemplo.
4.
Entre los peligros de esta pretendida garanta, debe con-
tarse el de las sutilezas
evasiones por medio de las cuales
una conciencia
No miran
ni consideran la intencin del acto, no se juzgan comprometidos sino por las palabras que pronuncian,
no creen haber
jurado si las formas de la ceremonia no son exactamente las
mismas que ha consagrado su supersticin. Con un judo de
este carcter, se deber saber si tiene su sombrero en la cabeza, i lo que es un sombrero segn la interpretacin de su lei,
si tiene en las manos el verdadero libro que venera
en qu
ciertos testigos,
que tienen, por decirlo
as,
acomodaticia, creen eludir la fuerza del juramento.
lengua est
escrito.
Un
cristiano tan poco escrupuloso
sobre
crimen de perjurio,
el
que
tal, los
ha aplicado sus
si
labios,
no a
los
su mano, a su guante o a cualquiera otro
evanjelios, sino a
libro
como
quedar tranquilo en su conciencia
el judo de este ejemplo-,
la Biblia.
En
los establecimientos
de
la India Orien-
mismas dificulcon los mahometanos.
tribunales de justicia experimentan las
tades con los naturales del Indostan
La menor evasin en su
para aniquilar a sus ojos
la fuerza obligatoria del
ritual basta
juramento;
no es menester
ir al
Asia
para encontrarnos con las restricciones mentales, las reticencias, las expresiones dichas
las palabras
en un sentido
entendidas en otro,
pronunciadas en voz baja que contradigan las que
se profieren en alta voz.

5.
Cuando
se hace de esta
ceremonia una condicin indis-
pensable para declarar, nos privamos del testimonio de
chas clases de personas que, por principio de
no
les es
permitido jurar,
cuqueros.
Tampoco
se
como sucede en
admite
el
relijion,
mu-
creen que
Inglaterra con los
testimonio de los que no son
adultos, porque se supone que no conocen la fuerza de la obli-
gacin relijiosa que se contrae, i esto en casos en que su edad

no ofrece razn alguna para dudar de su aptitud para declarar
sobre
el
hecho de
la cuestin.
OPSCULOS JURDICOS
Con
testigos relijiosos
miendo
juramento; con
el
morales, no se arriesga nada supritestigos irrelijiosos, hai una ventaja
clases,
dir acaso que, entre estas dos
real en esta supresin. Se
hjeros,
hombres
de
compuesta
hai otra tercera mas numerosa
a quienes es preciso despertar
mal,
el
i
bien
el
vacilantes entre
un testireflexin en el acto de ir a prestar
i la
necesario hacer diferenjurdico. S, por cierto; pero es
la conciencia
monio
cia entre
una declaracin
judicial
una conversacin comn.
del juez,
lugar, la concurrencia, la presencia
al hommismo
entrar en s
todo aquel aparato impone i hace
intencin
al testigo si tiene
bre mas frivolo. El juez pregunta
promesa afirmativa, puede,
dla
de decir la verdad; i despus
ocasiones, ponerle
segn la gravedad de las circunstancias i
le imponen la lei, la rehjion
de manifiesto las obligaciones que
considerarse
conclusin, el juramento no debe
i el honor. Por
Desde luego,
el
El hombre cuya relijion

presenta una seguridad mas, i
est de acuerdo con la moral,
ceremonia del jurauna seguridad que no depende de la
como una garanta
del testimonio.
mento.
TESTIGOS
La
para la cual
tercera especie de prueba es la de testigos,
mayora
siguientes:
nuestras leyes las condiciones
requieren
veinte en las crimide catorce aos en las causas civiles, i de

buena vida i opinin; que la
nales; correspondiente capacidad;
cierta; que sea a
deposicin sea jurada, de positivo i ciencia
que no sea dada

consecuencia de citacin i rogacin especial;
en la
interesados
los
por ascendientes o descendientes, por
adulterio,
violenta,
causa, ni por los convencidos de seduccin
moneda, apostasa i
casamiento sin dispensa, falsificacin de
testigos deben rendirse
otros delitos. Las declaraciones de los
con l, i en contestacin a las preguntas
ante escribano a solas
hayan redactado las partes. Deben quedar

pasado el trguardadas, con la mayor reserva, hasta que sea
en cuyo
mino probatorio i suceda la publicacin de probanzas,
trmino
pedir
testigos
los
caso pueden las partes tachar a
acto. La pripara probar las tachas, con lo que se cierra este
que por
escrito
NISTRACION DE JUSTICIA
mora obecrvacton i que dan

exclusin de cierta clase de
\u
disposiciones,
<
Cierto es que deben con-
te
que testifican,
que un nio o una persona sin moralidad, no merecen el
mismo crdito que un hombre de bien maduro; pero de aqu
no se infiero que se lian de despreciar enteramente los di<
de ests persona*** Un ebrio, un adltero, no estn condena
a mentir siempre. Su delito har recelar que cometan otro;
pero esto no es mas que una sospecha;, una sospecha que en
particulares de los
las circunstancias
siderarse
i
muchos casos
que puede
se hallar destituida
exijirse del juez, es
de verosimilitud. Lo mas
que acepte estos testimonios con
desconfianza; pero no que los abandone, porque talvez son
que puede apoyar su sentencia.

Parece que el espritu de estas exclusivas ha sido libertar al
juez del trabajo de entrar en indagaciones sobre la capacidad
estos los principales datos en
buena
fe
para que,
al
una
resta
de los testigos, i presentrselos a todos iguales

examinar la verdad de los testimonios, solo haga
d la justicia
que presente mayor cantidad a su
al
favor. Los inconvenientes de este mtodo son mas que palpables. Si diez personas desconocidas se presentan testificando
lo contrario
de lo que aseguran seis individuos de cuya fideno vacilaremos en
lidad e intelijencia estamos satisfechos,
creer a stos con preferencia;
por
el
texto de las leyes habre-
mos de juzgar de otro modo, cosa por cierto absurda. Las

leyes han de procurar que la conciencia particular del juez
sea la misma que su conciencia judicial; esto se logra dejndoles abierto el campo para tomar por s sus indagaciones i
formar un juicio cabal acertado. No queremos decir que se
responsabilidades;
les conceda una facultad libre de trabas
solo pretendemos que no se les circunscriba tanto, que, por
atenerse a las leyes, se vean obligados a opinar contra lo que
sienten. Permtaseles examinar a cuantos testigos puedan ser
habidos, que la publicidad solemnidad del juicio ser un freno bastante poderoso para contenerlos. Si estas razones parecen de ningn valor, aun se cree necesaria la exclusin de
ciertas personas, sea de las que han desacreditado su propia
' idad, como el perjuro, el calumniador, etc. Comprender
i
OPSCULOS JURDICOS
230
tambin
es
al ebrio, al hereje, al
un despropsito.
La otra observacin
raciones.
En primer
que se cas
es relativa ai
sin dispensa, etc.,
modo de tomar las declaya hemos apun-
lugar, el acto es secreto;
tado los inconvenientes de este mtodo tan favorable a la mala

fe.
El testigo que no se atreve a decir la verdad en pblico
por temor de ofender a las partes, tampoco

el
la dir a solas
escribano, porque tarde o temprano se
que est dispuesto a decir
con
ha de publicar su
verdad en secretemor de ser desmentido por los que han presenciado el hecho o tienen noticia
de l, la solemnidad del juicio, la proteccin que brindan el
majistrado i los circunstantes, son otros tantos estmulos que
fortificarn su sana intencin. No nos equivoquemos: la impostura i el crimen no pueden sostener las miradas perspicaces i aterradoras del pblico, i por lo mismo siempre se
envuelven en la oscuridad, la complicacin i el misterio. Solo
en ciertos i determinados casos pueden tolerrselas declaracio-
declaracin;
to,
tambin
el
la dir
en pblico, pues
la
all el
nes secretas: tales son los pleitos de familia,
las causas
de
cuando las partes mismas lo piden; pero

stos son pocos. En segundo lugar, las declaraciones no son
tomadas por el juez en persona, lo que acarrea gravsimos
inconvenientes. El juez queda privado de infinitos medios de
averiguar la verdad. Tiene a la vista un sumario escrito, pero
el sumario no comprende talvez los captulos principales de la
cuestin que se ventila; las interrogaciones son complicadas o
capciosas; las respuestas, evasivas u oscuras; i sobre tolo el
juez ignora si el escribano o los declarantes han entendido
bien las preguntas i las respuestas. Este inconveniente, que
es de suyo tan grave, se siente con particularidad en Chile,
donde los testigos son, por lo regular, jente rstica, i a quien
es preciso desentraar la verdad. Qu sucede en su interroadulterio o estupro
Tomado
juramento, se lee la primera pregunta; i el

vergenza de confesar que no la entiende,
o el temor de aparecer titubeando, responde con un monoslabo,
que puede ser o n la verdad; pero que se estampa inmedia^
gatorio?
testigo, sea
ta mente.
por
el
la
Si tiene bastante valor para pedir
una explicacin,
se K hace el escribano;
.".'.
I
aqu es donde toda la verdad de la
declaracin depende del talento
explica no entiende la pregunta,
como puede
cacfon ser falsa,

tietofe
tambin
lo
que
ste declara,
Si el testigo se explica
dear su nimo
de
fe
ste.
moudamente
tambin saldr
a medias
el
Si el
que
suceder, laexpli-
escribano no
la contestacin; si el
paciencia para informar
prender
buena
al testigo
falsa
l.i
o com-
declaracin.
escribano descuida son-
hacerle revelar cuanto sabe en
el
particular,
pueden omitirse o alterarse puntos esencialsimos, que aclararan el hecho,
daran
el
conocimiento necesario para un
ltimamente,
si el escribano est ganado por

una de las partes el testigo no sabe leer ni escribir, aunque
no ocurran las dificultades anteriores, se hallar el juez con
datos falsos, que por necesidad le extravan. Es inconcebiblo
cmo est en prctica un mtodo que parece fraguado expresamente para favorecer a los malvados convertir la administracin de justicia en el medio mas a propsito para robar en
forma. I este mal se hace mas sensible entre nosotros donde
fallo acertado.
por
lo
regular se juzga en virtud de pruebas testimoniales
deposiciones de jente rstica. Por otra parte, el juez que no
toma por
mismo
las declaraciones
instructivo del proceso, cual es,
queda privado de
lo
un conjunto de pruebas
cunstanciales deducidas de la conducta
modo de
mas
cir-
explicarse
de los testigos. Qu diversa impresin no harn en su nimo

que responde tranquilamente i como de cosa sabida, i el que
el
que en sus miradas en su jesto est

que
su
indicando
voz est de acuerdo con su conciencia,
el
que se esfuerza para encubrir la verdad no verse sorprendido. Cada una de estas pequeneces valuadas separadamente
apenas dar una probabilidad remota en pro o en contra de la
vacila o se contradice, el
verdad de
la deposicin;
pero
el
conjunto de todas ellas unido
mismo de la declaracin a las dems circunstancias

mucha luz al majistrado fijarn sus incertidumbres. Tan cierto es esto, que la lei 2G, ttulo 10, partida
al texto
del juicio darn
3.
le
dice que l minador debo, npnrlnr ni tstig\ oxcnclinrmnnsnmenff callar fixfn que kkifB bd\ titiidbte
todava en
la cnr:<.
OPSCULOS JURDICOS
232
Si queremos, pues, tener

cia, es preciso variar
sencillo
una buena administracin de justi-
de mtodo
sustituir al presente otro
mas
natural. Oiga el juez a los interesados, oiga a los
testigos, interrogelos por s
mismo, o que
los interroguen las
partes, permita que entre ellos se reconvengan cuando estn discordes, i resultarn de esto infinitas ventajas. Quedar despojada la cuestin de muchos incidentes que no tienen
mayor relacin con la causa, i que, ventilados por escrito, for-
mismas
man
otros tantos pleitos, tan morosos
perjudiciales,
como
el
principal. El juez sacar de los testigos todo el conocimiento
que puede esperarse de ellos; les explicar las preguntas,

prohibir toda ambigedad en las contestaciones, perseguir a
la mentira en todos sus rodeos i la obligar a quitarse la mscara; en suma, pondr a los testigos en la alternativa de pasar
por embusteros o de confesar francamente la verdad. Causa
admiracin cmo se ha abandonado un proceder tan obvio i se
ha ocurrido al de separar las dos funciones de examinar los
testigos i fallar definitivamente. Qu diramos de un padre de
familia que, tratando de averiguar el hecho que habia orijinado una diferencia domstica, cometiese el examen de los testigos a una persona desconocida, la que debiera orlos separadamente i notar por escrito sus deposiciones? No diramos
que habia perdido el juicio? Pues esto es lo que hacen actualmente los majistrados. Un sabio jurisconsulto, tocando esta
materia, dice: el juez que no hace este examen por s mismo,
cierra delante de
i
s el
libro
de
la naturaleza,
sordo, cuando es menester verlo
se vuelve ciego
escucharlo todo. Solo pue-
den exceptuarse de esta regla los casos en que
los testigos
las
partes no estn sujetos a la jurisdiccin del tribunal que pro-
como el de expatriacin o exprovinciacion, cuando

enfermedades u otros impedimentos tan graves como ste embaracen la comparecencia personal, i en fin, el caso en que
testimonios recojidos anteriormente para otra causa puedan ser
aplicables a la que se sigue i el en que la comparecencia de los
nuncia,
haya hecho impracticable.

Grandes embarazos salen siempre al encuentro de toda
reforma, no dudamos que los haya para la que proponemos.
testigos se
DE JUSTICIA
\)\i.\isrii.\<:ioN
Se alegarn los gastos ocasionados en el trasporte de los tesla demora consiguiente do la causa, etctera.
ntese que hasta cierto punto se sufren estas mismas dificultantese asimismo (pie
des en el examen por el escribano;
tigos,
todo puede allanarse con un sistema do enjuiciar que acerque
mas
los jueces
testigos.
En
residen las partes
a los lugares en (pie
men
Inglaterra, se hace
presencia del juez
los jurados;
menor queja por semejantes
hasta ahora no ha habido
gastos
los
pblica niel]
la
dilaciones.
INSTRUMENTOS
La cuarta especie de prueba

mentos, privilejios
es la
que
libros de cuentas.
De
se hace por instrulos privilejios,
poco
no estando actualmente en uso. Nos

libros de cuentas. Los primeros son pblicos o privados. Los pblicos se otorgan ante
escribano u otro empleado con las solemnidades prescritas por
o nada tenemos que
decir,
contraeremos a
instrumentos
los
verbigracia, testamentos, contratos.
las leyes,
los que se otorgan los particulares

guna autoridad pblica. Dos cosas
instrumentos para darles

ble:
el
Privados son
sin la intervencin de nin-
hai que hacer acerca de los
carcter de
una prueba indubita-
primera, formalidades adaptadas a su naturaleza; segun-
da, medios de asegurar la observancia de estas formalidades
En orden
a lo primero, poco tenemos que aadir a lo estable-
cido por
nuestras leyes,
nos ceimos a
las
advertencias
siguientes.
Las partidas de bautismo

los curas,
matrimonio estn reservadas a
quienes las sientan en sus libros particulares. La
medida parece bien calculada, porque, siendo los curas los

ministros ordinarios de estos actos, no puede celebrarse
alguno sin que llegue a su noticia; pero es sensible que no se
haya tratado do asegurar el cumplimiento de esta obligacin por medio de algunas formalidades. Quin puede impedir a un cura la supresin de una partida cualquiera, mu
particularmente en el campo, donde los libros se heredan por
los diversos prrocos sin ser revisados
jamas?
OPSCULOS JUiDICOS
23
Las formalidades de
de
las
que
se requieren
los primeros,
abierto
la celebracin
de los contratos. Para
son necesarios cinco testigos en
siete
en
el
cerrado;
quieren dos. Sin duda que
en
testamentos son en mayor nmero
los
en
lo posible el
evitar por el
el
el
testamento
para los contratos, solo se re-
objeto del lejislador fu asegurar
cumplimiento de la libre voluntad del difunto

nmero de los testigos la suplantacin de un
documento que no puede ser reclamada por el que lo otorg;

pero esta misma dilijencia toca en un extremo que embaraza
el objeto de la lei. No serian suficientes cuatro testigos, como
lo
dispone
el
cdigo francs?
Otra observacin aplicable particularmente a los contratos

privados.
No puede negarse la ventaja que llevan los contratos

En los primeros, lo estipulado se bace
por escrito a ios verbales.

invariable
vicisitudes.
mento
permanente;
Si se
en los segundos, est sujeto a mil
impusiera la obligacin de reducir a docu-
que excediese de cierta suma, se

evitaran infinitas contiendas
quedaran mejor asegurados
los intereses de los contratantes. Ignoramos cmo se recibira
una medida de esta clase; pero es de creer que en el comercio no sufrira oposicin por hallarse bastante jeneralizada.
Para realizar el cumplimiento de las formalidades estableciescrito todo contrato
das por las leyes, sera mui conveniente insertar en

sellado para los
documentos una suma de
llasen las formalidades.
De
este
modo
el
las leyes
menos
el
papel
que deta-
instruido las
observar en todas sus partes. Tambin contribuira eficaz-
mente a dicha observancia la prctica de dos principios, el de

suspicion i el de nulidad. Entindese por el primero la
sospecha de mala fe en los otorgantes cuando han omitido
alguna de las formalidades prescritas, pero sin constar que la
omisin se ha verificado de propsito. I por el segundo, que
se anule todo documento en que aparezca dicha omisin,
cuando hai una persuasin entera de que el defecto ha dimanado de poca probidad en los contratantes o de un delito de
falsedad en el contrato. Sabiendo los otorgantes que de dicha
omisin han de resultar grandes incomodidades, como son eii
el primer caso el trabajo de purgar la sospecha de mala fe,
probando que
sibilidad,
la
en
el
omisin diman de pura ignorancia o imposegundo el disgusto de ver anulado el acto,
se guardarn bien de
incurrir eu dichas omisiones;
las for-
malidades que el Iejislador prescribe se observarn a la letra.

Mas, si es importante rejirse por estos dos principios en la
caliicacion de los documentos, lo es mucho mas no confundirlos,
do consiguiente no castigar con la terrible nulidad
Cmo tolerar que se anule un testamento solamente porque falt un solo testigo, o porque,
en verdad concurri presenci la declaracin del difunto, no
cualquier lijero descuido.
fifi
firm al pi o firm a su
nombre
el
malidades, es asegurar
tad de los otorgantes.
modo
el
que no debia hacerlo? El
como
objeto del Iejislador, al establecer
necesarias ciertas for-
cumplimiento de
Cuando
la
verdadera volun-
consta, pues, esta voluntad de
un
indudable, cuando el juez se halla plena e ntimamente
persuadido de
la terrible
ella, es la
mayor
injusticia obligarle a
pronunciar
nulidad por una omisin talvcz de poco valor. Esto
es sacrificar a las formalidades el objeto
es castigar a
los
que
se espera de ellas;
particulares por la ignorancia
de ciertas
pequeneces, ignorancia de que no se ven libres ni los profesuma, abrir campo al espritu de
sores del derecho; es, en
i alentar la mala fe.

No olvidemos el principio que sentamos en nuestro artculo anterior. El Iejislador debe empearse en que la conciencia particular del juez i su conciencia
judicial no estn discordes. Solo por esta via se cerrar la puerta a las prevaricaciones las arbitrariedades. ltimamente para
litijio
revestir a los instrumentos de toda la autenticidad
necesaria,
convendra dar a los escribanos otra respetabilidad,
sobre
todo reformar la parte relativa a la custodia de los rejistros

protocolos. Mientras se deje esto en el estado de incuria en
lo
vemos, no estarn seguros
un jrmen perpetuo de
los ttulos
de propiedad
que
habr
litijios.
A pesar de estas i cuantas precauciones tome el Iejislador,

siempre sern temibles la mala fe el espritu sutil de las jen-tes
versadas en las cabalas del foro. Para stas, jamas ser proi
blema insoluole hallar
los medios de suplantar un documento

o variar parte de sus disposiciones; conviene que el uez se
i
OPSCULOS JURDICOS
238
armado de cuantos auxilios pueden suministrarle su extalento para no ser alguna vez sorprendido. Debe,
sobre todo, tener mui presentes los cnones para discernir un
los que sirven para establecer su
escrito orijinal de una copia
autenticidad. Nuestros comentadores han declarado este punto
con bastante menudencia; pero recomendamos particularmente lo que ha escrito sobre la materia Jeremas Bentham en el
libro 4 de las Pruebas Judiciales. All se halla un repertorio
halle
periencia
cabal de todos los captulos de pruebas directas

ciales
que sirven para establecer
mento. Estn analizados con

justo valor.
la autenticidad
filosofa
Omitimos su insercin por
circunstan-
de un docu-
reducidos todos a su
ser dicha obra
mui
co-
nocida.
INSPECCIN PERSONAL
La quinta
de
la
especie de prueba es la vista ocular o evidencia
cosa o hecho. Se usa de ella en pleitos sobre deslindes,
obras nuevas, etctera, en los que la
cree tan necesaria la
lei
presencia del juez, que se expresa en estos trminos:
ca en
cualquiera de estas razones non debe el judgador dar
el plei-
to por probado, a
menos de ver
primeramente cul es
el
fecho porque ha de dar su juicio e en que manera lo podr
mejor e mas derechamente departir. Entre nosotros, se acoslas partes, jueces prcticos que pronun-
tumbra nombrar por
cien definitivamente.
No haiduda:
siendo estos jueces elejidos
por las mismas partes, deben tener todas las cualidades requeridas para semejante ministerio;
haber sus equivocaciones,
mas, como en esto puede
como dichos
jueces se consultan
ordinariamente con letrados de su satisfaccin,

est sujeto a mil vicisitudes, creemos
con arreglo a nuestras mismas
acompaado de
leyes,
vaya
peritos a presenciar el
despus de odos los peritos
las partes,
este proceder
mas conveniente que,

el
juez en persona
mismo hecho,
que,
pronuncie su senten-
Las dificultades que pueden oponerse a estas visitas i a la

movilidad de los jueces, se salvarn en el plan de organizacin
de juzgados que tiene meditado el gobierno, i del quedaremos
cia.
una
cuando tratemos de los otros dos captulos

de nuestro trabajo: Celeridad Economa.
idea sumaria,
'2-Y
PRESUNCIONES O CONJETURAS
La
sexta especie de prueba es la que se hace por presun-
cin o conjetura;
nuestras leyes tratan este punto con tanta
que cuanto dicen sobre l est reducido a que, exceptuando un cierto nmero de casos, no puede librarse fallo
lgurio por este medio sin el auxilio de los indicados, confe-
lijereza,
La razn que para
sin, testigos, instrumentos, etc.
tuvo presente, fu, sin duda,
se
ello
necesidad de trabar la arbitra-
la
riedad de los jueces, arbitrariedad que debi aparecer temible ,

1
admitindose entre los medios plenamente probatorios, los tan

difciles
de calificar con exactitud, como las conjeturas o pre-
sunciones. Sin embargo, examinado el punto en esta parto

con detencin, se ver que nuestros lejisladores no acertaron
tan bien, como en otras. Qu se entiende por presuncin o
conjetura?
inferencia
mas o menos
ma
probable.
Veo, por ejemplo, a
Nada mas que una

mas o menos remota o
A B
i
prxi-
lidiando a puadas; dejo de mirarlos por intervalo corto;
oigo despus un grito, vuelvo a mirarlos
con un cuchillo ensangrentado
baado en sangre.
diviso a
tendido en
huyendo
el
suelo
El argumento en favor del homicidio per-
petrado por A, es fuertsimo,
cualquiera se sentir inclinado
mas en realidad, solo es una conjePudo en aquel momento acercarse un tercero en defensa
i dar la pualada a B. Pudo A socorrer al herido arran-
a calificarlo de evidencia;
tura.
de
cndole
el cuchillo;
temiendo despus ser confundido con
verdadero homicida, tratar de huir
tambin que, acosado

con
el
cuchillo, sin la
por
Z?,
menor
Pudo
esconderse.
tratase solo
el
ser
de amedrentarle
intencin de herirle,
ciego de clera, se arrojase imprudentemente sobre
el
que B,
arma de
su contrario. De esta clase, hai muchas conjeturas o presunciones que, sin ser una verdad palpable, constituyen una prueba
bastante poderosa para fundar sobre ella una sentencia. El
lejislador parece desecharlas i nuestros comentadores las admiten solamente en concurrencia de la declaracin de un testigo o de lo que se llama semiplena probanza. Esta resolucin
OPSCULOS JURDICOS
2.18
es enteramente infundada, porque, en
sunciones tienen
i
mas
las declaraciones
muchos
casos, las pre-
fuerza que la confesin, los instrumentos
de los testigos,
porque,
si
se analizan bien
misma clase de aqullas. En

instrumentos es una consecuencia de estas
estos captulos, deben reducirse a la

efecto, la fe
en los
dos proposiciones:
trumento da
tal
el
instrumento no ha sido forjado
derecho a
ins-
el
o B. La de la confesin resulta
de este raciocinio: la confesin debe ser cierta por ser contra

que la rinde, i la confesin produce este o el otro derecho.
el
La
del testimonio resulta del siguiente:
los testigos presenta-
dos no han podido engaarse ni querido engaarnos,
los
dan por cierto el hecho que produce un derecho en A

o B. Contra una de las premisas de estos tres raciocinios,
pueden presentarse razones que debiliten su valor, i las contestigos
secuencias son verdaderas presunciones
mas
menos
claras
evidentes.
Lo dicho manifiesta la ntima relacin de este captulo de

prueba con todos los dems. De su importancia solo podemos
decir que algunos autores lo prefieren a las declaraciones de
los testigos de que se hace tanto mrito en nuestras leyes.
mismo, detenernos en l, aunque solo sea para
i la
manera con que debe emplearse.
La prueba por conjetura resulta de un raciocinio por el que
de la existencia de un hecho deducrnosla existencia de otro
que da lugar a la aplicacin de la lei. Cuanto mas ntima sea
Conviene, por
lo
manifestar su extensin
la relacin entre estos
conjetura;
por
dos hechos, tanto
el contrario.
mas
fuerte ser la
Esta valuacin se har por
conocimiento de las leyes de la naturaleza, as en
lo
el
fsico,
lo moral. Pedro ha dado a Juan una bebida de que

ha resultado una muerte sbita, la corrupcin del cadver
i dems seales
del envenenamiento. La proposicin: Pedro
ha envenenado a Juan, es cierta, porque, atendidas las circunstancias de la buena salud de Juan, de no haber tomado
cosa alguna que pudiese matarle haber seguido la muerte a
la toma de la bebida, no cabe otra explicacin, sino la de que
la bebida era un verdadero veneno. Pedro ha querido envenenar a Juan con la bebida que le ha administrado, ya este es
como en
le
23U
el que do la existencia del primer hecho, es decir,

envenenamiento de Juan, se quiere sacar por consecuencia
la determinacin de envenenarle. Este es un hecho interno,
que solo puede conocer directamente el mismo Pedro, como
que ha pasado en lo interior de su alma, para averiguarlo es
discurrir, partiendo
preciso examinar la conducta de Pedro,
de este principio, que Pedro revelar sus intenciones por las
mismos medios que lus dems hombres. En esta suposicin,
si consta
si se ha visto a Pedro componer el mismo veneno,
que la naturaleza o cualidades de los materiales deban ser
conocidas de Pedro, inferimos necesariamente que Pedro fapuesto que se lo adminisbric veneno sabiendo que lo era,
otro caso en
del
tr a Juan, su intencin fu envenenarle.
La
valuacin, pues,
de los hechos sujetos a las leyes exije de parte del juez los
conocimientos de que hemos hablado. Exije mas: un talento

particular para descomponer los hechos, clasificarlos, aplicar a
ellos las reglas
de
Cuando decimos
mos hablar de
la ljica
sacar una consecuencia exacta.
silojismo.
intelijencia de la
lei,
La
ljica legal
como en el
que mas
se aplica; conocimiento
anlisis
que de
tuno establecer
no quereno consiste tanto en la

conocimiento del hecho a que
aplicacin de las reglas de la ljica,
la
los
es obra de la observacin
No
el
mismo, imporprincipales cnones que han de dirijir al
deduccin.
juez. Ilai hechos simples
ser, por lo
complejos.
Llamamos simples
a los
que se hallan tan ligados con
el principal o legal que entre

una relacin sin ningn otro hecho intermedio. El que acabamos de exponer es simple. Pedro ha administrado a Juan una bebida de que ha muerto sbitamente;
Pedro ha envenenado a Juan. Administracin de bebida i
muerte sbita; envenenamiento; aqu no cabe mas que una
ambos
solo hai
relacin de falsedad o verdad, de accin o separacin de estos
dos hechos. El juez solo tiene que averiguar
si el
est unido en el caso presente con el segundo.
sentarlo por esta frmula
primer hecho
Podemos
repre-
Complejos son los que

se componen de muchas relaciones o de muchos hechos ligados
al principal. De estos, hai dos clases, que es preciso distinguir:
unos ligados de por s i directamente al principal; otros ligados
es B.
OPSCULOS JURDICOS
240
a ste no directamente, sino en virtud de su encadenamiento

recproco. Manifestaremos su diferencia por ejemplos. Se
robado de un
recaen sobre Pedro,
amigo que en
han
aposento una alhaja de valor; las sospechas
el
son las siguientes: Pedro ha dicho a un
aposento
existia
semejante alhaja
pensaba robarla. Se ha visto a Pedro entrar
que
salir del
apo-
cuando no habia en l persona alguna; se sabe por un

que Pedro ha preguntado por la morada de un joyero
que compra alhajas de la misma clase que la perdida, etctera.
Cada uno de estos hechos es un argumento que por s prueba
sento,
testigo
mas o menos
la
criminalidad de Pedro;
todos juntos arrojan
una probabilidad mui fuerte, que raya casi en certidumbre.

Supongamos ahora que las sospechas son estas: turbacin de
Pedro despus de descubierto el robo i fuga inmediata suya;
arribo a una posada donde se le vio con una cantidad de dinero que antes no tenia; embarco de Pedro para otro pas.
Cada
nada o mui poco significan considerados
aisladamente, pero reunidos a los dems forman un argumento probable en favor de la criminalidad del supuesto delincuente. Representaremos estas dos clases de hechos complejos
por las frmulas siguientes: primero, en que hai tres hechos
probatorios unidos inmediatamente con el principal: B es A; C
es A; D es A; el segundo, en que hai otros tres ligados entre
s i por el ltimo con el principal, D es C; C es B; B es A.
El clculo de todos estos casos es mui sencillo. En el hecho simple, se renen todas las razones que obran en favor de la unin
del hecho supuesto con el principal; se renen tambin las
que obran en contra; se comparan entre s; i el resultado es la
expresin del valor de las pruebas. En el hecho complejo do la
uno de
la
estos hechos
primera clase, se hace este trabajo con todos los hechos protoma despus el conjunto i se
batorios que se presentan; so
examinan
las razones
que
este conjunto arroja
contra de la unin del hecho supuesto con
complejo de la segunda clase, se practica
en pro o en
el principal.
la
misma
ambos
En
el
operacin,
es que los
porque la nica diferencia que media entre
hechos que componen el complejo de la primera clase prueban
considerados aisladamente i
por dos vias, a saber de por s
i
tambin por su conjunto;

su conjunto,
si
los de la
241
segunda prueban solo en
se vala separadamente su probabilidad es
para averiguar su existencia. Valuar estos datos es obra del

talento del juez
el anlisis
no una operacin aritmtica; pero
de los hechos legales
el
la facilitan
conocimiento anticipado
de las razones que puedan presentarse en pro o en contra de la

existencia de estos hechos.
mos
algo sobre esto,
presentes
el
En
el
nmero
como tambin
siguiente, indicare-
otras cosas
que debe tener
juez para fallar con acierto en esta clase
pruebas.*
(Araucano, ano do 1837.)
*
Don Andrs
Bello dej inconcluso este articulo.
opsc.
31
de
SUCESIN INTESTADA
MINISTERIO DE JUSTICIA
Santiago, noviembre 22 de 1838.
Habiendo
el
gobierno considerado con
circunspeccin que
la
exijo la importancia del asunto, la consulta de la corte supre-
ma
de justicia, sobre la inteligencia de las leyes relativas a los
derechos que corresponden ab intestato, en defecto de pariengrado, a los hijos naturales en la
tes lejtimos hasta cierto
herencia de sus padres,

caso, entre los
viente
mismos
el fisco;
al
orden de preferencia, en dicho
hijos naturales, el
cnyuje sobrevi-
dictamen que
ilustrsima corte
atendido
el
de apelaciones ha expresado acerca de

la consideracin del gobierno,
por la
la
dudas sometidas a
suprema de justicia, i telas
niendo presente:
que la lei 6, ttulo 13, Partida 6. a extiende hasta el dcimo grado el derecho de los trasversales a la herencia;
2. que las leyes 3, ttulo 20, libro 10; 1. a ttulo 11, libro
2; 6, ttulo 22, libro 10 de la Novsima Recopilacin, i la
instruccin de 26 de agosto de 1786, hablan solo por incidencia
del cuarto grado, i fueron dictadas con el nico objeto de correjir algunos abusos, detallar la forma de los juicios de intes1.
tados,
establecer la jurisdiccin de los jueces
conocer de
3.,
que
llama a
les
que deban
ellos;
la lei 7, ttulo 22, libro
la sucesin intestada
que han sido adoptados;
4. 9 del
Fuero Real,
solo
de sus padres a lus hijos natura-
OPSCULOS JURDICOS
244
que
4.,
Partida
ttulo 13,
la lei 8,
6.
solo les concede
por su calidad de naturales, la sexta parte de la herencia;

5., que la 12, del mismo ttulo i Partida habla limitadamente de la sucesin de hermanos naturales, sin que pueda
deducirse de lo que dispone para un caso especial una deroga-
cin de lo dispuesto terminantemente en
que
6.,
el
segn se deduce de
tarse civilmente,
tida
4.
anterior;
3, ttulo 6,
la lei
Par-
a
;
que
7.,
lei
parentesco en materia de sucesin debe compu-
Partida
6.
las leyes 23, ttulo 11.

a
,
dan preferencia
al
Partida
4.
a
i
6, ttulo 13,
cnyuje sobreviviente sobre
el
fisco;
que
8.,
la lei 1.
a
,
ttulo 22, libro 10
de
la
Novsima Re-
copilacin, parece solo referirse al caso en que no hubiese
viudo o viuda,
no querer excluir los derechos de stos a la

mismo modo que no excluye lo que corres-
herencia total, del
ponde a
los hijos naturales, ni la cuarta marital;
que, aunque por la
9.,
lei 2, ttulo
19, libro 10, del cdigo
ltimamente citado, se ordena al comisario para testar que

deje a la mujer del que le dio poder, lo que, segn las leyes, le
puede pertenecer, disponiendo de lo dems, en la forma que
aqulla establece, tal
to, sin
lei
supone
la existencia
de un testamen-
contener tampoco una derogacin expresa de ninguna
otra;
que por
10,
la
nota
a
1
Novsima Recopilacin,
de
se
la lei 6,
manda
ttulo 22, libro 10
adjudicaciones de herencias ab intestato,
que
otras
da
6.
cita,
de las cuales es una
de la
proceder en materia de
arreglndose a las
la 6,
ttulo
13, Parti-
11,
que, aun suponiendo dudosa la preferencia del cnyuje
sobreviviente sobre
el fisco e hijos
naturales a la herencia del
intestado, debera declarrsele de conformidad con las
mximas
jencrales de lejislacion en materia de sucesiones;

I
finalmente, que el principio regulador de stas, el esp-
ritu de varias
la
de
las
leyes a
moral, tanto pblica
derecho
al
que se ha hecho referencia,
como demstica, excluyen do
se
cnyuje que por su culpa no hubiere hecho vida
ION 1NTI
maridable; usando do las facultades extraordinarias que mo

concede el artculo 1G1 de la constitucin
la le de 31 d
enero de 1837, vengo en resolver que la aplicacin de las
i
leyes que
los
han dado lugar
a la indicada consulta, se haga, en
puntos respectivos, con arreglo a
las
declaraciones
si-
guientes:
Primera.
El
derecho de los trasversales a
intestato se extiende hasta
el
la
herencia
dcimo grado computado
a!>
civil-
mente.
Segunda.
Los
hijos naturales
que no hubieren sido adop-
tados por su padre, no heredarn ab intestato

sexta parte
Tercera.
ele los
bienes de
masque
la
El cnyuje sobreviviente que
hubiese hecho vida
maridable, o que sin culpa suya hubiese dejado de hacerla, es

preferido al fisco en la sucesin intestada del cnyuje difunto,
salva la parte que corresponda legalmcnte a los hijos naturales.
Comuniqese a
la corte
suprema de
justicia,
publquese
archvese.
Prieto.
/ion
La declaracin preinserta
ele
Luis Irarrzaval.
ciertos puntos legales consul-
suprema al gobierno, no nefundamentos

que
los que en ella misma se
cesita de mas
exponen; pero como el decreto de 2*2 de noviembre que la
contiene se cie a indicarlos con la precisin que es propia del
lenguaje de la lei, hemos credo que no estara de mas desenvolverlos i discutirlos con alguna extensin en este artculo,
para que todos puedan formar idea de las slidas razones en
que la ilustrsima corte de apelaciones fund su voto consultivo,
que han sido adoptadas por el gobierno.
El primero de los puntos sobre que ha recado la declaracin
(i que, sin embargo de no babor sido
directamente consultado
tados por la excelentsima corte
OPSCULOS JURDICOS
2415
por la corte suprema, pareci tener una conexin ntima con
que expresamente
los otros dos
grado de parentesco de
dientes
que por
el relativo al
falta
de ascen-
descendientes son llamados a suceder ab intestato.
Varios autores modernos suponen que
Partida
es
fueron),
lo
los trasversales
la
lei
6,
ttulo
13,
que extiende este derecho de suceder hasta el grado deceno, fu derogada por la 1. a ttulo 11, libro 2, 3, ttulo
20, i 6, ttulo 22, libro 10 de la Novsima Recopilacin, que
mencionan el cuarto. Pero bien examinadas estas leyes no dan
motivo para semejante suposicin.
La mas antigua de ellas es la citada lei 3, pragmtica promulgada por los reyes catlicos en 1501, i confirmada por don
Carlos i doa Juana en las cortes de Valladolid de 1523. Ella
4.
dispone que,
si
descendencia lejtima, o
los intestados dejan
parientes trasversales dentro del cuarto grado, no puedan las
rdenes redentoras ni los tesoreros
demandarles a
comisarios de cruzada
ellos ni a los testamentarios el quinto
de los
bienes ni cosa alguna por causa de la sucesin ab intestato,
alegando privilegios o costumbre, porque, segn derecho ce

nuestros reinos, dice la lei, habiendo los tales herederos no
puede
se les
que
llevar cosa alguna. Pero esto nada prueba, sino
los privilejios o
costumbre que alegaban
las
rdenes re-
dentoras o la cruzada, solo podan tener cabida, segn esta

lei,
en
el
caso de sucesiones ulteriores a las del grado cuarto
trasversal.
De que a
los parientes
de cierto grado no se les
puede llevar cosa alguna, no se deduce que los dems parientes sean excluidos del total de la herencia para hacer lugar a
las
rdenes redentoras, a
la
cruzada, ni ai
fisco.
que se sigue en el orden del tiempo es la 1. a ttulo

11, libro 2, que, segn el epgrafe de la Novsima Recopilacin, es una cdula expedida por Carlos I en Valladolid, a 20
La
lei
de noviembre do 1522,
confirmada por
mismo en
aquella
ciudad, a 5 de junio de 1523. Mndase en ella que los presi-
dentes
de
las
oidores de las audiencias no se entrometan a conocer
causas
que dejen a
mandar
cosas pertenecientes a la hacienda de las bulas;
los tesoreros
factores de la cruzada pedir
los abintestatos de los
de-
que no dejan herederos dentro
INTESTADA
>N
del cuarto grado,
los
mostrencos
cantes a la cruzada, segn
el
que no reciban apelacin sobre

la
vuelvan luego
de cruzada;
al
todas las otras cosas to-
tenor de la bula de su santidad;

ello,
hubieren recibido,
jueces subdelegados
mandamientos que los

subdelegados pronunciaren, no pueda haber
que, do las sentencias
dichos jueces
la
si
comisario jeneral
i
apelacin, ni suplicacin, ni recurso de nulidad para ante
bunal ni juez alguno, sino solo para ante

manifiesto que el objeto de esta
tri-
dicho comisario.
ha sido deslindar una
lei
jurisdiccin que se disputaban la cruzada

i
el
la justicia ordinaria;
a este efecto se ordena que no conozca la justicia ordinaria en
aquellas causas que tocaban al inters de la cruzada.
motivo ninguno para creer que
el
que
ella tenia
No
hai
en los abin-
que se inque dejamos
testatos pasase del cobro de cierta cuota; este es el
dica en la pragmtica de los reyes catlicos, de
que alude sin duda la cdula de Carlos I,

pues ya hemos visto que una i otra fueron confirmadas por
aquel soberano en un mismo ao, con la circunstancia deque
la primera promulgacin de la cdula (en 1522) fu anterior
ala confirmacin de la pragmtica (1523). Estas dos reales
disposiciones armonizan, pues, entre s, i se explican perfectamente una a otra.
Lo que ha extraviado el juicio de algunos intrpretes, es el
hecha mencin,
al
derecho concedido a los tesoreros
mandar
factores de cruzada, de de-
losabintestatos dlos qeie no dejan herederos de grados
ulteriores ai cuarto. Pero
demandar
la posesin
intestato, usado
demandar
o dominio de los
como
no es
bienes intestados. Ab-
los abintestados,
sustantivo, significa la causa o proce-
dimiento judicial sobre la lierencia i adjudicacin de los

bienes de los que mueven sin testar: as define esta palabra
el Diccionario de la Real Academia. La cdula de Carlos I,
daba, pues, a los tesoreros
demandar
los
documentos
factores de cruzada el derecho de
piezas
propiedad de los bienes hereditarios,
relativas a la existencia
i
si
se quiere la tenencia
de ellos, para que los jueces subdelegados de cruzada en pri-
mera
instancia,
el
comisario jeneral en apelacin, conociesen
de esta clase de herencias, e hiciesen las competentes adjudi-
OPSCULOS JURDICOS
248
que aquel ramo de rentas pontifio costumbre/ El objeto de
caciones, deducida la cuota
cias pudiese tener en ellas por lei

la cdula fu
esta cuota,
el
asegurar a
cruzada
la
como que en
ello
ntegra recaudacin de
la
estaba directamente interesado
con quien parta sus ingresos
fisco,
la cruzada,
De
de varias gracias e indultos pontificios.

fisco
en ampliar
mos un
en virtud
este inters del
protejer la jurisdiccin de la cruzada, tene-
testimonio expreso en la cdula de 20.de noviembre
de 1542 (nota
1.
a la citada
lei 1.
A quin, por otra parte,

de Espaa hubiesen
).
no parecer inverosmil que

abandonado a la cruzada, es
decir, al
de las herencias vacantes?
cmo
los reyes
papa, la universalidad
es posible imajinar
que
las
cortes de los reinos, tan celosas en la custodia de los derechos
e intereses nacionales, hubiesen tolerado semejante abandono?

Si los reyes hubiesen
hecho esta concesin a
que
la cruzada,
era una autoridad pontificia, habra sido, sin duda, con la
mira de que las herencias revertiesen al fisco por concesin

de los pontfices. Pero, para qu este crculo? Qu necesidad
habia de que
el re diese al
papa,
papa retornase
el
al rei, la
propiedad de unos bienes incontestablemente temporales

cionales,
que pudieron con mas
desde luego a la corona?

tos
fuese
demandar
el
En
facilidad
fin, si
dominio de
na-
ventaja adjudicarse
demandar
los
abintesta-
los bienes intestados,
de-
mandar
los mostrencos sera tambin demandar su dominio:

cundo tuvo la cruzada semejante derecho?
De aqu es que los expositores de nuestra lejislacion, que
trataron de la sucesin ab intestato hasta fines del siglo XVI II,
creyeron vi j ente la lei de Partida, que la extiende hasta el
dcimo grado trasversal. No ha faltado, a la verdad, uno u
otro que dudase, o que inconsideradamente diese a la cdula de
Carlos I la interpretacin errnea que han desechado la ilus-
trsima corte
el
gobierno.
Uno de
estos fu el licenciado
* Este parece haber sido el concepto del anotador de la Biblioteca

de Ferrris, que en el tomo 1, pajina 437, columna 2, se expresa asi:
Praiccdentibus aelatibus ad hoc tribunal [comissarii apostolici)
spectabat de ab intestatis ae rebus sine domino persistentibus judicir ferr, atque applicaliones earum efficere.
Atienza, que, segn Carrasco del Saz [captulo 7, de quinto
bonorum inh^latl
libro 5,
dcccdenlix), puso a
Recopilacin
(lei 1.
a
,
lei
la
ttulo 8,
1*2,
22, libro 10 de la A-
ttulo
herencia del
ma), este equivocado sumario: Los bienes
que muriere ab intestato, sin dejar parientes dentro del cuarto grado, sern del re. Pero este concepto fu impugnado
i
por
mismo Carrasco en
el
el
su Poltica Indiana, libro
mas
en
por Solrzano en
nmero
captulo 7,
5,
sumario en
se reform aquel
la
lugar citado,
35;
ade-
Recopilacin de 1772,
la
Novsima.
una prueba autntica de que por la cdula de

no se consideraron suprimidos los derechos de los
colaterales hasta el dcimo grado, nos la suministra la cdula
de 9 de octubre de 1766, que copia a la letra Febrero, tomo 1,
pajina 180 (edicin de 1778). En ella, se declara que para lo
sucesivo, en conformidad dlo dispuesto en las leyes 6, ttulo
13, libro 6, i 12, ttulo 8, libro 5 de la Recopilacin, i tambin en la 6, ttulo 13, Partida 6. a toca el conocimiento de
todos los autos de bienes mostrencos e intestados en que no
Si se apetece
Carlos
hubiere herederos conocidos a las justicias reales ordinarias,
en grado de apelacin a
cias, sin
las respectivas cnancilleras
mezcla alguna de
dispone que los bienes,
si
los
La
citadas leyes.
misma que
lei
la
de
las leyes 6
ttulo
el
grado deceno
misma
el
cita, es la
derecho de suce-
no habiendo parientes
que,
22, libro 10 de la Novsima), la

la lnea recta, ni
es,
1.
a
,
una dispone que, no
cmara;
de
la otra
la trasversal,
da
todos
el
confirmacin que se hace de estas leyes en
no
al fisco;
mismo destino
mostrencos, no pareciendo su dueo. La referencia
los bienes sean para la
a los
12 de la Recopilacin (que son las 2
habiendo herederos de
se
como mandan
de Partida, que aqu se
dentro de este grado, llama al cnyuje sobreviviente

i
resultaren ser efectivamente vacantes
extiende hasta
sin ab intestato,
audien-
subdelegados de cruzada;
o mostrencos, se adjudiquen a la real cmara,

las
en cuanto
al
la
cdula de 1766,
punto de limitar o extender
los colaterales, sino
en cuanto a
Los bienes, dice sustancial mente
la
la
el
derecho de
materia de jurisdiccin.
cdula, pertenecen
la
OPSCULOS JURDICOS
250
cmara, segn leyes vijentes,
en esta virtud, no toca la ju-
risdiccin sobre los bintestatos ni mostrencos a la cruzada,
sino a la justicia ordinaria, a quien por tanto se encarga esta
que per-
jurisdiccin, evitando (son palabras de la real cdula)
sonas eclesisticas se mezclen en una judicatura del todo

temporal. Ahora bien, si por la disposicin soberana de 1/5$$
o por otra cualquiera, se hubiesen cedido o abandonado los
mostrencos a la cruzada, derogando las leyes
mencin
de que hace
la real cdula de i 760, hubiera podido
decirse que, en conformidad a lo establecido en ellas, pertenebienes vacantes
ca la jurisdiccin sobre los tales bienes a la justicia ordinaria,
con inhibicin de toda autoridad eclesistica? Es
visto,
pues, que en la cdula de 1552 ni directa ni indirectamente se
que de sancionar una jurisdiccin, que

probablemente se habia arrogado ya la cruzada, i que le disputaban las audiencias, i que en ella, como en la cdula de 17G6,
fe supone vijente el modo de suceder ab intestato establecido
trat de
otra cosa
por las antiguas leyes nacionales.
Pasemos a la arriba citada

creen que por derecho rejio
lei 6,
sucesin ab intestato no se
la
mas
extiende en la lnea trasversal a

lei es
<lel
un decreto
real de 22 de
en que se fundan los que

del cuarto grado. Esta
noviembre, inserto en cdula
consejo de 6 de diciembre de 1785,
la jurisdiccin sobre los mostrencos
tambin se
refiere a
los bintestatos
De
faltan parientes de grados ulteriores al cuarto.
en que
las justicias
ordinarias, a quienes habia declarado dicha jurisdiccin la
cdula de 1766, la traslada al primer secretario de estado,

-como superintendente de bienes vacantes i mostrencos, con
facultad de
nombrar un subdelegado
que crea conveniente, para que

conozcan en
jeneral,
los particulares
stos en primera instancia
las causas de tales bienes,
en segunda instancia
el superintendente, reservndose su majestad el
nombramien-
to de jueces de revista, cuando se suplicare de las sentencias

<le
aquel
agosto de
jefe.
1
esta
786, cuyo
lei
acompaa una
artculo 7.
instruccin de 26 de
dispone que,
si
muriere intes-
tado alguno que no dejare parientes dentro del cuarto grado,
proceda
el
subdelegado a recibir informacin, por
la
que
se
SUCESIN INTESTADA
>i
haber muerto el difunto

no conocrsele parientes dentro de dicho
grado; que, habida esta informacin, se lijen pregonen edictos, para que ,s alguna persona tiene derecho de suceder
califiquen las dos circunstancias de
testamento,
sin
ex testamento
Vl
ab inteslat^
ministre justicia; que,
si
presente, se le oiga
se
ad-
dentro de los trminos de los edictos
parecieren lierederos, se les manden restituir sus bienes; i

que, si expirados los trminos no parecieren herederos, se
reciba la causa a prueba,
bienes pertenecen
caminos. Tal es
limite
al
concluida se declare que los tales
objeto de construccin
tenor del
el
conservacin de
aqu algo que
ab intestato?
punto preciso en
trasversal
grado es para marcar
este
artculo 7. Ilai
cuarto grado la sucesin
La mencin de
que cesa
al
el
la jurisdiccin de la justicia ordinaria
principia la
del superintendente. Si hai parientes dentro del cuarto grado,
toca la jurisdiccin a la justicia ordinaria;

al
superintendente
si
no
los hai, toca
As es que solo en esta
subdelegados.
parte del artculo se hace mencin especfica del cuarto grado;
aunque luego se vuelve a hablar hasta tres veces de personas

que tengan derecho a suceder i de herederos, no se limita
directa ni indirectamente su grado, porque el nimo del lejisi
lador es dejar vijentes las leyes del reino que sealan
de
la sucesin intestada.
entienda,
como
mente limita
La
No
limitacin del derecho de suceder, lu
la jurisdiccin
natural del
tonces,
l del
est concebida en
caso en que
mismo lugar en que muri,
ademas de
recibirse
orden
que se
que sola-
de la justicia ordinaria.
disposicin del artculo 8.
trminos. Se trata en
el
hai motivo alguno para
el
iguales
difunto no fuese
se previene
informacin de que
all
que enno se le
conocen parientes dentro del cuarto grado, se despache

requisitoria al lugar de su naturaleza, para que alli tambin
se
reciba
informacin sobre
parientes dentro del cuarto grado
si el
i
difunto tiene o n
se publique su
muerte
por edictos, para que, si alguno pretendiese derecho a

tos bienes, comparezca a justificarlo. La informacin reeae sobre la existencia de partan
do,
como fundamento de
l<\<
tl,>nlr<>
la jurisdiccin
del ruarlo gra-
de las subdelega-
OPSCULOS jurdicos
dos; pero los edictos hablan en jeneral con los parientes que
mismo aparece en el ardonde se inculca de nuevo la necesidad de calificar en

la informacio7i los dos requisitos de no haber testamento, ni
parientes conocidos dentro del cuarto grado, para inhibir a
la justicia ordinaria, i hacer que sta entregue a los subdelegados los autos que se hubieren obrado, aadiendo que, si en
pretendan derecho a los bienes. Lo
tculo 9..
autos se encontrare tener algunos parientes
los tales
funto, se les
dicho en
el
haga
artculo
el di-
dems se proceda como se ha

precedente. Ni una vez sola se deja de
citar,
en
lo
mencionar especficamente el cuarto grado, cuando se habla

de la informacin; i vice versa, ni una vez sola se menciona este grado, cuando se trata del llamamiento do los herederos
la
adjudicacin de los bienes. Podr ser casual aquella
constante especialidad en
el
deslinde de la jurisdiccin,
no menos constante jeneralidad en

i
en
la
esta
la citacin de los parientes
adjudicacin? Estas observaciones nos hacen tanta fuer-
za, que,
en vez de creer derogado, antes de
26 de agosto, o por esta

de suceder ab intestato,
misma
la instruccin
de
instruccin, el orden antiguo
la miramos, al contrario, como una

prueba positiva de que l ha estado en pleno vigor antes de
ella, de que no ha sido alterado por ella, i de que era i es la
regla que fija el derecho de los colaterales en las herencias
lejtimas.
Otra reflexin poderossima sujiere
el
citado
artculo
9.,
cuando dispone que, si en los autos que la justicia ordinaria

ha de entregar a los subdelegados apareciere que existen
algunos parientes del difunto, se les haga citar. Es claro que
estos parientes, cuya existencia resulta de los autos, no pueden ser de los grados comprendidos dentro del cuarto inclusive, porque en tal caso no estaba inhibida la justicia ordinaria.
Luego no pueden
go
stos,
segn
ser sino de grados ulteriores al cuarto. Lue-
la instruccin
las herencias lejtimas,
misma, no estn excluidos de
supuesto que ella los
manda
citar
para
que justifiquen su derecho.
En algunas
de estas consideraciones debi de fundarse don
Juan Sala, cuando, retractando
lo
estampado en sus Institu-
MJCES10N INTESTADA
dones Romano-Hispanas^ mir

la instruccin
corno poco seguro que, por
de 1786 se hubiese restrinjido
sucesin ab intcstato de
la
253
al
cuarto grado
los colaterales. Tal es la opinin
que expresa en su Ilustracin del Derecho Real,
nmero
ttulo 8,
libro 2,
refirindose particularmente al artculo
de la Instruccin. l apoya su duda en una sentencia de
9.
15 de julio de 1802, pronunciada por el superintendente jcneral,
adjudicando cierta herencia intestada a las hijas de dos
ademas en el captulo 2 del

primos hermanos del difunto/
real decreto inserto en cdula de 25 de setiembre de 1798
i
sobre los pagos que deben hacerse al fisco por los parientes
que suceden ex testamento o ab intestato. Pero

segunda razn es de ningn valor, porque en aquel captulo se habla promiscuamente de ambos modos de sucesin
pudiera entenderse de los parientes hasta el cuarto
trasversal,
traversales
esta
grado en
i
las sucesiones, tanto testamentarias
de toda clase de parientes, desde
el
como
lejtimas,
quinto grado, en las he-
ex testamento.
rencias
II
Con motivo
del reglamento de 25 de setiembre de 1798, de
que acabamos de hacer mencin, se discuti por incidencia

en el acuerdo de la ilustrsima corte, si la computacin de
grados en materia de herencias, debia hacerse por el mtodo
civil o el cannico. Sobro este punto, daban poco campo a la
duda las leyes del Fuero Juzgo i del cdigo de las Parla opinin casi unnime de los autores, que no recotidas,
nocen como lejtima otra computacin que la civil en materia
de sucesiones. Pero recientemente no han faltado algunos que
i
se declarasen por la cannica, a lo
m^nos en
ciertos casos
Acerca de La prctica de loa tribunales en Espaa, aun despus de

Instruccin de 1786, habla asi el anotador de la Biblioteca de Ferrris, tomo 8., pajina 447 (edicin de 1795): Circahocsemper judicia
et determinationes tribunalium superiorum, ad quorum sententias
*
la
seu decisiones in causis hujusmodi patrocinandis caucidici se acoingent, praoculis habeantur. Non videtur efenim contemni dispositioncm docimum gradum signantcm. immo observantiam mereri.
OPSCULOS JURDICOS
254
particulares. Sala,
en
el
especie de que talvez
pasaje que dejo citado, apunta la
cuarto grado de los trasversales

de que hablan las leyes en materia de abintestatos se debe
entender con arreglo al derecho cannico; i de este modo cree
que se conciliar
ma
la
el
doctrina que excluye de la sucesin
lejti-
a los parientes de grados ulteriores al cuarto, con la sen-
tencia
que
cita
el
superintendente
jeneral.
Llamas, en su
cQmentario de las leyes de Toro, sienta como cosa segura
que Sala no se atrevi a insinuar sino en tono

averiguada
de duda. Pero despus de la detenida anlisis que hemos
hecho de las Lerjes de Castilla, que se han alegado en apoyo
de aquella doctrina, no hai para qu admitir una conciliacin
tan repugnante a las disposiciones absolutas de nuestros cdigos i a la prctica inconcusa que se observa en el cmputo de
los grados para las herencias, aun en los estados pontificios.
En lo que recientemente han insistido los partidarios de la
opinin contraria, es en un artculo del reglamento de 25 de
setiembre, que dice as: Siendo la sucesin por testamento o
ab intestato entre hermanos, hermanas, tios, tias, sobrinos,
sobrinas, contribuirn (los herederos) medio por ciento; entre
parientes de los dems grados, hasta el cuarto inclusive, dos
lo
por ciento; entre otros parientes, etctera. Como los sobrinos

civil, i la clusula que acabamos
i tios estn en tercer grado
de copiar supone claramente que desde los sobrinos
tios
exclusive, hai varios grados hasta el cuarto, parece necesario
creer que la computacin a que se alude en el reglamento es

la
cannica.
Pero obsrvese: primero, que, cuando
as sea,
que ver con los derechos de los colaterales; las

nada
leyes que mencionan el cuarto grado no lo hacen, segn queda
probado, para excluir los ulteriores, sino para demarcar una
jurisdiccin; segundo, que, aun admitiendo que el reglamento
se haya dictado en semejante sentido, esta debera mirarse
como una disposicin excepcional i especialsima, que dejaba
tiene esto
en vigor
la regla jeneral
que, aun aplicado

trata,
frase
para todos
los
mtodo cannico a
dems
casos; tercero,
de que se
no suena bien ni parece natural la expresin; pues en la
los dems grados hasta el cuarto inclusive, se supone
el
la clusula
VbA
que entre
(los, o,
de los tos
el
contando con
nico no hai
tndolo;
el
sobrinos
el
cuarto, tres;
mas que uno,
pues tampoco se salva por este medio
dad del lenguaje,

hacer aun en
el
dos can-
impropie-
la
de todos modos es preciso confesar que
redaccin es descuidada e inexacta,
la
mejor que podemos
lo
caso del reglamento, es atenernos
universal de la computacin
La
derecho can-
el
se cuenta sin el cuarto,
si
menos
a lo
cuarto, hai
segn
al principio
civil.
ilustrsima corte crey suficientes las dos primeras ob-
servaciones para sentar
como
regla constante que los grados
en materia de sucesiones deben computarse segn
el
derecho
mayormente estando derogado entre nosotros el real

decreto
reglamento de 1798, como lo afirma don Juan Egafia
en su Memoria Legal sobre los derechos hereditarios de
don Jos Mara Fernndez Balmaceda, pajina 42.
Queda probado que los derechos de los trasversales en la
civil;
sucesin ab intestato se extienden hasta el dcimo grado,

la
computacin de
cho
los
Pasemos
civil.
al
que
grados debe hacerse conforme al dere-
segundo punto (primero de
los consul-
tados por la excelentsima corte suprema), a saber:
cules
son los derechos de los hijos naturales para suceder ab intestato a su "padre,
no concurriendo parientes lejtimos de
nea recta o trasversal, que sean llamados a
Segn
Partida
la lei 8, ttulo 13,
riendo su padre intestado
hereda las dos onzas, o sea

decir,
o de
hai parientes
si
la traviesa,
parte;
de
que
la
lo
a
,
la herencia?
el hijo natural,
sin dejar descendencia

la
de
mu-
lejtima,
sexta parte de la herencia; es

la
lnea derecha
concurre con ellos llevando
mismo debe
viuda
6.
la l-
la
ascendiente
dicha sexta
suceder, sin duda, en concurrencia
del fisco. Ni
la lei
G del
mismo
ttulo,
que
traza el orden de la sucesin ab intestato, ni otra alguna,

le defiere
la
universalidad del patrimonio intestado.
No
tie-
en qu fundar su derecho a ella,

porque los derechos hereditarios son una creacin de la lei,
ne,
por consiguiente,
particularmente en la sucesin que por antonomasia se llama

lejJUima,
El acuerdo turn en consideracin
la li
[% del
mismo
ttulo.
OPSCULOS JUHDICOS
256
Segn lo que
muere sin testamento, i no
deja descendencia ni madre, sus hermanos maternos heredarn todo lo suyo, a falta de hermanos maternos, los patercitada en la consulta de la excelentsima corte.
ella dispone,
si
un
hijo natural
nos que fueren hijos lejtimos,

del
mismo
en defecto de hijos lejtimos
padre, los hermanos naturales paternos. Esta
lei
no llama, en ningn caso, ni para parte alguna de los bienes

'al padre, pero es porque la precitada lei 8 ha ordenado ya que
en aquella misma manera en que el hijo natural debe heredar
a su padre, segn lo en ella dispuesto, es decir, llevando el
sexto de los bienes, en esa misma debe el padre suceder en
los bienes del hijo; de donde se infiere que, no dejando l
hijo natural descendencia lejtima, la lei de Partida llama en
el sexto de sus bienes al padre en concurrencia de cualesquiera herederos.
Algunos han mirado bajo diferente aspecto
la lei 12,
han
deducido de ella que, pues, a falta de descendencia lejtima,
de madre,
de hermanos maternos, suceden en todos los bie-
como prximos parientes, los hermanos de parte de padre,

con mayor razn suceder el mismo padre, cuyo parentesco
es directo i mas inmediato que el de los hermanos paternos.
nes,
Si el
padre natural sucede, pues, universalmente
caso de que se trata,

los derechos
el hijo
por la antedicha
de sucesin entre
el
natural debe heredar en
la consulta
padre
lei
al hijo
en
el
8 son recprocos
el hijo, se
sigue que
un caso anlogo (que
es
el
de
de la suprema corte) la universalidad de los bienes
paternos.
Otro argumento puede deducirse tambin de la
poniendo
el
caso de morir
un
lei
12, su-
ambos
medios hermanos de la
hijo natural despus de
sus padres, dejando hijos naturales
lnea paterna. Se limitarn los hijos a percibir el sexto de la
herencia, para que pase el resto a los
hermanos paternos? Se
hace mui duro creer que el lejislador quisiese favorecer tanto

a stos en concurrencia de los hijos. No se columbra principio
alguno que pudiese
sujerirle tan extraa resolucin. Parece,
pues, razonable que en
el
lador ha sido deferir
patrimonio del hijo natural a los hijos
el
caso propuesto la intencin del
lejis-
SUCESIN INTESTADA
de
ste,
posponiendo los hermanos que solamente lo sean por

tambin, por consiguiente, la
i posponiendo
parte de padre,
viuda, que es siempre la penltima grada en la escala de la
sucesin lejtima.
si tal hubiese sido el concepto del lejislador, no es
que en una lei como la 12, en que tan ordenada i cuidadosamente se describe el orden de sucesin* a que da lugar
la muerte del hijo natural que fallece sin testamento, no se
hubiese hecho mencin expresa de los hijos naturales que ste
podia dejar, ni de su padre; ni es de creer tampoco que, enumerndose con tanta precisin en la lei 6 la serie de los he-
Pero,
creble
rederos ab intestato a falta de ascendientes
hermanos,
tios
descendientes,
sobrinos lejtimos, se hubiese olvidado el
lejislador de llamar al hijo natural despus de los trasversales,
en lugar de
que
as
lo cual
dice en trminos expresos que,
los lejtimos)
(i
admitir, pues, la sucesin recproca del padre
en
el
si el
no ha hablado de otros que

no fuere casado, herede los bienes el fisco. Para
muriere sin parientes
el hijo
natural
todo de los bienes, es necesario suponer, en las leyes que
debieron determinar este punto, dos omisiones inverosmiles,
dos llamamientos tcitos, que alteraran el orden que expresamente han establecido las Partidas. Sera sin duda mas
perfecto de eso modo el conjunto de reglas que fijan la serie
de los derechos hereditarios cuando no hai testamento. Pero a
nadie toca enmendar la lei, sino al lejislador mismo; i las disposiciones expresas de la de Partida son tan claras i congruentes entre s en materia de sucesin intestada, que no se
podra, sin temeridad, introducir excepciones en ella, a pretexto de que tal o cual adjudicacin de los bienes cuadrara
mejor con la graduacin de los vnculos de sangre.
Resulta de lo dicho que la sucesin recproca del padre i el
hijo natural se extiende solamente a las dos partes de las doce
i
en que se divide la herencia; i as lo dispone bien clara i

expresamente la lei de Partida: de aquella misma manera
que el fijo natural puede o debe heredar a su padro en los
bienes del o aprovecharse dellos,
(i
as
como sobre dicho
es
acaba de decirse que en las dos partes de las doce, no haopsc.
33
OPSCULOS JURDICOS
258
hiendo descendencia lejtima), en esta misma manera puede

el padre en los bienes de tal fijo e aprovecharse clellos.
Esta es, segn la lei de Partida, la cuota hereditaria del padre
heredar
no habiendo testamento. Esta cuota,

que llevan, sea que concurran con ascen-
del hijo natural entre
nada mas, es
lo
s,
dientes, con trasversales, con el cnyuje sobreviviente o con el

fisco.
En
el
acuerdo de
consideracin la lei
siere recebir
7, ttulo
22 de
los
del Fuero Real. Esta
fijos, libro 4.
por su
tom tambin en
que son recebidos por
la ilustrsima corte, se
fijo> fijo
de bendicin, recbalo ante
mi
lei
dice as: Quien qui-
que haya de mujer que no sea
el rei
o ante ornes buenos, e diga
que he de tal mujer (nmbrela), e desde aqu adelante quiero que sepades que es mi
fijo e que lo recibo por fijo. E si aquel que lo recibiere por
fijo muriere sin manda, tal fijo herede lo suyo, si fijos lejtimos no oviere o nietos o dende ayuso; .... i esto se entiende
en
tal
de los
Que
da,
manera: este es
fijos
naturales.
esta
lei,
fijo
cuando dispone del
no habla con
los hijos
total
de la herencia intesta-
meramente naturales,
es fcil per-
cibirlo, observando: 1. que pertenece al ttulo 22, libro 4..,

cuya inscripcin es: De los que son recebidos por fijos; 2.
que, en el lenguaje del Filero Real, recebir por fijo, es adoptar,
i
recebido por
fijo,
leyes de este cdigo,

las herencias,
fijos
que tiene
puede dejar
lo
como
puede ver en varias otras

particularmente en la 5 del ttulo de
adoptivo,
se
este epgrafe,
suyo a su
fijo
como
el
que no tuviere
lo que tami
adoptivo;
bin se evidencia claramente por el tenor de las leyes que
preceden a la
con que
7,
la lei 7
en
el citado ttulo 22;
manda que
3.
que
la
formalidad
se reciba por hijo al natural, con-
viene en sustancia con lo que se prescribe en la
lei 6,
adoptar a las personas que no tienen esta relacin con

tante:
Cuando alguno quisiere recebir a alguno por
el
para
adop-
fijo, rec-
balo delante el rei, o delante el alcalde concejeramente, en tal
manera: Seor,
si
fuere ante el rei, o
diga: Alcalde, ste recibo
Habla, pues, la
lei
por
7 con los
si
fuere ante el alcalde,
de aqu adelante. N
hijos naturales que renen a
fijo
ION INTESTADA
esta calidad la de adoptivos, le j Limndose por
hasta
punto de heredar
el
la
dice terminantemente ella
mina,
con
como
misma. La expresin con que
lo
ter-
esto se entiende de los fijos naturales, lejos de opo-
nerse a este concepto, lo confirma.

lei
adopcin,
la
hidalgua de sus padres,
las anteriores, se
ve que
En efecto, cotejando la
Fuero Real reconoce
el
La primera
dos clases de adoptivos con diferentes derechos.
comprende a
los
que no son hijos naturales del adoptante;
a ellos se refieren nicamente las leyes anteriores hasta
la
que por eso termina diciendo: i esto entendemos

que non son naturales, e son recebidos por
segunda,
al contrario, comprende solo a los adoptiLa
fijos.
vos que son al mismo tiempo naturales; i de ellos trata en
inclusive,
de
los fijos
particular la
lei 7,
que
as
lo significa
por la clusula final
sobredicha.
III
Sobre los puntos de que hemos tratado, fu unnime la decisin del acuerdo. No as sobre el segundo de los consultados
por
suprema
la
cin de la
corte, es a saber, si subsiste
lei 6, ttulo 13,
dero de las lneas recta
on
la disposi-
Partida^.*, que, en defecto de heretrasversal, llama al cnyuje sobrevi-
viente.
Varios autores la han credo derogada por la
a
,
ttulo 2*2,
Novsima Recopilacin, que es la 20, ttulo

Ordenamiento Real, concuerda en sustancia
3/ ttulo 5, libro 3. del Fuero Rea!. Ella previene
10 de la
libro
19, libro 8. del
con
1.
la
que, a falta de parientes de los que suben o descienden de lnea
derecha, o de los de travieso, todos los bienes del que finare
haber instituido heredero se apliquen al fisco. Pero los trminos en que est concebida esta lei dan bastante motivo de
dudar que en ella se tuviese la mira de alterar el orden de sucesin ab intestato, porque en tal caso hubiera sido natural
excluir expresamente al viudo o viuda. Las disposiciones lesin
No
la 13,
copilacin.
como
se cita
equivocadamente en
la
Novsima Re-
OPSCULOS JURDICOS
>60
gaies suelen aludir a los casos ordinarios,
que rara vez
se presentan;
pasar por alto los
como acontece
tan pocas veces
que, faltando la larga serie de herederos llamados antes por la

le,
no
recaiga el patrimonio intestado en el cnyuje suprstite,

es de extraar
que en
la
mente
del lejislador la idea de
una
sucesin intestada sin ascendientes, descendientes ni colaterales, se
confundiese con la idea de una sucesin vacante.
Se alega a favor de los cnyujes que, si creysemos derogado por esta lei su derecho recproco de sucederse
ab intestato a falta de parientes, deberamos creer por la
misma razn abolido en igual caso el derecho del hijo natural a las dos onzas del patrimonio paterno, i asimismo el
derecho a toda la herencia materna a falta de descendientes
Es cosa sabida que en las leyes i en el lenguaje cocuando

se habla absolutamente de parientes, se entienmn,
den los lejtimos. Deberamos asimismo suponer abolida la
cuarta marital de la viuda, sin que valga decir que la cuarta
marital no es propiamente cuota hereditaria, sino deuda: lo primero, porque los que la califican de deuda no quieren decir con
ello otra cosa, sino que dicha cuarta debe deducirse como
las deudas, antes de la particin de la herencia i no impone a la
viuda la responsabilidad in solidum, que es propia de los
lejtimos.
herederos, sino solo hasta concurrencia de su importe;
gundo, porque
las
deudas que
la lei crea
pudiera ella
lo se-
misma
cuando se manda que todos los bienes sean para la

cmara, no se excluiran menos las deudas legales que las cuotas hereditarias. Ahora bien, podra suponerse sin absurdo que
el lejislador hubiese querido quitar a la viuda en concurrencia
del fisco, cuyo lugar es el ltimo en el orden de sucesin intestada, un derecho que le concede aun concurriendo con los
descendientes lejtimos? Luego es necesario creer que, si en
la expresin todos los bienes no se exceptu la cuarta mari-
aboliras,
tal,
fu porque, al ordenar la aplicacin ntegra de la herencia
vacante
al fisco,
no se pens en
fijar los
derechos de sucesin,
un modo indirecto, i solo se miraron como vacantes los bienes que lo eran de conformidad con la
ni se trat de ellos, sino de
lejislacion preexistente.
si
parece justo creerlo as con res-
IDA
podo
que os de ocurrencia frecuente, mas
a la cuarta,
recer con respecto a la sucesin
lo
pa-
ab intestato entre los cnyu-
que ocurre rarsima vez piulo fcilmente olvidarse.

No nos detendremos en refutar a los que tambin alegan
contra el viudo o viuda la Instruccin de 26 de agosto porque lo que dijimos anteriormente, haciendo ver que en ella solo
so atendi a demarcar una jurisdiccin nueva, i no a restrinjir
jes,
el
orden antiguo de
sobreviviente de la
dos ulteriores
Mas
la
misma manera que
testador no
el
que
sario para
ia,
a los colaterales de gra-
lo
lei
32 de Toro, en que se
nombr heredero,
nombrase,
el
manda
poder
ni dio
al
que,
comi-
que hiciese otras disposi-
ni para
ciones, el comisario, pagadas las deudas
por
se aplica al cnyuje
al cuarto.
fuerza hace la
cuando
sucesin intesta
cargas, distribuya
testador la quinta parte de los bienes,
remanente se
el
parta entre los parientes que viniesen a heredar aquellos bie-
nes ab intestato;
dejando a
la
si
viuda
parientes tales no hubiere, el comisario,

lo
que, segn leyes de estos
pueda pertenecer, emplee todo
remos
le
en obras pias, proveno se opone verdaderamente a la citada 6 de Partida. Aqulla se refiere a un caso
de sucesin testamentaria, porque el poder para testar es un
verdadero testamento. La de Partida, al contrario, se refiere
chosas
nima
al
el resto
del testador. Esta
lei
un caso de sucesin intestada.

La lei de Toro sujiere, sin embargo, un argumento
ble:
si el
Partida
cnyuje suprstite no estaba derogado cuando se
al
dict la de Toro, por qu,
llamando sta a
los parientes
tenan derecho de suceder ab intestato, no llama a

ellos al
viudo o viuda? El lejislador, deducido
neficio del
plausi-
derecho de suceder ab intestato, concedido por la de
alma del
el
que
falta
de
quinto a be-
testador, defiere el resto de la herencia a
cuando el testador no nombra herederos,

que instituye tcitamente a los lejtimos. Luego,
si la lei de Toro, teniendo presente el orden de suceder ab
intestato, llama solo a los parientes,
no al cnyuje suprstite,
porque el cnyuje no tenia ya lugar alguno en aquel orden
de suceder. Luego la lei de Toro supone derogada la de
los parientes, porque,
se entiende
OPSCULOS JURDICOS
262
Partida en
un caso
la viuda,
i
lo
de
de
mandando que
dems
se invierta
cuarta marital
la
No se puede suponer aqu el olvido

misma lei habla a rengln seguido
este punto.
raro, porque la
la herencia,
Es
no
se le d lo que le pueda pertenecer,

en causas pias, es visto que la limita a
otros derechos continj entes
la
cuenta en
el
nmero de
que no agotan
ab
los herederos
que tampoco se llama al fisco, pero es por

una razn evidente. Como no podia presumirse sin violencia que
intestato.
el testador
cierto
dejando de nombrar heredero quisiese trasmitir sus
bienes al fisco,
manda
el lejislador,
interpretando benignamente su
Pero no
puede alegarse igual motivo para la exclusin de la mujer. Una
disposicin que ha consultado con tanta liberalidad las afecciones que pueden presumirse en el testador, i las esperanzas
de todos aquellos individuos que podan tener alguna alterna-
silencio,
invertirlos en beneficio de su alma.
tiva de sucederle/ por
remota que fuese, hubiera excluido a
la viuda, objeto tan especial de la proteccin de las leyes, si la
hubiese hallado en
la lista
de los herederos lejtimos?
Pero, despus de todo, la presuncin que resulta de la in-
congruencia aparente de
debe prevalecer contra

ra.
la
lei
de Partida
la disposicin
la
de Toro, no
terminante de
Faltando, pues, a la precitada del
la
prime-
Ordenamiento Real
aquella calidad de expresin que es necesaria en nuestro dere-
cho para que se entienda derogada una lei, i siendo probable

por su contexto que en ella no se ha tratado de definir la herencia vacante con precisin, sino aludiendo solamente a los
casos comunes, la ilustrsima corte i el gobierno han tenido
bastante fundamento para mirar
como dudosa, a
lo
menos,
la
derogacin de la lei de Partida en lo relativo al cnyuje,

concepto que se confirma por los votos de una gran mayora
de nuestros comentadores que se han pronunciado a su

(^raucano, ao de 1838.
favor.
CUESTIONAS LEGALES
Si la falta de claridad
un manantial fecundo de
orden en
la
redaccin de las leyes es
dificultades,
vacilaciones e inconse-
cuencias en la administracin de justicia, claro est que los
mas graves cuando la incertimismas los principios fundamentales

Tiempo bace que se ba hecho sentir este mal
inconvenientes sern todava
dumbre afecta
las bases
de la lejislacion.
en la nuestra,
diarlo.
que
se
han dictado providencias para reme-
Pero a pesar de ellas
existe.
Qu cosa mas necesaria para la administracin de justicia

que determinar exactamente las partes que componen nuestro
derecho escrito,
cdigos,
fijar
demarcar
el
canon, por decirlo
la autoridad absoluta
de nuestros
as,
relativa de cada
uno? Pues estos son puntos que no se hallan deslindados con

la precisin conveniente;
i
al jurisconsulto
en que se presentan
cuestiones diarias
al
majistrado
de una importancia
incalculable.
Una de
ellas recae sobre el carcter del
u Ordenanzas Reales, que corren con
el
Ordenamiento Real
nombre de Montal-
Muchos han
credo que los reyes catlicos Fernando e

en cuyo reinado se public esta coleccin, no le dieron
fuerza confirmatoria, i que, por tanto, las leyes comprendidas
en ella no deben tener mas autoridad que la de sus orijinales.
vo.
Isabel,
Otros, por el contrario, la han considerado

legal
como un
autntico de disposiciones soberanas.
rejistro
la verdad, la
OPSCULOS JURDICOS
264
cuestin parece decidida recientemente a favor de estos lti-
No vemos qu pueda oponerse a lo que dice Marina,

nmeros 450 451 de su Ensayo Crtico, Gmez Negro en
mos.
Elementos de prctica, forense, i Llamas

en su Comentario a la lei primera de Toro. Mas, entre
nosotros, aun estn divididos los pareceres, i se echa menos
una declaracin que remueva esta fuente de incertidumbres.
Otra cuestin, de mas momento quizas que la precedente,
por el nmero de casos prcticos a que puede extenderse, es
la relativa al Fuero Real o Fuero de las leyes. Despus de
lo dispuesto en la lei 1.*, ttulo 28 del Ordenamiento de
el apndice a sus
Alcal,
1.*
de
Toro, no parece que habra
motivo de
dudar.
Pero
lo cierto es que existe la duda,

que los jurisconsulno estn de acuerdo en la intelijencia de las leyes citadas,
opinando unos que, para que valgan las disposiciones del
Fuero Real, es menester probar que estn en uso, i sentando
otros, por el contrario, que la cualidad de ser usadas i guardadas, de que hablan dichas leyes, se exijo solo respecto de
los fueros municipales, i no de todos los fueros, incluso el
Real. Aun los que han adoptado el primero de estos extremos,
difieren mucho entre s. La especie de costumbre, necesaria
i
tos
para
el
valor del Fuero, la parte a quien
incumba probar
si
costumbre o no existe, i el modo de hacer esta prueba, son puntos en que se encuentra mucha variedad de doctrina, i es fcil columbrar las perniciosas consecuencias que la
incertidumbre de cada uno de ellos puede producir en los
existe tal
juicios,
Pero
la necesidad urjente
la cuestin
el valor jeneral
de hacerla cesar.
la que recae sobre
de mas trascendencia es
de la costumbre, cuando est en oposicin a
Toro pareca dejar poca o ninguna duda

sobre la materia, cuando al hablar de las leyes de los ordenamientos
pragmticas, dispone que se guarde lo contenido
en ellas, no embargante que contra las dichas leyes de
ordenamientos i pragmticas se alegue que no son usadas
i guardadas,
que, cuando por el silencio de ellas i de los
la lei.
La
citada de
fueros se recurra a las leyes de las Siete Partidas, se guarde
CIKSi
asimismo
que
fuere determinado,
aunque no
la Salida
terminante;
Esto es claro
usadas ni &uar<
que han lado a ello algunos autores, pretendiendo que por
esto uso debe entenderse el que existia a la 'pora de la promulgacin de la lei, nos parece pulverizada per la
1, ttulo.
2., libro 10 de la Noid&ima Recopilnio{ en que se previene que todas las leyes del reino que expresamente no se
i
hallan derogadas por otras posteriores, se dben observar a la
que pueda admitirse In excusa de decir que no

estn en hso, pues asi lo ordenaron los seores reges catlicos i sus sucesores en repelidas leyes; i yo (Felipe Y lo
tengo mandado en diferentes ocasiones. La costumbre
Ltra, sin
podr autorizarse en otras partes por

i
mirarse
contraria.
el silencio del
soberano,
como una derogacin tcita de las leyes a que sea

En las nuestras, el lejislador se ha anticipado a des-
pojarla de este viso de autoridad; l prohibe que se d seme-
jante interpretacin a su silencio,

la letra todas las leyes
que
ordena que se observen a
mismo no haya derogado
expre-
samente.
Como
tal es el
ste, hai otros pasajes
de la
lei 2,
concordes de nuestros cdigos,
ttulo 16, libro
10 de la
Novsima He-
copilacion, que es tambin de Felipe V. Trtase en ella de
graves perjuicios que se siguen de no observarse lo mande admidado en orden al rejistro de las hipotecas censos,
tirse en los tribunales los instrumentos de contratas no rejislos
trados; todo lo cual, dice el lejislador, cesara
se hubiera observado,
fiesta el
i
delito
como
debia, dicha
si
rigorosamente
en que se mani-
que actan, sustancian

el tenor, forma
modo
mas a vista de estar prohibido por leyes
decir que esta u otra cualquiera lei na
que cometen todos
los
determinan semejantes pleitos contra
prescrito en ella;
lei,
de estos reinos el
se debe guardar por no estar en uso.
No se puede echar por tierra de un modo mas positivo
enrjico el principio de consuetudo contra legan, principio
que con mucha razn han mirado nuestros legisladores como
corruptelas, que a la Larga
una ancha puerta de abusos
debilitan c inutilizan el mejor sistema de le\
i
OPSCULOS JURDICOS
?66
Pero, sea o no fundado este juicio, basta que haya divergen-
de pareceres en materia de tan extensas aplicaciones prcde necesidad absoluta uniformarlos,

ticas, para que sea
cia
restableciendo
la
regla, o
por mejor
decir,
recordando
obligacin de observarla.
(Araucano, ao de
1839.)
la
LA DIFAMACIN
Nada
es
mas
pernicioso a la libertad, que la licencia;
nada
perjudica en tanto grado a la libre discusin de las medidas

i
negocios pblicos,
como
ataques licenciosos a la reputa-
los
cin individual.
Nuevos en
el
goce de los derechos
garantas de un gobierno
popular, no es extrao que nos dejemos extraviar en su aplicacin
ejercicio,
que, no acertando a
fijar la lnea
de demar-
cacin entre lo que deben permitir las leyes
i lo que deben veque se restrinje i estorba el uso, cuando solo se

abuso. Pero qu son las leyes en toda clase de
dar, creamos
reprime
el
materias, sino trabas puestas a las inclinaciones
a los
mas
mas
incontestables derechos, para darles
conveniente a la felicidad jeneral?
I es
acaso
el
naturales,
una direccin
buen nombre,
una propiedad menos sagrada que la de los bienes materiales?

O son los golpes que se asestan a la reputacin los que producen heridas menos dolorosas? Est, pues, obligado el lejislador a prevenir i reparar esta especie de injurias con no menos cuidado que las otras; tanto olvidara su misin dejando
expuestas la buena opinin
la respetabilidad social de los
i
ciudadanos a
vida
los ultrajes
de
la
maledicencia,
sus bienes a la merced de los ladrones
como dejando su
i
asesinos.
Estas son verdades triviales, que nos avergonzaramos de

inculcar,
Pero,
si
no visemos hasta qu punto
como en
se ignoran u olvidan.
esta materia, el ejemplo de las naciones libres
OPSCULOS JURDICOS
2C8
suele hacernos
mas
fuerza que las deducciones de principios
abstractos, se nos permitir mencionar aqu algunos artculos
Ofensas que afectan la reputacin, del Cdigo

Luis ana, obra del clebre Livingston. Este cdigo pasa por uno de los mas liberales i filosficos que se han
compuesto; su autor es un hombre del mas alto concepto en
los Estados Unidos por sus virtudes talentos.
La multa que se impone por la difamacin, cuando se imputa un crimen, puede llegar hasta la cantidad de tres mil
del
ttulo
Penal de
la
acompaada de prisin en estrecho encierro por

Cuando la difamacin es por la prensa,
el encierro bajo custodia es siempre una parte del castigo.
Para que haya difamacin, no es menester que se impute un
delito. Basta que se atribuya a una persona un acto u omisin
que, aunque por su naturaleza no sea criminal, tiende a hacerla
odiosa o menos digna de confianza en el trato social. Hai
difamacin siempre que la tendencia natural de las palabras,
signos o representaciones que se emplean es a concitar la
pesos,
el
ser
espacio de un ao.
adversin, burla o desprecio del pblico hacia alguna per-
sona.
Es
libre,
por supuesto, la discusin de todas las operaciones
de los funcionarios del estado en su carcter ministerial;
examen
el
severo de su conducta pblica; la crtica de sus escri-
i en jeneral, de las producciones literarias de toda especie.

si no
Pero los hechos que se alegan deben ser verdaderos;
tos,
se prueban, constituyen difamacin.
Observaciones acerca de los actos

pblicas,
cutarlos, son permitidas por la
que en orden a
si
de las personas
oficiales
acerca de los motivos que las han inducido a eje-
se sujieren
la
lei,
aunque
el
autor se equivo-
tendencia o los motivos de estos actos; pero,
falsamente motivos criminales, hai difama-
cin.
La
hai tambin cuando se imputa a
o falta de honradez en
u
de
el ejercicio
una persona ineptitud
de su profesin, industria
no se prueba lo que se alega.

Todos los que hacen, publican o circulan un
oficio,
la
ofensa de difamacin, etc.,
etc.
libelo, sojn reos
LA
H
i
sita
D.
que
amac;
(jui/as parecern a
a({ti ilis>.
'sieiunts
severas.
Per ellas dejan toda
algunos dema-
la libertad
que
se nece-
para discutir los asuntos polticos, para dar a conocer
tendencia de los actos que so censuran,
para denunciar
pblico la ineptitud o delincuencia de los empleados,

excitar la atencin de la polica hacia los fraudes que
la
puedan
las profesiones industriales;
los objetos tiles.
sociedad
al
para
en una palabra, para

qu aspecto es conveniente a la
circulacin de stiras
dicterios? I con qu puo-
cometerse en
>
la
f,[)
ajo
den justificarse ante su propia conciencia

en ella?
los
que se
[Araucano, ao do
ejercitan
1830.)
LEJISI ACIN
Que
sea necesario interpretar las leyes para su aplicacin a
que ocurren,
los casos
que en esta interpretacin varen
amenudo las opiniones, es una cosa a que debemos resignarnos

como inevitable en todo sistema legal, por acabado i perfecto
que se
le
suponga. Pero los trabajos de
estrechar cada
clia
este
decidiendo los puntos dudosos;
ventajosa
fcilmente, cuanto
aclarar lo oscuro
la lojislatura
campo de incertidumbres
i
ella
mas
pueden
disputas,
puede hacerlo tanto mas

no solo para
libre se halla,
dirimir lo disputable, sino para innovar en
que
las disposiciones existentes, corrijiendo los defectos
la
ex-
periencia haya descubierto en ellas.
Esto es relativo a todas las partes de la lejislacion,

constante
la
primera de
la
es
un deber
ocupaciones naturales del cuerpo
Es poco, a la verdad, lo que hasta ahora han podida

hacer nuestras cmaras en el ejercicio de una funcin, por decirlo as, permanente
ordinaria. Las leyes fundamentales, i
lejislativo.
las leyes orgnicas de nuestro
como
era natural, casi toda
derecho pblico, han absorbido,
la
atencin del congreso en estas
primeras pocas de nuestra existencia
han podido
conciernen
fijarse,
al
sino
mui pocas
poltica;
sus miradas no
veces, en las leyes civiles
derecho privado, para examinarlas
narlas. Hai, sin
que
perfeccio-
embargo, puntos de gravsima importancia, en
por la oscuridad de las leyes o por la extrema diverjencia
de las opiniones de sus intrpretes, se siente cada dia
la necesi-
dad de decisiones soberanas, que establezcan reglas precisas.

Porque, qu cosa puede ser de mas importancia en un siste-
kque,
OPSCULOS jurdicos
ma
legal,
que
el
canon mismo de
las leyes, es decir, el catlo-
obras legales que tienen una autoridad soberana
go de
las
llevan
una fuerza
obligatoria? Pues, justamente sobre esta
mucho momento en nuestro derecho.

del Fuero Juzgo en nuestros
Fuero Viejo de Castilla, del Ordenamiento de
materia hai cuestiones de
Sobre
la
del
dias,
fuerza obligatoria
l que no han sido recopiladas entre las de Castilla, i del Ordenamiento

Real, llamado vulgarmente de Montalvo, hai antiguas i reidas disputas entre los jurisconsultos espaoles. Qu cosa de
mas importancia, que el determinar las condiciones precisas
Alcal, en cuanto a las leyes contenidas en
que se requieren para la fuerza obligatoria de un cdigo"?

Qu el saber, por ejemplo, si para que valgan sus disposiciones, deben estar confirmadas por la costumbre? Pues esta
duda existe, hace siglos, con relacin al Fuero Real, i aun no
se ha promulgado una decisin soberana que la resuelva. Qu
principio de
mas
vital trascendencia
para la administracin de
que el determinar la fuerza i condiciones de la costumbre segn la lei, fuera de la lei i contra la lei? Pues, entre
justicia,
nosotros, hai opiniones diversas en cuanto al
modo de
califi-
car la existencia de una costumbre, en cuanto a los aos que
debe haber durado,
a la naturaleza
han de probarla para que

mas, a pesar de
las
nmero de los actos que

como lei. I lo que es
se reconozca
expresas
reiteradas declaraciones de
nuestras leyes, hai autores doctsimos que sostienen que la
lei
puede siempre ser derogada por una costumbre contranegativa en materia tan grave
i
se hallan hoi en la categora de las comunes contra coescrita
ria;
las opiniones afirmativa
munes.
Acerca del Fuero Juzgo,
la
opinin
mas
fines del reinado de Carlos III pareca mirarlo
acreditada hasta
como un cuer-
po legal anticuado, que por lo menos desde la promulgacin del

Ordenamiento de Alcal, haba dejado de tener una fuerza
obligatoria jeneral. La lei 1. a ttulo 28 del Ordenamiento de
,
Alcal
al
enumerar
los
libros legales
que deban servir de
norma a los jueces en el ejercicio de sus funciones, solo nomal Fuero de las Leyes (que es el Real),
los fueros spe-
bra
LBJISLACION
partidos de varias ciudades villas. labia, pues,

3 o de
fundamento para creer que, al valerse el lejislador de la expresin dichos fueros, hablaba solo de los anteriormente enunciados, entre los cuales no puede comprenderse el Fuero Juzgo, a
lo monos como cdigo de jeneral observancia. Decimos de jeneral observancia, porque consta que hasta el tiempo del rei don
Juan II, aunque careca de la autoridad de derecho comn, se
observaba en algunas partes del reino de Len como fuero
municipal. Una lei que, como la que acabo de citar, da el canon de las leyes que deben reglar la administracin de justicia,
hubiera derogado tcitamente el Fuero Juzgo, como cdigo
jeneral, por el hecho de pasarlo en silencio. Pero, aun antes de
la disposicin citada del Ordenamiento de Alcal, acordada
expresamente para dirijir la conducta de los tribunales, i reproducida con el mismo objeto por las cortes de Toro, ya en el
prlogo del Fuero Real habia dicho el lejislador que, por
cuanto la mayor parte de sus reinos no haban tenido fuero
hasta su tiempo, i se juzgaba en ellos por fazaas, albedros
e usos desaguisados, les daba este fuero (el Real), para que
por l se juzgasen comunalmente sus vasallos; expresiones que
pugnan abiertamente con la calidad de lejislacion nacional
vijente que se pretende ha conservado hasta nuestros das el
cdigo de los visogodos. Por lo que no alcanzamos la razn
que tuviese la Academia Espaola para deducir de aquella
misma lei del Ordenamiento de Alcal, que no estaban derogadas las de la monarqua goda recopiladas en el Fuero
Juzgo; pues todo lo que de ella puede colejirsea favor de este
libro es que, observndose como fuero municipal en algunas
partes, debera tener en ellas autoridad de lei en lo que fuese
usado i guardado. I todava alcanzamos menos el fundamento
de aquella cdula de Carlos I II, que, respondiendo a la consulta de una de las salas civiles de la cancillera de Granada,
sobre si debera conformar su decisin en cierto pleito a una
lei del Fuero Juzgo o a otra de las Partidas contraria a ella
declara que la lei del Fuero Juzgo, no estaba derogada por
deba sentenciarse conforme a ella, no obstante
otra alguna,
Partida.
Si hemos de estar a esta disposicin, no solo
la lei de
i
or
35
OPSCULOS JURDICOS
.i
rijo
en nuestros dias
el
Fuero Juzgo,
sino que es de una au-
manera que
que tienen de contrario al cdigo de
los visogodos, no debe entenderse que lo derogan. I es de notar
que por la citada cdula no parece requerirse respecto de las
leyes visogodas la condicin de estar en uso, para que prevalezcan sobre las de Partidas, como respecto del Fuero Real lo
exijen, en el concepto de los mas, las arriba citadas del Ordenamiento de Alcal i de las cortes de Toro. Qu trastorno
no se introducira, pues, en los juicios, si adoptsemos las consecuencias directas e inmediatas que parecen deducirse de esta
cdula de Carlos III? Difcilmente puede imajinarse una regla
mas a propsito para envolver en nuevas confusiones nuestro
toridad
superior a la de las Siete Partidas, de
de stas, en
las leyes
lo
sistema legal.
Acerca del Fuero Real, es increble
que reina en
el foro.
Quin
la variedad
lo considera
de opiniones
como un cdigo
ene-
de fuerza superior a las Partidas sin necesidad de probar

costumbre; quin exije, para concederle autoridad, la condi-
ral,
la
cin de un uso positivo, comprobado por decisiones judiciales;

quin se contenta con que no haya uso contrario; cules imponen al que alega una le de este fuero la carga de probar que
es
usada guardada; cules, por

i
el
contrario, imponen, a los
quieran desautorizarlo en alguna materia,
la
que
obligacin de ha-
cer ver que en cuanto a ella est en oposicin con el uso; stos
pretenden que
la prctica
el
uso que debe probarse es
de juzgar por
l los
el jeneral, esto es,
tribunales en todo jnero de
materias, cuando no est derogado por el
Ordenamiento de
Alcal, o por las pragmticas, rdenes o estatutos posteriores

al
ao de 1348; aqullos sostienen que
es el particular
la
en juicio.
el
uso que se requiero
que se ventique no hai opinin tan

dictamen de algn autor
especfico, relativo a la cuestin
como para que
se viese
aventurada que no tenga a su favor el

grave, hai quien pretenda que las leyes do este fuero, invlidas, por lo jeneral, en cuanto no las fortifica la costumbre, no
necesitan de este apoyo cuando concuerdan con las leyes romanas.
Todas estas opiniones han sido sustentadas por autores

no tenemos noticia de que se haya promulgado hasta
de nota;
LEJ1SLACI0X
ahora una disposicin soberana que remueva las dudas, estableciendo una regla clara
precisa.
En cuanto al Fuero Viejo de Castilla, notaremos que la

de Toro da el primer lugar en el canon legal a las pragmticas
ordenamientos de los reyes (comenzando por
Alcal), sin necesidad de que so pruebe su uso.
que
el
Fuero Viejo,
el
de
siendo cierto
cual hoi lo tenemos, fu compilado por
don Pedro, monarca lejtimo de Castilla, que sucedi en

el reino a don Alonso XI, que promulg el Ordenamiento de
Alcal, parece constante que este libro tiene todava fuerza
obligatoria, no como quiera, sino independiente de la costum-
el rei
bre,
el
superior a la de las Siete Partidas. Tal es, en efecto,
modo de pensar
de sus ltimos editores Asso
Otros, con todo, sostienen
un dictamen
Manuel.
diferente, fundndose
en que la compilacin del rei don Pedro no fu acompaada

de ningn decreto real, que mandase guardar sus leyes. I
estando vijentes entre nosotros las leyes castellanas en lo que
no han sido derogadas por
los estatutos patrios, es visto
que
en este punto, como en otros muchos, hemos heredado las

incertidumbres i oscuridades de la lejislacion espaola.
Pasemos al Ordenamiento de Alcal. Entre los que sostienen que este es
recopilada, es
uno
un cuerpo de
el
leyes absoluto en la parte
que
no
con este
expedida en Madrid, a 4
clebre Jovellnos,
cita
motivo la pragmtica de Felipe II,

de mayo de 1567; la cual, dando la primera autoridad a las
leyes recopiladas, aade que, en cuanto a las Partidas i al
Fuero (sin duda el Real), se guarde lo establecido en la lei de
Toro. De aqu infiere Jovellnos que
el
nimo
del lejislador
Ordenamiento de
fu dejar sin fuerza alguna obligatoria el
Alcal en lo que no se hallase recopilado; pues si el lejislador

hubiese querido que conservase su antiguo valor independiente
de la recopilacin, cual se lo daba la lei de Toro, pareca
natural que lo mencionase junto con las Partidas i el Fuero.
Acerca del Ordenamiento Real u Ordenanzas Reales u
Ordenamiento de Montalvo (que con todos estos nombres es
conocido), me contentar con citar el Apndice de los elementos de prctica forense de Gmez Negro, donde se vo
i
OPSCULOS JURDICOS
de opiniones a que ha dado lugar este libro,

mirndolo unos como cdigo autntico, promulgado por los
la contrariedad
otros como obra privada, sin fuerza ni autoLa primera opinin, no disputada de nadie hasta
reyes catlicos,
ridad alguna.
tiempo de Burgos de Paz, i despus abandonada de casi todos,

ha revivido recientemente i con fundamentos que nos parecen
el
inexpugnables.
Pero de todas
portante
las cuestiones arriba indicadas,
trascendental, a nuestro
modo de
la
mas im-
ver, es la relativa
costumbre cuando est en oposicin con la

lei. A la verdad, en nuestro derecho hai disposiciones tan
repetidas i terminantes sobre esta materia, que pareca no
dejaban mrjen a la duda. Porque, prescindiendo de la primera
de Toro, en que se previene la observancia de los ordenamientos, pragmticas i leyes reales, inclusas las de las Siete
Partidas, no embargante que contra ellas se alegue que no
son usadas ni guardadas, la 1 1 ttulo 3, libro 3. de la Novsima, Recopilacin manda que se observen literalmente todas
las leyes del reino que expresamente no se hayan derogado,
sin que pueda admitirse la excusa de no estar en uso; i aun
son mas fuertes los trminos de la 2, ttulo 16, libro 10,
donde aludiendo a los inconvenientes que se haban seguido
de la inobservancia de cierta lei, se califica de delincuentes a
los que actuaban, sustanciaban i determinaban contra el tenor,
forma i modo prescrito en ella; i mas a vista, dice el legislador, de estar prohibido por leyes de estos reinos el decir que
esta i otra cualquiera li de ellos no se debe guardar por no
estar en uso. Superfluo aparecer despus de tan categricas
disposiciones una nueva sancin legislativa; pero, como a despecho de ellas, la diverjencia de opiniones subsiste sobre una
materia de tanta consecuencia, aun entre autores gravsimos,
tal vez sera conveniente poner fin a la duda por medio de una
a la fuerza de la
decisin soberana.
Fcil es conocer los tropiezos
vacilaciones que deben
em-
barazar en muchsimos casos las deliberaciones de nuestros

magistrados por las dudas
disputas que reinan en
el foro
acerca de la autoridad que deba darse a nuestros antiguos
LEJISLACION
cdigos
a la costumbre.
Nos atrevemos, pues, a someterlas
cuestiones que dejamos indicadas, a la consideracin de nuestro gobierno
congreso, para que,
si
en su sabidura
lo esti-
masen conveniente (como nos lo parece a nosotros), se promulgase un nuevo canon legal, que a semejanza del contenido en
la lei 1. a de Toro, determinase de un modo claro i preciso
cules son los cuerpos de leyes que deban mirarse como
vijentes; cul el orden en que hayan de prevalecer sus dispoqu punto haya de respetarse la costumbre, i
qu caracteres la diferencien de las corruptelas abusos. Acerca
de la necesidad de este nuevo canon, no nos parece posible
que haya variedad de opiniones.
siciones; hasta
[Araucano, ao de
183'.).;
NECESIDAD DE FUNDAR LAS SENTENCIAS
La
asistencia do los ministros de estado al congreso dar
operaciones de este cuerpo la marcha

echado menos en l hasta ahora,
que
contribuye mas que todo ai pronto despacho de los negocios
que se someten a su deliberacin. De este modo, nos lisonjeamos de que, en la presente temporada constitucional, podrn
realizarse algunas de las obras indicadas en el discurso del
presidente, i en particular, las leyes relativas a la redaccin
probablemente a
las
regular que se ha
del cdigo,
al
arreglo de los juicios.
Sobre el primero de estos puntos, hemos expresado suficientemente nuestras ideas,

tenemos la satisfaccin de ver que
en ellas no hemos sido mas que unos fieles intrpretes de la
i
opinon jeneral de todas las personas sensatas. Nos contraeremos aqu al segundo.
Para que esta reforma sea verdaderamente til, debe ser

En ninguna parte del orden social que nos ha legado
la Espaa, es tan preciso emplear el hacha. En materia de
reformas polticas no somos inclinados al mtodo de demolicin;
pero nuestro sistema de juicios es tal, que nos parecera difcil
no se ganase mucho derribndolo hasta los cimientos i sustiradical.
tuyndole otro cualquiera.

decir que en l se echan
No
sera
menos todas
tal vez
una exajeracion
que tiene
las garantas
280
OPSCULOS JURDICOS
descubiertas la experiencia para poner coto a la arbitrariedad

i
amparar
que a veces nos hace desconfiar de

la preocupacin que
contra algunas de ellas, aun en la clase respetable de los
el
derecho.
lo
verlas introducidas entre nosotros, es

existe
magistrados
jurisconsultos.
Por ejemplo: casi no hai uno que reconozca las ventajas que
resultan de que los jueces funden siempre sus decisiones,
prctica tan conforme al principio de responsabilidad jeneral,
que es el alma del gobierno republicano, o por mejor decir,
de todo gobierno. En un pas donde el ejecutivo no puede decretar, sino con arreglo a una lei,
citndola, la inversin de
mas
la
pequea suma de los dineros pblicos, tendr un tribunal la facultad de adjudicar una propiedad litijiosa, que
puede valer centenares de miles de pesos, sin decir con arreglo
a qu lei o qu principio de derecho hace la adjudicacin, ni
por qu el uno de los ttulos alegados debe prevalecer sobre el
otro? Esto nos parece monstruoso. En el artculo Estados
Pontificios, que insertamos en nuestro nmero 194, se ver
que aun en aquellos estados, aun a la sombra del poder absoluto bajo la menos popular de todas las formas de gobierno,
se ha impuesto a los jueces la obligacin de fundar las seni
tencias.
No podemos menos
que dice sobre esta

materia el docto jurisconsulto Emerigon en su Tratado de
Seguros, que se mira justamente como una obra clsica de
de trascribir aqu
lo
derecho.
pretexto de equidad, no deben los jueces de los comer-
ciantes
(i
lo
de las leyes
mismo
i
se aplica a todos los otros jueces) apartarse
reglamentos. Se
les
nerse en las sutilezas del derecho

jus,
summa
injuria.
manda solamente no
en
que
se llama
i
precisa,
summum
no
les es
Qui
mas que la
vincit conscientiam hominis
permitido violarla, por dura que

et
lo
Si la lei es clara
dete-
les parezca, (lei
aquibus manum). La conciencia de
12,
la lei vale
hombre: conscientia legis

Debe el juez seguir la equidad de la lei, no la de su
propia cabeza (Dumoulin). Los jueces dan sentencias inicuas,,
maestros de la equidad
cuando se imajinan ser arbitros
del
(Stracca).
NECESIDAD DE FUNDAD
Straccu
doria
Kilos acin
tener continuamente a
la vista,
Pussort, cuando se redact la ordenanza do
Todos saben
que
el
juez no hace
el
lo
que
derecho, sino solamente
Ks su dispensador, no su dueo. El poder la sobela lei, no en l. I si el juez pudiera impunemente contravenir a la lei, sera por consecuencia infalible
dueo de las haciendas, honras vidas de los ciudadanos, pues
lo declara.
rana estn en
sin
temor de pena alguna podria disponer de
siese, a pesar
La
de
ellas
como
qui-
la lei.
una sentencia arbitraria es un atentado

contra la lei, mas gravo que todos los hechos de los particulares que las quebrantan, porque corrompe la fuente misma de
la justicia; es un crimen como el de los monederos falsos, que
ataca al prncipe i al pueblo. Omnia sunt incerta cum ajiirr
discessum est. Xec prsestari quidquam potest, quale
a
injusticia de
futuruin sit, quod positura est in alterlus volntate, iui

dicara libdine. (Cicern).
En Inglaterra, los jueces no omiten nada para convencer a
las partes
al pblico de la equidad de sus decisiones. Entre
los romanos, las sentencias designaban los motivos que las
haban dictado (Sigonius, de judiciis). En Italia, los jueces
desenvuelven todas las razones de hecho i de derecho que han
determinado sus sentencias.
La reticencia de estas razones es un gran mal para la justicia: primero, un juez, obligado a exponer los motivos de sus
decisiones, pondra la mayor atencin en ellos, estudiara las
leyes i se dirijiria por los verdaderos principios; segundo, el
litigante, instruido de su derecho por el mismo juez, se absi
tendra
muchas veces
del
recurso de apelacin; tercero, las
sentencias de los jueces inferiores instruiran a los superiores de

la naturaleza del negocio,
se conocera,
por ejemplo, a pri-
mera vista, si debe sobreseerse en la ejecucin, cuando lo pule

un litigante provisoriamente condenado; cuarto, con el trascurso del tiempo,
la
coleccin de las sentencias as motivadas,
formara un excelente cuerpo de jurisprudencia, mu propio
para perfeccionar las leyes.

Boulai-Paty, que ha dado a luz
e ilustrado
ton notas
el
opsculos junDicos
282
tado
lian
De Segaros de Emerigon, observa en este lugar: que se

cumplido ya en Francia los votos del autor, pues los tri-
bunales estn obligados a expresar los motivos de sus decisiones.

II
Hai principios que han adquirido de
tal
modo
la
fuerza
de cosa juzgada, que para contradecirlos es necesario que

cierto que,
armado de razones
presente
escritor se
en materia de raciocinio
be prestar un ciego asenso a

aparezca. Coprnico
incontrastables.
el
Es
de experiencia, no se de-
la autoridad,
por imponente que
Galileo atacaron preocupaciones univer-
no hubieran obtenido la corona del triunfo, si

no hubiesen opuesto a creencias irreflexivas demostraciones
matemticas, al testimonio de los sentidos mal interpretado,
sales; pero ellos
la evidencia
de la razn.
Tal es la especie de argumentos que hubiramos esperado

de los impugnadores de un derecho sagrado; de un derecho
que tantas naciones sabias han credo necesario para la conservacin de los otros; del derecho que tienen los ciudadanos
a que los juzgados i tribunales que fallan sobre su vida, honor

hacienda, sobre cuanto hai de precioso en el mundo, apoyen
i
Mucho antes de promulgarse la

que ha impuesto a la judicatura la obligacin de fundar las
sentencias, habamos sostenido la necesidad de esta prctica
demostrado sus utilidades. A las razones i autoridades alegadas entonces, nada se ha opuesto, que pueda hacer impresin
en un nimo despreocupado. Lejos de eso, las ha corroborado
la experiencia. Los inconvenientes que de aquella disposicin
se teman, no han aparecido, majistrados sabios nos han testificado sus buenos efectos.
sus decisiones en las leyes.
La
existencia de este derecho, su necesidad absoluta,
como
garanta de una regular administracin de justicia, no es un
descubrimiento del siglo XIX. l habia sido consagrado mucho antes en los gobiernos populares. La Francia, apenas libre,
se apresur a naturalizarlo en su suelo. Ella lo llev en su
c.-
NECESIDAD DE FIN!)
LA
VI;
iVCIAS
digo a todos los pases que d-miin.-iron sus armas;

la experiencia de sus saludables efectos, hizo que lo retuviesen, aun
i
despus de recobrada su independencia
restaurada la lejisla-
un axioma en toda la Europa ilustrada l cuenta en Amrica la misma fecha que el estableci-
cion precedente. l
miento de
las
es hoi
colonias inglesas.
entre todas las nuevas
repblicas americanas, no es Chile, por cierto, la primera que
ha dado a su libertad nacional este importante baluarte.

Pero, dejando a un lado los ejemplos de las dems naciones,
parcenos que basta una superficial reflexin para reconocer el
derecho de los pueblos a esta institucin tutelar. Los depositarios de caudales pblicos estn
administracin;
no
lo estarn
obligados a dar cuenta de fu

los funcionarios a
quienes se
ha confiado la seguridad de las personas propiedades? Un

hombre podr ser enviado al cadalso i una familia sumida en
la miseria por un imperioso
lacnico fat, sin que se manifieste la disposicin soberana que lo autoriza,
de que el majistrado por su naturaleza no es mas que el intrprete? Semejante rjimen estara bien colocado a la sombra de la monarqua desptica, donde los tribunales, emanaciones de una
voluntad omnipotente, que manda a nombre de la Divinidad,
pronuncian orculos que no es lcito someter al examen. El
que es dueo absoluto de vidas i haciendas, podr intimar
sus rdenes sin alegar otra razn que sic volo sic jubco.
Pero no es ese el jenio de las instituciones republicanas. Bajo
su imperio, la responsabilidad, la cuenta estricta de todo ejercicio del poder que la asociacin ha delegado a sus mandatai
rios, es
un deber indispensable.
Dcese que esta regla de fundarlas sentencias es impractica-
una nacin que se gobierna por un cuerpo de leyes tan vasto

enmaraado como el nuestro. La consecuencia que nos parece
deducirse de aqu, es la que tambin hemos sostenido en otros
artculos de El Araucano: que es preciso simplificar nuestra
lejislacion; que es preciso reducirla a un todo coherente i armonioso. Si fuese cierto que en su estado actual ella no permitiese a los jueces exponer los fundamentos de sus fallos, eso
solo probaria decisivamente que su codificacin es de una urjen-
ble en
i
OPSCULOS jurdicos
?8i
oia improrrogable. Pero,
complicada
que
que
como
oscura
la lejislacion
espaola tan
se quiera, siempre ser necesario
majistrado haya tenido algn fundamento para decla-
el
rar, a
supngase
nombre de
tal
la lei
(porque no puede hacerlo de otro modo),
contrato es invlido, que tal acto es criminal
castigarse con esta o aquella pena, que tal
demanda
debe
es justa,
que tai excepcin es lejtima. No forma l estos juicios por

una secreta inspiracin. No hai un poder sobrenatural que mueva sus labios, como los # de la Pitia, sin el previo trabajo de sentar
premisas
deducir
consecuencias. Es su sentencia la
aplicacin de
una
es oscuro,
se presta a diversas interpretaciones?
lei
a un caso especial? Cite
la lei.
Su texto
Funde
la
que rechaza? Manifistelo.

Se le presentan disposiciones al parecer contradictorias? Concllelas, o exponga las razones que le inducen a preferir una
<lo ellas. La lei calla? Habr a lo menos un principio jencral,
una regla de equidad que haya determinado su juicio. De algunos antecedentes, ha tenido por fuerza que deducirlo. Qu
le impide manifestarlos, cualesquiera que sean? No deber
saber el pblico si un poder que pesa sobre todos los hombres,
que se extiende a todos los actos de la vida, se administra con
intelijencia i pureza? I no es la exposicin de los fundamentos
de las sentencias el nico medio de impartir este conocimiento?
El que por un decreto judicial ve engaadas sus esperanzas,
cancelados sus ttulos, destruida su fortuna, inmolada tal vez
su existencia, tendr que someterse a las rdenes del majistrasuya. Tiene algn vicio
el ttulo
como a las de una ciega i misteriosa fatalidad?

La prctica de fundar las sentencias, que bajo este respecto
do,
-est
ntimamente ligada con
la
naturaleza de las instituciones
republicanas, proporciona otras ventajas colaterales de grande
importancia. Ella reviste de una sancin solemne la interpretacin de las leyes,
dndole fuerza de costumbre, la convier-
te en una lei supletoria, que llena los vacos i dilucida las oscuridades de los cdigos. La marcha de los tribunales se hace
de esta manera mas regular
consecuente.
Las decisiones
diverjentes de casos anlogos, oprobio de la administracin de

justicia, son
cada dia mas raras.
no habiendo nada que
fije
IOAO
L)K
FUNDAR LAS SKNTlNClA
^S.">
como el orden armona que las encadenan,

por consimisma regularidad
consecuencia facilitan,
tanto las ideas,
esa
guiente propagan
jeneralizan, el conocimiento de las
La jurisprudencia toma
mente filosfico; se hace una ciencia de raciocinio; depone la
mugre escolstica; se hermana, como la alta legislacin i la
elegancia. Vanse, si no, las copoltica, con la amenidad
lecciones de causas juzgamientos que se publican en Inglaterra, Francia
los Estados Unidos: comprense las profundas
por esto
medio un carcter verdadera-
lcidas discusiones legales recopiladas en ellas con las glosas
comentarios de casi todos nuestros expositores, en que lo
rancio de las formas, lo licencioso de las interpretaciones, las
argucias casusticas,
so
interminable cmulo de
el
hunde a cada paso
el
texto,
como un
citas,
rio tortuoso,
en que-
que se
pierde entre arenales para reaparecer a algunas leguas de dis-
una palabra, la falta de filosofa, i a veces hasta do

comn, hace desabrida
fatigosa la lectura, empaa
buena doctrina, desacredita las ciencias legales. Que
tancia, en
sentido
aun
la
esta diferencia se debe en gran parte a la prctica de fundar

las sentencias, es
para nosotros indudable, porque ella tiende
a producir orden
nace
la luz,
las artes,
coherencia en
la luz
que de
la
el
sistema legal
no es menos inseparable de
del orden
la belleza
verdad en las ciencias.

Araucano, aios de
J3J
1&39.
en
SUCESIN'
DE PERSONAS QUB HAN PERECIDO BN DN MISMO
ACONTECIMIENTO.
No creemos
distante la poca en que el congreso se consagre
a la importante obra de la codificacin de nuestras leyes, opera-
cin cuyos buenos efectos se experimentan ya en otros estados
En
americanos.
tal
persuasin,
con
el
objeto de llamar la
atencin de nuestros lectores a este asunto, nos proponemos
consagrar a
algunos artculos, no tanto para demostrar la
necesidad de reformar nuestro sistema legal (pues en orden a

eso no puede haber variedad de opiniones), cuanto con la espe-
ranza de sujerir algunas ideas que sirvan talvez paracorrejirlo

i
simplificarlo.
Acaso ningn ramo de

directo
la
lejislacion ejerce
trascendental sobre la dicha
el
un indujo mas
sosiego de las familias
que reglan la materia de sucesiones. Decir que

puede sacar de ellas un gran partido para la disciplina de las familias, para la pureza i ternura de los afectos
domsticos para la felicidad conyugal; decir que ellas rodean
de consuelo el lecho del moribundo i velan sobre la integridad
conservacin de los patrimonios, es solo dar una lijera idea
de su importancia, idea bastante, sin embargo, para que veamos en ellas el mas importante complemento de las disposi-
que
las leyes
el lejislador
ciones legales relativas a la traslacin de dominio.
El derecho de suceder trae su orjen de la
haciendo la industria
dibles del orden
lei
natural, que,
la tranquilidad condiciones imprescin-
social,
mal poda permitir que
la
muerte
OPSCULOS JURDICOS
288
convirtiese los frutos de aqulla en
pante,
que
pre insubsistente
Mas
en que ha de
precaria, apenas mereciese este
debe darle su desarrollo
lei civil
la
una presa del primer ocu-
propiedad, envuelta en conflictos diarios, siem-
la
amoldndolo a
existir,
las
determinar
nombre.
la forma
instituciones
apli-
cndolo a las circunstancias particulares de cada estado.
que regla las sucesiones lcjtimas (que es en la

que vamos a ocuparnos desde luego), copiaremos las palabras
de un clebre jurisconsulto, Mr. Treilhard, que la llama el
testamento presunto de todo el que fallece sin haber expresado
una voluntad diferente. Cuando se seala el orden de sucesiones, aade, importa penetrarse de todas las afecciones natuSobre
rales
la lei
lejtimas.
Se dispone por todos aqullos que mueren
sin haber dispuesto,
voluntad que la
hablado
el
lei;
difunto
se
sta,
presume que no han tenido otra
por tanto, debe hablar como hubiera
mismo en
el
ltimo instante de su vida,
hubiese podido o querido expresarse. Tal es
el espritu
si
en que
debe concebirse una buena lei sobre esta materia; intrnese

cada uno en su corazn, i all ver grabado en caracteres
indelebles el verdadero orden de suceder.
El principio que la lei adopta, es la voluntad del difunto, la
que se presume por el grado de afecto, as como ste por la
proximidad del parentesco. Se prefiere, por consiguiente, la
lnea de descendientes ala de ascendientes, i sta a la trasversal,
preferencia cuyo fundamento no creemos necesario establecer
por medio de argumentos. En nuestra lejislacion actual, que
en esta parte corriji oportunamente la de las Partidas, tomada del derecho romano, no se pasa de la primera lnea
a la segunda, ni de sta a la tercera, hasta haberse agotado
respectivamente la anterior. Mas
el derecho de suceder en la
dcimo grado computado civilmente; i la lei ha fijado este lmite, ya porque, extendindose
mas, la prueba del parentesco daria mrjen a embarazosos
litijios e indagaciones odiosas; i ya tambin porque mas all
lnea trasversal, solo llega al
cesaran los sentimientos de afecto, siendo por otra parte bastante raro que
un hombre
grados ulteriores
al
deje solo parientes colaterales en
dcimo. Si esto ocurre,
la lei
no
los
admi-
-ion
a suceder, sino que llama
te
ltimo caso al
al
280
cuyuje .sobreviviente,
en
fisco.
Previas estas ideas jenerales, examinemos las disposiciones
de nuestra lejislacion sobre algunos puntos particulares; i empecemos por uno que, sin embargo de no ser de frecuente
ocurrencia, es
uno de
los
el
que
se presenta
primeros lugares en
la
desde luego, porque ocupa

rbrica de las herencias le-
aun de la sucesin en jeneral.

Cuando dos personas, llamadas a sucederso recprocamente,
mueren en un mismo acontecimiento, interesa determinar cul
ha fallecido la ltima, porque de aqu dependen en todo o parte
jtimas,
derechos de los herederos respectivos. La supervivencia se

determina por las circunstancias del caso, i en su defecto por
las de la edad i del sexo. La lei 12, ttulo 33, Partida 1 a esta-
los
blece con este motivo dos presunciones: muriendo el marido
mujer en algn acontecimiento que les acaezca de consuno,

se entiende que morira primero la mujer, porque es flaca
naturalmente; muriendo juntos el padre o la madre con un
hijo o hija, se juzga que stos premurieron si no son pberes,
i por
la inversa si lo son. Supongamos, por ejemplo, que
hayan perecido en un naufrajio una madre con su hijo, dejando aqulla un hermano carnal, i ste un hermano de padre,
la
extrao por consiguiente con respecto a la madre

sin de
el hijo
ambos pasa
era impber,
al
hermano paterno;
l se
si
por
entiende premuerto,
el
i
esta hiptesis, se ve
que
Si
la suce-
contrario,
hermano
el
de la madre entra a suceder en los bienes de sta
En
al tio.
era pber, se entiende premuerta la madre,
el hijo
del hijo.
los derechos del heredero
depen-
den totalmente de la presuncin legal. Supongamos ahora que

fallecen en un mismo accidente un padre con su hijo tercero,
dejando cuatro nietos sin padre, tres por parte del hijo primojnito i uno por parte del hijo segundo. Si porla pubertad
del hijo se entiende premuerto el padre, primeramente se
divide el patrimonio de ste en tres porciones, una para cada
uno de
tos;
los hijos,
luego
representando los nietos a sus padres difun-
el del
hijo
tercero,
aumentado con
la porcin
paterna, se divide entre los cuatro nietos por partes iguales,

orsc.
37
opsculos jurdicos
2lr0
por ser el hijo impber se presume sobreviviente el padre,

los dos patrimonios reunidos se reparten entre los cuatro nietos por estirpes. Fijemos cantidades: si el padre tenia nueve
Si
mil pesos
el hijo
tres mil,
en
la
primera suposicin
los tres
nietos por parte del primojnito percibirn dos mil quinientos
pesos cada uno,
el nieto,
por parte del scgundujnito, cuatro
mil quinientos; en la segunda, ste percibir seis mil pesos,

los tres tendrn porciones iguales de a dos mil. La presuncin
legal fija, pues, en esta hiptesis, las porciones de los coi
herederos.
Pero
la lei
de Partida, concordante con las leyes
9,
22
23
do rebus dubis, solo resuelve dos cuesparticulares,

sin asentar rega alguna para la multitud
tiones
de otras que pueden ocurrir. En el cdigo francs (artculos
721 i 722), se dan reglas para la decisin de casi todos los cadel Dijesto, ttulo
sos posibles, ajustadas a la diferencia de fuerzas fsicas, calcu-
lada en razn de la diversidad de edad
sexo. Si perecen junta-
mente dos o mas personas, menores de quince aos, se entiende

premuerto el menor. Si todos eran mayores de sesenta, se presume que ha muerto antes el mayor. Si los unos tenan menos
de quince aos i los otros mas de sesenta, se presume que
sobrevivieron los primeros. Si los que han fallecido juntos
tenan quince aos cumplidos
menos de sesenta, el mas jose
presume
sobreviviente;
ven
pero si hai igualdad de edad, o
una diferencia que no exceda de un ao, se entiende que el
varn ha sobrevivido a la hembra. Es preciso confesar que las
presunciones en que se fundan estas reglas, son demasiado
lijeras. Si se incendia la habitacin en que viven un nio recien
nacido su padre sexajenario, estar en el orden natural que
i
sobreviva aqul al anciano? Nuestro derecho resuelve negati-
vamente; el francs por la afirmativa; en su misma contradicmuestran la incertidumbre de los principios de que parten
i
cin,
i
la
poca consistencia de la base en que estriban. Siendo impo-
sible alcanzar la verdad, el lejislador
en estas decisiones solo
ha propuesto establecer una regla que precava los altercados, i sin duda era preciso dar alguna; pero, no pudo excojitar otra mejor, que la que se deriva de unas presunciones tan
se
810N
201
vagas? No pudo adoptar un termino medio que llena.se su

>do mas equitativo i racional, sin burlar espe-
objeto de un
mismo ha creado? Siempre que las circunstanhecho no arrojan presunciones vehementes para juzgar que uno de los que perecieron en un mismo acontecimiento, muri primero que otro, lo que dicta la equidad natural
ranzas que
cias del
como si ambos hubiesen exhalado el ltimo suspiro

on un mismo momento. Privar a los herederos de alguno de
ellos de toda la sucesin, por indicios tan dbiles como los que
suministra la diferencia de sexo, o de unos pocos aos o meses
do edad, es una manifiesta injusticia. Aun cuando hai gran dife-
es proceder
rencia en las edades, quin ignora la multitud de circunstani presencia de nimo, que pueden modificar la vitalidad, dar fuerzas al individuo para luchar
largo tiempo contra el peligro i la muerte, i prolongar su existencia en una razn contraria a la de las presunciones legales?
Juzgamos que la regla siguiente sera mas racional justa.
cias de salud, robustez, ajuiciad
Cuando mueren dos o mas personas en un mismo
aconteci-
miento, sin que las circunstancias del caso den a conocer con
alguna verosimilitud cul de ellas falleci primero (punto que

debe dejarse a la decisin del majistrado), el total de los patrimonios reunidos pertenecer pvoindiviso a los herederos de
los difuntos, cabiendo
en
a cada heredero
el
trmino medio
de todas las cuotas que en las diversas suposiciones de super-
suma do
Por ejemtiene a un hermano
plo:
i
por heredero; ste a su madre: el primero deja cuarenta mil
pesos de patrimonio; el segundo, veinte mil. Si se supone que
falleci primero el padre, cabrn a la madre sesenta mil; al her.
mano, nada. Si se supone premuerto el hijo, la madre heredar
diez mil pesos; i el hermano, cincuenta mil. Suma de las cuotas de la madre, setenta mil; del hermano, cincuenta mil:
nmero de suposiciones, dos. Trmino medio para la primera,
vivencia le tocaran; el cual se obtiene dividiendo la
nmero de suposiciones
naufragan un padre un hijo; aqul
las cuotas
treinta
por
posibles.
cinco mil pesos; para el segundo,
Otro ejemplo:
i
el
del hijo
si
pereciese en el naufrajio
un hermano
veinticinco mil.
ademas
del padre
del padre, dejando aqul treinta
mil
OPSCULOS JURDICOS
292
posos de patrimonio,
mil,
el
segundo veinte mil,
madre
del hijo,
nmero
las
sumas de
las cuotas
tres
mil trescientos treinta
mil seiscientos sesenta
divididas por
de cada heredero, darian
por trmino medio, despreciando fracciones, a

i
tercero diez
un sobrino de ambos hermanos, podrn ha-
cerse hasta seis suposiciones de supervivencias;

este
el
se presentasen a la sucesin de los tres patrimonios la
seis pesos,
al
la
madre treinta
sobrino veintisis
siete.
Esta regla nos parece, no solo equitativa, sino de

lijencia
aplicacin a las sucesiones ab intestato.
ademas una ventaja

pas republicano,
poltica,
es el favorecer la subdivisin de los patri-
modernas, en que la industria i

fuerza a la acumulacin de los
i
Ella tiene
que no debe desestimarse en un
monios, objeto de mucha importancia para
miserias
fcil inte-
el
las
sociedades
comercio tienden con tanta
capitales,
orjen fecundo de
vicios.
[Araucano, ao de
1830.)
MEJORAS DETERGI
QUINTo
tmbre
Seor editor de EL Araucano:
vase usted admitir este comunicado
e insertarlo en las
columnas de su peridico.
Si
yo hubiese de pertenecer a un estado ciego
orgulloso en
una vez adopt para

cierto,
de no hacer cosa
cuidara
mucho,
por
su gobierno, me
alguna que chocase con unas u otras, por mas fundamentos
que tuviese para ello. Pero, cuando sui natural de una nacin
que no entiende de tenacidad ni de caprichos en todo lo que
toca a la justicia, a su engrandecimiento perfeccin, por cuyo
principio vemos que sus autoridades reforman unas, extinguen
crian aquellas instituciones que son mas adecuadas a
otras
esos fines, no solo no me arredro, sino que me aliento para
publicar una observacin que tiempo h estaba por hacer.
Acostmbrase en nuestro pas a deducir el tercio i quinto
que en las testamentaras so dejan de mejoras, de esta manera:
primeramente se rebaja la quinta parte del caudal comn; en
el
sosten de las leyes o costumbres que
seguida, se saca la tercera del residuo; luego se subdivide ste
en tantas porciones iguales como son las herencias,
despus
dems estaciones de la particin. Prctic

mui antigua, que se observa tanto en nuestra repblica,
se procede a las
esta
como en otras naciones; mas ella est declarando la guerra, en

mi concepto, a la voluntad del testador, a las lejtimas de los
herederos,
aun a los mismos mejorados entre s cuando son
i
OPSCULOS JURDICOS
204
distintos.
Digo
lo
primero, porque disponiendo
del cuerpo de todos sus bienes se den el tercio
el
i
testador que
quinto a uno o
mas de
sus hijos, no aparece razn legal para deducir un

quebrado ntegro de todo el caudal, i el otro diminuto. Digo
lo segundo, porque, jirndose la cuenta del modo expuesto,
hai un exceso en favor de las mejoras, que precisamente grava
las lejtimas; i digo lo tercero, porque es imposible que el mejorado en el tercio perciba su legado cabal desde que se ha re-
bajado la quinta parte de todos los bienes para entregarla
al
mejorado en ella. A esto debe agregarse que la lei que

permite las mejoras no manda que la deduccin se haga como
se acostumbra.
Los comentadores a las Leyes de Toro que tratan de esta
materia, conciben mui bien la dificultad o error con que se
procede al jirar la cuenta como hemos visto, i aconsejan que se
practique de modo que no haya perjuicio para ninguno de los
interesados; pero desgraciadamente no sealan las reglas que
que
es
deben guardarse, antes al contrario, nos someten a la lei 214

del Estilo, con lo que queda pendiente la misma duda. Parece, pues, segn esto, que sera obra digna de nuestras autoridades, el reformar o esclarecer un punto de tanta consecuencia.
Yo juzgo que el mal est en el modo de rebajar las mejoras,
por tanto, me he contrado hasta encontrar un medio fcil i
i
como para deducir

de una cantidad cualquiera, pero como el
seguro, tanto para zanjar esta dificultad,
quebrados distintos
hombre debe
desconfiar de sus propios conceptos, no descubro

mtodo mientras no vea si el asunto merece para otras
plumas mejores la reforma que yo contemplo.
Su mas afectsimo que besa sus manos.
este
Joaqun Bernardo Sapiain
Vamos a contraernos al remitido que sobre el modo de

computar las mejoras de tercio quinto insertamos en nuestro
ltimo nmero.
Creemos que el texto literal de las leyes que hablan de esta
materia, anteriores a la 214 del Estilo, no prestaba suficieni
i-
DE TERCIO
OUINTO
fundament parala prctica establecida de sacar primero el

de lucir del remanente de l<s bienes el torci.
La lei .", ttulo >, libro 4.* del Fuero Juzgo manda deducir
el tercio do mejora d todos los bienes: tertiam prtem rerum
suruii.... ex mnibus bonis*
Seguidamente habla del
te
quinto,
quinto libre,
establece que, fuera d aquella tercera porcin

tertiam portinm), se separar despus una
quirita parle para emplearse en sufrajios,
cualesquiera otros
('\v//\i
Uani
objetos a voluntad del testador.

(plinto de los dos tercios
sino
el
quinto de toda la
Esta quinta parte no
<
que restan, deducido el de mejora,

masa de bienes, porque la expresin
es absoluta.
Fuero Real dispone en susmismo, sin otra diferencia que invertir el orden.
Ningn orne que hobierc fijos o nietos o dende ayuso... no
pueda (\t\v ni mandar a su muerte mas de la quinta parte de
La
lei
9, ttulo 5, libro 3. del
tancia lo
sus bienes; pero,

los nietos,
si
quisiere mejorar a alguno de los fijos o de
pudelos mejoraren la tercia parte de sus bienes,
Se ha supuesto que esta ltima

haba de sacarse, no de toda
la masa, sino del remanente despus de la deduccin del quinto, porque no se tuvo presente que la palabra sin solia tener
sin la quinta sobredicha.
clusula significaba que
en
lo
el tercio
antiguo la significacin de extra o prseter, fuera
ce,
ademas de, valor que todava conserva, como puede verse en

el Diccionario de la Real Academia Espaola.
Que esta sea la verdadera significacin dla voz sin en esta
lei, lo convence la antigua versin castellana del Fuero Juzgo, que traduce de esta manera la disposicin arriba citada,
Puede dar la quinta parte de lo que
relativa al quinto:
hobiere, sin aquella tercia (extra illam tertiam portionem).
Sea de esto lo que fuere, prevaleci la costumbre de rebajar

deducindolo del remanente de los bienes, despus
de sacado el quinto. As lo testifica la lei 514 del Estil\ priel tercio,
mer
vestijio
de derecho escrito, en que se establece
corriente, que, con cualesquiera

al
principio, es hoi legal
casi
unnimemente
fundamentos que
obligatoria,
como
la prctica
se introdujese
tal la
reconocen
los expositores de nuestra lejislacion.
OPSCULOS JURDICOS
206
En virtud del mtodo prescrito por el Fuero Juzgo i por el

Real (segn creemos que debieron entenderse), el quinto
abrazara tres quince-avos del patrimonio
Por
mtodo que hoi
como ahora,
el
no puede
pasar de cuatro quince-avos i las lejtimas diminutas montan
precisamente a ocho quince-avos de la masa total, en lugar de
siete, a que el padre hubiera podido reducirlas, segn el tenor
literal de ambos fueros. La prctica usual ha perjudicado a
los mejorados en favor de los herederos, i coartado los derechos de los padres, como propietarios; derechos que, aun sin
eso, haban sido excesivamente deprimidos por las costumbres
de los godos de otras razas jermanas, en detrimento de la
tercio, cinco.
el
rije,
el tercio
disciplina domstica.
El clculo, sin embargo, no es mas difcil de un modo que

de otro, ni en materia de mejoras es este el punto que pide
con mas instancia una reforma. Toda esta parte de nuestra
lcjislacion pudiera reducirse
aun
corto
desvindose poco de las costumbres
nmero de
reglas, que,
preocupaciones reinan-
desatando multitud de cuestiones en que estn divididos

los intrpretes del derecho real, haran, segn creemos, mas
tes,
desembarazadas i fciles
namente nos tomaremos
teria nuestras ideas, por
las particiones
la libertad
si
de herencias. Oportu-
de exponer sobre esta
ma-
llegasen a merecer la atencin de la
lejislaUra.
[A
mucano, ao de
1839.)
CRNICA JUDICIAL
DE
EL MEItcriUu
Estamos de acuerdo con el autor de Ion artculos de la Cvnica Judicial (nmeros 3*275 3*281 de El Mercurio) acerca
del orden ljico de los cdigos,
del mtodo que convendra
i
si bien, contrayndonos
primero de los artculos que hemos citado, no nos parece
de tan estricta necesidad aquel orden, que deban aventurarse
o retardarse por esta consideracin los grandes bienes que
seguir para darles la sancin legal,

ai
podra procurar a Chile una reforma, aunque fuese parcial e

imperfecta, de la lejislacion existente.
Decia Solis, hablando del cardenal Jimnez, que este clebre ministro dejaba de alcanzar algunas veces lo bueno, por-
que aspiraba a
lo mejor,
la historia moderna ofrece numerode los perniciosos efectos del optimismo en
poltica. Si la practicabilidad
una tal cual seguridad de mejorar lo que se innova son requisitos indispensables de todo
sos
ejemplos
mas que halague
proyecto de reforma, es consiguiente que, por

la perfeccin ideal
coordinados
partes,
sera
entre
de cdigos refundidos en un
armnicos
s,
mucho mejor,
lo
que nos cisemos a excardarlo de

trascurso de los siglos
la
simtricos
menos en
la intil
el
molde nuevo,
en todas sus
cdigo
civil,
maleza en que
el
variedad de constituciones polticas,
han convertido una parte no pequea de lo que al principio

tal vez oportuno i armonizaba con las ideas i costumbres
era
reinantes; a despejar las incongruencias
llenar los
vacos; a
298
OPSCULOS JUHIDICOS
simplificarlo en
suma, conservando su carcter
es en lo que disonase con los intereses sociales

tu de las instituciones republicanas.
Todo
lo
forma, sino
con
el espri-
que pase de este
lmite, presenta inconvenientes graves, como serian, desatendiendo otros menores, la dificultad de la empresa i lo incierto
del suceso,
desvindonos demasiado de
si
lo
que
existe, tent-
semos novedades, cuyas
influencias no es fcil someter al

que necesariamente habia de consumirse en una obra tan vasta; lo embarazosa que sera la
transicin del antiguo al nuevo sistema legal.
Sentado que las alteraciones no deben ser considerables;
que el nuevo cdigo se diferenciar mas del antiguo por lo
que excluya, que por lo que introduzca de nuevo; i que han
de subsistir, como otros tantos padrones, todas las reglas fundamentales i secundarias que no pugnen con los principios o
entre s, la empresa depone el aspecto formidable que a primera
vista presenta, en que la miran ciertos espritus o demasiado
clculo; el largo tiempo
desfavorablemente prevenidos para
fiar
de fuerzas ajenas, o
demasiado modestos para contar con las suyas, o demasiado

inertes para emplearlas. I por qu empearnos en innovaciones mas extensas? Nuestra lejislacion civil, sobre todo la de
las Siete Partidas, encierra lo mejor de la jurisprudencia
romana, cuyo permanente imperio sobre una tan grande tan
ilustrada parte de Europa atestigua su excelencia. Una reforma reducida a los lmites que acabamos de tratar, no suscitaria contradicciones; no cbocaria con los hbitos nacionales, en
que las leyes no deben encontrar antagonistas, sino aliados; i
pudieraejecutarse gradualmente, tomando primero una parte de
la lejislacion
despus otra. Se lograra de este modo consultar sobre cada innovacin parcial el voto de los intelijentes i
del pblico; se podra juzgar de los buenos efectos de la obra
desde los primeros pasos; si bien su desenvolvimiento sucegrandeza, quo
sivo le quitara aquel prestijio de creacin
deslumhra al amor propio, esta desventaja, que es de mui poco
valor, se compensara superabundantemente por la superior
i
seguridad de los resultados.
En
materia de lejislacion
civil, casi
todo est hecho;
para
AI.
que necesita de enmienda, tenemos abundanni atera les en las obras de los expositores. Sus disputas,
sus paradojaibcrracines mismas, nos sealan eomo
culi el dedo las frases que el lejislador debe aclarar, las cuestiones que importa dirimir, los puntos en que se echa ni'
una regla para la direccin dlos particulares en sus negocios,
de la judicatura en sus fallos. De cunto no sirvieron a 1<>s
lo
que
falta
lo
tes
Cdigo
legisladores franceses para la redaccin de su precioso
Cil\ los trabajos
de Dumoulin, Domat,
de Gmez, Acevedo, Matienzo,
atentamente
para
de
la
comparados entre
s,
sobre todo Pothier?
Covarrbias, meditados
ministraran igual auxilio
Las producciones
confeccin del cdigo civil chileno.
los jurisconsultos
de
Francia, que han ilustrado con tan-
la
en que se conserva no
fundamentales dla nuestra,
nos proporcionaran tambin un apreciabilsimo recurso. Se
ta filosofa su
moderna
pequea parte de
lejislacion,
los principios
un jenio creador, como labo-
necesita para la obra, no tanto
que estn a el alcance de todos

que, estimuladas por el celo patritico, han sido siempre fecundas de resultados, no esplndidos a la verdad, no marcados
riosidad
paciencia, cualidades
por una orijinalidad atrevida, pero

bles de
amalgamarse fcilmente con
tiles,
lo
slidos,
que
existe,
suscepti-
de empo-
trarse en el edificio social, sin conmoverlo.

Si se
adopta este plan, no ser menester que, en
mendado por
el juicioso
autor de los artculos de
Judicial. Convenimos en que
que debe comprender

pendencia de
sin
el
la
mayor
de
la
Crnica.
parte de las materias
cdigo de comercio tienen
el
tal
de-
que no se pueden tocar aqullas

enmienda de stas, como que
una lei de excepcin, que modifica
las leyes civiles,
que preceda
la
revisin
cdigo de comercio es
las
la serie
se siga estrictamente el orden reco-
los diferentes trabajos,
disposiciones del civil
en cuanto se aplican a
sacciones del trfico terrestre
martimo.
las
tran-
Pero no vemos
una conexin igualmente estrecha entre el cdigo civil i el

criminal. No se podrn clasificar los delitos i graduar las
penas, sin que se haya desarrollado hasta en sus ltimas rauso de los
mificaciones la lei que determina la adquisicin
i
OPSCULOS JURDICOS
300
derechos que ejerce
el
hombre sobre
solemnidades
las cosas, las
del testamento, el orden de la sucesin intestada, las obligacio-
emanan de
La parte
un
enlace mas ntimo con la jurisprudencia criminal. Pero, aun
en esta parte, la dependencia es mucho menos estrecha de lo
que a primera vista pudiera pensarse. El cdigo civil consines
acciones que
relativa a las personas es la
ios diferentes contratos?
que en
el
cdigo
civil
tiene
dera principalmente aquellas relaciones en cuanto influyen

sobre
ejercicio de
el
los
derechos de propiedad;
el
cdigo
criminal en cuanto son vulneradas por hechos que, no tanto
atacan
como
el
derecho constituido por los lejisladores humanos,
las leyes primitivas
corazones por
el
eternas, estampadas en nuestros
autor de la naturaleza.
Tales son las restricciones con que adherimos a la Crnica,
Judicial. Si
la
materia es tan importante
la
necesidad de
esta reforma tan jeneralmente sentida, nos lisonjeamos

el
autor se dedicar a promoverlas;
estimulase a otros
deque
que su ejemplo
ojal
de los mu:hos que en este pas pudieran
contribuir con sus luces a la realizacin de una obra tan ne-
aun al honor de nuestra patria! No es una mengua que nos gobernemos todava
por cdigos que nos hablan un lenguaje intelijible apenas,
nos intiman no pocas veces, a nombre de una autoridad que
ha bajado a la tumba, obligaciones que desconocemos, i que
cesaria,
tan conducente a la felicidad
estn en oposicin directa con nuestros principios constitucionales?
Hemos sacudido
el
yugo de Espaa;
nuestros tribu-
nales republicanos se rijen por los fueros de
espaola,
la
edad media
por las pragmticas de los Fernandos, Carlos
Felipes!
[Araucano, ao de
1839.)
CONTROVERSIA
ENTRE DON MIGUEL MARA GEMES
con motivo de las observaciones que hizo
el
DON ANDRS BKLL
primero a varios artculos del
Proyecto de Cdigo Civil (libro de la sucesin
por causa de muerte), que se estaba publicando en El Araucano.
OBSERVACIONES DE DON MIGUEL MARA GEMES
Primer remitido.
Seores editores de El Araucano:
Srvanse ustedes dar lugar en su apreciable peridico a
las
siguientes observaciones sobre el
Proyecto de Cdigo
Civil.
Vemos con
dolor estarse publicando en El
proyectos de
lei,
obra de
la
ninguno de nuestros magistrados
ma
Araucano
varios
comisin de lcjislacion, sin que

i
jurisconsultos tome la plu-
para hacer sobre ellos algunas observaciones, quedando
de este
modo
la
comisin privada del laudable
fin
que se pro-
provenpone al publicarlos. No creemos que

ga de aprobacin ni reprobacin, sino de la apata natural
que tanto los perjudica. Es verdaderamente
los chilenos
extrao que, cuando se trata de insultar, injuriar i revelar los
secretos de la vida privada, trabajen las prensas se publiquen
este silencio
en tratndose de un objeto de tanta trascendencia e importancia como la formacin do un nuevo cdigo, se

observe un silencio* sepulcral. Testigos son de esta triste
peridicos;
OPSCULOS JURDICOS
302
verdad
los peridicos publicados antes
de las elecciones
casi
han publicado entre nosotros. Ojal puditodos los que

ramos animar a los hombres sensatos e ilustrados del mismo
espritu por el bien pblico, que anima a los demagogos por
su bien particular! Nos proponemos hacer algunas reflexiones
se
mas bien con la mira de

que por sus luces i experiencia puedan
hacerlas con provecho, que porque esperemos se saque de ellas
grande utilidad.
Es una verdad innegable, en que convendrn nuestros lectores, que, si la equidad es un requisito de la mas alta imporv
tancia en las leyes, de ningn modo lo es menos la claridad.
Intil sera, por estar al alcance de todos, enumerarlos funestos
resultados que producira un cdigo en que la oscuridad de
sus disposiciones di Ocultase su intelijencia a la, buena fe i
sobre los trabajos de la comisin,
excitar a las personas
presentase
un vasto campo a
la superchera
astucia.
Esta
oscuridad creemos se encuentra en algunos de los artculos
Proyecto de Cdigo Civil. Srvanos de ejemplo el 6. del

1. En l, se determinan los derechos de los herederos
del
ttulo
mutuamente de
cuya prioridad de muerte no hai certidumbre. La decisin es
que se compute la cantidad que cabria a cada uno de los herederos en cada una de las suposiciones posibles relativas al
mas personas llamadas
de dos o
orden de
los fallecimientos,
que resulte de
la
suma de
dividir la
luego se
suma de
suposiciones.
las
a sucederse
le
adjudique
el
cociente
estas cantidades parciales por
Rogamos
a nuestros lectores
lean el expresado artculo seis u ocho veces;
despus nos
ha costado su intelijencia, si acaso lo han

entendido. Pero prescindamos de su oscuridad i vamos a su
aplicacin. En el caso de ser dos las personas de cuya sucesin
se trate, entendido el artculo, no es difcil aplicarlo; pero
supongamos que las personas son tres, cuatro o cinco. En
digan cunto
este
1
les
ltimo caso,
el
2x3 x 4x5=120,
nmero de
las suposiciones posibles es
estoes, ciento veinte suposiciones. Habr
hombre de entendimiento tan extenso que pueda

cada uno de estos casos,
que n;
si lo
fijarse
en
luego hacer la adjudicacin? Creemos
hai, importara
mas
el
trabajo del matemtico
CONTfl
que
hiciese
3i:?
adjudicacin en cada una
la
ele
ciento veinte
las
suposiciones p bles
luego la adjudicacin total, que todo
el valor de la herencia, por cuantiosa que fuese.
qu se dira
i
en
caso
el
<le
suposiciones mil o mas,
ser las
como puede
suceder? Tal vez esto parecer increble, pero tengan presente

el
autor del proyecto
de
teora
las
que pueden ascender

o
mas
los
dems miembro^ de la comisin la

vern el nmero prodijioso a
permutaciones,
las personas,
en caso de ser
las suposiciones
fes,
pues, evidente
reforma: cul sea sta vamos a ver.
dad de
la
Es indisputable
ola
las dos
la equi-
nmero de
probada su oscuridad, i aun
imposibilidad de su aplicacin en algunos casos, es
indispensable sacrificar algo de la equidad a

sibilidad
seis, siete
este artculo pide
disposicin en el caso que por el corto
la
personas pueda aplicarse; pero,
mas,
que
de
la aplicacin.
francesa,
que son
De
las
la
claridad
po-
romana, espade que tenemos una corta idea,

las lejislacioncs
primeras dan reglas particulares para un corto nmero
de casos
la
ltima da reglas jenerales para casi todos los
casos; pero todas tres convienen en adjudicar el total de pa-
trimonios a una sola persona, lo que no parece mu equitativo.
Nos hallamos, pues, en
el caso de no adoptar sus disposiciones

remedio en otra parte. Nosotros lo encontramos
en el principio establecido en el artculo editorial de El Araucano nmero 480, es decir, suponer que todas las personas de
cuya sucesin se trata han fallecido en un mismo momento, i
que, por consiguiente, ninguna de ellas sucedi a la otra u otras.
Pongamos un ejemplo. Mueren en un naufrajio un padre su
hijo, quedando vivos la viuda del padre
un hermano del
mismo. Suponiendo que el padre muri al mismo tiempo que
por consiguiente todos los bienes
el hijo, no fu su heredero,
de ste pasan a la madre. Tampoco el hijo fu heredero del
padre; luego los bienes de ste pasan al hermano. Esta regla
tiene sobre las de las lejislaciones de que hemos hecho mencin la ventaja de ser mas equitativa, como que no adjudica
i
de buscar
el
todos los patrimonios a una sola persona,

yecto, la de ser
iodos los casos.
sobre la del pro-
mucho mas clara, sobre todo, aplicable a

En suma, creemos que el articulo debe redaci
OPSCULOS JURDICOS
30'i
cuando dos o mas individuos llamados a sucederse uno a otro a ttulo de herencia o legado,
hubieren fallecido en un mismo acontecimiento, como en un
incendio, naufrajio o ruina, i no se supiere con certidumbre
el orden en que han fallecido; en tal caso, se supondr que
todos han muerto en un mismo instante, i se adjudicar la
herencia de cada uno a aqul de los reclamantes que la hubiera
adquirido sin la interposicin de los dems que han muerto.
Aclaremos la regla, aplicndola al ejemplo anterior. Sin la
tarse en estos trminos:
interposicin del padre, todos los bienes del hijo hubieran per-
tenecido a la madre; luego deben adjudicarse a ella. Sin la

interposicin del hijo, todos los bienes del padre hubieran pa-
sado
al
hermano; luego deben adjudicrsele.

U. P. D.
/.*
RESPUESTA DE DON ANDRS BELLO AL PRIMER REMITIDO
DE
U. P. D.
I.
Vamos
a discutir las observaciones del seor U. P. D. I.

remitindonos a su primer comunicado, inserto en el nmero
594 de El Araucano.
Nuestro corresponsal principia por el artculo 6 del ttulo

Regas jenerales sobre la sucesin por causa de muerte,
(nmero 561 de El Araucano). Este artculo dice as:
Cuando dos o mas individuos llamados a sucederse uno a
otro a ttulo de herencia o legado hubieren fallecido en un
mismo acontecimiento, como en un incendio, naufrajio o ruina, i no se supiere con certidumbre el orden en que han fallecido; en tal caso, se computar la cantidad que cabria a cada
uno de los herederos i legatarios en cada una de las suposiciones posibles relativas al orden de los fallecimientos; i se le
adjudicar la suma de todas estas cantidades parciales, divididas por
el
nmero
total
de suposiciones.
* Estas letras son las iniciales de las palabras:

Instituto.
un
profesor del
CONTROVERSIA
30.'
Aplicaremos la regla a un caso particular, para que

pueda mas fcilmente hacer juicio do su justicia conveniencia
conocer si hai algo de impropio o de oscuro en la redaccin.
lian naufragado juntamente /, C i D, i no se sabe en qu
orden fallecieron. B es padre de C D; deja un patrimonio
que representaremos por 15; i ha testado antes de embarcarse,
disponiendo de todos sus bienes a favor de C i /), pero mejorando a C en el tercio i quinto. C no tuvo bienes propios. D
los tuvo, i los designaremos por 8. Se presentan a suceder a
i
los nufragos,
por una parte, Pedro, hermano de
Mara, su viuda, madre de

las letras
el
de los
las suposiciones
/>,
por otra,
D. Figurando con el orden de

fallecimientos, hallaremos que todas
posibles
saber:
1.
relativas al
segundo son
seis,
OPSCULOS JURDICOS
306
En
la sexta,
morir deja 4 a
al
B trasmite
hijo D a su
4 a Mara;
sus 15 junto con los 4 que ha heredado de su

hermano.
Por tanto, ha en favor de Mara las adjudicaciones hipotticas que siguen:
23 por
23 por
la
primera suposicin,
la
segunda,
23 por
la tercera,
4 por la cuarta,
23 por la quinta,
4 por la sexta.
100
Este total se divide por
nmero de suposiciones
el
posibles,
que es 6; i por consiguiente se adjudican definitivamente a

Mara 16 4/6.
En
favor de Pedro, hai solo 19 en la cuarta suposicin
19 en la sexta, que
suman
38. Divido por
6,
otros
obtengo
el
cociente 6 2/6, que es lo que toca definitivamente a Pedro.

Las adjudicaciones hipotticas son exactamente arregladas a
tiva
segn las leyes que hoi rijen; i la adjudicacin definino hace mas que combinar las disposiciones legales con
las
deducciones evidentes
justicia,
rigurosamente
equitativas
del
clculo de las probabilidades.
Todo
que sea desviarse de
lo
viarse de la razn
fiesta
las
la justicia,
la regla del artculo 6, es des-
que no deben,
sin
una mani-
necesidad, sacrificarse a dbiles presunciones,
legislaciones
romana, espaola
francesa, o a
como en
una mera
como en la regla propuesta por el seor P. D. I.

Conviene observar que en muchos casos no habr necesidad
de considerar una por una las varias trasmisiones que por
efecto de la lei hayan de verificarse entre las personas difuntas,
porque ser fcil prever desde luego los resultados de esta
ficcin,
operacin
someterlos al sencillsimo clculo que en
yecto se indica.
figurar.
En
Uno de
efecto,
el
pro-
que acabamos de
a cualquiera ocurrir que Pedro no puede
esos casos es
el
lOVBHSIA
heredar al hermano en ninguna de las Suposiciones en (|ue la

ltima persona fallecida sea un hijo; que, por tanto, nada le
cabe en cuatro de las seis suposiciones posibles. Por otra parte,
i
en las suposiciones en que el padre es
el
ltimo fallecido, que
dos solamente, los bienes propios de los hijos premuerto.s

debieron trasmitirse por iguales partes a los dos ascendientes,
>n
de que resulta que, aun en estas dos suposiciones, tocan 4 de

los 23 del acervo a la madre. La madre tiene, pues, 23 en
cuatro suposiciones
en dos,
hermano
el
19 en dos. Tocan,
madre 23 23 + 23 f 23+4+4 dividido por 0; al

hermano 10 rl9 dividido por 6.
De esta manera, consideraciones sujeridas por la especie de
que se trate, facilitarn muchas veces la aplicacin de la
pues, a la
f-
regla.
Examinemos ahora las objeciones de nuestro corresponsal.

La primera es la oscuridad de la redaccin. Aunque nonos
faltara
razn para pedir que se manifestase en qu consiste
esa oscuridad, pues
si
se analiza cualquiera clusula oscura se
puede siempre dar a conocer qu es lo que hace difcil entenderla, no queremos abundar en nuestro sentido. Si la regla
del artculo es mala, ser menester desecharla, aunque estuviese redactada con claridad;
la redaccin,
Pasemos, pues, a
dice el seor P. D.
prctica.
si
es buena, se podr mejorar
de manera que sea

la objecin
I.,
fcil
obvia su inteligencia.
La
importante.
disposicin,
ofrecer gravsimas dificultades en la
Pero nuestro corresponsal se ha fijado en casos cuya
ocurrencia es
sumamente improbable. El mas
sencillo de todos,
aqul en que no pasan de dos los individuos cuyas sucesiones
ha confundido la muerte, no acaece amenudo. El de tres

debe ser todava mas raro; i acaso trascurrirn siglos antes de
presentarse uno de cuatro. Por otra parte, en los casos
mas
complicados, dado que alguna vez ocurriesen, la operacin

sera ciertamente larga
nmero de
difciles.
prolija,
porque constara de gran

no bajo otros respectos
particiones hipotticas; pero
El
mismo caudal de
luces legales ser necesario para
una de ellas, que para cuarenta o sesenta; todo el clculo

matemtico se reducir siempre a sumar para cada heredero o
i
opsculos jurdicos
308
legatario sus respectivas adjudicaciones hipotticas,

el
por el nmero de suposiciones posibles relativas
total
No mencionamos
de los fallecimientos.
orden
a dividir
formacin de las suposiciones, porque
mui bien que no
hai joven
sabe
I.
que no sea capaz de estas opera-
No
se necesitan,
mas conocimientos matemticos que
pues, en ningn caso
al
cmputo
seor P. D.
el
ciones la primera vez que se le explican.
de las operaciones elementales de

corresponsal exajera
el
mucho cuando
aritmtica;
la
el
nuestro
dice que, en la aplicacin
del artculo, pudiera a veces importar
mas
el
macomo
trabajo del
temtico que toda la herencia, por cuantiosa que fuese;
jamas de otra cosa que de sumar, multiplicar

partir. Segn eso, en cunto deberamos avaluar el trabajo
necesario para calcular la rbita de un cometa? Todo el oro i
plata que han dado las minas del nuevo mundo sera poco para
si
se tratara
pagarlo.
Bajo otro aspecto, que
puramente
el
legal, parecera
con
mejor fundamento que la regla del proyecto puede presentar

graves dificultades en muchos casos. Como la verdad es el
nico objeto que nos proponemos, nosotros mismos vamos a
exponerla con toda la claridad posible. Cuando, por ejemplo,
son tres los difuntos, cada una de las suposiciones envuelve
dos trasmisiones entre ellos,
acervo entre los concurrentes.
una distribucin hipottica del

En cada una de las suposiciones
posibles, la distribucin hipottica resulta do las trasmisiones
que por
ministerio de la
el
difuntas.
como cada
lei
se verifican entre las personas
trasmisin
cada distribucin hipottica
pueden acarrear algunas de aquellas cuestiones de hecho o de

derecho que embarazan frecuentemente las sucesiones, parece
que en muchos casos el procedimiento puramente legal deber
ser prolijo
Han
sentan a
padres
laborioso en extremo.
un padre
perecido, por ejemplo,
/?,
la
sucesin la
C,
madre
a los hijos Ai, JV, P.
N en el quinto,
otro hijo.
dos hijos;
se pre-
Llamaremos a
M ha sido mejorado en
los
el
a todos ellos ha hecho su padre donaciones, unas revocables i otras n, unas imputables a las
tercio,
mejoras
otras a las
lej timas.
Qu de cuestiones previas para
CONTROVERSIA
la divisin
dicacin'
menor en
carse.
paterno en cada trasmisin
del patrimonio
ivro,
si
oO'i
bien se reflexiona, la dificultad ser
la prctica
adju-
mucho
de lo que a primera vista pudiera pen-
Averiguado en
primero suposicin
la
porciones del patrimonio paterno caben a
li,
Ai,
V,
qu
M, N, l\ queda
.allanado este tropiezo para todas las suposiciones
siguiei
agrega que muchas veces las mismas cuestiones se

r
presentaran si />, W, A en lugar de perecer en un mismo
acontecimiento, fallecieran en diversos tiempos en un orden
a (pie se
Con que, aun bajo este aspecto, no parece haber dificultades reales que se opongan a la admisin de la regla. Aumentar ella a veces el nmero de las cuestiones legales, pero
otras suceder al contrario. En el caso anterior de un padre
cierto.
hermano, no
donaciones hechas en vida
dos hijos, a cuya sucesin concurren
la
viuda
el
qu tomar en cuenta las

padre a los hijos, porque este patrimonio pasa todo
entero a la viuda o al hermano, segn las diferentes suposihai para
por
el
ciones.
Creemos, pues, que son en gran parte quimricas

que
el seor P. D. I.,
cultades que tanto pondera
posibilidad de ocurrir cada
las difi-
mera
un caso de
tres o cuatro siglos
la
extraordinaria complicacin (en que los interesados podran

apelar al medio- de una transaccin amigable, como suele
hacerse otras veces cuando se trata de ahorrar
el
tiempo
un largo proceso judicial), no es bastante motivo

para desechar una disposicin, que es el fallo mismo de la justicia, pronunciado con una exactitud matemtica.
costos de
Hemos
visto
que en
el
ejemplo arriba propuesto correspon-
i 6 4/6 a la viuda, i G 2/6

cdigo francs, debera adjudicarse todo
deran, segn la regla del proyecto,

al
hermano. Segn
el
acervo de las sucesiones confundidas a
el
la
viuda o
al
herma-
no, en virtud de ciertas presunciones dbilsimas que determi-
orden de los fallecimientos. No es inicuo aniquilar as

frustrar las esperanzas lejtimas de
los derechos eventuales
unos, para acumular todas las sucesiones en otros, dndoles
nan
el
mucho mas de
lo
que pudieron razonablemente prometerse? La

el seor I\ I). I. es menos injusta, porque
regla que propone
OPSCULOS JURDICOS
310
establece
una especie de transaccin entre
los aspirantes.
mera
esa transaccin es arbitraria; tiene por base una
Pero
ficcin,
Los 15 del padre deben, segn
ella, adjudicarse al hermano;

No sera mejor i mas sencillo dividir
masa comn por igual? Tanta probabilidad tendramos de
i
los 8 del hijo, a la viuda.

la
acercarnos por este medio,
deducida de
las leyes
seor P. D.
I.
divide
como por
el
otro, a la proporcin
de un clculo rigoroso. La regla del

acervo; pero las cuotas que adjudica
el
no tienen a su favor ningn principio de

vislumbre de probabilidad;
el
justicia,
ninguna
heredero forzoso no es de mejor
que solo en un corto nmero de

muchas veces mayor porcin que
llamado a suceder en doble nmero de hiptesis. As vemos
derecho que
hiptesis
el
el
extrao;
el
heredara, llevar
que, en el primero de los ejemplos propuestos, la madre de

dos de las personas difuntas, a quien justamente correspondera toda la masa en cuatro de las seis siqwsic iones posibles, i cierta porcin de ella en las otras, no lleva, segn la
regla de nuestro corresponsal, sino como un tercio de la
masa; adjudicndose el resto al hermano de una de las
personas difuntas, que en cuatro de las seis hiptesis no
debera llevar un solo ochavo, en ninguna de ellas el todo.
Vase, pues, si las dificultades a que pudiera dar lugar en
ciertos casos raros la disposicin del proyecto, deben preponi
derar sobre consecuencias tan contrarias a la equidad,

las
que naceran a cada paso de
La importancia
las otras
del asunto excusar la difusin de los por-
menores en que hemos credo necesario entrar;

concepto de la comisin
las objeciones
como
dos reglas.
de
propuestas por
la
el
si
ellos,
en
el
junta revisora, satisfaciesen a
seor P. D.
facilitrsela intelijencia del artculo,
I.,
pudiera
expresando
la
tal vez
disposicin
en estos trminos:
Cuando dos o mas personas, llamadas a sucederse una a
otra a ttulo de herencia o legado, hubieren fallecido en un
mismo
acontecimiento, como en un incendio, naufrajio o ruino se supiere con certidumbre el orden en que han fallecido; en tal caso, se averiguar lo que debera adjudicarse a
cada heredero o legatario de dichas personas en cada una de
na,
CONTROVERSIA
las suposiciones posibles relativas al

tos;
31
orden de
ios fallecimien-
se adjudicar a ca<la heredero o legatario
la
todas sus adjudicaciones hipotticas divididos por el
suma de
numen
de suposiciones.
total
II
Volvemos al artculo 6 del ttulo l. de los De la sucesin

por causa d muerte, en que se trata de, las sucesiones dudos
is
mas
por ignorarse
por oscura,
por
Examinemos
para
orden de los fallecimientos de dos o

a sucederse mutuamente. La regla
ha incurrido en
del proyecto
sos.
el
personas, llamadas
difcil
las
la
dcsaprohacion de U. F\ D.
I.
e imposible de aplicarse a ciertos ca-
razones que alega nuestro corresponsal
en su primer reparo.
insistir
Si se reflexiona un poco, se reconocer que no es asequible

en la sustancia el lenguaje de todns las leyes aquella claridad superlativa que presenta a la primera ojeada el sentido
completo de la disposicin, sin esfuerzo alguno del entendii
miento,
En
sin nociones previas del
las disposiciones
de
asunto sobre que recaen.
materia de minas, por ejemplo, no comprender fcilmente

las
tales.
que no tenga algn conocimiento
legales el
operaciones que se practican en el beneficio de los
me-
Para entender una ordenanza de marina, se necesita a
veces estar familiarizado con ciertos pormenores del servicio

nutico,
hasta del aparejo
alcance de todos. De la
de la maniobra, que no estn a
misma manera,
las leyes
el
que hablan
de particiones hereditarias, 'suponen conocimientos previos de

aritmtica,
sern precisamente oscuras para todo
La
el
que ca-
es llamada a resolver problemas

que ofrece no pueden ser siempre tan
sencillas i claras, que las comprenda todo el mundo a la simple
vista. Bentham es acaso el escritor que con mas ahnco recomienda la claridad en la lei. I en qu hace consistir este requisito? En que las expresiones que la contienen sean intclijibl s,
inequvocas precisas. Por esta regla, estamos dispuestos a ser
rece de ellos.
difciles;
lejislacion
las soluciones
juzgados. Analcense todas las frases, todas las palabras del
OPSCULOS JURDICOS
312
artculo 6.
Vase
si,
para
el
que entienda
el castellano,
tenga
nociones elementales de aritmtica, hai alguna que no represente con propiedad su idea,
si de la combinacin de todas
i
puede salir otra cosa, que la idea completa
de la disposicin, sin que sobre o falte nada. No basta decir
que un pasaje es oscuro; es necesario probarlo; i la prueba no
es difcil para el que sabe la lengua en que est escrito, i es
capaz de someter las ideas a una anlisis rigorosa. Si hai palabras o frases cuyo significado no sea propio, o no est a el
alcance de los lectores versados en la materia de que se trata,
o que se presten a variedad de sentidos, o que hagan nacer
ideas repugnantes o absurdas, el pasaje ser oscuro. Si no adolece do esos u otros vicios semejantes i designables, la impu-
las ideas parciales
tacin de oscuridad es injusta.
Nuestro corresponsal ha indicado la causa que en su concepto hace de difcil intelijencia el artculo 6. Nace, dice, del
nmero de
clculos que se presentan rpidamente a nuestra
imajinacion
la
confunden: clculo para saber cuntas son
para saber cunto corresponde a cada uno de los coherederos en cada una de ellas; i clculas suposiciones posibles; clculo
lo para saber lo que corresponde a cada uno de ellos definitivamente. Pero la marcha de esos clculos no ser ni mas ni
menos rpida de lo que quiera el lector: en su mano est
pasar de uno a otro cuan lentamente lo

lectual de
que
le
haya dotado
el cielo.
elija la ajuiciad inte-
No
se trata de enten-
der al vuelo las palabras vivientes de un sermn o de un
drama; se
meterse a
que pueden sode

las ideas que
marcha
La
trata de palabras muertas, escritas,

la
autopsia analtica.
despierta en el entendimiento lo que se lee, ser veloz,
si
se
con lentitud, dando lugar

las combine i
a la atencin para que se fije en cada una,
agrupe a medida que la lectura se las pone delante. Si una
lectura rpida o inatenta fuese el criterio para juzgar de lo que
lee velozmente; ser tarda, si se lee
n intelijible, sera preciso pasar la esponja sobre una

parte no pequea de todos los cdigos conocidos, aun de todos
es o
los cdigos posibles.
Dijimos que, para entender
el artculo,
no
se requera
mas
CONTROVERSIA
operaciones elementales de la aritmtica. Es falso, dice nuestro cnvsponsal, alegando que

no ha visto explicar la teora de las permutaciones en las cla({no el
conocimiento de
las
i
ses de aritmtica,
que es en
ljebra
el
donde
la
exponen
autores. Nuestro ilustrado corresponsal nos permitir
que esta razn vale mu poco. Para

teora de las permutaciones,
lo
los
decirle
que podra servir
la
nmero de
es para averiguar el
suposiciones posibles relativas al orden de los fallecimientos;
puede hacerse sin haber saludado el ljebra, por una

como mil que ejecutan a cada paso los
comerciantes, sin saber su teora. De cien personas que ejecutan i aplican perfectamente la regla de tres, apenas habr
esto
operacin emprica,*
una que sepa dar
mas
la
razn de
lo
que
practica. Ni se necesita
para los usos de la vida. El ljebra da para cada jnero
de cuestiones un mtodo de
solucin,
aplicar a los diferentes casos con
menester que todos vayan a
la
el ljebra
basta que en un pas haya cierto
que se puede luego
sola aritmtica.
No
es
a pedirla estos mtodos:
nmero de personas que
estn iniciadas en los raciocinios abstractos de la ciencia nu-
mrica; stas dan los mtodos

gas,
a veces con
mucha
clculo de la lonjitud, de
las
destreza.
dems
Un
r rocederes
los
practican a cie-
piloto se vale, para el
empricos, fundados en
a cuyos resultados no
ha podido llegarse, sino por los trabajos portentosos de una
larga serie de matemticos de primer orden. Decir que se necesita del ljebra para el clculo de las suposiciones posibles,
nos parece que es como decir que, para pilotear una nave, se
especulaciones cientficas que ignora,
un Clairaut o un Laplace.
necesita ser
En cuanto
al
experimento que propone U. P. D. I., le consi no se tienen conocimientos de
fesaremos pala unamente que,

aritmtica
no se
si
lee
con atencin
el
artculo, el resultado
* Si son dos los difuntos, el nmero de suposiciones es

multiplicado
multiplicado por 2, multiplicado por 3; si cuatro, 1
por *2. si tres,
multiplicado por 2, multiplicado por :, multiplicado por , etctera.
Este es todo el clculo que se necesita; basta babel odo la recra
una vez, para practicarla toda la vida, aunque no se sepa la razn de
t
recra*
OPSCULOS JUR IDICOS
ser como dice. Pero con estos requisitos, con el de no llevar

una prevencin desfavorable, estamos seguros de que sucedera lo contrario. Estamos seguros, a lo menos, de que todos
los que tengan inters en entender el artculo, lo entendern
i
perfectamente.
El artculo, se nos objeta en segundo lugar, es
difcil
o im-
posible de aplicarse en ciertos casos. Pero, qu casos? Casos
que nuestro mismo corresponsal califica de sumamente improbables. En una de las Causas Clebres de Gayot de Pitaval,*
se hace resea de las que sobre esta especie de sucesiones
dudosas haban ocurrido en Francia hasta su tiempo, cuando
ninguna de
aun no se habia fijado regla para decidirlas;
ellas presenta un grado de complicacin que hiciese difcil o
i
imposible la aplicacin del artculo 6. Asesinatos cometidos
en
las
tinieblas de la
noche sin
naufrajios en que
testigos;
perecen dos o tres personas; un padre
un
hijo
muertos en
la
La resea que
pocos aos h hizo el americano Kent*** de los que se han presentado a la decisin de los tribunales de Inglaterra, donde
tampoco hai regla fija, son aun mas raros menos variados.
En ninguno de ellos, aparece una combinacin difcil. Otro
tanto puede decirse de los que enumera el ttulo De rebus
dubis del Djesto. De los Estados Unidos de Amrica, no cita
Kent uno solo.
batalla de las Dunas;** a esto se reduce todo.
Nuestro corresponsal nos da, en prueba de
la inaplicabilidad
del artculo, la hiptesis imajinaria de diez personas, cada
de
una
ha instituido por sus herederos a las nuevo restanTodas ellas mueren en una batalla sin saberse en qu
orden; i cada una deja un hermano que se presenta a reclamar
su herencia. El nmero de suposiciones posibles es tres milas cuales
tes.
llones seiscientos
*
veintiocho mil ochocientos!
Le sieur dArconville
justifi;
tomo
Pero, a esta
3.
**
El hecho es curioso: el caballero D'Aubergne muri en el ejrcito francos mandado por Turenne, i su hijo en el ejrcito enemigo
que mandaban
el
Gran Conde
don Juan de Austria;
1008.
***
Commcnlnrirs,
11,
pajina 435,
2.
;1
edicin.
'i
de junio de
CONTROVERSIA
de gu&rtemoSj podremos opon
i'.ilanjc
ble.
kts
un
mas formida-
Cada cuntos siglos ea de presumir, segn el clculo de

probabilidades, que se presentar a los tribunales de Gkilc
una cuestin de
irnos despacio para hacer
la
creeremos no exajerar afirmando que su perodo

eurrencia se medira por siglos de siglos. La edad actual
cuent;; pero
del .'lobo terrqueo
Pero
poco en comparacin.*
sen';
mos de barato que, de cada
cien casos que se presenhaya uno que no pueda resolverse

por el articulo que discutimos. Entre dos reglas, una que resuelve m;il todas las especies a que se aplica, otra que resuelve con la mas perfecta equidad las noventa
nueve especies,
i no resuelve la centsima ni bien ni mal, a cul de ellas debe
di
ten a nuestra judicatura,
la preferencia el Iejislador? A nosotros nos parece que no

puede ser dudosa la eleccin. Apenas habr lei, por buena
que sea, que no dicte fallos inicuos en uno u otro caso. Se
presenta un testamento en que falta alguna de las solemnidades de derecho; i por mas que el juez
las partes estn convencidos de que en l so contiene la jenuina voluntad del
testador, cuya certidumbre es el objeto que se busca en las
dar
solemnidades, se declara nulo,
pasa la herencia a personas

i
en que no haba pensado s dueo. li aqu una iniquidad
eventual, que no prueba nada contra la equidad jencral i la
necesidad de la regla. Pues, cunto menos podr alegarse
contra la conveniencia de una le, no el que su aplicacin sea
alguna vez inicua, sino difcil o imposible? No es una misma
la ljioa de la lejislacion
la de las matemticas. En stas, el
teorema que deja de ser verdadero una vez, es eterna absoi
lutamente
la lei,
buena
falso.
puede
i
Pero bien,
*
aqulla, la justicia, que es la verdad de

algunas veces, sin que por eso deje de ser
justa la
plurimm
VA caso
facilsimo,
En
faltar
lei: jura
Constitu oportet in
necidunt.
i
lite qit;n
en ese caso a que no puede apliearsecl artculo
como
lo
ut
6,
presenta nuestro corresponsal os en realidad

eso es cabalmente
no obstante su aparente complicacin:
que debo suceder muchas veces. Consideraciones especiales conducirn por un camino expedito
fcil al resulta<l<> de la reglfl jonoral
lo
316
OPSCULOS JURDICOS
qu se har? Dijimos que los interesados podran recurrir

a una transaccin amigable; extraamos que esta indicacin
baya escandalizado a nuestro corresponsal, como si se tratase
de una cosa nunca o la, o ajena de la recta administracin de
i
justicia.
Quin ha dicho, se nos pregunta, que un lejislador debe dejar oscuros o indecisos los derechos de nadie, fundado
en las transacciones amigables que pueden celebrarse? Ca-
balmente en un caso de sucesiones confundidas por ignorarse el

orden de los fallecimientos, lo ha hecho as uno de los mas
eminentes jurisconsultos i jueces de la Gran Bretaa, lord
Mansfield, en el tribunal del Banco del rei.* Si, como dice
tambin U. P. D. I., no es frecuente la felicidad de encontrar en nuestros litijios con personas de probidad
buena fe
que por evitar un pleito quieran ceder algo de sus pretcnsioi
nes, se har entonces lo que se hace siempre que
un
acto
pende de la concurrencia de dos voluntades que no pueden o

no quieren ponerse de acuerdo: el juez interpone su autoridad,
ordenando a los interesados comprometerse,

mismo compromisarios en defecto de los renitentes.** Si en el asunto de que se trata se juzgase necesario
dar al majistrado una autorizacin especial para proceder de
verbigracia,
nombrando
este
do
modo,
se po Iria aadir al artculo 6
un
inciso concebi-
as:
Cuando, por
lo
complicado del caso,
regla fuese demasiado prolija
la aplicacin
a los interesados a comprometerse,
tirn el total de las sucesiones confundidas del
pareciere
mas
de esta
podr el juez obligar

los compromisarios par-
costosa,
modo que
les
equitativo, atendidas las circunstancias.
Creemos completamente satisfechas de este modo las objeI.;

no tememos que nos oponga la arbi-
ciones de U. P. D.
* Caso de The King v. Hig, ao de 1765. Un padre i una hija haban naufragado juntamente. Kent's Commcntarics, tomo 2, pajina
53").
**
Le 84,
fin,
Dijesto
De
legatis
primo;
V. sin autem, Inst. Be satisdatione

21, libro 10, Novsima Recopilacin.
fii$;
1,
lei 1,
Vodcx, De mip-
tulwum;
\\
ttulo
31
COXTROVfitlSlA
trariedad o error con que podran proceder los compromisarios;

pprque, suponiendo que se desviasen un tanto de las eonsideraeiones de equidad que les recomienda la lu, o que no supie-
sen apreciarlas debidamente, qu comparacin cabe entre este
mal, limitado a ocurrencias rarsimas e improbabilsimas, con
mal constante
el
de
perdurable de las reglas del cdigo fran-
re^la propuesta por U. P. D.
la
I?
que aparece se hayan adoptado o defendido

hasta ahora, las del derecho romano, reducidas a dar el total
de las sucesiones confundidas a una de las partes, determinando el orden de los fallecimientos por presunciones dbilsimas
( Ir muas, como las llama Kent),* son sin duda las menos
conformes a la razn i a la equidad natural. As, aunque
Qe bodas
las
copiadas en nuestro derecho rejio, extendidas
en
cdigo Napolen,
el
Luisiana, conservando siempre

carlo todo a
uno
solo,
perfeccionadas
trasladadas recientemente al de la
el
mismo
principio de adjudi-
nos parece que ningn entendimiento
despreocupado trepidar en rechazarlas. La jurisprudencia

francesa de los tiempos anteriores al imperio se mantuvo du-
dosa
vacilante.
Unos adheran a
las disposiciones del Dijcsto;
otros sostenan que deba presumirse el orden de la naturaleza
en que los hijos sobreviven frecuentemente a los padres; otros

queran que se consultasen los sentimientos de humanidad que,
, i
cuando un padre o madre se presentase a suceder a sus hijos,

se desestimasen las pretensiones de los colaterales, a Es ya,
decian, demasiado digno de compasin por el accidente fatal
que le ha arrebatado a un hijo, sin que se le d ademas el dolor
de ver pasar sus bienes a parientes codiciosos que no tienen prdida alguna que llorar. Pero estos mismos presuman la supervivencia de los pberes, cuando los aspirantes a la sucesin eran
todos colaterales, i distinguan entre el heredero de sangre,
a quien las leyes francesas limitan la denominacin de heredeincierto que la marcha de la naturaleza en la duracin
Dion Casio refiere que, despus del gran terremoto de Antioquia, en tiempo del emperador Trajano. so encontr bajlas ruinas*
un nio vivo, que mamaba el cadver de su madre. (Gayot do Pitaval
en la causa del seor de Arconvillc.)
*
de
Nada mas
la vida.
opsculos ju'hdigos
318
ro,
en
el
que
lo es
solamente por voluntad del hombro, llamado
ellas legatario. Si el testador
misma
catstrofe, era
el legatario fallecan
preciso probar
que
en una
segundo haba
el
espirado despus para que, en perjuicio del heredero de sangre, se diese cabida a derechos fundados en disposiciones tes-
tamentarias.
Igual vacilacin en el foro ingles. El
ahora
ta
mismo
juez que adop-
principio de la simultaneidad de los fallecimientos,
el
presume luego, entre dos consortes,
supervivencia
la
del
marido.*
El principio de transaccin parece, con todo,
i
el
mas obvio
justo, para conciliar las diversas expectativas turbadas
cladas por
un accidente
la satisfaccin
ma
de que
fatal.
Como
mez-
sobre este punto tenemos
autor de los remitidos sea de la mis-
el
opinin que nosotros, solo nos resta discutir los argumen-
tos con
que
se
empea en
paliar la iniquidad de la especie de
transaccin que propone.
No podemos
concebir,
como fundamento de
chos sobre una sucesin disputada,
no solo
falso, sino imposible,
la
como
los varios dere-
presuncin de un hecho,
que dos o mas

un mismo instan-
lo es el
difuntos hayan espirado precisamente en
Las presunciones en que se fundan las reglas del ttulo

son dbiles c inciertas, pero a lo menos
posibles: la de la simultaneidad de dos fallecimientos, i qu sera la de tres o cuatro? raya en lo absurdo. Lo nico que podra
te.**
Do robus dubiis
justificarla sera la
equidad de las consecuencias que de ella se
derivasen. Veramos entonces en ella, no el fundamento, sino la
frmula o emblema de la regla; como la ficcin del contrato

en poltica, o como la ficcin del postliminio en jurisprudencia. Pero nuestro corresponsal, en vez do autorizar la
social
presuncin por las consecuencias, quiere,
al contrario, autori-
zar las consecuencias por la presuncin.
No
*
**
Sir
so sabo si
A muri
antes quo B, o
antes que A;
John Nichols, citado por Kcnt.
Se puede apostar el infinito contra la unidad a que dos fallecimientos, por cercanos que se supongan, no han coincidido en un mismo instante de tiempo
CONTROYKHSI
ir&do en un
es, como si A i B bu&ie*
misino momento: esta es la regla, no el fundamento do la
Examinemos, pues, la justicia de la disposicin; dejemos a un lado la ficcin, o mas bien la frmula, que la expresa. Se alega que, no pudiendo probarse la supervivencia
de A ni la de B, debe procederse como si ninguno de los dos
hubiese sobrevivido al otro. Lo negamos. Lo que debe hacerliga
t.
se, es transijir
i
los
entre los derechos de los representantes de A,
derechos de los representantes de B, segn la
menor plausiblidad de
estos derechos.
Una
mayor
transaccin
equitativa no debe sujetarse a otra regla.
Dcese tambin que la prueba incumbe al actor. Por ejem-
muertos un padre un hijo, i reclamando ambas herencias

del joven
el hermano del padre, la madre no puede
probar que premuno el padre; el hermano, por su parte, no
puede probar que premuri el hijo. Dse, pues, el patrimonio
del hijo a la madre, i el del padre al hermano. Pero, por el
principio alegado, para que la madre tome todo el patrimonio
plo,
la
madre
del hijo le
incumbe probar que premuri
cerlo debe contentarse con la mitad.
el
padre,
de no ha-
de la misma manera,
para que el hermano tome todo el patrimonio del padre, le incumbe probar que premuri el hijo, de no hacerlo no puede
i
pedir cosa alguna. El principio a que recurre nuestro corres-
una espada de dos filos.

Se alega asimismo que, si por apoyarse en una ficcin so
desecha una regla, la regla del artculo G no quedara mui
bien puesta, pues se apoya en una multitud de ficciones. Permtasenos decir que no hai tal. La regla del artculo 6 no inje
nada. Lo que hace es medir el grado de plausiblidad de cada
expectacin por el nmero de suposiciones que la favorecen.
No adopta ninguna de las hiptesis posibles; se limita a enuponsal, es
merarlas
compararlas.
Ctase, en fin, el editorial del
nmero 180 de El Araucano,
cuando las circunstancias del hecho no

arrojan presunciones vehementes para juzgar que uno de los
que murieron en un mismo acontecimiento muri primero
que otro, se debera proceder como si ambos hubiesen exhala-
donde se
dice, que,
OPSCULOS JURDICOS
320
do
el
ltimo suspiro a un tiempo. Pero tngase presente que
bien o mal, se pens formular de ese modo, no una regla co-
mo
la
de U. P. D.
I.,
sino la del artculo 6.
SEGUNDO REMITIDO
Continuando nuestras observaciones sobre
Cdigo Civil, pasamos
al artculo 11 del
el
mismo
Proyecto de
ttulo 1.
En
que sea incapaz de suceder a una persona la que,

antes de deferirse la herencia, hubiese sido condenada judicialmente por el crimen de daado ayuntamiento con dicha
persona, extendiendo la misma incapacidad al cnyuje, ascendientes i descendientes del condenado judicialmente. Consideramos acertada la primera de estas disposiciones, ya se le
mire como un medio preventivo para impedir la perpetracin
de tales crmenes, ya como un medio represivo para castigarlos
despus de cometidos; pero la segunda es, a nuestro parecer,
evidentemente injusta. Para hacerlo ver, pongamos un ejemplo.
Supongamos que la mujer de Pedro comete adulterio con Juan,
que, no teniendo herederos forzosos, habia nombrado herederos a la mujer con quien adulter i a su marido Pedro. Muriendo Juan despus de juzgada i condenada la mujer por este
delito, pierden la sucesin de l, por el artculo de que hablamos, Pedro i su mujer. Que la pierda la mujer no nos parece
mal por las razones ya dichas; pero que la pierda Pedro, es
lo que no puede parecemos .bien de ningn modo. Qu parte
ha tenido Pedro en el delito de su mujer para que tambin se
le aplique una pena, cual es la prdida de una sucesin? Es
poca la deshonra, son pocas las funestas consecuencias que
experimenta un marido por la infidelidad de su mujer para
que trate la lei de hacerlas todava mas gravosas e insoportables? Es justo, es equitativo aadir afliccin al alijido? Las
l,
se dispone
mismas
reflexiones
hacemos a favor de
los ascendientes
des-
cendientes de la persona criminal, los cuales no deben sufrir
de un delito que taivez no han podido evitar. Somos, pues, de opinin que se suprima la segunda de estas
las resultas
disposiciones.
CONTROVERSIA
Artculo 1G.
indigno
le
En
suceder
la parto cuarta
al difunto, al
121
do esto artculo, so declara
que, siendo varn
mayor de
edad, no hubiese denunciado el homicidio cometido en la per-
sona del difunto, exceptundose solamente al cnyuje, ascendientes, descendientes i dems que se hallen dentro del cuarto
grado de consanguinidad o afinidad con el delincuente. Creemos que tambin deben exceptuarse los eclesisticos por la
prohibicin que les impono el derecho cannico do mezclar-
en causas do sangro bajo pena de irregularidad; prohi-
se
bicin mili conformo con el carcter de los ministros del altar,
que por esta causa debe ser respetada por
el
derecho
civil.
Por el artculo 18, parece que el indigno de una herencia

puede ser excluido de ella solo por la voluntad de los interesados en su exclusin. I por qunoexijir tambin la voluntad
del difunto? Supongamos que Pedro nombra por sus herederos a los extraos Juan i Diego, i que Juan pone asechanzas a
la vida del testador, aunque sin conseguir su objeto. Muere
despus Pedro con noticia cierta del hecho de Juan, pero sin
como pudiera haberlo hecho, querienuna prueba nada equvoca de que Pedro no ha
variado de voluntad? I siendo esto as, por qu conceder a los
excluirlo de su herencia,
do.
No
es esta
herederos lejtimos de Pedro la facultad de sobreponerse a la
voluntad de ste
de invalidar su testamento en cuanto llama
a Juan? Otra cosa sera si el testador no pudiese manifestar

su voluntad de excluir al indigno, como sucede en el caso
de no denunciar el heredero al homicida del difunto, de excusarse sin causa lejtima de los cargos de albacca,
tutor,
etctera.
23 parece tomado del 730 del Cdigo

tiene la claridad de l. En ste, se
no
aunque
Civil francs,
dispone expresamente que la falta del padre indigno no perFinalmente,
el artculo
judique a los hijos; en el nuestro, es preciso deducirlo por

consecuencia despus de leda la nota. I no es una desgracia
que, apenas se promulgue nuestro cdigo, cuando ya necesite,
para su intelijencia, anotaciones i comentarios? Nos parece que
Si
el artculo estara mejor redactado en estos trminos:
<
opsc.
322
OPSCULOS JURDICOS
alguno de aqullos a quienes se debe lejtima es incapaz o

indigno de herencia o legado, la parte que a l correspondera
debe darse a sus hijos, sin que el incapaz o indigno pueda
reclamar sobre esta herencia el usufructo que las leyes conceden a los padres sobre los bienes adventicios dlos hijos.
li aqu declarada expresamente la obligacin que tiene un
ascendiente de instituir a los hijos de un hijo incapaz o indigno, sin que pueda pasarlos en silencio instituyendo a un ex-
trao o solo a sus dems hijos; obligacin que solo deja traslucir
no impone directamente
el artculo
que nos ocupa.

U. P. D.
RESPUESTA DE DON ANDRS BELLO AL SEGUNDO REMITIDO

Entre las observaciones del segundo remitido del seor P.
D.
I.,
nmero 602 de El Araucano,
hai algunas
que nos
parecen mu dignas de tomarse en consideracin. Tal es la

relativa al siguiente artculo del proyecto (11 del ttulo 1. fe-
por causa de muerte).

Es incapaz de suceder a otra persona como heredero o
glas jenerales sobre la sucesin
legatario el que, antes de deferrsele la herencia o legado,
hubiere sido condenado judicialmente por
ayuntamiento con dicha persona.

extiende al cnyuje, ascendientes
la
I
i
el
crimen de daado
misma incapacidad
se
descendientes del que ha
sido condenado judicialmente, para suceder por testamento a

la dicha persona; excepto hasta concurrencia
de los bienes que hubiera cabido

descendiente,
si
la
al
de aquella parte
cnyuje, ascendiente o
dicha persona hubiese fallecido sin testa-
mento.
Antes de darse a este artculo la forma en que se ha publicado, hubo en el proyecto una regla jeneral concebida en estos
trminos:
Toda disposicin testamentaria a favor de un incapaz ser

nula, aunque se haga por interpuesta persona.
Se entienden personas interpuestas

tes
descendientes del incapaz.
el
cnyuje, ascendien-
C0NTROVER8IA
Sern, sin embargo, capaces de suceder hasta concurrencia
de aquella parte de los bienes que
les
hubiera cabido,
si
no
hubiese habido testamento.

Esto artculo es conforme, en sustancia, al 011 del
QdQQ
Civil de los franceses. Pero, en una redaccin posterior del

proyecto, se crey que esta presunta interposicin era solo
aplicable al caso del artculo 11,
l
pareci mejor injerirla en
por medio de una clusula adicional, que es la que ha dado
lugar a la objecin del seor P. D.
Es innegable que
en una directa
la
I.
interposicin presunta, convertida as
jeneral incapacidad, adolece de graves incon-
venientes. Para evitarlos, era menester expresarla de modo

que no comprendiese los casos en que es evidente que la disposicin testamentaria no tiene por objeto eludir la lei; como,
verbigracia, cuando el testamento se otorga despus de los das
del que ha sido condenado judicialmente. Era, pues, de toda
necesidad dar otra forma al artculo, por ejemplo:
Es incapaz de suceder a otra persona, como heredero o legatario, el que, antes de deferrsele la herencia o legado, hu-
biere sido, etctera.
Toda disposicin testamentaria a favor del que hubiere sido

condenado judicialmente por este crimen, ser nula, aunque
se haga por interpuesta persona. I se presumen personas interpuestas su cnyuje, sus ascendientes
descendientes; pero
podrn, sin embargo, suceder hasta en aquella parte de los

bienes, etctera.
De
esta
los casos
manera, la incapacidad extensiva cesara en todos

en que no puede haber lugar a la presuncin en que
se funda.
Mas, aun dada esta forma al artculo, sera justa la disposiNos inclinamos a pensar que n. Lo primero, a esto se
reducen en sustancia los argumentos del seor P. D. I., por-
cin?
que de ese modo
la incapacidad con que la lei marca al cul pamuchas veces en forma de pena sobre personas
inocentes. Lo segundo, porque, en multitud de casos, como los
del ayuntamiento incestuoso, puede haber relaciones mui es-
ble, recaera
trechas de familia entre
el
testador
el asignatario
que
se
OPSCULOS JURDICOS
324
no es razonable presumir motivos torpes presentndose causas honestas a que atribuir la

asignacin, aun cuando sta exceda a la cuota que hubiera cabido al asignatario, si no hubiese habido testamento. I lo tercero,
porque casi siempre el crimen de daado ayuntamiento hace
una verdadera i grave injuria a la familia de la persona en
quien se ha cometido; i no se deben negar al testador culpable los medios de repararla, alo menos en parte. Hai legislaciones que le obligan a ello; pero, aunque calle la lei positiva,
la conciencia, lei suprema, se lo prescribe como un indispensable deber, por aquellos medios que la fortuna ha puesto a
su alcance. La presuncin en que se funda la regla del proyecto, debe, en nuestro concepto, pesar menos que estas consideraciones; tanto mas, que esa regla no bastara para cerrar
la puerta a la interposicin do personas en las asignaciones
testamentarias, ni a los fraudes que pudieran hacerse a la lei
disfrazando las donaciones entre vivos bajo la capa de contra-
presume interpuesta persona;
tos onerosos.
Sin perjuicio, pues, de que se anulen aquellas asignaciones

testamentarias en que se pruebe interposicin de persona o
causa para frustrar

las circunstancias
el objeto
de la
debe dejarse a
lei,
lo cual
depender de
la discrecin del majistrado,
somos de opinin que en la materia que nos ocupa, no solo

no conviene establecer presunciones juris el de jure que extiendan la incapacidad a los conjuntos del incapaz, excluyen-
do toda prueba contraria, pero ni aun presunciones juris.

que impongan el onus probana i al asignatario. En una palabra, adherimos al modo de pensar del seor P. D. I. en cuanto
a la supresin de la clusula segunda de este artculo.
Nos parece tambin fundada su observacin relativa al inciso 4. del artculo 16 de este ttulo, en que se declara indigno
de suceder,
El que, siendo varn
do a
la justicia el
mayor de edad, no hubiere denuncia-
homicidio cometido en
la
persona del difun-
dentro de los dos dias subsiguientes a su conocimiento del
to,
hecho, o tan presto

I
como
le
no solo juzgamos, como
hubiere sido posible.

el
seor P. D.
I.,
que debe excep-
CONTROVERSIA
325
tuarsc al eclesistico, sino que convendra suprimir
dentro de
la
clusula
dos di subsiguientes n sU conocimiento

del hecho. Hqu, pites, como debera, a nuestro juicio,
concebirse esta causa
indignidad:
de.
mayor de edad, no teniendo impedimento cannico, no hubiere denunciado a la justicia el homicidio cometido en la persona del difunto, tan pronto como
El que, siendo varn
le
hubiere sido posible.
L cuestin que mueve el seor P. D. I. sobre el articulo

18 del mismo ttulo, que es otro do los que censura, ocup
seriamente a
la
comisin, en cuyo seno se suscit la
misma
objecin en que funda nuestro corresponsal su juicio; pero no

pareci preponderar sobre las razones contrarias.
Cuando un hombre ha cometido una injuria grave contra el

que en testamento posterior le instituye heredero, se establece
por el artculo 17 que la institucin se mire como una condonacin de
libremente
cuando
el
indignidad,
la
i
si el
testamento hubiere sido otorgado
con pleno conocimiento de
testamento fu anterior a
deber seguirse? Segn
el
seor P. D.
testador que supo el hecho,
la
los
hechos.
Pero,
injuria,
qu regla
mero
silencio del
I., el
tuvo tiempo para hacer una nue-
va disposicin, debe mirarse como una tcita condonacin de

La comisin ha opinado al contrario. Suponiendo establecido que la indignidad posterior al testamento se
purgue por la circunstancia de no haber sido revocado, todava
la indignidad.
no puede admitirse como inequvoca la presuncin que resolta

de la simple omisin de un hecho; omisin a que pueden haber contribuido muchas causas. Cuntas veces sucede que
muere sin testamento el que pudo se propuso testar! I ser justo que el hombre que ha inferido una ofensa grave, tal vez atroz,
a un bienhechor, a un hermano, tal vez a un padre, insista en
retener los bienes del ofendido sin presentar una prueba positiva de haberse revalidado el beneficio de que le ha hecho
indigno su delito? La materia es de lucro c&pthd\ en que no
debe darse gran peso a presunciones falibles, que muchas circunstancias pueden hacer dbilsimas.
i
Estas razones adquieren doblo fuerza, suponiendo estable-
OPSCULOS JURDICOS
326
cicla la
regla contraria,
como en
el
Se otorgan a
proyecto.
veces codicilos para confirmar una disposicin anterior.

cuesta al ofendido hacer otro tanto;
le
do
si
lo omite,
no da mas
consecuencias necesarias de su silencio,
las
Nada
conocien-
bien motivo para que se presuma que, callando, quiso derogar

la institucin?
Qu necesidad
tiene de revocar lo
que
la lei
ha
cancelado?
Si se adopta la indicacin del seor P. D.
dar una regla mas para
el
1.,
ser necesario
caso de la sucesin intestada.
Las ltimas observaciones del seor P. D. I. en este comunicado se refieren al artculo 23, que cree tomado del artculo
730 del Cdigo Civil francs. Lo ha sido solo en parte. El
artculo del cdigo francos contiene do.rdisposiciones: primera,
al hijo que venga a
no por representacin;
segunda, que, sucediendo as el hijo, no pueda el indigno
reclamar el usufructo que la lei concede a los padres sobre los
que
la
indignidad del padre no perjudique
la sucesin
por su propio derecho
bienes de los hijos.
primera disposicin.
si Pedro, hijo de Juan, se hiciese indigno
de suceder a su padre, i no hubiese otros hijos de Juan que se
presentasen a la sucesin, serian llamados los nietos de Pedro
por su propio derecho, como descendientes de prximo grado;
Fijmonos en
En
la
virtud de ella,
indignidad de Pedro no hara perjuicio

Juan hubiese dejado dos hijos, Martin
los hijos de Pedro no
caso sucedera Martin,
en este solo caso,
a sus hijos, Pero,
Pedro, en
tal
la
si
podran suceder ni por su propio derecho, por haber descendientes de mejor grado, ni por derecho de representacin,
porque
la
persona representa
la es
indigna. Tal es la disposicin
Cdigo Civil francs.

Ahora bien, la comisin ha adoptado una regla del todo
diversa. Segn el proyecto, se puede representar al indigno,
aun al incapaz, como puede verse en el artculo 9 del ttulo
2. (nmero 563 de El Araucano) donde se trata mas oportunamente del derecho de represen tacion.
del
No
se
ha tomado, pues,' ni debido tomarse
disposiciones del
artculo
precitado;
la
la
primera de
las
materia sobre' que
CONTROVERSIA
recae Be
lloj
para otrp luurar, donde nos parece que se halla
expuesta oqo toda
En cuanto
327
la claridad necesaria.
segunda disposicin do aquel artculo, que

pieriamente es anloga a La del proyecto, conviene advertir
(pie la re^la que en ste se fija tiene alguna mas extensin de
lo que parece haher cocebido nuestro corresponsal.
La sucesin que hubiera debido recaer en un indigno, puede pasar a
su hijo lie varios modos, ademas del que ha tenido presente
el
seor 1\
padre en
el hijo
la
a la
I).
I.,
verbigracia,
debe suceder
al
difunto
la lnea trasversal, etctera.
del
firi
por haber sido sustituido al
herencia de un extrao; porque, removido
modo como haya

primero
al
como mas prximo
La regla
recado en
padre,
el
padre,
pariente en
del artculo 23 prescinde
el hijo la
sucesin que se de-
establece jeneralmcntc que el que se
ha hecho indigno de una herencia o legado, que pasa en consecuencia a un hijo suyo, no puede reclamar el usufructo de
esta herencia o legado, de cualquier modo que pase. Era
preciso expresarla disposicin en trminos que abrazasen todas
las especies posibles, as se ha hecho. La redaccin propuesta por el seor P. D. I. tiene, pues, no solo el inconveniente
de anticipar la materia de las asignaciones forzosas i del
derecho de re presen tac io ji, que no pertenece al ttulo 1., sino
el de contraer la privacin del usufructo a uno solo de los
varios casos que pueden presentarse, habiendo igual razn
i
para todos.
Resulta de lo dicho que el seor P. D. I. ha padecido error,
cuando cree que en el artculo 730 del cdigo francs se
dispone expresamente que la falta del padre indigno no perjudique a los hijos, porque, bien lejos de eso, se da en l a entender que les perjudica para suceder por derecho de representacin. Resulta asimismo que no es necesario sacar deducciones
o leer comentarios para saber que, segn el proyecto, la
indignidad del padre no daa al hijo, habiendo un artculo
que expresamente lo establece. Ni, por otra parte, sera posible sacar semejante consecuencia del artculo 23. De (pie el
padre no tenga el usufructo de la herencia o legado que por
su Ul lignidad ha pasado al hijo, cmo pudiera cnlejirse que la
OPSCULOS JURDICOS
328
indignidad del padre no perjudica al hijo?

francs, le perjudica,
pueda
el
i,
sin
Segn
embargo de eso,
el
cdigo
se dispone
que no
padre reclamar aquel usufructo.
Finalmente, hai una notable inadvertencia en el artculo

propuesto por el seor P. D. I, en sustitucin al del proyecto.
Si alguno de aqullos a quienes se debe lejtima es incapaz
o indigno de herencia o legado, la parte que a l correspondera debe darse a sus hijos. De aqu se seguira que, si el padre
ha hecho incapaz o indigno de sucederle, debe

pasar su herencia o legado a los hermanos del difunto. Por
del difunto se
qu? No pudiera ser esto en perjuicio de varias otras personas

de mejor derecho?
TERCER REMITIDO
En
el artculo
3 del ttulo
dice
2., se
la sucesin intestada los descendientes
que son llamados a
lejtimos del difunto,
sus ascendientes lejtimos, sus colaterales consanguneos

timos, etctera.
No sabemos qu ha
lej-
querido decirse con este
epteto consanguneos aadido a colaterales
no a descendientes
ni ascendientes. Esta palabra en lenguaje jurdico tiene dos
acepciones, o bien se designan con ella los parientes de con-
sanguinidad en contraposicin a
nos por parte de padre
los
de afinidad, o los herma-
sus descendientes; pero no parece
tomada en ninguno de estos dos sentidos: no en el primero,

porque no creemos estn llamados a la sucesin los descendientes ni ascendientes por afinidad, i si stos se consideraron
suficientemente excluidos con solo el atributo lejl'nnosj ste
solo debi bastar tambin para excluir a los colaterales afines
s|q necesidad del adjetivo consanguneos; tampoco en el segundo, porque en el artculo 15 son expresamente llamados los
unilaterales o medios hermanos, ya sean uterinos, ya consanguneos. Resta, pues, oque la palabra tenga algn tercer sentido con el que no atinamos, o que est puesta do mas: si lo
primero, indispensable es redactar el artculo con mas claridad
para que sepamos lo que dispone; si lo segundo, lo que casi
no nos atrevemos a creer, debe suprimirse la expresin.
estar
CONTHOVEtCIA
Una
palabra de
mas en una
puede ser orjen de
lci
infinitos
malos.
En el artculo 15, se dispone que los hermanos uterinos o

consanguneos concurran con los hermanos carnales personal
i
representatioamente. Con respecto a estos dos ltimos
adverbios, nos hallamos exactamente en el mismo caso que
oon respecto a la palabra consanguneos del artculo anterior
Qu quiere decir concurrir personal i reprsenla! vamente?
Concurrir personalmente es, a nuestro juicio, heredar por derecho propio sin necesidad de representar a nadie, i concurrir
representativamente es heredar en representacin de otra persona: por ejemplo, muere mi abuelo habiendo muerto antes
mi padre; entro a sucederle juntamente con sus hijos, stos

por derecho propio, yo representando a mi padre. Fcil es
entender cualquiera de estas dos expresiones por s sola; pero
lasdos a un tiempo? Si se sucede personalmente, cmo se suce-
de representativamente,
vico- versa? Esta incompatibilidad
hai entre suceder personalmente
est reconocida por el autor del

artculo 10 de este
aunque
mismo
que
suceder representativamente
como
proyecto,
ttulo 2.
En
el,
lo
prueba
el
se establece que,
pudiesen suceder por
los nietos o sobrinos del difunto
derecho propio, sin embargo, sus porciones sean las mismas

que les cabran si heredasen representativamente: por ejemplo,
muere Pedro, dejando un sobrino, hijo de su hermano Juan,

dos sobrinos, hijos de su hermano Diego, tres sobrinos, hijos
de su hermano Antonio; la herencia es de doce mil posos; si
sucediesen los seis sobrinos personalmente, como se veri (icaria
en virtud de las leyes romanas espaolas, la porcin de cada
uno sera dos mil pesos, que es el cuociente que da doce mil
i
dividido por seis; pero, sucediendo
representativamente,
el
primer sobrino tomar cuatro mil, los dos segundos otros

cuatro mil,
los tres ltimos otros cuatro mil.
caso, el hijo de Juan
toma
ponde a
de Antonio; en
los tres hijos
como estos
la terera
cin que hai entre estos
el
He aqu
dos modos de
tres ltimos juntos.
En
el
primer
parte de lo que corres-
segundo, toma tanto
la diferencia, la oposi-
suceder:
si
se sucede
personalmente, no puede sucederse representativamente,
por
OPSCULOS JIJKDICOS
330
el contrario.
En
no sabemos cmo han querido
vista de esto,
conciliarse dos cosas tan opuestas en el artculo 15.
Mas
estas
reflexiones son para el caso de tomarse copulativamente los dos
adverbios, que es
como
los
toma
el artculo
mencionado. Consi-
derndolos disyuntivamente, entendemos mui bien cmo un

hermano concurra personalmente a la herencia de otro herma-
no
A quin puede o neun hermano para entrar en la herencia de otro

hermano? Confesamos francamente que no lo comprendemos.
Despus de llamar a los hermanos uterinos o consanguneos
juntamente con los carnales a la sucesin del hermano, dispone el mismo artculo i 5 que la porcin de los primeros sea
la mitad de lo que corresponda a los ltimos, advirtiendo en la
nota que esta disposicin est tomada del Cdigo Civil francs. El artculo de este cdigo, que parece tener alguna analoja con el que nos ocupa, es el 733. Si de ste se ha tomado la
disposicin, o no lo ha entendido el autor del proyecto, o
somos nosotros los que no lo entendemos, porque los resultados de los dos artculos son distintos. Para que se vea quin
intestado, pero, representativamente?
cesita representar
lo entiende o
n, sanos permit lo copiar aqu el artculo del
en seguida poner un ejemplo resolvindoDice el expresado artculo 733 traducido: To ia sucesin que recae en ascendientes o colaterales
se divide en dos partes iguales: una para los parientes de la
cdigo francs,
lo
por Jos dos artculos.
lnea paterna, otra para los parientes de la
lnea materna.
Los parientes uterinos o consanguneos no son excluidos por

al paso que
los carnales, pero solo toman parte en su lnea
los carnales
toman en
las dos.
No
se hace la sobredicha divi-
sin solo cuando hai ascendientes o colaterales en una lnea.
Vaya el ejemplo: muere Pedro dejando por herederos a un

hermano carnal, dos uterinos tres consanguneos; la herencia
i
es de veinticuatro mil pesos. Esta cantidad debe dividirse en
dos partes iguales, o lo que es lo mismo, en doce mil para una

lnea i doce mil para la otra. El hermano carnal concurre con
en los doce mil pesos de la lnea de stos;

ellos la suma tres, a cada uno corresponden
cuatro mil pesos. Concurre tambin el hermano carnal con los
los dos uterinos
componiendo con
tres
consanguneos en
los
doce mil pesos de esta lnea;
com-
CONTROVERSIA
poniendo con ellos

tres ral pesos.
suma
la
cuatro, a cada uno corresponden
El resultado es que a cada uno de los uterinos
corresponden cuatro mil pesos, que es mas de la mitad de los

que corresponden al carnal juntando sus dos por-
siete mil
ciones;
a cada
uno de
mil pesos, que es
hermano
carnal.
los
consanguneos corresponden
tres
menos de la mitad de los siete mil del

Con lo dicho, parece demostrado hasta la
evidencia que por las leyes francesas la porcin
del
medio
hermano no es la mitad de la porcin del hermano carnal,

como lo dispone nuestro artculo 15, sino que puede ser la
mitad, mas de la mitad o menos de la mitad: ser la mitad en
el caso raro
mui casual de ser tantos los hermanos uterinos
como los consanguneos, ser mas o menos de la mitad en
todos los dems casos. Resolviendo el ejemplo por lo dispuesto
i
modo que la porcin de cada uno

medios hermanos sea la mitad de lo que corresponde a
un hermano carnal, tenemos por resultado, sin reducir ni
simplificar los quebrados: porcin de cada uno de los cinco
medios hermanos, 3,428 1G/-28 pesos; porcin del hermano car-
en
el
de
los
artculo 15, esto es, de
nal, G,856 32 /zs pesos.
derecho francs
mente
la
la
mitad de
segunda, luego
Consecuencias: primera, luego por
el
porcin del medio hermano no es precisalo
que corresponde
la disposicin del
al
hermano
artculo 15
carnal;
no est tomada
que era lo que queramos demostrar.

Por via de digresin, diremos quisiramos que, cada vez
que trata de tomarse una disposicin del cdigo francs por
creerse mas equitativa que la de nuestras leyes, se trasladara
el artculo, si fuera posible, literalmente; de este modo, ganaramos, si no en equidad, al menos en claridad, que no es poca
ventaja. No se nos oculta que la mayor parte de nuestras
quiz todas, tengan respuestas satisfactorias por
reflexiones,
temarse las palabras que criticamos en algn sentido que no
se nos ocurre, pero eso quiere decir solamente que los artculos
que hemos censurado no admiten reforma por absolutamente
ininteligibles, pero no que no la necesiten por sumamente oscudel cdigo francs,
ros
por admitir varios sentidos.
: P.
1).
1-
OPSCULOS JURDICOS
RESPUESTA DE DON ANDRS BELLO AL TERCER REMITIDO
as referimos
al remitido del
seor P. D.
de El Araucano).
Es mui juiciosa su observacin sobre
palabra consanguneos en
el
la
artculo 3
(nmero 605
I.
redundancia de
del
ttul
la
2. del
>
i a mayor abundamiento aadiramos despus dla palabra fisco esta clusula: Los afines no son llamados en ningn caso a la suee-
proyecto.
Nos inclinamos a que
se suprima;
cion intestada.
Respecto del artculo 15, notaremos en primer lugar que con

personal i representativamente contrapuestas no
las palabras
ha querido designar
se
la sucesin
por derecho propio
la su-
personalmente
que sucede en persona propia; sucede representativamente
cesin por derecho de representacin. Sucede

el
que sucede en persona ajena, esto es, representado por otros.

ha tenido dos hijos iV, P; i
muere antes que su padre,
dejando dos hijos, Q, R. Muerto M] le sucede P personalmente, i
representativamente, esto es, en la persona de sus
el
lijos
Q, U. La sucesin personal es real; la sucesin reprefigurada. Si se prefiere expresar las

i
sentativa es imajinaria
mismas ideas con otras palabras, no nos opondremos a ello.

La conjuncin i que enlaza los dos adverbios, no supone precisamente que los dos derechos, referidos a una misma persona, sean simultneos en su ejercicio, sino que los hermanos
uterinos o consanguneos tienen el uno
los
en
el
tiempo
modo
el
prefinidos por la
otro para ejercerlei.
desconfiados de nuestras propias impresiones,
Sin embargo,
i
deseosos de
remover todo tropiezo, proponemos la redaccin siguiente:

Los hermanos uterinos i los hermanos consanguneos son
llamados a la sucesin junto con los hermanos carnales, i pueden ser representados por su posteridad lejtima; pero la porcin del hermano uterino o consanguneo, ser la mitad de la
porcin del hermano carnal.
La segunda parte
cilla
clara;
del artculo contiene una disposicin sennada importa que se tomase del Cdigo Civil fran-
CoNTItOVKltSIA
o de otra parto. La cuestin que convendra discutir sera
esta:
cul de las dos disposiciones, la del cdigo francos o la
mas conforme a
de] proyecto, es la
la
equidad
veniente? Sobre este punto oiramos gustosos

P.
I).
el
la
mas con-
voto del seor
I.
A nosotros nos parece preferible bajo todos respectos la segunda. Concurren, por ejemplo, un hermano carnal, un con> anguineo
cinco uterinos, a un patrimonio de doce mil pesos.
i
Segn
el
cdigo de los franceses, llevar
el
hermano carnal
cuatro mil pesos: tres mil por su parte de la mitad correspondiente a la lnea paterna,
pondiente a
la lnea
mil por su parte de la mitad corres-
materna. El hermano consanguneo llevar
tres mil pesos, i cada uno de los uterinos, mil. Pero es eso lo
que dicta la justicia? I ai razn para que un hermano uterino
cuya conexin con el difunto es por lo menos tan fuerte como
la del consanguneo, lleve solo la tercera parte de lo que a ste
adjudica la lei? Lo que la justicia sujiere evidentemente, es que
al doble vnculo se adjudique doble porcin; que los hermano
carnales lleven porciones iguales; i que la misma igualdad se
establezca entre todos los medio-hermanos, sean uterinos o
consanguneos. Nos atrevemos a decir que el cdigo francs
ha llevado demasiado lejos la divisin por lneas. Entre ascendientes, puede concebirse que milite a su favor la equidad;
pero entre hermanos nada divisamos en que pueda apoyarse.
I qu diremos de lo que, continuando la divisin por lneas,
dispone
Si
el
cdigo francs respecto de los dems colaterales?
concurre un
tio
duodcimo grado de
tes iguales!
tante,
Si
paterno del difunto con un colateral en el

la lnea
materna, suceden ambos por par-
concurren tres
no se da a cada
se da al colateral!
tio
tios
paternos con
el colateral dis-
paterno, sino la tercera parte de lo que
fuerza de generalizar
un
verdadero de las leyes que reglan
puede
fundamento
principio, se
perder de vista la voluntad presunta del difunto,
la sucesin intestada.
Las reglas que establece el proyecto, son diversas i mucho*

equitativas. Contrayndonos a la de los hermanos, supongamos un patrimonio de setenta mil pesos, a que son llamados, como en el ejemplo del seor P. D. I., un hermano
kmas
opsculos jur.iDicos
334
carnal, dos uterinos
tres
carnal veinte mil pesos;
consanguneos. Tocarn
a cada
uno de
los
al
hermano
medio-hermanos,
diez mil.*
Tanta fuerza nos hacen las razones que acabamos de expoque no distaramos de aplicarlas a la sucesin intestada
ner,
de los ascendientes, sustituyendo a

francs, otra proporcin
mas
la regla del
natural,
Cdigo Civil
redactando as
el ar-
tculo 12 de este ttulo:
Si
difunto no ha
el
a sucederle,
lneas,
le
en cada lnea
dejado posteridad que tenga derecho
sucedern sus ascendientes lejtimos de ambas

el
grado mas prximo excluir a
los
otros.
una
Si en
sola lnea sobreviviere ascendencia lejtima, el
ascendiente o ascendientes del
mas prximo grado de
esta lnea
heredarn todos los bienes.
Concurriendo ascendientes de ambas lneas i de diferentes

mas prximo ser doble de
grados, la porcin del ascendiente
porcin del ascendiente
la
Las porciones de
mas remoto.
los ascendientes
de igual grado sern
iguales entre s.
En
1., que se da el influjo

proximidad del grado: el padre, por ejemplo, que,
concurriendo con la madre, lleva la mitad de los bienes, concurriendo con el abuelo materno lleva los dos tercios; 2., que
se toma en cuenta el nmero de los concurrentes de cada lnea:
el padre, por ejemplo, que, concurriendo con un abuelo materno lleva los dos tercios de los bienes, concurriendo con los
dos abuelos maternos lleva solamente la mitad, i concurriendo
con los cuatro bisabuelos maternos, solo el tercio; 3., que a
los colaterales mas prximos del difunto resulta un beneficio
favor de esta disposicin, hai
debido a
la
Si el patrimonio fuese de 2,000 pesos, cabran al
6,857 1/7
a cada
uno de
hermano carnal
que puede
los otros 3,428 4/7; resultado a
una operacin sencillsima, sin necesidad de reducir ni

como supone el seor P. D. . El hermano cardos medias porciones, i cada uno de los cinco medio herma-
llegarse por
simplificar quebrados,
nal tiene
nos una. Divdase, pues, el patrimonio en siete partes iguales, dos

para el hermano carnal una para cada uterino o consanguneo.
i
335
CONTROVERSIA
indirecto superior: el difunto, por ejemplo, deja dos

i
dos primos hermanos;
siste
en que
la
porcin
el
beneficio indirecto
fiel
muii destinado a ellos
hermanos
aquellos con-
padre, que probablemente les est
mas grande que
destinada, es
lie
porcin del abuelo, fondo
la
<>-
primos hermanos. Esta ltima
los
consideracin es importante en nuestro derecho, que no per-
mite concurran los hermanos con los ascendientes,

dencia
como en
el
romano. I no es de desestimarla corresponanalnja que de ese modo guardaran entre s los aiv
derecho francs
tculos 12
el
lo.
dems, que en el artculo 15 del proyecto no se- preel 733 del Codujo Civil de Francia, es evidente
por la sola comparacin de uno otro. La nota se escribi aos
despus que el proyecto, i nada tiene de extrao que se deslizase la memoria refiriendo a una fuente las ideas que se tomaron de otra. Vase en los Principios del cdigo civil de
Bentham (segunda parte, captulo 3.) el artculo 9., que es
exactamente la clusula segunda de nuestro artculo 15. A las
razones en que la hemos fundado, tenemos ahora la satisfac-
Por
lo
tendi seguir
cin de aadir la autoridad del clebre filsofo ingles.
No vemos
la
necesidad de que, cuando se tome una disposi-
cin del cdigo francs, se traduzca literalmente
nos
lo aconseja el
seor P. D.
I.
dra seguirse sin inconveniente,
el
texto
como
Esta es wna regla que no po-
aun dado caso que
se adoptase
aquel cuerpo de leyes en todas sus partes; pues hai en
ar-
cuya redaccin, segn han notado sus comentadores, adolece d graves defectos. Mas cuando aquella grande
obra presentase un modelo acabado, exento de las imperfecciones de que adolecern siempre mas o menos todas las obras
humanas; cuando viramos en ella un todo perfectamente claro
armonioso, eso mismo aconsejara que, adoptando una parte
tculos
de sus disposiciones, se variasen amenudo los trminos para

i
armona de ideas i de lenguaje
que
no
se
creyese
con las otras en
conveniente seguirle. Nosotros, verbigracia, damos a las palabras heredero i legatario
diferente sentido que los franceses. Tomando, pues, del cdigo
francs las disposiciones relativas a la sucesin por causa de
ponerlos en correspondencia
OPSCULOS JURDICOS
336
muerte, nos veramos amenudo obligados a servirnos de diverso lenguaje. Donde la redaccin del proyecto fuere defectuo-
como no podr menos de
sa,
defecto enhorabuena,
serlo
muchas
propngase
veces, indquesc el
Pero, fuera
la correccin.
de esos casos, su semejanza o desemejanza con un tipo cualquiera no nos parece una circunstancia importante.
CUARTO REMITIDO
Por
segunda del artculo
la parte
sin en los colaterales no se extienden
16, los derechos de suce-
mas
grado sexto.
Por nuestra lejislacion actual, llegan hasta el dcimo. Cul
ser la causa de esta variacin? Ser, como se dice en la nota,
favorecer al cnyuje sobreviviente i al fisco? Pero debi ad-
que todo
vertirse
lo
que va a mudar
all del
el
estado presente ha-
ciendo consistir la ganancia de los unos en

otros es odioso,
al
que
lo odioso
debe
prdida de los
la
restrinjirse.
cnyuje sobreviviente, nos parece bien
En cuanto
la variacin
que
el
proyecto hace en nuestras leyes, llamndolo a suceder en ciertos casos
con los colaterales. Si
la lei,al reglar la
sucesin in-
testada, debe tener por base el afecto del difunto,
llamando a
a aquellas personas a quienes es presumible

hubiese amado mas, pocos podrn pretender un derecho mas
la sucesin
de
fuerte a dicha sucesin
que
hai que llevar la regla a
el
cnyuje sobreviviente. Pero no

es que el cnyuje
un extremo. Bueno
concurra con los colaterales del difunto, pero no que los excluya,
a no ser que se hallen stos en un grado
tal
que sea
verosmil haya cesado ya todo afecto de parentesco, o que la
prueba de
ste sea
mui
difcil
o imposible. Sin duda por estos

i francesa no ponen
motivos, las lejislaciones romana, espaola
mas prximo que el dcimo: no la romacomo advierte Vinnio en sus Comentarios a la InsHeineccio en
titua, libro 3., ttulo 5., prrafo 5, nmero 3,
5.
prrafo
sus Antigedades Romanas libro 3., ttulo
6, en
por lmite un grado
na, porque,
ella
no hai limitacin de grados para la sucesin intestada; no

porque, como ltimamente se ha declarado entre
la espaola,
ROVEKSiA
ado de:
nosotros, el derecho para suceder llega ha
no finalmente
la francesa,
porque, por
el
artculo 7o5 del
son llamados los parientes hasta
Civil,
Cdigo
grado duodcimo.
formacin de nues-
el
Por otra parte, somos de opinin que, en la

tro nuevo cdigo, debe alterarse lo menos que se pueda la lcjislacion actual. Toda variacin, sobre todo en materia de leyes, es
un mal, que solo puede excusarse en cuanto produce un bien
mayor. As, si una disposicin de nuestras leyes es buena c
mo cuatro i si ocurro otra buena como cuatro tambin, debe
subsistir la primera, porque tiene a su favor la posesin, porque ya la conocemos, porque estamos acostumbrados a ella.
Deber, pues, la nueva medida ser buena como cinco o mas
para ser preferida a la antigua.
En cuanto
al
hallamos una razn que pueda aues que, debiendo tener heredero toda
fisco, solo
torizar su llamamiento;
persona por los gravsimos inconvenientes que resultaran de

dejar sus bienes expuestos al primer ocupante,
no siendo justo
obligar a nadie a admitir una herencia contra su voluntad,
ha habido otro que
el fisco
de quien echar
mano para
n<>
las suce-
siones de aqullos que no tienen heredero. Por otra parte,
sabido es que, en las sucesiones que corresponden al
mitad, o talvez mas, queda en
recaudan; de
modo que una
manos de
las
fisco, la
personas que las
sucesin que para un particular
cualquiera sera de ocho o diez mil pesos, para
el fisco
no ser
de mas de cuatro o cinco mil. Por esta razn, tan distante estamos de querer favorecer al fisco como el autor del proyecto,
no fuera por no variar nuestra
que,
si
que,
como quedase un
que se
lejislacion,
opinaramos
pariente del difunto en cualquier grado
hallase, fuese antepuesto al fisco.
En resumen,
creen.
que, en esta materia, debe conservarse lo dispuesto por
ni;
tras leyes.
que toca a los derechos de los hijos naturales

nocidos, no aprobamos en todo el aumento que se les ha dado
en el proyecto. No hallamos razn para que los hijos natura
hayan de excluir enteramente a los colaterales desde el tercer
Por
lo
grado inclusive;
tural
que,
si el
difunto deja junto con
un sobrino, por ejemplo, no

npr^
el
hijo na-
se d a ste parte ninguna

4.*J
OPSCULOS JURDICOS
338
en
la sucesin
este
de su
modo: En
to.
Nosotros redactaramos
la sucesin
ab intestato de un
naturales concurren con los ascendientes

del difunto.
En
colaterales le j timos
concurrencia con los ascendientes, llevarn
en concurrencia con
tres cuartas partes.
En
los
24 de este ttulo da
dems
colaterales, las
defecto de stos, hasta el grado dcimo
sern nicos herederos, salvo siempre

lo
de
varn, los hijos
de los bienes; en concurrencia con los herma-
la cuarta parte
nos, la mitad;
el artculo
al
el
derecho que
el artcu-
cnyuje sobreviviente. He aqu
vorecidos los hijos naturales considerablemente,
al
fa-
mismo
tiempo conservada a los colaterales una porcin de los bienes,

aunque pequea.
En contraste con el ensanche excesivo que so ha dado a los
herederos de los hijos naturales reconocidos, se halla la aniquilacin absoluta de los derechos del padre; de
modo
que,
no deje pariente ninguno, el padre no puede

sucederle, porque en tal caso es llamado el fisco. Entre las razones que se tuvieron presentes para favorecer al hijo, no hubo alguna aplicable al padre, no ya para aumentar los derechos que las leyes actuales le conceden, pero ni aun para
conservarlos? Si para reglar la sucesin intestada se ha seguido en el proyecto la voluntad presunta del difunto hasta excluir
al cnyuje divorciado, aunque el divorcio no se haya declarado
por su culpa, por qu no se sigui el mismo principio en este
caso? Es presumible, en el ejemplo propuesto, que el hijo hubiese amado mas al fisco, que al padre? Ni se diga que por esta
razn el fisco nunca deber ser llamado por no haber motivo para
presumir afecto en ninguna persona hacia l; pues ya antes
hemos manifestado la causa que, segn creemos, autoriza su
llamamiento. Fundados en esto, no solamente preferiramos al
padre en el caso indicado, sino que por reciprocidad lo llamaramos a suceder al hijo en los mismos casos i trminos en que
aunque
el hijo
ste le sucede. Esta regla de reciprocidad en las sucesiones in-
a mas de ser dictada por la razn i equidad, est

de acuerdo con lo dispuesto por algunas lejislaciones.
Remitido el comunicado tercero a la imprenta, vimos el
testadas,
nmero 604 de El Araucano en que
se discuten nuestras ob-
CONTROVE USA
servacionos
sobre
el artculo G
del ttulo l.Sin sor nuestro
nimo entrar en una larga polmica sobre este asunto, diremos

algo acerca de las respuestas que se den a nuestras reflexiones,
ya insistiendo en las razones que hemos tenido para hacerlas
o produciendo otras nuevas, ya dndonos por satisfechos,
segn las respuestas sean o n satisfactorias.
Dijimos que el expresado artculo 6 adoleca de dos defectos:
primero, oscuridad de la disposicin,
talvez imposibilidad
cuanto a
lo
segundo, dificultad
de su aplicacin en ciertos casos.
En
primero, so nos pregunta en qu consiste esa os-
Aunque no
sea tan fcil decir en qu consiste la claridad u oscuridad de una clusula, como parece al autor de la
respuesta, sobre todo cuando la oscuridad proviene, no de falta
en la coordinacin de las palabras o frases, sino de ser el pensamiento oscuro en s mismo, sin embargo, diremos que en
curidad?
este caso nace del
nmero de
clculos que se presentarn rpida-
mente a nuestra imajinacion
la
confunden: clculo para saber
cuntas son las suposiciones posibles, clculo para averiguar

cunto corresponde a cada uno de los coherederos en cada una
de
ellas,
por ltimo, clculo para determinarlo que pertenece
No dudamos que esta

prueba har poca o ninguna fuerza al autor del artculo, porque jamas es oscuro para nosotros lo que nosotros mismos
concebimos; mas, aunque no es ste el criterio por donde dea cada uno de ellos definitivamente.
bemos juzgar, daremos aun

a seis u ocho personas,
otra prueba: hgase leer el artcu-
i si la mitad de ellas lo entiende i

convenimos en que no es oscuro.
En cuanto a lo segundo, se nos dice que nos hemos fijado en casos cuya ocurrencia es sumamente improbable. Es
verdad; pero qu se infiere de aqu? O el caso es posible o imposible: si lo primero, debe darse una regla clara i fcil, aunque el hecho suceda cada veinte siglos; si lo segundo, no debe
darse regla ninguna, buena ni mala. Se nos dice tambin que
en ningn caso se necesitan mas conocimientos matemticos
que el de las operaciones elementales de la aritmtica. Aunque
esto es falso, pues jamas hemos visto explicar en las clases la
teora de las permutaciones en la aritmtica, ni tampoco los
lo
cree fcil su intelijencia,
OPSCULOS JURDICOS
340
autores la tratan en esta parte de las matemticas, sin embar-
porque nunca hemos dicho

que, para la aplicacin del artculo, se requieran conocimientos
en jeometra analtica, sublime, en clculo integral, diferencial, etc. Se nos dir que casi toda la teora de las permuta-
go podemos concederlo
sin peligro,
ciones consiste en multiplicar,
que, en sabiendo esta opera-
ya se saben las permutaciones. Tambin en ljebra, los

problemas se resuelven por medio de la adicin, sustraccin,
multiplicacin o divisin; i apesar de esto, a nadie se le ha
ocurrido que el que sepa estas operaciones ya sabe resolver
problemas. Finalmente, se nos advierte que exajeramos mucho
cuando decimos que en la aplicacin del artculo pudiera a
veces importar mas el trabajo del matemtico, que toda la herencia, por cuantiosa que fuese, no tratndose jamas de otra
cosa que de sumar, multiplicar partir. Para juzgar de la fuerza
de esta observacin, debe tenerse presente lo dicho por nosotros en nuestro primer remitido. All sentamos quo, cuando el
nmero de personas era corto, no era difcil la aplicacin del
cin,
artculo, reservando esta dificultad

los
el
casos en que
el
tal vez
nmero de personas
imposibilidad para
fuese considerable. Si
autor de la respuesta hubiera tenido esto presente, quiz
hubiera evitado
el
trmino exajerar. Para que se vea
exajeracion la nuestra,
supongamos que cada una de
si
es
diez per-
sonas instituye por sus herederos a las nueve restantes,
que
todos mueren en una batalla sin saberse cul muri ltimo.
Se presenta un hermano de cada uno de
reclamando la
millones doscientos veintiocho mil ochocientos. Habr quien
se resuelva a practicar las operaciones que pide el artculo,
sea cual fuere la cantidad que se le ofrezca? Se nos volver
a decir que el caso es sumamente improbable, i nosotros
volveremos a concederlo; pero, mientras no se nos pruebe
que es imposible, siempre ser una verdad que puede- haber
casos en que la aplicacin del artculo importe mas que la herencia, por cuantiosa que sea. Pero se dice que, en los casos
herencia.
En
los diez
este caso, las suposiciones posibles son siete
de complicacin extraordinaria, podran apelar los interesados a

i quien ha dicho que un lejislador
una transaccin amigable;
3H
CONTROVERSIA
debe dejar oscuros o indecisos

en
his
loa
derechos de nadie, fundado
transan-iones amigables que puedan
celebrarse? Es
acaso tan frecuente la felicidad de encontrar en nuciros litijios

con personas de probidad i buena fe, que, por evitar un pleito,
quieran ceder algo de sus pretensiones? Por ltimo, tampoco

nos parece concluyonte la razn que se da para probar la facili-
dad de la aplicacin del artculo, porque, aunque solo s fritara de la sencillsima operacin de sumar, si sta se repite
in lefiuidamente puede importar mucho el efectuarla.
Antes de concluir, digamos algo sobre la equidad o iniquidad de la regla referida por nosotros propuesta por el autor
del artculo editorial del nmero 480 de El Araucano. Ante
i
debemos advertir que no la hemos indicado como la mesino como la menos mala; pero, apesar de esto, no tiene
los defectos que se le Objetan. Se dice que se funda en una
mera ficcin, que es una transaccin arbitraria, que no tiene
en su favor ningn principio do justicia ni vislumbre de probabilidad. Esto es mucho decir: a fe que no opinaba as el autor
todo,
jor,
cuyo sentir esa regla era dicmisma equidad natural. Nosotros la creemos fundada en una de aquellas reglas de derecho que menos excepciones tienen, es que, cuando se entabla una accin, la prueba
incumbe al que reclama. Pongamos un ejemplo para mayor
claridad. Mueren en un naufrajio un padre
su hijo; reclaman la sucesin un hermano del primero la madre del segundo. Para que el hermano reclamara la sucesin del hijo,
debera probar que ste haba muerto antes que el padre; esto
no lo puede hacer, luego no tiene derecho a la sucesin. Para
que la madre reclamara la sucesin del padre, era preciso (po
probara que ste haba muerto antes que el hijo; no puede
del artculo editorial citado, en
ta la
por la
probarlo, luego no tienederecho a esa herencia. Por otra parte,
han de tener heredero,' la madre no puede

lo que se ha expuesto; no hai pariente de
mejor derecho que el hermano, luego a l corresponde esa
sucesin. IJ1 hermano no puede heredar al hijo por las razones
dadas anteriormente; no hai olro de mejor derecho <}ue la
madre, luego sta debe ser su heredera. En vista de esto,
el
padre
el hijo
serlo del padre por
OPSCULOS JURDICOS
dnde est
lo arbitrario, injusto e
a la ficcin, tanto nuestra regla,
improbable? Por
lo
como cualquiera
otra que se
que toca
no solo puede, sino que debe fundarse en ficcin. No habiendo certidumbre del orden en que se han verificado los hed,
chos, precisamente debe
fin j ir
algo la
lei
para adjudicar los
patrimonios. Tanta verdad es sta, que las legislaciones roma-
espaola
na,
francesa tienen por base una
Pero mas,
presente caso.
una prueba de
la regla
verdad:
esta
ella
misma
se funda en tantas
ciones, cuantas son las suposiciones posibles;
gar stas hasta millones, como vimos en

otras tantas son las ficciones en
cmo se objeta a nuestra regla

caso que lo sea, la del artculo 6
eminente? Establecida
cul deba ser sta.
que
el
pudiendo
fic-
lle-
prrafo anterior,
que se apoya. Ahora bien,

dado
este defecto, cuando,

lo
posee en grado heroico
el
ejemplo propuesto, o debe finjirse

el hijo, o al mismo tiempo o des-
padre muri antes que
pus. Cul de estas tres ficciones es
zn
el
el
necesidad de una ficcin, veamos
la
En
en
ficcin
del artculo 6 es
equidad?
No
lo es la
mas conforme con
la ra-
primera, porque en virtud de ella
madre en perjuicio del hermano un patrimonio

que no puede adquirir sin probar un hecho, i esta prueba le
es imposible; no lo es la tercera por la misma razn; resta, pues,
la segunda como la nica en que puede hacerse la adjudicacin
de patrimonios sin necesidad de prueba ninguna por parte de
los reclamantes. Estas mismas reflexiones pueden hacerse en
se dara a la
cualquiera otro caso.

i
No
destituida de justicia,
parece, pues, la regla tan arbitraria
como
se supone.
U. P. D.
I.
RESPUESTA DE DON ANDRS BELLO AL CUARTO REMITIDO

I
Por la parte
2.
del artculo 16 del ttulo 2., los derechos de
sucesin ab intestato en los colaterales no so extienden
.al
mas
grado sexto, disposicin que indudablemente favorece

cnyuje sobreviviente i en su defecto al fisco, que el autor
all del
CONTROVERSIA
343
remitido no aprueba, porqu todo lo que liace consistir

ganancia de los unos en la prdida de los otros, es odioso.
El principio no nos parece oportunamente aplicado. Lo (pie se
perdera en virtud de la disposicin, sera la esperanza de sudei
la
ceder a un colateral de grado ulterior al sexto, que hubiese

fallecido sin testamento,
esperanza que puede valuarse por
nmero de casos en que hemos visto suceder ab intcstato

terales tan distantes. Ahora bien, cuntas veces en un
ocurren sucesiones de esta especie?
vida, no
hemos odo hablar de una
En
el
el
colasiirlo
discurso de nuestra
sola. Adquisiciones
seme-
jantes son dividas inesperadas de la fortuna, ganancias que
no pueden entrar en los clculos de ninguna persona de sano

Es visto, pues, que nadie sufrira el menor desfalco en
su patrimonio, ni en sus esperanzas racionales, por la reforma
de que se trata; que ella en realidad no quita nada a nadie, 6
si algo quita, es una cantidad evanescente, inapreciable, insensible;
que la odiosidad que se le imputa es quimrica. El
autor del remitido puede estar seguro de que, en el lmite de
juicio,
la
sucesin intestada de los colaterales, la transicin del dci-
mo
grado
no costar un solo suspiro de esperanza
al sexto
frustrada.
Miremos ahora
la
cuestin bajo otro aspecto. Los esposos
viven en una comunidad de bienes
de intereses.
La fortuna
uno sirve a los goces, a las necesidades del otro; a todo

desfalco, por pequeo que sea, en la hacienda de los dos,
del
corresponde necesariamente un
bienestar en cada uno.
La
lei
desfalco
de
felicidad
de
que manda dar una

disminuye por
parte del
caudal del cnyuje difunto a otra persona,
fuerza la felicidad el^bienestar del cnyuje sobreviviente. Ello

puede ser en muchos casos necesario i justo; pero siempre es
un mal sensible, i frecuentemente es un mal gravsimo. La
lei no debe tolerarlo, sino a favor de aquellos vnculos estrechos
de la sangre que clan fundamento a expectativas mas o menos
probables. Por qu, pues, empeorar la condicin del esposo
mejorar la de colaterales remotos? Eso s que sera quitar a uno para dar a otro; quitar a uno cuya conexin con el
difunto ha sido la mas ntima i sagrada, para dar a otro que
i
Lpara
OPSCULOS JURDICOS
34
solo es presumible tuviese con l aquellas tibias
relaciones a
que da ocasin un parentesco distante, para dar a otro que

probablemente solo debe este don a la circunstancia fortuita
de no haber podido testar el difunto o de haberlo sorprendido
muerte.
la
Se dir que no se trata de dar
al viudo o viuda todo el

patrimonio del difunto, sino solo una parte. Pero, por pequea
que sea
monios
la porcin
que
se
deduzca de
la
suma de
los
dos patri-
muchas veces suceder que
el cnyuje sobreviviente
tenga ninguno), esa deduccin producir siempre un des-
110
en
falco
uno
tes
(i
el
fondo que servia a los goces, a las necesidades de
otro consorte.
los colaterales
Agrgase a esto que, cuanto mas distan

llamados,
mayor ser jeneralmente
su
nmero, menor la porcin viril de cada partcipe. Obsrvese,

en fin, que la lei no suele dividir la herencia, sino- entre personas hacia quienes presume que el afecto del difunto era
poco mas o menos igual. Cuando hai fundamento para presumir una considerable desigualdad bajo este respecto, lo da todo
a unos i excluye enteramente a los otros.
iSe dir que al viudo o viuda no se le quita nada de lo suyo.
Se le quita aquello de que estaba acostumbrado a gozar como
suyo. Para el caso, es lo mismo.
Se dir que, muerto uno de los consortes, se disminuyen los
gastos de la familia, i el esposo que sobrevive no necesita do
tanta hacienda para conservar su posicin anterior. Pero muchas veces sucede al contrario. La muerte de un esposo produce
una disminucin considerable en las entradas; i cuando esta
fuese una ocurrencia rara (que no lo es), no habra razn
para tolerar su mera posibilidad en favor de colaterales disi
tantes.
Creemos, pues, estar autorizados para deducir de
las obser^
vaciones precedentes que la regla actual que excluye al cnyuje

sobreviviente de la herencia con el objeto de favorecer a los
debe restrinjirse cuanto lo permitan

\as justas consideraciones que haya de prestar la lei a los
vnculos de la sangre. En cuanto a nosotros, la disposicin del
proyecto nos parece sobradamente liberal respecto de los pa
colaterales, es odiosa,
CONTROVERSIA
riontes,
345
creoramoe mejor consultada
la
equidad natural
Limitando su expectativa, en concurrencia del viudo o viuda,

al cuarto grado.
A
en
la lejislacion
el
romana, espaola
remitido, puede
oponerse
francesa, que se nos citan
de Inglaterra
la
Unidos. Segn los Estatutos
los
York, que empezaron a rejir el 1. de enero de 1830,

han hecho mas que repro lucir en lo esencial las leyes
hahiendo descendientes va
de
el tercio
de los
la
Reformados de Nueva
la
que no
inglesas,
propiedad personal
del intestado a su viuda; concurriendo padre o
madre, la mitad;
no concurriendo padre ni madre, hermanos ni sobrinos, el
t .jdo.
Es verdad que la propiedad real o raz esta sujeta en
Inglaterra a reglas peculiares derivadas del sistema feudal;
pero, en la mayora de los Estados Unidos,
la
trasmisin de
ambas especies de propiedad es a las mismas personas en las

mismas proporciones. Esta uniformidad se observa en los
estados de Maine, Nueva Hampsiire, Vermont, Massachusets,
i
Rhodc-Islan .1, Conecticut, Pensilvania, Virjinia, Oho, Indiana,

Illinois,
i
Jeorjia,
Kentucki, Missouri, Misisipi,
Sur Carolina
Alaba ma.
Ni
la
columbrar bajo qu impresiones se formaron

romanas, copiadas en esta parte por otros pueblos sin
es difcil
las leyes
En
debida consideracin a la variedad de circunstancias.
antiguo derecho romano,
matrimonio que haca de
el
mujer
una verdadera madre de familia, surtia iguales efectos que
la
adopcin;
dndole
el
la
el
colocaba en
el
nmero de
la
los herederos suyos,
derecho de suceder ab intestato con los hijos,
excluir a todos los colaterales.
La corrupcin de
las
de
costum-
bres hizo en los ltimos das de la repblica frecuentsimo el
matrimonio menos solemne, que
facilitaba el
divorcio;
la
disolucin de este vnculo, antes rara, lleg a ser una cosa de
comn
ocurrencia. Pero la moral
la relijion
misma
se inte-
resaban en que se frecuentasen los antiguos ritos nupciales;

de aqu el disfavor con que miraron las leyes aquella unin
i
cada vez mas laxa
precaria.
Una esposa no
era, bajo el
yugo
de los emperadores romanos, lo que en los buenos tiempos de

la.
repblica, o lo que en
los nuestros
bajo
el influjo
de
las
OPSCULOS JURDICOS
316
La libertad del divorcio, dice el historiador

decadencia i ruina del Imperio Romano, dio lugar
ideas cristianas.
De
la,
a perniciosos abusos. Pasiones, intereses, caprichos, sujcrian

motivos diarios para la disolucin del matrimonio. Una palabra, una seal, uii mensaje, una carta, el mandato de un
liberto declaraban la separacin.
La mas
tierna de las conexio-
nes humanas fu degradada hasta convertirse en una sociedad
Segn
transitoria de placer o de lucro.
de
o
ambos
la vida,
el
el
deshonor
dao; una esposa inconstante trasladaba sus riquezas a
una nueva
tal
las varias condiciones
sexos sentan alternativamente
abandonando una prole numerosa, fruto

marido ani cuidados del
familia,
vez del adulterio, a la autoridad
terior;
a la bella
dia repudiada,
pura esposa
de volver al
le
tocaba la suerte de ser
mundo
un
sin las gracias de la ju-
amparo. Natural era que esa licencia

del divorcio destruyese la confianza mutua i enconase las mas
triviales ofensas; que la leve diferencia entre un marido i un
ventud, sin bienes
sin
extrao, diferencia que podia tan fcilmente removerse, pudiese
aun mas fcilmente
olvidarse;
que
la
matrona, a quien no
era repugnante someterse en pocos aos a los abrazos de
maridos, dejase de respetar
la
muchos
castidad de su propia persona.')
nmero de
Ya no cuentan sus
aos, deca Sneca, por
cnsules, sino de sus
mandos. Lase la historia de Justiniano,

el matrimonio en aquel siglo, cuando
se ver lo
que era
el
los
luchaba todava el espritu del cristianismo con las ideas las

costumbres del imperio, que no podan menos de reflejarse en
i
las leyes.
El autor del remitido cree con razn que, cuando

actual es buena, por ejemplo,
como
la
lei
cuatro, es preciso para
que la innovacin produzca un bien como cinco.

Queda demostrado que, en el caso del cnyuje sobreviviente, la
lei cuya reforma se ha propuesto, no es buena ni aun como
cero porque es positivamente mala. Con que, por pequea
que supongamos la bondad de la innovacin, hai suficiente
motivo para adoptarla.
alterarla
Pasemos al fisco.
La principal razn que
hai para deferirle ciertas herencias,
CONrilOYKKMA
no
si
347
es, sogun creemos, por los inconvenientes que resultaran

hubiese de abandonarse un patrimonio al primer ocupante,
sino para proporcionar a las arcas nacionales un ingreso, quo
no invade
la
propiedad de persona viviente,

Este es un recurso
ni frustra la
que
mas
aun puede rigorosamente llamarse impuesto; porque, a quien se impone?

a quin grava? Podra designarse alguna persona que alimentase la expectativa de suceder a un pariente del sptimo
contando con el caso fortuito de que falleciese sin testamento? Pero llammoslo enhorabuena impuesto; i veamos
si le falta alguna de las cualidades que los economistas desealeve esperanza.
fiscal,
ni
',
ran para autorizar los impuestos,
que, por la naturaleza de

no pueden obtenerse, sino de un modoaproximativo,
ni aun as muchas veces. Deben estar, dice Adam Smith, en
proporcin con las facultades de los contribuyentes; deben ser
determinados; deben cobrarse, cuando su pago sea menos incmodo al contribuyente; i debe hacerse su cobro de manera
que la cantidad impuesta entre en arcas con el menor desfalco
posible. En el caso presente, aun dando el nombre de contribuyentes a los que solo pierdan esperanzas, ya hemos visto
que en rigor no las hai. El impuesto, en cuanto a su determinacin, no da lugar a duda. Con que la nica objecin que
puede oponrsele es lo costoso'del cobro, tomando en cuenta
i
las cosas,
i
la neglijencia o rapacidad de los ajentcs fiscales.
aun en
el
nosotros,
estado presente de la organizacin de los ramos ad-
ministrativos, cuya progresiva mejora es palpable, nos parece
mui exajerado
luando
la
solemne,
el
cmputo que hace nuestro corresponsal, va-
prdida en la mitad de los bienes.

i
la subasta de los efectos
dejaran reducida la
merma
gastos de recaudacin
Un
inventario
hereditarios en
masa,
a una fraccin talvez inferior a los
al extravo
desperdicio que se expe-
rimentan en oros ramos fiscales.

Contra la adjudicacin de la herencia al fisco, se ak
hacia
bien quo no puede presumirse afecto en ninguna
l. Meditemos un poco sobre la naturaleza de las presunciones
legales relativas a la sucesin intestada. La lei no presume
jamas afecciones o predilecciones que sean contrarias a
la
OPSCULOS JURDICOS
348
razn. Si es cierto ese odio
comn que
fondo
al
todia
al fisco,
defensa de los derechos
a la hacienda de la patria,
destina la sociedad para proveer a la cus-
existencia, deber la
lei
mas
preciosos
de su
misma
respetar este sentimiento extraviado
No deber mas bien correjirlo? Pues no

que adjudica al fondo comn de
la sociedad unos bienes a que nadie puede alegar una expectativa plausible, sino talvez los amigos
bienhechores, a quienivelarse por
hace otra cosa
i
l?
la disposicin
nes
el
difunto los habra probablemente legado testando, pero
que por desgracia son de aquellas personas que no estn a
el
alcance de las previsiones legales.
As es que apenas hai lejislacion en que no se llame o se

haya llamado al fisco, ya a concurrir con los colaterales o
extraos que suceden por testamento o ab intestato, ya a tomar
toda la herencia en ciertos casos. Si las leyes romanas (como
han credo Vinnio otros, a pesar de un texto que en su sentido natural parece dar a entender lo contrario), no llamaban
i
viudo o viuda
al
ni al fisco imperial, sino
en
el
caso desespe-
rado de no presentarse pariente ninguno, de cualquier grado
que
les
en recompensa de esta liberalidad con los colatera-
fuese;
remotus, que tendra dos o tres ocasiones de ejercitarse en
cada
diariamente en el erario la vicsima

no se engaa Gibbon, deba de aca-
siglo, hacan entrar
hereditatum, que,
rrear a
de dos o
si
todas las propiedades de los particulares en
tres jeneraciones.
jBuen modelo para
el
curso
fijar los
dere-
en las sucesiones por causa de muerte!

En cuanto a Espaa, basta citar la cdula de 24 de diciembre de 1799, de que nos da un extracto la nota 5. a a la lei 1 1,
chos del
fisco
ttulo 20, libro 10
de
la
Novsima, Recopilacin.
Ello es que en materia de sucesiones difcilmente podr
menos gravoso que el indicado en

La nica duda que puede ocurrir es acerca del
imajinarse un cobro fiscal

el
proyecto.
grado en que los colaterales deben ceder su lugar a la nacin;

pero nunca cremos que se juzgase conveniente ni equitativo
colocarlo mas all del sexto. Bentham, en sus Principios de
Cdigo Civil, es de dictamen, que, no habiendo cnyuje sobreviviente (a quien siempre asigna una parte considerable en la
C0NTR0VEUS1A
herencia intestada), ni descendientes,
hermanos
ni
3VJ
padre u madre,
ni
ni
descendientes de hermanos deben aplicarse los
bienes al
fisco, con la sola carga de distribuir los inters

forma de pensin vitalicia entre todos los ascendientes de
^rado superior al primero. a Yo no puedo, dice, percibir ninguna objecin slida contra este recurso fiscal. Se dir que
los colaterales excluidos pueden hallarse en la indijencia; pero
ese es un incidente demasiado casual para que sirva de fundamento a una lei. El recurso natural de los colaterales es el
patrimonio de sus autores respectivos; ellos no han podido
colocar sus esperanzas, sino sobre esta base.
a un sobrino es dbil;
bastar una
lei
Aun
la
de heredar
positiva para extin-
guirla sin violencia o para impedir que nazca. El tio no tiene
o del abuelo. Es verdad que, fallecidos

puede haber tomado su lugar,
servido de padre al
sobrino. Esta circunstancia merece sin duda la atencin del
los ttulos del padre

stos,
lejislador;
ese medio
cuando
el
aunque
la facultad
de testar podra proveer a
ello,
de obviar los inconvenientes de la lei sera nulo,

sobrino falleciese en edad pupilar. Si se quisiese,
lei, la primera ampliacin deberia ser a favor

medio del capital hereditario, o solamente de
los intereses. Tal es la opinin de Bentham,
entre ella
la
adoptada por la comisin, queda todava un intervalo inmenso.
ltimamente, si se cree que el fisco no tiene necesidad de
ese ingreso, destnese a un objeto de beneficencia. Se deber
presumir que el difunto habra querido mas bien favorecer a
un colateral distante, que dotar un hospital o una escuela? I
debern las leyes dar acojida a semejante presuncin?
pues, suavizar la
del tio, sea por
II
segunda del artculo 19, ttulo 2.

proyecto en que se dispone que en la sucesin de un varn
Se desaprueba
del
la clusula
los hijos naturales reconocidos

terales, excepto los
sean preferidos a todos
los cola-
hermai
Premi tiremos para
la
discusin de este punto dos cosas a
OPSCULOS JURDICOS
350
que nuestro corresponsal no nos parece haber prestado bastante atencin.
La primera es que, en la sucesin de los hermanos, se comprenden sus descendientes lej timos, que tienen derecho para
representarlos.
Si el
padre natural deja sobrinos,
stos representando a su padre difunto,
suceden
natural lleva
el hijo
solo la mitad de los bienes.
La segunda
en
el
es que,
si
bajo cierto aspecto, parece mejorarse
proyecto la condicin de los hijos naturales, bajo otro
aspecto se han disminuido considerablemente sus derechos
han abolido del todo. Los hijos naturales no reconocidos se miran simplemente como ilejtimos respecto del padre;
i no les queda mas derecho, que el de alimentos sobre los biecasi se
nes paternos.
Ahora bien, las razones en que se apoya la disposicin impugnada no pueden ser mas evidentes. El padre que reconoce
a un hijo natural por acto autntico, en cierto modo le adopta.
El sabe de antemano los derechos que se derivan de este reconocimiento. Reconocindole, se los confiere por un acto tan
positivo de su voluntad, como si hiciese un testamento, asignndole
la cuarta parte
de los bienes, en concurrencia de as-
cendientes, o la mitad en concurrencia de hermanos. Si
obstante esta especie de adopcin, quiere darle
no
mas o menos
de las cuotas legales, queda a su arbitrio el hacerlo testando.

Si, por otra parte, no est dispuesto a reconocerle por un acto
autntico,
le
quiere dejar cualquiera porcin de sus bienes o
todos ellos (sin perjuicio de los asignatarios forzosos), puede
tambin hacerlo testando. Todo depende realmente de su voluntad.
Sabido es cunto se puede abusar,

de las leyes que actualmente
les
rij en,
de hecho se ha abusado,
forjando filiaciones natura-
para cobrar las dos onzas del derecho romano
de la
lei
de
Partida. El artculo 19, limitando la sucesin, en los bienes

del padre intestado, a los hijos naturales formalmente reconocidos,
remueve
este inconveniente.
Ni es cosa nueva en el derecho que se permita al padre otorgar a sus hijos naturales por un acto formal de reconocimiento
CONTROVERSIA
derecho de sucederle ab in tes tato. Por una constitucin del

emperador Anastasio, que es la G C. De na tur. ///>., podia
el padre arrogar a sus hijos naturales; que, legitimados de
este modo, heredaban al padre ex testamento i ab inteslato,
excluyendo aun a los ascendientes. La disposicin del proyecto
les concede muchsimo menos.
el
Justiniano revoc en esta parte la constitucin de Anastasio;
pero vino a establecer sustancialmente lo mismo, disponien-
do
VIII, captulo
Coll.
daba
autentico,
el
),
nombre de
que
un hombre, en
si
sin
hijos
acto
aadir naturales,
a los habidos en mujer libre, sin nacesidad de otra prueba se

les reputase Iejtimos,
gozasen de todos
los
derechos de
tales.
que en este caso se mandaba presumir matrimonio; pero por una presuncin juris et de jure, que exclua
toda prueba contara, por lo que se mir la constitucin de
Justiniano como inductiva de un nuevo modo de lejitimacion.
La clusula censurada en el remitido no se extiende a tanto,
ni con mucho: no lejitima al hijo natural; no le iguala a los
Verdad
es
Iejtimos en la sucesin intestada del padre, ni le autoriza para
concurrir con ellos; no disminuye la porcin lejitimaria de los

ascendientes;
deja participar en
personalmente
la
herencia a los hermanos
representados por su posteridad lejitima.
Pero, para qu recurrir a cdigos extraos?
Fuero Real dispone
La
lei
7, ttulo
alguno quisiese
adoptar a un hijo habido en mujer que no sea de bendicin,
puede hacerlo ante el rei i hombres buenos; i que si el adoptante muriese sin testamento, sin descendencia lejitima, herede
todos los bienes el hijo natural adoptado. No es esto favorecer a
los hijos naturales reconocidos mucho mas que el proyecto?
La lei 10 de Toro va mas all. Ella permite al padre que
no tiene descendientes Iejtimos otorgar un testamento en que
disponga de todo su patrimonio a favor de sus hijos naturales, aunque tenga ascendientes; i en virtud del proyecto se per22,
libro
4. del
que,
si
mitira al padre otorgar
un
acto autntico, en virtud del cual
sucediesen ab intestato los hijos naturales,
de Toro
manos.
sino
dando un lugar a
no como por
los ascendientes
la lei
a los her-
opsculos jurdicos
352
Qu. es mas?
La verdad
es
que en
el
proyecto se han coartado bajo todos
aspectos los derechos de los hijos naturales en la sucesin

paterna; porque, sea que
el
padre los reconozca o no, sea que
haga o n testamento, no puede nunca favorecerlos en

juicio de la le j tima de los ascendientes,
como puede por
perlas
leyes que hoi rijen. Dejando las autoridades falibles de los cdi-
atengmonos a la sana razn. En el sistema del proyecto,

el padre que reconoce a un hijo natural por acto autntico,
sabe que le da derecho para que, si fallece sin testamento, le
suceda, concurriendo con sus ascendientes i hermanos. El acto
de reconocimiento es poco menos que una expresa declaracin
de su voluntad a este respecto. La cuestin se reduce, pues, a
esta: hai algo de malo en que el padre d a conocer su voluntad de este modo, quedando en plena libertad para revocarla o modificarla testando? Ha de dejar alguna parte de sus
bienes a sus colaterales, aunque no quiera?
El autor del remitido desaprueba tambin que el padre natural haya sido absolutamente excluido de la sucesin intestagos,
da.
Esta cuestin pudiera dar cabida a mas diverjencia de
opiniones, que las otras a que se refiere
alegar razones fuertes por una
el
remitido. Se pueden
otra parte. Contra la disposi-
cin del proyecto, hai:

1.
La presuncin de
2.
El principio de reciprocidad.
Preferimos con todo
la
voluntad del hijo;
el
juicio de la comisin por las consi-
ilejtima
supone una seduccin, un acto per-
deraciones siguientes:
La paternidad
nicioso a la sociedad,
cristiana,
especialmente reprobado por la moral
En
este delito, el
instigador,- el autor; la madre,
una vctima,
en una palabra, supone un
padre ha sido
el
delito.
de cuya miseria participa mas o menos el hijo. La mujer tiene

que expiar su flaqueza con el deshonor, con una verdadera i
dolorosa degradacin; mientras que el principal delincuente ni
se cree con menos derecho a la consideracin de sus iguales,
ni de hecho es menos respetado i estimado que antes. No podr negarse que estas son las costumbres dominantes en los
C0NTH0Y12RSIA
mas morales
pases
lidad de
cultos;
que se gloran bajo
aun puede decirse que
la
mora-
punto de vista algunas na-
este
ciones, se distingue tanto por su inflexible rigor hacia el sexo

dbil,
como por su
Si la
de
el
la
induljencia con
el fuerte.
pues, no quiere hacerse cmplice de esta injusticia
lei,
opinin, debe establecer una completa diferencia entre
padre
la
madre; diferencia apoyada, ademas, en la supeCastigada la segunda por
rior certidumbre de la maternidad.
honor que hoi reinan, severas con ella, i benignas

con el autor de su deshonra, sera duro agravar todava este
castigo, privndola del derecho de suceder ab intestato a su
hijo. En cuanto al padre, no vemos fundamento para que se
las ideas de
Nemo de
Nemo ex suo
excepte de aquellas reglas de derecho:
le
bitate sua, consequitur actionem.
conditionem suam meliorem
facer potest.
improdelicio
Sea
capaz
enhorabuena de suceder a su hijo natural; pero dbalo a la

la lei. La reciprocidad de los
dos en la sucesin intestada igualara a la inocencia con el
voluntad expresa del hijo, no a
delito.
Tales son las razones que la comisin ha tenido presentes;

i
confesamos que nos parecen preponderar mucho sobre
las
alegadas por los partidarios de la opinin contraria.
Conviene notar que, segn
el
proyecto, no teniendo el hijo
natural no reconocido derecho alguno para suceder ab intes-
no podra tener, en virtud del principio

de reciprocidad, derecho alguno para sucederle a su vez. El
hijo natural reconocido funda su derecho en un acto autntico
tato al padre, el padre
de
la
persona a quien se presenta a suceder;
el
padre que,
sobrevivindole, se presentase a la sucesin del hijo, habra
de derivar su derecho, no de un acto del hijo, sino do un acto

propio. El reconocimiento del padre es un llamamiento tcito
a su herencia intestada: lo haremos tambin un acto en que el
padre se arrogue de su propia autoridad el derecho de suceder
al hijo? No se establecera de este modo una voluntad capta-
Te do i
derecho de suceder en mis bienes, pfrra

adquirir el derecho de suceder en los luyo*? Pero aun hu
mas: la voluntad captatoria supone el concurso (le dos voluntoria:
opsc.
el
45
OPSCULOS JURDICOS
354
tades;
en la reciprocidad que
el
autor del remitido propone,
todo dependera de una sola.
Psense los graves inconvenientes que podran resultar de

Un padre podra, cuando quisiese, constituirse el
esa regla.
derecho de suceder a un hijo natural que poseyese un patri-
monio cuantioso,
lar,
de
estuviese prximo a fallecer en edad pupi-
o hubiese perdido
testar.
el juicio,
o fuese por otro motivo incapaz
Podra constituirse, ademas,
el
derecho eventual de
que por alguna continjcneia

dejase de hacer testamento. Le bastara reconocerle, quedando
sucederle, para todos los casos en
siempre en libertad para disponer de todos sus bienes a favor

de extraos.
Estamos por
timos de
el
ella, es
dictamen de
la comisin. Si
en algo disen-
relativamente a la madre. El sistema de las
leyes romanas i el de la lei de Toro, adoptado por la comisin,

nos parecen expuestos a inconvenientes mui graves en la prctica.
Acaso mas adelante se nos ofrecer ocasin de tocar este
punto.
QUINTO REMITIDO
Continuando
el
examen o
anlisis
que empezamos en
el re-
mitido anterior de las respuestas que se dan a nuestras obserel Proyecto de Cdigo Civil, veamos si es saque se da en apoyo del artculo 18 del ttulo 1.,
que es uno de los que censuramos. Dijimos que no debia bastar para la exclusin de un indigno la voluntad sola de los
interesados en ella, como dispone el artculo citado, si no
concurra tambin la del difunto, como establecen nuestras
leyes. Para manifestar mejor los fundamentos do nuestra
vaciones sobre
tisfactoria la
tomemos la materia desde mas atrs. O

pertenece al nmero de los herederos forzosos o
opinin,
voluntarios.*
En cuanto
el
al
indigno
de los
a los primeros, las causas de indigni-
* Entendemos por herederos forzosos aquellos a quienes el testador

debe dejar precisamente una parte de sus bienes, i por voluntarios
los dems. Por razones, que no es del caso enumerar> no admitimos
CONTEOVBB
como en efecto
que unos casos en que se
exime al ofendido de la obligacin que le impone la lei de
dejarles cierta porcin de sus bienes, exencin concedida, ya
para que pueda usarse de ella como castigo, ya por lo duro
que sera el cumplimiento de la obligacin en ciertos casos,
como el de un hijo ingrato que talvez ha atentado a la vida
de su padre por heredarle cunto antes. Justo es entonces
autorizar al padre para excluir de su herencia al hijo que ha
querido adquirirla a costa de un crimen.
dad, en nuestro concepto, no deben ser otra cosa,
no
lo
son por
De que
las leyes vijentes,
este sea el espritu de la
no queda duda
lei,
si
se
atiende a la naturaleza de las causas de desheredacin por
nuestro derecho i a la de las de indignidad por

es
proyecto. Si esto
el
conforme a razn, como lo creemos, se deduce por consecuenno usando el ofendido de esa facultad que se le conce-
cia que,
de, subsiste su obligacin, sin
Se aumenta
sela, sino l.
que ningn otro pueda quitr-
la fuerza
de estas razones en
de los herederos voluntarios, porque entonces
debe considerarse, no como

impuesta por
la lei, sino
testador, el cual
el
el
el
caso
llamamiento
cumplimiento de una obligacin

efecto de la voluntad del
como mero
pudo derogar
la institucin,
aun
sin necesidad
de causa ninguna por parte del indigno.
Examinemos ahora
que se dan en contra de

nuestra opinin. Se dice, en primer lugar, que, suponiendo
establecido que la indignidad posterior al testamento se purgue
por la circunstancia de no haber sido revocado, todava no
puede admitirse como inequvoca la presuncin que resulta de
la simple omisin de un hecho, omisin que puede tener muchas
causas, porque cuntas veces sucede que muere sin testamento
el que pudo
se propuso testar! Concedemos que sea equvoca
la presuncin que resulta del silencio del ofendido, porque
este silencio puede tener muchas causas; pero no podr negrsenos que no hai dificultad en que una de esas causas sea el
querer derogar el llamamiento, i que sta parece la mas
las razones
la
Lno
divisin de los herederos en necesarios, suyos
luntarios,
que hacen
las leyes
romanas
las
necesarios,
vo-
nuestras (Procmium, de
OPSCULOS JURDICOS
356
probable, porque,
una prueba
ai
yo puedo ejecutar un acto
no
lo
hago,
de que no es mi voluntad practicarno hai presuncin inequvoca a fuvor del

testamento, a lo menos la hai mui fuerte. A esto, se agrega
que, aun partiendo del principio de que no hubiera presuncin
ninguna en favor ni en contra del testamento, ste debe siempre subsistir, porque, para conservar a uno su derecho no se
doi
lo;
de
modo
casi cierta
que,
si
i porque, en igualdad de
circunstancias,
mejor la condicin del que posee. Pero mas, supongamos
que, no solo no hai presuncin de ninguna clase a favor del
testamento, sino certidumbre contra l; por ejemplo, Pedro,
necesita presuncin,
es
sin tener
mas
hermano Juan, nombra por

despus dice en presencia de dos
parientes que su
heredero al extrao Diego;
que no est contento con aquella disposicin i que no quiere que sea Diego su heredero. Preguntamos:
valdr el testamento o se conceder a Juan la facultad de
impugnarlo para heredar ab intestato? No sabemos qu distestigos fidedignos
pondr el proyecto sobre esto, pero, por nuestras leyes i las

romanas, vale indudablemente, porque un testamento por regla
jeneral, no puede romperse sino por otro posterior i perfecto.
I si
en este caso vale
el
testamento a pesar de haber certidum-
bre de la mutacin de voluntad del testador, con cunta
mas razn deber
valer en
un caso en que a lo sumo puede

mutacin? Fundamos este argu-
decirse que se presume tal

mento en nuestras leyes, perqu creemos acertada su disposicin en esta parte, i que como tal ser adoptada en el proyecto.
Por ltimo, el temor de que el silencio del ofendido no provenga de querer condonar la indignidad, sino de otra causa,
existe
en
porque,
el
si
mismo grado, siguiendo
para
la
el principio del
proyecto;
firmeza de la institucin, es necesaria una
confirmacin expresa cuntas veces suceder que muera sin

confirmarla
el
que pudo
Otra razn es que
la
se propuso hacerlo!
materia de parte del indigno, segn
presumimos, es de lucro captando,
por esta causa no debe
muchas circunsdo daino

interesados en su exclusin? Tan de
darse gran peso a presunciones falibles, que

tancias pueden hacer dbilsimas.
vitando respecto de
los
bien, acaso es
CONTROVERSIA
lucro captando es para
el
uno,
como para
los otros;
si
pot-
quedan iguales, por otra hai una diferencia notala herencia al indigno que no ha sido desheredado, le imponemos la pena de esperanza frustrada; privando
de ella a los interesados en su exclusin, stos experimentan
cuando mas la de deseo no satisfecho; debiendo proponerse
todo lejislador aumentar los goces i disminuir los padecimienista parte
ble:
privando de
que, de las dos penas anteriores, debe estarse por

Se dice tambin que, otorgndose a veces codici-
tos, claro es
la ltima.
los
para confirmar una disposicin anterior, nada cuesta
al
ofendido hacer otro tanto en este caso. Mui bien, con qu<"
cuando se
una disposicin confirmando otra

cuando se trata de hacer una disposicin derogando otra anterior hai dificultad i peligro de qae
muera sin testamento el que pudo
se propuso testar. No
pasamos por esta ljica: o realmente hai facilidad en el primer caso
en tal
entonces tambin la hai en el segundo,
caso va por tierra lo que se dice al Cm de la primera razn;
o si hai dificultad en el primer caso, tambin la hai en el segundo, entonces nada vale la razn que combatimos actualtrata de hacer
anterior hai facilidad,
mente.
Finalmente, se alega que,
si el
ofendido omite
la
confirma-
cin, conociendo las consecuencias necesarias de su silencio,
da motivo para presumir que callando quiso derogar la institucin. Qu necesidad tiene de revocar lo que la lei ha cancelado? A esto, respondemos retorciendo el argumento: suponiendo establecido que la indignidad no produzca efecto sin
la voluntad del difunto, si ste omite la exclusin, conociendo
las consecuencias necesarias de su silencio, da motivo para
presumir que callando no quiso revocar la institucin. Qu
necesidad tiene de confirmar lo que ni l ni la lei han cancelado? Ademas, encontramos en el argumento algo de peticioi
de principio, porque se resuelve la cuestin consigo misma.
Cmo suponer que la consecuencia necesaria del silencio del
ofendido es derogar la institucin, cuando justamente eso es
lo que se disputa? El verdadero modo de raciocinar en es!.
caso es suponer que no hai disposicin de la \o{ sobre la ma1
OPSCULOS JURDICOS
35S
que
una de dos que se presentan.

que el silencio del ofendido basta para derogar el
llamamiento, o que la causa de indignidad no produce efecto
si el ofendido no usa de ella del modo legal. Expuestas estn
las razones que hai a favor de cada uno de estos principios. Sin
embargo, no omitiremos decir que, dado caso que haya tanta
teria,
se trata de adoptar
se admite
probabilidad a favor de uno como de otro, debe subsistir el

segundo por ser el establecido en nuestras leyes i no haber
motivo razonable para variarlo.
En casi todo este remitido, hemos hecho uso de la palabra
llamamiento no institucin, porque puede no haber sta, sino
i
solamente aqul, como se verifica en
la
Parece no haberse fijado en este caso
autor de la respuesta,
el
sucesin intestada.
porque solo nos habla de indignidad anterior
al
testamento e
indignidad posterior, cuando puede suceder mui bien que la

indignidad no sea ni anterior ni posterior
falta
de
ste.
No sabemos qu
al
testamento por
razones puedan darse para la
aplicacin del artculo en este caso, porque las dos, sean buenas
o malas, no son aplicables a
l.
Sentimos sobre manera vernos en
la precisin
nos tanto en nuestros remitidos; pero
lo
de extender-
mas que podemos
hacer en obsequio de la brevedad, como en efecto lo hacemos
algunas veces, es suprimir parte de las reflexiones que se nos

ocurren. Srvanos de disculpa lo interesante de la materia, co-
mo
tambin
el
que no
faltan escritores
del pblico con materias,
menos
si
que ocupan
la atencin
no perjudiciales o importunas, a
lo
frivolas e insignificantes.
U. P. D.
I.
SEXTO REMITIDO
La
respuesta que se da a nuestras observaciones sobre el
artculo 23 del ttulo
1.,
es en parte satisfactoria. Ledo
nueva-
730 del Cdigo Civil francs, encontramos

que se nos dice. Pasemos a ver si en el proyecto se ha establecido con la debida claridad la' obligacin de
instituir a aqullos que sin la interposicin del indigno habran
mente
el artculo
ser su intelijencia la
0V1HS1A
sido herederos forzosos, o lejiiimarios

lea
como nuevamente
se
denomina. Antes advertiremos que, tanto en el actual remicomo en el a que nos referimos, hablamos del caso en quo
tido,
por indignidad de una persona pase a ser heredero forzoso, el

que antes no lo era, no del caso en que pase al hijo la herencia de un extrao por haber sido sustituido al padre; ni del en
que, por la remocin de ste, quede aqul mas prximo pariente del difunto
en
la lnea trasversal.
Consecuentes a la opinin
que hemos emitido acerca del artculo 17 del mismo ttulo,

juzgamos innecesario fijarnos en los dos ltimos casos, porque
en ninguno de ellos debe el indigno perder la herencia si no se
le deshereda,
ma
principalmente porque, verificndose esta lti-
circunstancia, no debe imponerse al testador la obligacin
de instituir a los hijos o descendientes del indigno desheredado: propiedad peculiar del primer caso. Hecha esta adver-
pasemos adelante.
Cuando dijimos que el conocimiento de que la indignidad
del padre no perjudicaba a los hijos era una consecuencia, no
de carecer el padre del usufructo de la herencia que por su
indignidad ha pasado al hijo, sino de la lectura del artculo
tencia,
23
que
su nota, tuvimos presente
el
artculo 9 del ttulo 2., on
se declara poderse representar al incapaz, indigno, etc-
cremos que esto no salvaba la dificultad, por la

que encontramos entre la mera posibilidad de la
representacin en la sucesin intestada, nica de que habla el
ttulo 2., i la obligacin que debe ponerse al testador de instituir a aqullos que habran sido sus herederos forzosos sin la
tera; pero
diferencia
interposicin del indigno. Por lo que toca a los descendientes,
ces la dificultad desde que vimos el artculo 4 del ttulo 8.,
por
el
que se
les
concede
la sucesin testamentaria,
el
beneficio de la representacin
segn
las
mismas
en
reglas que en la
sucesin intestada. Solo resta establecer con igual claridad
el
derecho de los abuelos, bisabuelos, etctera, en caso de indig-
nidad del hijo, nieto, etctera, respecto de sus descendientes;
dado caso que esto se crea equitativo, como lo es a nuestro

juicio. Hagmonos entender con un ejemplo. Supongamos que
Pedro tiene padre, madre i abuelos paternos, i que deshereda
OPSCULOS JUUDICOS
300
padre por justa causa:
ai
madre, q
a la
H aqu una
marios?
ta
en
proyecto;
el
obligacin de instituir solo
tiene
abuelos paternos son tambin sus
los
si lo
est, es
en contra de los abuelos. Por
artculo 13 del ttulo 2., se declara que,
posteridad
legiti-
cuestin que creemos no se halla resuel-
si el
que tenga derecho a sucederle,
ambas
ascendientes lejtirnos de
el
difunto no deja
sucedan sus
le
lneas; pero esto
debe enten-
derse sin perjuicio de indignidad, incapacidad, etctera. Si el
padre de Pedro hubiera muerto, los abuelos de ste tendran
un derecho incuestionable en virtud
mismo
del
segundo inciso del
artculo a la mitad de la herencia; pero la existencia
del padre los perjudica,

la herencia,
su indignidad impide
el
trnsito de
a los ascendientes de grado ulterior. Regulndose
mismas reglas que la sucesin

ab intestato parece deducirse de lo dicho que los abuelos paternos de Pedro no deben concurrir con la madre de ste en la
mitad lejtima.
la
sucesin ex testamento por las
No tenemos
que tal vez las razones precedentes carezcan de fuerza por haber entendido mal el artculo
en que las fundamos; pero, as como nosotros procediendo de
buena fe le hemos dado mala intelijencia, no es difcil que haya otros a quienes suceda lo mismo, i todava es mas fcil que
uno de mala fe saque de l motivo de cuestiones i disputas.
Esto parece manifestar, si no la necesidad, al menos la utilidad
dificultad en creer
de establecer de un
tes
en
el
modo
ejemplo propuesto
Nada diremos
claro el derecho de los ascendieni
sus semejantes.
acerca de la respuesta que se da a nuestras
observaciones sobre los adverbios personal
mente
la
ol artculo
cin,
conjuncin copulativa
representativa-
con que se hallan unidos en
15 del ttulo 2. Habindose propuesto otra redac-
que hace evidentemente mas
intelijible el artculo, cual-
quiera discusin sobre la materia sera gastar tiempo intil-
Contrayndonos ahora a la segunda parte del artculo, en la cual se determinan los derechos de los hermanos
unilaterales, i cotejando su disposicin con la de las leyes
mente.
francesas,
vecto.
no trepidamos en dar
la
preferencia a la del pro-
?.(>[
No queremos
rae
en
el
pasar por alto
la
trata de
que
rectificacin
en
ruello por nosotros
ejemplo propue
el
remitido a que alude la respuesta de (po actualmente tratamos.
Se dice que
la
porcin de los unilaterales es 3,428
sidad de reducir ni simplificar quebrados,
mos.
se cree
que hemos dicho que cada vez
/7
sin
como supone(pie se aplique
artculo hai necesidad de re lucir simplificar quebrados, o

que stas dos operaciones eran necesarias en el ejemplo que
propusimos modo como lo resolvimos: si lo primero, se ha
dado a nuestras palabras una extensin que conocidamente
no tienen. Antes de ahora hemos tenido ya que notar, quiz
en adelante notaremos, el haberse tomado en jeneral algunas
el
expresiones nuestras aplicadas a un caso determinado. Tal vez
provenga de que nosotros, tachando de oscuros los escritos

de otros, incurrimos tambin en esc defecto. Si se cree lo
esto
segundo, no por esto est mejor aplicada
palabra suposi-
la
como vamos a demostrarlo. De que las porciones que

sealamos a cada uno de los hermanos sean las mismas que
les corresponden por el artculo 15, no debe quedar duda si
se observa que la parte de los unilaterales es la mitad de la
cin,
hermano
carnal,
exactamente
al total
del
que
de
la
suma de
la herencia.
de los unilaterales, se encuentra

simplicarse, esto es, reducirse a
igual a
la
/ii
parte del
/t
el
las seis partes
Ahora
quebrado
/-28,
que puede
luego hai quebrado que simplificar.
hermano
carnal, se halla la fraccin

la
1
luego hai fraccin que reducir. Si esto es

lo es,
16
menor expresin porque
puede reducirse, esto es, sacarse de ella

que contenga, lo que da por resultado
blemente
iguala
bien, en la porcin
dnde est
la
suposicin?
32
/28,
es
En
que
unidad o unidades
*/g
o bien
as,
como induda-
!/?
>
Pero desentend-
monos de expresiones duras, vertidas seguramente sin advertencia. Lo que hai de cierto en el caso, es que en la respuesta
se ha resuelto el ejemplo por una regla; nosotros lo resolvimos
por la falsa posicin; otro lo resolver por ecuaciones, como
puede hacerse: i en siendo la parte del hermano carnal doble
de la de los unilaterales,
la suma de todas ellas igual a la
i
herencia, se ha cumplido con la
lei,
probando esto solamente
opsculos jurdicos
362
verdad tan sabida do que puede llegarse a un mismo punto

por diferentes caminos.
la
Estamos mui distantes de pretender que en nuestro cdigo

ningn otro. Esto no dejara
de producir contradicciones absurdos de cuya existencia nos
dan una prueba nuestras leyes, principalmente las de las Partidas, a las cuales no siempre se traslada el derecho romano
con discernimiento, como observan nuestros autores. Deseamos
nicamente que el cdigo chileno sea tan completo, claro i
se copie servilmente el francs ni
i
equitativo
como
poco,
sea posible, sin cuidarnos de que sus dispo-
tomen de
siciones se
como
esta o aquella parte. Esto importara bien
se dice acertadamente en la respuesta.
Si dijimos
que convendra traducir literalmente los artculos del cdigo

francs que se creyese til incorporar en el nuestro, aadimos
que esto debera hacerse en cuanto fuera posible, de modo
que, cuando la armona o correspondencia de lenguaje que
debe reinar en nuestro cdigo, como en cualquiera otra obra
exija separarse del texto, debe hacerse as, porque entonces ya
no es posible la traduccin literal.
U. P. D.
I.
STIMO REMITIDO
Para desaprobar la parte 2. a del artculo 16 del ttulo 2.,

en que se determina que el derecho de sucesin en los colaterales llegue solo hasta el grado sexto, nos fundamos en el
axioma que dice: que todo lo que va a mudar el estado presente haciendo consistir la ganancia de los unos en la prdida de
los otros, es odioso. Pero se dice que el principio est inoportunamente' aplicado, porque la disposicin impugnada, o no quita
nada a nadie, o si algo quita, es una esperanza irracional, una
cantidad evanescente, etctera. Estar
mente
aplicado, 1.
presente;
den
otros.
fiesto.
Por
2; si
si
por
el
el
principio oportuna-
artculo 16 se
muda
por esta mutacin ganan unos
La verdad de
lo
el
que
estas dos proposiciones est de
las leyes actuales, el
estado
pier-
mani-
derecho do sucesin de los
303
VIRSU
grado dcinv; por
colaterales llega hasta el
el
artculo
1G,
solo llega hasta el sexto: he aqu la muticion del estado pre-
Por
sente.
las
colateral del stimo grado
un
leyes actuales,
excluye al cnyuje sobreviviente; por
el artculo 16, ste
ex-
cluye a aqul: h aqu la ganancia del cnyuje, consistiendo en
prdida del colateral.
la
Aunque
principio
lo dicho
basta para probar que, por esta parte,
no est mal
aplicado, examinemos, no obstante, el
peso de las razones dadas en contrario. Concedamos, porque
no nos perjudica, que en virtud de la nueva

una esperanza tan insigniremota, como se quiera. Qu consecuencia favorable
esta concesin
disposicin solo pierde el colateral

ficante
al
proyecto resulta de aqu? absolutamente ninguna. Siendo
igual la ganancia del cnyuje
pequesimo
la
que se
el perjuicio
prdida del colateral,
infiere a ste
si
es
privndolo de
esa esperanza, tambin es casi nulo el beneficio que se hace a
aqul concedindosela. Sigese de aqu que,
si
no se
trasfiriera
al cnyuje cuando fuera

tampoco debe trasferirse aunque solo sea como uno,
porque siempre tendremos por resultado esta proporcin u
otra semejante 1000: 1000 :: 1 1. Ademas, si la ocurrencia
de un caso de estos es tan improbable que se acerca a lo imposible, porque, segn se dice, la transicin del dcimo grado
al sexto no costar un solo suspiro de esperanza frustrada,
bien indiferente debe ser para el cnyuje suprstite que se
limite la sucesin de los colaterales en el grado sexto o en
el dcimo
vijsimo, porque con esa limitacin no adquiere
ni esperanza de gozar del beneficio que quiere hacrsele con
el
derecho de suceder del colateral
como
mil,
ella.
Las razones dadas en algunos de los pasajes siguientes de

contestacin solo prueban una verdad en que habamos
convenido de antemano, es que parece mui conforme a razn
que el cnyuje sobreviviente concurra con los colaterales del
difunto. Mas, aunque las leyes actuales no le conceden este
derecho, veamos si son del todo negligentes en mirar por la
condicin de l. Es verdad que en la sucesin del premuerto
la
le
son preferidos los colaterales hasta
el
grado dcimo; pero,
OPSCULOS jurdicos
304
sobre ser de poeo momento el anteponerlo a ellos desde el stimo grado inclusive, por lo raro de un caso en que pueda
ejercer este derecho, hai circunstancias en que nuestras leyes
hacen concurrir, no con colaterales, sino con los descenmismos del difunto. Por la lei 7, ttulo 13, Partida 6. a
viuda pobre a quien el marido no deja lo suficiente para vivir
lo
dientes
la
bien
heredar
con
tal
honestamente, ni ella no
la
de
lo tiene
cuarta parte de los bienes de
l,
lo
suyo, puede
aunque tenga
que esta cuarta parte no exceda de cien
hijos;
libras de oro.
Aunque esta lei habla solo de la viuda, Gregorio Lpez extiende su disposicin al viudo; i en conformidad con esta opinin,
se nos ha dicho haberse decidido recientemente un caso por
nuestros tribunales, en que se autoriz a un viudo para elejir
gananciales o cuarta marital.
Creemos poder deducir de

proyecto que llama
al
que
1.
dicho:
lo
la regla del
cdnyuje en defecto de colaterales hasta
sexto grado, casi en nada lo favorece, aun estando a lo que
el
se asienta en
la contestacin;
2.
que,
si
se excepta la dis-
posicin en que se determina que el cnyuje concurra con los

colaterales aun prescindiendo del caso de pobreza, innovacin
que aprobamos en uno de nuestros remitidos, el proyecto no
es mas liberal que nuestras leyes con el cnyuje pobre, que es
que mas necesita de
el
liberalidades.
justo motivo para reformar
el
No
parece, pues, haber
derecho actual en este punto, ni
para asentar que su disposicin es odiosa
positivamente
mala.
las legislaciones
que citamos en apoyo de nuestra opinin,

la
de los Estados Unidos. Po-
utilidad de
tomar por modelo de nues-
se nos oponen la de Inglaterra
dremos esperar alguna
tras leyes las de la nacin inglesa, entre la cual
no hai diversidad, sino oposicin, de usos
nosotros casi
costumbres? No es
Gregorio Lpez, siguiendo el derecho romano, dice en la glosa 8. a

de esta lei que lo dispuesto por ella tiene lugar cuando los hijos son
tres o menos; porque, si son mas, la porcin de la viuda es igual a la
de ellos. Si se est por esta opinin, es igual la condicin actual del
cnyuje a la que debe tener por el proyecto; si se sigue el tenor litoral
de
la lei, sta
favorece
al
cnyuje mas que
el
proyecto.
CNTItuVJ
medida que
probable, atendida esta circunstancia, que una
provechosa entre ellos,

nos perjudicara? No puede temerse
fuera bien recibida por los ingleses

lo fuera
mal por nosotros
esto respecto de la lejislacion
romana, aunque antigua, a
la
cual casi puede decirse que estamos acostumbrados, estndolo
la espaola,
que
su bija primognita. Por otra parte, no creemos

inglesa tenga la celebridad de la
la lejislacion
espaola
la del
En cuanto
cdigo francs.
romana
a los Estados Uni-
dos, exceptuando la Luisiana, estado que cabalmente no se enla contestacin, jamas hemos
mencin honrosa de su lejislacion.
Parece que en la contestacin quisiera darse a entender que
hubo poca en Roma en que la mujer casada era de mejor con*
dicion, que bajo la influencia de nuestras leyes. Pongamos en
claro esta idea. Es verdad que, cumo una consecuencia de la
patria potestad (pie el marido adquira sobre la mujer por el
matrimonio solemne, entraba en el nmero de los herederos
suyos de aqul, lo heredaba juntamente con los hijos i excluia
a los colaterales; pero tambin lo es que el marido a su "vez
cuentra entre los que se citan en

visto hacer
haca sobre ella adquisiciones
mas importantes
todava: tales
eran las de enseorearse de todo lo que tenia la mujer al tiem-
po del matrimonio
ejercer sobre ella,
de cuanto adquira despus;
como
la
de poder
sobre todos los hijos constituidos bajo
en sui
que con feria
al padre la patria potestad. Consideraciones son estas, que, a
nuestro juicio, harn conocer a cualquiera que, en los primitivos tiempos de la repblica romana, tiempos que se creen los
mas favorables a la mujer, era sta una esclava mas bien que
una compaera del marido; que, si en algo no han copiado
nuestras leyes a las romanas indebidamente, ha sido ai estatablecer la condicin de la mujer casada.
patria potestad, el terrible derecho de vida
ma,
el estar sujeta la
mujer a todos
muerte;
los derechos
Por
lo
que hace
al fisco,
nunca hemos credo injusto
se le
defieran las sucesiones intestadas en defecto del cnyuje sobreviviente, ya se considere esta delacin
bajo cualquier otro aspecto.
como un impuesto, o
lVro, habiendo manifestado ya
que no parece haber razn para alterar en beneficio del con-
OPSCULOS JURDICOS
3(35
yuje
lo
que
disponen sobre
las leyes actuales
derosamente contra
el fisco,
la
materia en
mismas razones obran mas po-
favor de los colaterales, esas
que debe entrar despus del cnBentham, que
yuje. Se cita en contra de nuestra opinin la de
quiere que, faltando cnyuje sobreviviente, descendientes, padres,
hermanus,
descendientes de stos, recaiga toda la suce-
cion en el fisco con la carga de distribuir los intereses de ella
en forma de pensin
de grado
no haber sido adoptada esta
opinin en el proyecto manifiesta claramente que no se la tuvo
por equitativa, diremos, sin embargo, que, sobre no ser mui
conforme a la justicia, considerada bajo su aspecto econmico
tal vez perjudique al fisco, en vez de favorecerlo. Es una verdad
sentada entre los economistas, i que a todos nos consta, sin que
superior al primero.
los
economistas nos
vitalicia entre los ascendientes
Aunque
lo digan,
productores. Recibida por
emplea en
distribuir, o la
el
que
el
fisco es
el
peor de los
esa herencia cuyos intereses debe
la
produccin o n:
si
lo
primero,
ya dicho, de que, lejos de aumentar

el capital, lo menoscabar; si lo segundo, tendr que pagar
intereses de un capital que nada le produce, lo que sin duda
alguna es un mal. Ademas, por qu obligar al fisco a tomar
capitales a inters quiera o no quiera? No es esto hacerlo de
peor condicin que un particular cualquiera, a quien jamas se
impone semejante obligacin? Sea cual fuere la autoridad o
prestijio de que goza Bentham en la materia, esta opinin suya
nos recuerda aquello de Cicern: no hai absurdo que no haya
resulta el inconveniente
sido dicho por algn filsofo.
U. P. D.
OCTAVO REMITIDO
Vamos
a tratar por segunda vez de los derechos de los hijos
naturales reconocidos en la sucesin intestada del padre que

los reconoci,
de los de ste en
con que se dispone, en
el artculo
la
de aqullos. La jeneralidad
19 del ttulo
2.,
que
naturales reconocidos concurran con los ascendientes
los hijos
i
herma-
16"
CONTROVERSIA
nos
que sean preferidos a todos los denos hizo creer que excluan aun a los hijos
hermanos. La explicacin que de ese artculo se da en
lej timos
mas
del padre,
colaterales,
de los
la contestacin
a que aludimos (inserta en el
El Araucano) es satisfactoria, nada

no obstante, juzgamos que, aunque el
i
nmero 615 de
tiene de violento.
ai'tculo
Pero,
en su redaccin
medio de una
i en conmitad de los bienes,
actual sea intelijible, convendra hacerlo, por
mas de
adicin, a
intelijible, claro;
que donde
dice:
currencia de los Jiermanos llevarn la

dijera: i en concurrencia de los hermanos personalmente
o representados llevarn la mitad de los bienes. Con esta
adicin, nada se pierde i puede ganarse; siendo ella ademas
conforme con el sabido precepto de Quintiliano que dice: que
debemos hablar de modo que, no solo se nos entienda, sino que
no pueda dejar de entendrsenos; regla que, si es til i aun
necesario observar en todas materias, en ninguna lo es tanto,
como en las leyes, que nunca pecarn por exceso de claridad.
Por lo dems, si en nuestro remitido hicimos mencin del sobrino, fu por va de ejemplo, como puede verse all mismo,
no porque nuestras observaciones fueran exclusivamente apli-
cables a
pngase
l:
tio
en lugar de sobrino,
est todo con-
ciliado.
Se asienta en la contestacin que los derechos de los hijos

naturales en la sucesin paterna han sido coartados bajo todos
aspectos; porque, ya sea que el padre los reconozca o n, que
teste o
no
teste,
no puede nunca favorecerlos en perjuicio de
la lejtima
de los ascendientes, como puede por las leyes que
hoi rijen.
Primeramente, no hallamos cmo concordar esta
aseveracin con lo que se dice en la nota al artculo 12, ttulo

2.,
donde
se asegura
que
los derechos
de los hijos naturales
reconocidos se han aumentado considerablemente en

to;
el
luego
la
el
proyec-
condicin de los hijos naturales se ha mejorado bajo
aspecto de reconocidos.
puede favorecer
En secundo
al hijo natural
lugar, de que
en perjuicio de
el
padre no
los ascendientes,
no es consecuencia lejtima que los derechos de los hijos natuhayan sido coartados bajo todos aspectos, sino que lo
han sido en la sucesin testamentaria; de la que no trata la
rales
OPSCULOS JURDICOS
3G8
disposicin impugnada, ni nosotros tampoco. Parece, pues, ser
algo exajerada
la
proposicin antedicha.
Pero, prescindiendo de consideraciones en jeneral, descen-
damos
al
caso en cuestin
veamos:
1. si la
variacin que el
proyecto hace de los derechos de los hijos naturales, aumenta,
conserva o coarta esos derechos;
motivo para
2. si hai
ella.
Creemos que
el medio mejor, si no el nico, de resolver el

primer problema, consiste en comparar las disposiciones del
proyecto con las del derecho actual sobre la materia. En la
sucesin de los hijos naturales en los bienes del padre, pueden

ocurrir cuatro casos:
en
derecho del hijo natural reconocido
1.
la sucesin testada del padre; 2.
derecho del hijo natural
reconocido en la sucesin intestada del padre; 3. derecho del

hijo natural
i
4.
no reconocido en
la sucesin
testada del padre;
derecho del hijo natural no reconocido en la sucesin
intestada del padre.
de los casos
1.
Aunque en
3.,
la contestacin se trata,
adoptivos, con todo, nosotros no
menos en
consideracin nada de esto, a lo

remitido,
cuerpo de este
el
por creerlo ajeno de la materia que nos ocupa.
Solamente hemos censurado

vo que en
solo
de jure, do los de los

tomaremos en
hijos lejtimos por presuncin juris et

lej timados
no
de los derechos de los
sino tambin
censuramos
el
aumento
excesi-
padre se ha dado a los
la sucesin intestada del
derechos del hijo natural reconocido,
la aniquilacin
absolu-
ta de los de aqul en la de ste.
Acerca del caso

6.
que,
2.,
dispone la
lei
8,
ttulo 13,
padre deja descendencia lejtima,
si el
el
Partida
hijo natural
solo tiene derecho a alimentos tasados por el juez; pero,
si
no
hai hijos lejtimos, el natural tiene derecho a la sexta parte de

la herencia,
sexta parte que deber dividir con la madre; do
modo que en
nes. Sobre el
rigor el hijo solo hereda
mismo
del proyecto que,
si
un doceavo de
los bie-
caso, establece el artculo 41, ttulo 8.
hai descendencia lejtima, el hijo natural
tenga derecho a alimentos tasados por el juez.
uniformidad entre las Partidas

hijos lejtimos, tiene
derecho
ttulo 2. a la cuarta parte
el
el
En
esto, hai
proyecto; pero, no habiendo
natural por el artculo 19,
de los bienes,
si
concurre con aseen-
CONTltOVEIiSlA
3G<J
dientes lejtimos del intestado, o a la mitad de los bienes
curre con hermanos
si
con-
mismo, i a toda la herencia

si no hai ascendientes ni hermanos. En vista de lo expuesto,
podr negarse que el proyecto aumenta considerablemente los
derechos de los hijos naturales reconocidos, como con sobrada
razn se dice en la nota ya citada? Cundo puede el hijo natural por las leyes actuales tomar la cuarta parte, la mitad
lej timos
del
o toda la herencia del padre intestado, como puede por
el
proyecto?
Con
respecto al caso
disponen
4.,
lo
mismo
nuestras le-
mas
diferencia que el haber de seguir un juicio el

no reconocido con los herederos lejtimos del padre para probar su filiacin; probada la cual, tiene derecho a
alimentos o a la sexta parte de la herencia en los trminos que
se han dicho. Sobre esto, ordena el proyecto, en el artculo 41,
ttulo 8., que el hijo natural no reconocido solo tenga derecho a alimentos en todo caso, esto es, haya o n descendencia
lejtima del padre; de modo que, si la hai, tiene unos mismos
derechos por las Partidas el proyecto; si no la hai, el proyecyes, sin
hijo natural
to coarta su derecho.
Probado ya de un modo indubitable que
la variacin
proyecto hace en los derechos de los hijos naturales,

veces aumenta, otras conserva
resta saber
si
que el
unas
algunas coarta esos derechos,
hai motivo para ella, que es la segunda cuestin
que nos propusimos. Para ello, veamos qu fuerza tienen las

razones en que se apoya la reforma, i que se alegan en la contestacin. Se dice que el padre sabe los derechos que el reconocimiento confiere
al hijo,
se los concede por
un
si
que, resolvindose a reconocerlo,
acto tan positivo de su voluntad,
como
hiciera un testamento. Creemos que esta razn no prueba
nada, porque prueba demasiado. Qu
aEn
tiene derecho a la mitad libre,
si
redaccin sera esta:
concurre con lejitimarios,
toda la herencia a falta de stos?
que
tal
la sucesin intestada del padre, el hijo natural reconocido
Seguramente
se nos dir
es mala, porque, a haberse credo buena, se hubiera adop-
tado en
el
proyecto. Pues, con todo eso, nada es
sostenerla con la
OPsc.
misma razn que

-
se
mas
da en favor de
47
fcil
que
la dispo-
OPSCULOS JURDICOS
370
sicion
impugnada;
si
no,
vamos a
la
demostracin. El padre
natural sabe que por el acto de reconocer al hijo,
cho a la mitad de su herencia en unos casos,

otros; sin
embargo
lo reconoce;
luego
le
le
da dere-
a toda ella en
confiere ese derecho
por un acto tan positivo de su voluntad, como
si
hiciera
un
testamento. Si, a pesar del reconocimiento, quiere disminuir su
porcin hereditaria, puede hacerlo testando;
si
no quiere reco-
nocerlo, sino dejarle todos sus bienes, o la mitad de ellos,
segn los casos, tambin puede hacerlo testando; de suerte que

todo pende de su voluntad. H aqu apoyada una mala disposicin en el mismo principio que sirve de base a la del proyecto.
Ademas, ese mismo raciocinio podra conducirnos a una

redaccin diametral mente opuesta a la anterior,, tal como la
siguiente: El hijo natural aun reconocido solo tiene derecho
a alimentos en la sucesin intestada del padre, concurra o n
con los lejitimarios de ste. Se dice, i es una verdad, que
gran parte de los derechos hereditarios de un hijo natural depende de la voluntad del padre: puede ste reconocerlo, i sin
embargo dejarle solo derecho a alimentos, respecto de los
cuales el hijo natural es lejitimario del padre; puede no recocerlo,
no obstante dejarle todos o la mitad de sus bienes;
esprese entonces el testamento del padre,
no se adhiera
ningn derecho al acto del reconocimiento. Pero se nos objetar i si el padre no hace testamento? Eso mismo objetamos
nosotros. Se dice que nohai inconveniente en conceder al hijo
las cuotas hereditarias de que habla el citado artculo 19, porque el padre, si quiere, puede disminuirlas testando; i si no
testa? porque no es posible suponer que el padre pueda testar
cuando quiere disminuir los derechos del hijo, i muera sin
testamento cuando se propone aumentarlos.
Parece que de lo dicho fluye, como consecuencia mui natural,
que serian dos extremos igualmente viciosos, mirar por una
parte el acto del reconocimiento como una especie de testapor otra hacerlo del todo
mento del padre en favor del hijo,
i
infructuoso con respecto a ste, esperando en todo caso
testamento de
aqul.
La regla mas conforme
a la equidad
el
i
CO.NTHUVEKMA
sana razn ser aquella
ambos extremos,
(fue,
B?i
distando del
mismo modo de
pon
eoneilie los intereses del hijo
los
de los
(lemas parientes del padre, cualidad que creemos se encuentra
en la redaccin que propusimos en nuestro cuarto remi-
tido.
En
parte final de la contestacin, se refieren los motivos
la
porque
se excluy al padre natural de la sucesin intestada
llamando solo a
del hijo,
madre. Siguiendo
la
hemos observado hasta aqu en nuestras

remos
o n
razones en que se apoya la disposicin censurada,
las
mismo tiempo que hagamos
ver
que se pretende, manifestemos
los
para que,
lo
mtodo que
el
respuestas, analiza-
al
si
prueban
ellas
fundamentos de
nuestra opinin.
En
favor del proyecto, se alega: primero, la
mayor o menor
criminalidad de que se hacen reos los que tienen hijos naturales;
segundo,
la
mayor certidumbre de
la
maternidad.
Si
ante las leyes civiles solo es delito la infraccin voluntaria de
no puede darse con propiedad ese nombre a la

mas criminal i pecaminosa que se le
suponga ante Dios i la conciencia, ella es no solo tolerada, sino
permitida, por lalei civil, como puede verse en el proemio del
una de
ellas,
paternidad ilejtima. Por
del ttulo 14, Partida, 4. a
sobre todo en la
2 del
lei
mismo
atendemos a
la sancin relijiosa, como se hace en la contestacin, en la lei
divina no se encontrar excepcin ninguna en favor de la mu-
ttulo
Partida. Ahora,
jer, sino
si
para
calificar el acto
una prohibicin igual para
los
dos sexos;
popular, ella es tan severa con la mujer

el
hombre. Pero se dice que
es injusto.
a la sancin
induljente con
este fallo de la opinin pblica
por qu? Nosotros creemos que no puede haber
lo que es conforme al derecho natural; i tal es el

de la sancin del honor en este caso. Siempre se han
injusticia
fallo
como
si
en
buscado
las disposiciones del derecho natural en el consentimiento unnime o casi unnime de todos los hombres, con
especialidad de aqullos que por su civilizacin
perfeccionado su sensibilidad moral
do para percibir
se hallan
cultura han
en mejor esta-
las inspiraciones de la naturaleza. podr

negarse que no hai nacin, aun entre las mas incultas, en que
OPSCULOS JURDICOS
notarse
& Me que deben
proviene
acl u,
aun
el
""
"^^
**!**^jSL^
decir aeerea
Mucho P
hombre mas mmoral?
al
aparente de
de esta injusticia
atiene
temor de
el
nQS
a sancio
Quede mos,
*^g>
!jJ^
miento.
Ojal
a
popular coadyuvaran
pena
miramos, como indife

d
en este punto Lejos
ducta buena o mala
la
que
pudramos hacer
inspira
e r clesenvnelta
de consuno, su
la ielj,.o a,
g civil
^^
como
SSS^S ^
ci'vil
haya injusticiaeu
de eUa
no deba hacerse parip
madre
1
favoreciendo
torio compensarla
<* j
tambin sufre algo
el padre
un en
la madre ej
i
derechos del padre
base
debe tener por
re cho del
se dice, ni
que se
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hemos negado.
certidumbre de
cosa que nunca
razn,
de
La segunda
darse en favor
u
mas
la
es
de la
la maternidad,
la es idcnc a q
Ella prueba hasta
dumbr0
Wj2
*J
la madre.
^Pl^l^
m0 ral
a lo
sumo,
la cuota
debe ser mui

han geguldo
373
..OVEKSIA
Partida G. Mas,
como del principio de reciprocidad jeneralmente tomado, pudieran resultar en contradiccin los derechos del padre i los de
la madre, lo que se verifica ahora por las leyes romanas i
presamente
lo establece la lei
11,
ttulo 13,
espaolas, convendra determinar que, concurriendo los dos, el
primero tomara
la cuarta parte
de
la
herencia,
la
segunda
los
tres cuartos restantes.
Contra
la reciprocidad
el hijo, se
toria,
te doi
de derechos entre
objeta que de ella resultara
porque
el
el
padre natural
reconocimiento equivaldra a decir
al
padre:
derecho de suceder en mis bienes, para adquirir
el
una voluntad captael
derecho de suceder en los tuyos. Primero, no hai institucin

captatoria, porque sta supone testamento en las lejislaciones
que
i en el caso de que hablamos, tanto el padre,

pueden morir intestados, i precisamente para
entonces es para cuando nosotros proponemos la responsabilidad. No hai institucin captatoria, porque sta no produce
efecto si aqul a quien instituimos no nos instituye a nosotros;
i en nuestro caso, tanto el padre, como el hijo, pueden instituir
a quien quieran, i al mismo tiempo heredarse mutuamente.
Segundo, aunque hubiera institucin captatoria, seguramente
no resultara de ella ningn mal, pues las leyes romanas i espaolas,* que son las nicas que sepamos hayan prohibido seme-
la
como
En
prohiben,
hijo,
el
no puede decirse que las leyes espaolas reprueben la

que es aquella que tiene por objeto captarnos
o atraernos la herencia de otro: por ejemplo, dejo a Pedro mis bienes
si l me deja los suyos; o bien nombro a Pedro por heredero en la
misma porcin de mis bienes que l me deje de los suyos. De esta
definicin
ejemplos, fcil es colejir que con esta institucin no tiene
la menor analoja la que vulgar e impropiamente lleva este nombre,
que es aqulla en que se deja la eleccin de heredero en voluntad de
otro: por ejemplo, sea mi heredero el que Pedro designe. Este nombramiento de heredero, s es reprobado por la lei II, ttulo 3. e Partida 6. a
Pero, como por desgracia, es una costumbre sobrado comn entre nosotros el respetar la autoridad de los expositores talvcz mas que la do
la lei misma, jeneralmente se cree que la primera de estas instituciones es viciosa, porque en la glosa 2. a a la lei ya citada lo diiGregorio Lpez, i porque sientan lo mismo casi todos los autores.
Sabemos de dos sentencias, una de la corle de apelaciones otra de
rigor,
institucin captatoria,
37
OPSCULOS JURDICOS
'l
jante institucin, establecieron esa
misma
reciprocidad que pro-
ponemos. Tercero, qu tiene de malo la institucin captatoria?
A nuestro juicio,
en
el
la
comisin no ha credo justo reprobarla, pues
proyecto no hemos encontrado artculo ninguno que la
Tambin fueron de la misma opinin los redactores

moderno mas clebre, en el que no se habla de esa
institucin. Ahora bien, si no se tiene por mala la institucin
prohiba.
del cdigo
captatoria, por
qu
se nos
arguye con
por qu se dej ese vaco en
La segunda objecin
el
ella?
si
temor de que
consiste en el
abusara del reconocimiento para constituirse

suceder
En
hijo
al
no pudiese
se cree viciosa
proyecto?
el
el
padre
derecho de
que poseyese un patrimonio cuantioso, i que

demencia u otro motivo.
testar por defecto de edad,
estos casos, podra el padre ser impelido al reconocimiento,
no por
afecto a la persona del hijo, sino a la herencia.
En
medida que hemos
realidad, resulta ese inconveniente de la
aunque de rara ocurrencia, quiz bastara su mera

hacernos desistir de nuestra opinin, si no
fuera fcil superarlo. Dispngase que el padre no adquiera el
derecho de suceder al hijo intestado, sino cuando el reconocimiento se verifique, no teniendo el hijo impedimento para
testar; pero si lo tiene, empiece a existir el derecho cuando
propuesto;
posibilidad para
el impedimento.
Las disposiciones de las leyes romanas
desaparezca
a los derechos de los hijos lejitimados

cia del
padre intestado,
espaolas relativas
adoptivos en la heren-
a los de los naturales en la sucesin
testamentaria del mismo, nada tienen que ver con lo que

hemos censurado en el proyecto. blesenos de lo que disponen
un juzgado de primera
instancia, en
que se ha sentado que
la
volun-
tad captatoria es reprobada en derecho. Habra sido de desear que se

hubiera citado la le que la reprueba. Tambin es digno de notarse
mal aplicado del principio, aun suponindolo vijente entre

la impropiedad de la locucin. No rebordamos haber visto
leyes romanas, que son las nicas que hacen mencin de este
en ellas
lo
nosotros,
en las
voluntad captatoria, sino

siempre institucin captatoria, bien que Gregorio Lpez use de la
primera de estas dos denominaciones. Pero extendernos mas sobre
esto, sera salir de los lmites que nos hemos propuesto.
caso, ni en sus expositores, la expresin
cycs sobro los deivchos do los hijos natura lee m-onnv.

v'ii
la
no
si
sucesin intestada del padre;

la
entonces r<v<m<
fuerza de los argumentos, a lo
las materias. Pero,
ya que se
lia
menos
>
la identidad
de
tocado este asunto, diremos
al uro sol re l.
No
era preciso recurrir a cdigos extraos para conocer la
lejitimacion por carta o instrumento
desear sobre este punto.
En cuanto
En
sus efectos.
tros, est la lei 7, ttulo 15, Partida, 4. a ,
los nues-
que no deja nada que
a los hijos le i timados por

j
subsiguiente matrimonio, ni necesitan reforma las leyes que
que toca a los lejitimados por rescripto, creemos encontrar en el proyecto mejor
detallados sus derechos. El buen sentido i la equidad reclamaban la derogacin de la lei 6, ttulo 20, libro 10 de la .Vovsima Recopilacin, en que se concede al padre que tiene
hoi rijen, ni el proyecto la hace.
hijos naturales
Por
lo
ascendientes lejtimos la facultad de dejar a
que quiera, aunque sea en perjuicio de la

que se infiere comunmente,
con razn, que en el caso indicado puede el padre desheredar
aun del todo a sus ascendientes. No es fcil descubrir el motivo que pudo haber para una concesin de esta naturaleza.
los
primeros todo
lo
lejtima de los segundos; de lo
Con gusto,
la
hemos
visto
suprimida en
el
proyecto.
U. P. D.
NOVENO REMITIDO
Artculo 8 del ttulo
derecho de acrecer.
4.:
I
Entre asignatarios conjuntos hai
en qu consiste este derecho,
cules
son los casos en que tiene lugar? La definicin del primero
enumeracin de los segundos se echan menos en la lei. Es

verdad que esta falta se suple en la nota que lleva el artculo;
pero, repitiendo lo que ya hemos dicho, se ha resuelto acaso publicar nuestro cdigo con comentarios? Si no se piensa en esto,
como no debe pensarse, qu inconveniente hai en incorporar
en el texto mismo de la lei las ilustraciones que van en las
notas, sobre todo, cuando, como en el caso presente, lo que
la
376
OPSCULOS JURDICOS
ellas
contienen no es ilustracin, sino una verdadera disposi-
cin legal, que es indispensable conocer? Saldr
el
cdigo vo-
el nmero de artculos? que se aumente enhorabuena. Valen mas dos mil artculos claros e
intelijibles, que ciento oscuros e inintelijibles, o por lo menos
luminoso, se aumentar
de entender.
difciles
No
debe seguirse
la precisin
hasta el
extremo de sacrificar por ella la claridad.

Pero en la nota se ha definido bien el acrecimiento, i se han
enumerado con exactitud los casos en que hai lugar a l? o la
modo que nosotros, o. si no

nos engaamos, hai defecto en las dos cosas. Se dice en sustancia que el derecho de acrecer consiste en que la porcin del
comisin ha opinado de distinto
asignatario que falta pasa a los otros conjuntos. As definen

las leyes
tros, el
romanas
el
acrecimiento en
el
usufructo. Para noso-
derecho de acrecer consiste en que la porcin del asig-
natario que falta pasa a las de los otros conjuntos. Esta es dis-
romano para el acrecimiento en la herencia

los legados. Aunque a primera vista aparece la diferencia de
estas dos definiciones, sin embargo, la haremos mas perceptible con un ejemplo. Supongamos que instituyo por mis here-
posicin del derecho

i
D: muerto yo, renuncia D su parte; acreciendo

que C tiene derecho a la mitad
de la herencia i D a la otra mitad. Hasta aqu vamos acordes.
Finjamos ahora que C repudia su parte a quines va sta
i en qu proporcin? Si la parte vacante acrece a los conjuntos,
ros a
I?,
sta a las de los otros, claro es
sindolo B, tiene derecho de acrecer;
cunta es su parte?
Esto es lo que no dice la nota: dividiremos, pues, la porcin

vacante o en razn de un tercio a otro, porciones que tuvieron
i D;
o en razn de cero a un medio, porciones que actualmente tienen. Mas, prohibiendo la sana razn dar a las leyes
una intelijencia tal que en virtud de ella quedaran sin aplicacin, debemos estar por el primer trmino de la disyuntiva;
porque por el segundo no tocara nada a i?, o lo que es lo
mismo, no tendra derecho de acrecer, contra lo que la le
dispone. De lo dicho, se sigue que B tendra derecho a la mitad
porcin vacante o a la cuarta parte de toda la herencia,

que es lo mismo. Pero, si la parte vacante no acrece a los con-
de
la
37
:i9Ia
juntos, sino a las otras partos,
biendo mas parte que
la
como
de
/>,
os nuestra opinin,
no ha-
a ella acrecer la de (\
ser nico heredero.
Tampoco
se
han enumerad
nuestro juicio,
ictitud, a
en que hai derecho do acrecer. Segn
los cases
la nota, tiene
lugar por muerte, incapacidad, indignidad, o repudiacin del

asignatario;
i si
porcin queda vacante por otra causa? Su-
la
pongamos un legado
cional para
va
segundo.
la
por no verificarse
condi-
verificndose la condicin, a quin

i
En
se atien-
si
efecto,
qu
de C, que muere en vida del tes-
la parte
tador, acrezca a la de
primero,
el
razn inductiva del acrecimiento.
razn hai para que

rio
No
puro para
6*,
parte de C? Por la nota al heredero,
la
de a
el
no acrezca cuando C no es colegatauna condicin? Creemos que no podr

i
sealarse razn de diferencia.
Ya hemos
visto
considera vacante
que no basta saber cundo una porcin se

i a quines acrece; porque es preciso saber
tambin cmo se verifica este acrecimiento, si por igualdad o

a prorrata. Esto ltimo parece lo mas conforme a equidad; sin
embargo, el proyecto nada dice.
Nosotros redactaramos
el
artculo 8
en estos
trminos:
Entre asignatarios conjuntos hai derecho de acrecer, que consiste
en que
la parte del asignatario
que
falta se
agregue a las
de los otros conjuntos a proporcin de cada una de
ellas.
se
entiende faltar uno de los asignatarios cuando no puede o no

quiere admitir su parte. Se entendern por conjuntos, etc.
En
mas
el artculo 12
las palabras o
del
mismo
ttulo,
creemos que estn de
por repudiacin, incapacidad o indignidad
del asignatario; porque
si ste no quiere su parte

o no puede admitirla por incapacidad, indignidad,
la repudia,
etc., se
ferir a otro por trasmisin, sustitucin o acrec miento,

los casos;
estando esto dicho ya en
preciso repetirlo con
mos
as:
por faltar
el
Artculo
mismo
artculo,
distintas palabras. Nosotros suprimira-
segundo tercero del artculo, i lo explicaToda asignacin que pase de una persona a otra
los renglones
ramos
el
de-
segn
no era
asignatario, llevar consigo, etc.

1.
del ttulo 5.
En
l,
se
enumeran
los casos
en
378
OPSCULOS JURDICOS
que se entiende
en
un asignatario. Habindolos referido ya

segn la redaccin que propuomitiramos en el artculo 1. de que hablamos.
faltar
artculo 8 del ttulo 4.
el
simos,
los
Ahora, toda
lugares es
mos que
la
cuestin consiste en determinar cul de los dos
mas a
el
que
propsito para esa disposicin. Nosotros creele
hemos dado. Siendo
un asignatario, tanto en
falta
preciso saber
cundo
caso de acrecimiento,
el
como
en
el
all
debieron designarse esos casos. Ademas, repetimos aqu lo
de sustitucin,
tratndose primero del acrecimiento,
dicho acerca de la nota del artculo 8 del ttulo
4., que o no se
un asignatario, o no estamos acordes con la comisin. Es verdad que se refiere un caso mas,
que es el de revocacin de la asignacin; pero no es ste el
nico que falta. Preferimos, por mas expedita sencilla, la regla que hemos dado, esto es, que se entiende faltar un asignatario cuando no puede o no quiere admitir su parte: que no
pueda por haber muerto en vida del testador, por indignidad
u otro motivo, que no la quiera
la repudie, siempre tendr
determina bien cuando
falta
lugar
el
guar
si el
en
acrecimiento o la sustitucin, sin necesidad de averi-
modo por que
falt el asignatario est o
n referido
Si lo que se quiere es simplificar la lejislacion, cosa

que no nos desagrada, no divisamos motivo para que no se
la lei.
adopte
No
la
regla propuesta.
nos parece bien
pone que
la
el prrafo del artculo 8
en que se
dis-
sustitucin tcita de los descendientes lejtimos
del asignatario sea preferida a la sustitucin expresa en favor
que no sea descendiente lejtimo del
del
testador.
En primer
lugar, qu se entiende por sustitucin tcita? en qu parte
han dividido las sustituciones en expresas

Creemos que en la lei no debe usarse de voz tcnica
ninguna que no vaya precedida o seguida de su definicin;
porque sino quin determina su significacin? Ser bueno que
tenga tantos sentidos, cuantos son aquellos que puedan darle
del proyecto se
tcitas?
la
malicia, la ignorancia o la diversidad de opiniones tan co-
mn
un mediano sentido
comn para saberlo que es sustitucin tcita. Tambin bastan
dos adarmes de sesos para saber que un loco no puedo testar,
entre los hombres? Se dir que basta
'"'
ROYEIISM
fe
que no por eso
se
ha omitido esta disposicin ni
el
pro-
yecto.
En segundo
lugar, qu razn hai para preferir en ningn
caso lo tcito a lo expreso, lo presunto a

digo: sea mi heredero Pedro,
lo
verdadero' Si yo
si l no lo fuere, salo Juan,

muriendo Pedro durante mi vida, en qu pueden fundarse sus
hijos para ser mis herederos en perjuicio de Juan? No es esto
sobreponerse a mi voluntad manifestada de un modo legal, ya
se atienda a las solemnidades de que va revestido el testamento, ya a que, en disponer de mis bienes como quiero, no
hago mas que poner en ejercicio un derecho que la le me declara i de que no podria despojarme sin una manifiesta injusticia? Se dir que la resolucin a que nos oponemos, lejos de
i
contrariar la voluntad del testador, tiene por objeto hacerla
cumplir; porque, en
presume que
el
ejemplo propuesto
testador
el
am
sus semejantes, se
a los hijos de Pedro
mas que
Juan. Pero ya hemos dicho que las presunciones desaparecen

la realidad, i que no debe tener lugar lo que
presume que yo querra, cuando se sabe lo que positivamente quiero. Por otra parte, es para nosotros una verdad innegable que a toda lei, contrato, testamento, etc., debe aplicarse
la interpretacin literal, mientras no haya razones mui poderosas en contrario: las que haya en este caso para interpretar
la clusula testamentaria extensivamente perjudicando a uno
por favorecer a otro, confesamos con franqueza que no estn
a nuestro alcance. Por el contrario, creemos que, si entendiendo
literalmente las disposiciones testamentarias nos exponemos
alguna vez a contravenir a la voluntad de los testadores, mas
numerosas serian las contravenciones siguiendo la regla con-
en presencia de
se
traria.
Estas razones adquieren doble fuerza
si
se atiende a la re-
pugnancia o disconformidad que se nota entre la disposicin

que censuramos los principios sentados antes en el proyecto.
i
Pondremos un ejemplo para ser mejor entendidos. Supongamos que Pedro, teniendo por heredero lejtimo a su hermano
Juan, nombra por heredero al extrao Diego; ste muere en
vida del testador dejando hijos lejtimos. Al fallecimiento de
OPSCULOS JURDICOS
380
Pe
!ro,
tu;
tampoco
lo
No
Diego porque ha muerporque no se les ha trasartculo 5 del ttulo 1 ., no puede
quin es su heredero?
son los hijos de
mitido la herencia. Por
el
lo es
ste,
trasmitirse la herencia que no ha sido deferida,
por
el artcu-
del mismo ttulo, la herencia se defiere al heredero en el

momento de fallecer la persona do cuya sucesin se trata; de
modo que el artculo 4 impide que se defiera a Diego la helo 4
rencia de
Pe
1ro
por haberle ste sobrevivido,
el
prohibe a Diego trasmitir una herencia que no se

rido: resta,
artculo 5
le
ha
defe-
pues, que Juan herede a Pedro ab intestato.
Aadamos
al
ejemplo anterior una circunstancia mas. Juan
es sustituto de Diego.
hijos de Diego;
Quin hereda a Pedro en este caso? los
de suerte que, cuando Juan no es nombrado
heredero, excluye a los hijos de Diego,
si
se le
nombra, es
excluido por ellos. Es esto conforme a la razn? Si se quiere

seguir, no la voluntad verdadera del testador, sino la presunta,
am mas a Juan cuando no lo

nombr heredero, que cuando lo nombr? De cundo ac la
institucin del heredero es un modo de manifestar que amamos menos a una persona, que cuando no la instituimos? Si
puede presumirse que Pedro
no
es de
presumir
tal
cosa, sino
precisamente
por qu se da a Juan la herencia en
el
lo contrario,
primer caso,
se le
quita en el segundo? Parece deducirse de lo dicho que, ya se

siga la voluntad expresa del difunto, ya la tcita o presunta,
en caso de sustitucin, debe
el sustituto
ser preferido a los
hijos del instituido.
Las consecuencias que se siguen de la doctrina del proyecto,

hacen todava mas evidente esta verdad. Tales son: primera,
que Juan sustituto, esto es, heredero testamentario, es de peor
condicin que Juan heredero lejtimo, lo que no est mui en
armona con
el
principio virtualmente establecido en el artcu-
que dicta la razn, i con lo que disponen todas las lejislaciones que conocemos, es a saber, que,
teniendo los llamamientos de la lei por nico objeto suplir la
omisin o incapacidad de testar del difunto, los herederos testamentarios son de mejor condicin que los lejtimos; segunda, que, cuando Juan es llamado solo por la lei, tiene mejor
lo
del ttulo 2., con lo
;OVERFIA
derecho, que cuando lo es por

del testador, lo
38
la lei
que pareco un
por
la
voluntad expresa
absurdo; tercera,
que
el
nom-
bramiento de heredero hecho en Juan, lo perjudica en vez do

favorecerlo, cosa que no puede eonciliarse con la voluntad do
ningn instituyente, porque,
\ quin se le oeurro
otro de heredero con el iin de perjudicarlo?
nombrar a
esto sera cabal-
mente lo que sucedera en el ejemplo propuesto decidido por

la lei que reprobamos. Rijindonos por ella, mejor le estara a
Juan que Pedro no se hubiera acordado de l.
Suprimiendo los prrafos segundo tercero del artculo de que
i
hablamos, se evitara
necesidad de dividir las sustituciones en
que es mas, se dara mejor cumplimienvoluntad de los testadores, que es lo que se pretende.
expresas
to a la
la
tcitas,
lo
U. P. D.
RESPUESTA DE DON ANDRS BELLO

Principiaremos recordando que las notas puestas
al
to no estn destinadas a formar parte del cdigo
proyec-
expresan nuestras opiniones individuales, no las de
que tampoco
es responsable de las ideas
contestaciones a U. P. D.
I.
No
la
o a
civil,
entrar en l por via de explicacin o de comentario.
Ellas
comisin,
que vertamos en
las
nos lisonjeamos de estar siem-
pre de acuerdo con ella, ni querramos que se le imputasen

nuestras inadvertencias o errores.
Acerca de las explicaciones que hayan o n de acompaar al

cdigo, diremos cul es el juicio de algunos
miembros de la
comisin, que aun no ha tocado este punto en sus artculos.
El cdigo
borum
civil
terminar por un
ttulo,
anlogo
al
De
ver-
signifcatione de las Pandectas, en que se definan
todas las voces de que en l se haga uso,
que sean rigoi

rosamente tcnicas o se aparten algo de su significado vulgar.
Pero ademas creen aquellos seores que, para facilitar la intelijencia del cdigo, sera conveniente
ciones uno o
carlas.
En
prcticas
mas
el texto
agregar a ciertas disposiejemplos que manifestasen el modo de aplide las Partidas, los ejemplos o aplicaciones
acompaan frecuentemente
al
precepto.
382
OPSCULOS JURDICOS
Puramente pueden
mandas; que
ninguna condicin. E esto sera
como si dijesse algn testador: Mando a fulano tantos maraveds, o tal cosa. E aun la podra fazer a dia cierto o de dia
a
quiere tanto decir,
cierto
en adelante.
Mando que den
fazer los testadores sus
como
sin
esto sera,
como
dijesse el testador:
si
a fulano tantos maraveds
el dia de Sant Juan

que vern; o si dijesse: Mando que el
dia de Sant Juan en adelante que ge los den. E aun las podra
Baptista, este primero
fazer so condicin.
esto sera
lano tantos maraveds,
Mas
como
si
Mando
dijesse:
a fu-
fiziere tal cosa.
si
que
otras veces sucede
el
ejemplo mismo hace
las veces
del precepto, verbigracia:
Otros decimos que

dijesse tales palabras:
si el
testador,
cuando
Mando que den a
quando fuere de edad de catorce aos,
iziesse la
manda,
fulano mil maraveds,
si
acaesciere que aqul
a quien la faze, llegare a aquella edad, valdr la manda, e
muriere en ante, non

derecho de
la
la
si
puede demandar su heredero, nin ha
a ver.
Este segundo mtodo est sujeto a gravsimos inconvenientes,
porque, juzgndose de
la aplicacin
de la
lei
por meras
analojas, se corre el peligro de extenderlas o limitarlas
dema-
no
cuando es absolutamente necesario, porque el caso de que se trata no est
comprendido en ninguna disposicin jeneral, necesidad que el
lejislador debe evitar al juez en cuanto le sea posible. Debe,
pues, expresarse siempre en trminos jenerales, que circunssiado. El raciocinio analjico, naturalmente poco seguro,
debe emplearse en
la aplicacin
de
la lei, sino
criban exactamente la extensin del precepto.
El primer mtodo no est expuesto a igual peligro,
modo el
cuando se incorpora de
que pueda desvirtuarse, por decirlo
tal
ejemplo en
as,
el
si
no es
precepto,
la jeneralidad
de
la
La idea jeneral, amalgamada con el tipo especial,

parecer muchas veces limitada por l, contra la intencin del
lejislador. El mejor mtodo sera, pues, separar enteramente
expresin.
el
ejemplo del precepto, ponindolo en forma de glosa o apostilla
despus de la
lei.
La conveniencia de
los
ejemplos es manifiesta. Las disposi-
(iones jeneralcs, por propias que sean las palabras en que estn
concebidas, no bastan para producir

el
leas claras
Entendimiento, de las personas <[ue no se han
con
el
asunto de que se
precisas en
familiarizado
Ni es esto peculiar de
trata.
sino de todo jnero de materias.
>empre de lo particular a
]][
las leyes,
entend miento
de
lo jeneral,
lo
humano
concreto a lo
puede dar la idea de un jnero nuevo,

sino presentndoselo bajo una o mas formas especficas. La
abstracto;
no
se le
intercalacin de
aplicaciones
las
prcticas
podra
parecer
opuesta al estilo de los cdigos modernos; pero sus buenos

efectos son evidentes;
No
mendarla.
poner
que bastara para recomedio alguno que contribuya a
esto nos parece
se debe omitir
las leyes
mayor nmero de personas
alcance del
el
posibles.
menos en el artculo 8 del ttuderecho de acrecer. En el proyecto
El autor del remitido echa

4. la
lo
definicin del
primitivo, la habia,
estaba concebida
as:
Destinado un objeto a dos o mas asignatarios,
de uno de ellos que, por
falta
de los otros, se dice acrecer a
de
ste, se
la
porcin
junta a las porciones
ellas.
Este acrecimiento no tendr lugar,
si
el
testador hubiera
sealado las porciones o cuotas en que haya de dividirse
el
objeto asignado.
Este debi ser
mero
el
el
artculo 8, siguindole con diferente n-
de que ahora se
primer inciso,
se
trata.
Omitise, por inadvertencia,
puso fuera de su lugar
dole al fin del artculo
9.
el
el
segundo, colocn-
(10 en el ejemplar primitivo); a
cuya materia no pertenece, como es fcil echarlo de ver.

El autor del remitido propone la redaccin siguiente:
Entre asignatarios conjuntos, hai derecho de acrecer, que
consiste en
las
que
la
parte del asignatario que falta se agregue a
de los otros conjuntos a proporcin de cada una de
ellas.
se entienden por conjuntos, etc.
No convenimos en esta redaccin.

1. Porque, como la definicin del derecho
extensiva a los conjuntos
de acrecer, es
a los disyuntos, no debe colocara
OPSCULOS JURDICOS
384
en un artculo en que se trata exclusivamente de los primeros;
Porque
2.
la frase
a proporcin de cada
una de
nos parece propia. Proporcin supondra que

que acrece la vacante pudieran ser desiguales,
nunca
verificarse. Si dejado
ellas,
no
las porciones
lo
un objeto a B, C, D,
que no debe
sin expresin
de cuotas (como es preciso que sea para que haya lugar al
cmo se repartir el objeto entre C i D?

que no puede ser sino por partes iguales. Hablar
aqu de proporcin sera dar motivo a un falso concepto;
3. Porque la explicacin, i se entiende faltar uno de los
asignatarios cuando no puede o no quiere admitir su parte,
no aade nada al verbo faltar, e inducira tal vez a dudas o
errores. El ausente que muere antes de tener noticia de una
asignacin que se le ha deferido no puede admitirla. Parecera, pues, el caso comprendido en dos leyes contrarias, en el
artculo 5 del ttulo 1., que ordena la trasmisin, i en el
artculo 8 del 4., que prescribe el acrecimiento. Preferimos el
acrecimiento), falta B,
Es
claro
verbo faltar, sin mas explicacin;

4. Porque, aun adoptando la frase que establece
cin,
la
propor-
que explica el significado de faltar, una i otra

colocadas en un artculo donde solo se trata de
la glosa
estaran en l
los conjuntos.
El artculo 12 del
mismo
ttulo dice as:
Toda asignacin que pase de una persona a otra por
tras-
misin, sustitucin o acrecimiento, o por incapacidad, indig-
nidad o repudiacin del asignatario, llevar consigo todas sus

obligaciones trasmisibles
derecho de aceptarla o repudiarla
el
separadamente.
mas
El autor del remitido cree que estn de
las
palabras
por repudiacin, incapacidad o indignidad del asignatario,
porque,
si
ste repudia, o es incapaz o indigno,
se deferir la
asignacin a otro por trasmisin, sustitucin o acrecimiento,
segn
Dejo
los casos.
Supongamos
la tercera parte
las otras dos ter-
no tiene sustituto nombrado por

B
Resulta que, por faltar el asignatario, hai una
ceras partes a C.
el testador.
esta institucin de herederos:
de mis bienes a B,
repudia
CNTH0VEIIS1A
385
parte del patrimonio sobre la cual no tenemos disposicin tes-
tamentaria,
a que por consiguiente son llamados los herede-
En este caso, no hai trasmisin ni acrecipudiramos considerar a los herederos ab intestato

como llamados o sustituidos para todas las porciones vacantes?
No recordamos que en el proyecto se hable de semejante sus-
ros ab intestato.
miento.
titucin tcita. De que resulta que las tres denominaciones

primeras dejan algo que desear para la comprensin de la lei.
Sin embargo, no tendramos dificultad en adoptar sustancial -
mente
la
redaccin propuesta por U. P. D.
I.,
expresando as
la disposicin:
Cuando por
el
faltar
un asignatario, pasa a
distinta persona
objeto asignado, la asignacin llevar consigo todas sus
obligaciones
cargas trasmisibles,
el
derecho de aceptarla o
repudiarla separadamente.
Habramos deseado que el autor del remitido se fijase en esta

segunda parte de la disposicin, que, a nuestro juicio, presenta
dificultades, o por lo menos un vaco que parece indispensable
llenar. Supongamos que de tres herederos B, C, D, toca a B
una porcin tan gravada, que no quiera aceptarla. C i D tendrn el derecho de aceptarla o repudiarla separadamente, i por
consiguiente la repudiarn a su vez. Llamados a ella los herederos ab intestato harn otro tanto. Ni la disposicin del testador, ni la cuota de bienes sobre que recae, aprovecharan a
nadie.
Se repudia por igual motivo un legado. La asignacin retrocede al heredero, pero como ste, en virtud del artculo que nos
ocupa, tiene el derecho de aceptarla o repudiarla, conservando
la herencia, es claro
parte de bienes,
que
la repudiar.
de que
no puede
Otra disposicin
aprovecharse
otra
persona
alguna.
Obvibanse en parte estos inconvenientes en el derecho

romano por medio de la Cuarta Falcidia, a que la comisin
no ha dado lugar. Ademas, destituido el testamento por falta
de herederos, perecan con l los legados, a lo menos antes de
su igualacin con los fideicomisos. Por otra parte, la porcin
que acreca entre coasignatarios re non verbis, no llevaba
opusn.
49
OPSCULOS JURDICOS
386
consigo los legados o cargas, a diferencia de la que acreca entre coasignatarios re et verbis, que llevaba consigo las cargas,
Todos estos medios
pero no podia separadamente repudiarse.
de obviar
inconveniente indicado faltan en
el
el
proyecto,
parece necesario suplirlos de algn modo.
que debemos proponernos, es llenar del modo posible

la voluntad del testador, que, juzgando por el tenor de la disposicin, ha sido imponer ciertos gravmenes sobre cierta parte
de los bienes exclusivamente, eximiendo de ellos las otras.
El
fin
Cuando
libre
un mismo asignatario dos objetos, el uno

excesivamente gravado, parece natural suponer
se dejan a
el otro
que el testador ha querido compensar el uno con el otro, i est

en razn que el asignatario no tenga la libertad de aceptar
separadamente el uno de ellos. Pero no hai la misma razn
cuando los dos objetos se dejan a distintas personas, i por
algn accidente vienen a recaer en una sola. Qu se har,
pues, en este caso? La regla que nos ocurre es la siguiente,
que pudiera aadirse, como un inciso, al artculo 12:
Si pareciendo demasiado gravada una asignacin, la repudiaren todas las personas sucesivamente llamadas a ella por el
testamento o
la lei, se
han impuesto
los
deferir a las personas a
gravmenes,
cuyo favor se
las cuales la dividirn entre s
a prorrata de sus respectivos derechos.

Este medio nos parece
mas
equitativo
voluntad expresa del testador, que los del
sometemos
U. P. D.
al juicio
de los intelijentes,
mas conforme a la
derecho romano. Lo
i
en particular
al
de
I.
Somos enteramente de
la
opinin de nuestro corresponsal
La enumerapuede
modos en que
faltar un asignatario,
cin de
es innecesaria; i si en alguna parte debe hacerse, es donde se
habla de esta falta por la primera vez.
Los raciocinios de U. P. D. I. sobre el inciso 2. del artculo
8 de este mismo ttulo, ruedan sobre un concepto equivocaen cuanto
al inciso 2. del artculo 1., ttulo 5.
los varios
do. El artculo entero dice as:
Los descendientes lcjtimos del asignatario, segn

i
el
orden
reglas de la sucesin intestada, se entienden sustituidos al
387
CONTllOYIillSIA
asignatario cu tudas
las donaciones revocables, herencias i

legados del ascendiente comn; salvo que el dicho ascendiente
haya manifestado voluntad contraria.

La sustitucin tcita de los descendientes lejtimos del
asignatario excluye la sustitucin expresa a favor de cualquiera persona
mos
que no sea
del
nmero de
los descendientes lejti-
del testador; pero es excluida por la sustitucin expresa
a favor de cualquiera de
stos.
La misma regla se aplica a los descendientes naturales de

la mujer, cuando sta fallece sin descendencia lejtima.
Dnde se habla de sustitucin tcita en el proyecto? pregunta U. P. D. I. En el inciso precedente de este mismo arrespondemos. No dice el inciso primero que los des-
tculo,
cendientes lejtimos del asignatario se entienden sustituidos

al asignatario
en todas
ascendiente comn?
las disposiciones testamentarias
del
una sustitucin que se entiende, qu es,

sino una sustitucin tcita? I si no se hablase en el segundo
inciso de la sustitucin explicada en el primero, qu conexin
tendran entre s para componer entre los dos un solo artculo?
Cuando el testador dice: sea Pedro heredero o legatario de
cierta parte de
mis bienes,
si
falta
Pedro, salo Juan, la
disposicin puede estar contenida o n en el artculo. Si Pedro

es descendiente lejtimo del testador, los descendientes lejti-
mos de Pedro,
se entienden sustituidos;
si
Pedro no es
tal
descendiente, no hai tal sustitucin tcita. Esta disposicin no

es peculiar del proyecto: existe en nuestras leyes actuales;
no ha parecido que habia motivo do desecharla. Si Pedro es

hijo del testador, la presuncin de que ste ha querido extender a los hijos de Pedro, que son niotos suyos, el beneficio de
la disposicin, prefirindolos al sustituto expreso Juan, que
no es del nmero de sus descendientes, es tan natural, tan
verosmil, tan fuerte, que la lei no puede menos de admitirla.
El autor del remitido ha dado, pues,
al inciso
segundo una
extensin indebida. Si se deja una herencia o legado a un ex-
en vida del testador, sus hijos no tienen

derecho alguno a la tal herencia o legado: sobre este punto se
trao,
ste fallece
OPSCULOS JURDICOS
388
hallan enteramente de acuerdo la comisin
U. P. D.
I.;
las
observaciones que se acumulan en esta parte del remitido para
impugnar
el inciso,
contenida en
no tienen nada que ver con
la disposicin
l.
Sin embargo, la inadvertencia en que ha incurrido una razn tan perspicaz i tan cultivada, como la de nuestro corresponsal, es para nosotros un aviso de que talvez falte algo para que,
segn el precepto de Quintiliano, no solo sea inteligible la
redaccin, sino que no sea posible dejar de entenderla. Poniendo esta en lugar de la al principio del inciso, nos parece
que le daremos toda la claridad que puede apetecerse.
DCIMO REMITIDO
Ttulo 7., artculo 50: Si la especie legada ha pasado al
dominio del legatario antes de la delacin del legado, no se le
deber su valor, etctera. Nosotros suprimiramos las palabras antes de la delacin del legado, no por intiles, sino
por perjudiciales, suponiendo que haya querido conservarse
lo que las leyes romanas i espaolas disponen sobre el particular.
La
decisin de
un caso por
estas
leyes
el
proyecto
desemejanza que hai entre ste i aqullas. Supongamos que Pedro muere legndome la casa de Juan, i que
en seguida ste me da esa misma casa. Tengo derecho a pedir
su valor por el testamento de Pedro? Por las leyes romanas,
har ver
no
la
lo tengo, prrafo 6, institucin
de legatario; por las espa-
Partida 6. a pero s por el

proyecto como lo demostraremos. Para que el legatario que
adquiere la especie legada por ttulo lucrativo no tenga deolas tampoco,
lei
recho
de
de
al precio
43, ttulo 9.
debe haber sido antes

ejemplo propuesto, la adquisi-
la adquisicin
ella,
la delacin del legado.
En
el
cin ha sido despus de la delacin del legado; luego
el
lega-
tario tiene derecho al precio de la especie legada.
No manifestaremos
las
razones en que creemos se funda la
romano repetida en el nuestro,

comisin ha tenido nimo de doro-
anterior disposicin del derecho
porque no sabemos
si
la
CONTROVERSIA
garla;
de
no
si
la lei
ha
lo
romana
tenido-,
389
todo lo que dijramos en defensa
sera perder tiempo.
Ttulo 8. artculo 5:
La
lejtima rigorosa es la mitad de
que mas nos desagrada de

proyecto. Siempre habamos credo que, si nuestras leyes pedan reforma en este punto,
era restrinjiendo la facultad de testar en algunas personas.
Confesamos, desde luego, que esta opinin no est en armona
con las ideas reinantes; pero pedimos no se nos condene antes
de ornos.
Acerca de la mayor o menor amplitud de la facultad de testar,
todos los bienes.
aqu
la
lei
cuantas nos han desagradado en
el
que en cierto modo parecen contraPrimero, la naturaleza misma nos inspira la obligacin
que tenemos de dejar algo de nuestros bienes a nuestros desse presentan dos principios
decirse.
cendientes
aqu
el
en defecto de stos a nuestros ascendientes. De
haberse convertido este precepto natural en una obli-
gacin perfecta en las lejislaciones
mas
clebres.
De aqu
el
aun sin pensarlo, reprobaramos la

conducta de un padre que sin motivo desheredase a un hijo;
i la de un hijo que, pasando en silencio a su padre, dejase sus
celo espontneo con que,
bienes a un extrao. Segundo, admitido que la testamentifaccion

sea de derecho natural, parece que la libre facultad de dispo-
ner de nuestros bienes es una recompensa justamente concedi-
da
al trabajo
que hemos tenido en adquirirlos. De aqu
el
que
por regla jeneral sea permitido a todo hombre disponer libre-
mente de sus
bienes,
el
que aun aquellas personas a quienes
por justas consideraciones se limita

serven siempre
el
la facultad
de testar con-
derecho de disponer como quieran de algu-
na porcin de su herencia.
Pero hasta qu punto debe seguirse cada uno de estos principios de modo que no se contravenga al otro? Cmo deben
conciliarse para que la balanza no so incline a un lado mas
que al otro? Cunta debe ser la lejtima de los descendientes
o ascendientes en virtud del primer principio, i cul la porcin de que pueda testarse libremente en conformidad con el
segundo? li aqu la verdadera dificultad, el problema que
cada uno resuelve segn su modo de ver. Unos creen que la
OPSCULOS JURDICOS
300
lejtima total de los hijos debe
aumentar o disminuir a propor-
nmero de ellos; as las leyes romanas, las nuestras

de Partida, el Cdigo Civil francs; otros, que debe ser una
misma sea cual fuere el nmero de los hijos; as nuestro
cin del
derecho actual
el
proyecto. Consideradas estas dos opinio-
nes en abstracto, parece fuera de toda duda que la justicia

se decide
por la primera.
Cmo ha de
ser justo
que un
padre que tiene diez o doce hijos, pueda disponer de tanta par-
de sus bienes, como el que solo tiene dos o tres? No es verdad que lo que fuera mucho en el primer caso no lo sera en
el segundo? No es mas poder disponer de la cuarta parte de sus
bienes el padre que tiene ocho hijos, que poder disponer de la
mitad el que no tiene mas que uno? En el primer caso, ven los hijos que en la herencia de su padre corresponde a un extrao una
porcin superior en mas del duplo a la de cualquiera de ellos;
en el segundo, el hijo no es de inferior condicin al extrao.
Por otra parte, parece que, aumentndose el nmero de individuos a quienes hemos dado el ser, se aumenta el de nuestras
obligaciones. El que ha dado la existencia a cuatro hijos, por
ejemplo, no tiene los mismos deberes que llenar a este respecto, que el que la hadado solamente a uno. El padre a quien
le nace un nuevo hijo, contrae desde entonces una obligacin
que antes no tenia; hai una persona mas, cuya felicidad debe
promover i cuya existencia debe conservar. La naturaleza misma le dicta el deber en que se encuentra de consumar llevar
a su perfeccin la obra que ha empezado; esto, sin que su nueva obligacin debilite ni disminuya en lo menor las que le
te
Ahora bien, si
nmero de las obligaciones de un padre en su carcter de
tal, es mayor o menor segn lo es el de los hijos que tienen
ligaban de antemano con los hijos anteriores.
el
derecho para exijir
el
cumplimiento de
ellas,
qu razn hai
para apartarse de esta regla en caso de muerte? Son acaso

entonces los hijos menos acreedores
al
amor
proteccin del
padre? Bien lejos de esto: hasta ese momento, han contado>con

los auxilios que podan prometerles la persona i bienes del
padre; desde entonces van a verse privados del primero
vez mas poderoso de estos dos recursos.
tai-
CONTROVERSIA
De
lo
'SH
que llevamos dicho hasta aqu, no se
infiera que,
en
nuestra opinin, la lejtima total de los hijos debe estar en razn

directa del
nmero de
ellos.
Esta regla, llevada a un extremo,
reducira en algunos casos a casi nada la cuota disponible
debe dejarse
ai
testador.
Si es justo
que
la le vele
que
por los
intereses de los hijos, no permitiendo al padre disponer caprichosamente de una parte considerable de su patrimonio, tambin lo es que no le coarte demasiado la facultad de testar.
Lo que queremos, es que el nmero de hijos sea una de las
consideraciones principales que entren en la mente del legislador ai designar la parte que debe corresponder les en la herencia paterna; en suma, queremos que se imite en abstracto
el
ejemplo de las leyes romanas
francesas. Esto parece con-
moderada a que debe aspirar el padre, con

expectativas racionales que pueden haber formado los
ciliar la libertad
las
hijos.
Pero, aun suponiendo admitido el principio de que la porcin

disponible que debe dejarse al padre haya de estar hasta cierto
grado en razn inversa del nmero de
los hijos, resta toda-
i no es este
problema mas fcil de resolver; pues es mui probable que
aun los que estn acordes en admitir el principio, no lo estn
va determinar en concreto qu cantidad sea esa,

el
al
tratarse de la aplicacin de l:
por ejemplo,
el
derecho
el civil francs
nosotros lo admitimos; i sin embaruna regla da el primero, otra el segundo, otra propondremos nosotros por no parecemos bien ninguna de las dos
romano,
go,
anteriores.
Para nuestro raciocinio en esta materia, nos servir
de base el principio siguiente: es justo que un padre pueda

testar con libertad de aquella parto de sus bienes que proba-
blemente necesite, ya para disponer en beneficio de su alma,

ya para premiar los servicios de un hijo o de un extrao, ya
para fomentar un establecimiento de utilidad pblica, ya, si
se quiere, para disponer de ella a su antojo. Todo lo que sea
separarse de esta regla, es, en nuestro concepto, o restrinjir
demasiado los derechos del padre, o ensancharlos en perjuicio
de los hijos. Habr casos, no hai duda, en que no baste al
padre para los objetos indicados, u otros muchos que puede
opsculos jurdicos
3'j2
lei le permite testar, as como

habr otros tambin en que no necesite disponer de parte alguna de sus bienes; pero, no siendo posible establecer una regla para cada testamento, ser mejor aqulla que sea mas
adecuada al mayor nmero de ellos.
Dijimos al principio que nuestras leyes no necesitan refor-
haber, la cantidad de que la
ma
sobre esta materia, o
si la
necesitan es en un sentido in-
verso a la que han recibido por
el
proyecto.
Fundaremos
dos partes de esta disyuntiva antes de proponer
la regla
las
que
creemos convendra adoptar; porque, si alguna de ellas es falsa, sobre todo la segunda, nuestra crtica es injusta, i nada
valdran las razones en que la apoyemos. Segn las citadas
leyes son lejtimas de los hijos los cuatro quintos de los bienes del padre, el cual puede disponer del tercio de esos cuatro
quintos o del tercio de toda la masa hereditaria en favor de
cualquiera de sus descendientes.
encontramos
libremente
al
En
favor de esta disposicin,
lo proporcionado de la cuota de que permite testar
padre;
por esta parte, no la creemos digna de
urjente reforma. Pero, por otra, notamos en ella los defectos

siguientes: 1. ser una misma, en todo caso, la lejtima total
de los hijos; del quinto de sus bienes, puede disponer el padre
que tiene un hijo; del quinto dess bienes, puede disponer el
padre que tiene diez, doce o mas hijos;
nos libertad para testar
el
2.
por
padre de un hijo que
ella, tiene
el
me-
de dos o mas,
cuando parece que debiera ser al contrario; en el primer caso,

padre solo puede disponer del quinto, mientras que en el segundo puede testar tambin del tercio; i aunque esto haya de ser
por necesidad en beneficio de alguno o algunos de sus descendientes, no quita que su libertad sea mayor; a lo que se
agrega que, para el hijo o hijos privados de ese tercio, es lo
mismo que si se hubiera dado a un extrao; i 3. en virtud
de ella, puede haber casi siempre una desproporcin enorme
entre la cuota hereditaria de uno de los hijos i las de los
dems: como ellos no pasen de dieziseis, lo que rarsima vez
suceder, el padre puede, si quiere, hacer que la porcin de
uno de ellos sea igual o mayor que la de todos los otros juntos. Supongamos que un padre deja sesenta mil pesos i diezi-
el
393
conthove.-
quinto; ste,
mejorando a uno de ellos en tercio
solo por razn de mejoras, tomar veintiocho mil pesos, que
juntos con dos mil, lejtima de cada hijo, componen la suma
de treinta mil pesos, mitad de todo el patrimonio paterno;
de lo que se sigue que uno solo de los hijos toma tanto como
todos los otros (punce juntos, que la porcin de cada uno de
seis hijos,
stos es a la de aqul
No
como dos
a treinta.
un caso como
se diga que rara vez se presentar
acabamos de hablar, pues
los hijos tienen
en
el
el
de que
corazn de los
padres la mejor garanta contra toda arbitrariedad. Esto es
una verdad; pero tambin lo es que no hai necesidad de

que los hijos, ni aun en esos raros casos, sean vctimas de una
parcialidad infundada. Ademas, cuntas veces suceder que
una disposicin deesa naturaleza no provenga de afecto u odio
hacia alguno o algunos de los hijos, sino de sujestiones a las
cuales el padre no pueda o no crea conveniente resistir! Notorio es el afecto que por lo comn tienen a su ltima mujer los
que han sido casados mas de una vez; i notorio tambin que,
quiz sin motivo alguno, suelen mejorar a los hijos de sta
en todo aquello que la lei les permite. De lo dicho se sigue

que una mejora inmerecida podr tener por causa, no solo un
capricho del padre, lo que es poco de temer, sino tambin
varias otras. Pero, sean las que fueren, no debiendo dejarse la
regulacin de la lejtima a la decisin de cada individuo,
habindose de tomar por lo mismo alguna medida, creemos

que debe adoptarse aqulla que prevea mayor nmero de casos,
que
evite
mayor cantidad de males,
que
est expuesta a
menos
inconvenientes.
I
bien, la regla establecida en el proyecto llena todos estos
requisitos? remedia todos los males
que nuestra disposicin
actual es capaz de producir? la innovacin que hace en sta
es la que se necesita? Vemoslo. Por

citado, la lejtima rigorosa es la
Hemos expuesto
lejislador
las
el
artculo 5 del ttulo 8.
mitad de todos
debe tener presente
el
nmero do
sealarla lejtima; para qu repetirlas?
motivos por
los bienes.
razones que tenemos para creer que
los cuales sera
el
lejitimarios al
Memos enunciado
los
conveniente para los hijos, sin ser
301
OPSCULOS JURDICOS
perjudicial para el padre, el
que
ste
no pudiera testar de una
parte tan considerable de su patrimonio; para qu reproducirlos?
Basta decir que estos mismos dos defectos que encon-
tramos en
notamos, i en mayor grado, en el

puede un padre, no en algunos casos,
sino siempre que quiera, dar a uno de sus hijos tanta parte
en la herencia, como a todos los dems juntos; i lo que es mas,
no solo a uno de los hijos, sino tambin a un extrao.
Mas, no nos desentendamos de los argumentos que se hacen,
no solo en favor de la mitad libre, sino tambin en contra de
la lei vijente, los
citado artculo. Por
l,
de las lejtimas. Se dice que el beneficio que

deben los hijos alguna vez a la intervencin del lejislador es
mas que contrapesado por la relajacin que ocasiona en la disla institucin
ciplina domstica; consecuencia necesaria del derecho perfecto
de los hijos sobre casi todos los bienes del padre. Pudiera
hablarse de otro modo en un pas en que no hubiera conocimiento prctico de los resultados de las lejtimas? creemos que
n; i aun en esa hiptesis, reprobaramos el que se sentase
como consecuencia de una demostracin matemtica lo que no
sera ni podra ser
mas que un
efecto de presunciones
conje-
mas o menos fuertes o probables. Pero, en Chile, donde

un hecho que ios hijos tienen ese derecho perfecto sobre
casi todos los bienes del padre, donde a pesar de esto no se
observa relajacin en la disciplina domstica, a lo menos si no
estamos ciegos para ver lo que pasa al rededor nuestro, donde
se ven existir sin contradecirse las lejtimas el buen orden en
las familias, cmo se asegura que la relajacin de la disciplina
turas
es
domstica es consecuencia necesaria de eso derecho? qu consecuencia necesaria es esta que no acompaa siempre a su
En verdad que no lo entendemos.

solamente la experiencia nos convence de
antecedente?
No
esa proposicin, sino tambin
lugar ese temor,

hijo, obligara al
es verdad
que
le
si la lei,
el
raciocinio.
la falsedad
de
Pudiera tener
cualquiera que fuese la conducta del
padre a darle parte en la herencia; pero no

permite desheredarlo en algunos casos? Cu-
les son stos? Precisamente aqullos en que una manifestacin

do ingratitud, una insubordinacin, una inobediencia en ma-
comuoveusIa
teria grave,
familias, lo
3'J5
en jeneral, un acto subversivo de

haga indigno del beneficio de la
la
lei.
moral de
las
Ella prev
todos o casi todos los casos en que sera mortificante para un
en
padre ver participar de su herencia a un hijo ingrato;
todos ellos lo faculta para desheredarlo, imponindole la oblii
gacin de instituirlo en
nal para la exclusin.
mente
el
el
De
caso solo de no haber motivo racioeste
derecho del padre a
modo, no
sumisin
la
se concilia perfectai
respeto de los hijos,
de-stos a alguna parte de la herencia de aqul? No es

un excelente medio para conservar a los padres la venerable judicatura que la naturaleza les confiere? No desempean
stos hasta cierto punto las funciones de jueces, castigando la
falta de un hijo con la prdida de la lejtima, i premiando las
virtudes de otro con dejarle mas de aquello a que tiene dere-
con
el
este
cho perfecto?
Hemos
de
la
dicho que, solo en
el
caso de que los padres carecieran
facultad de desheredar, pudiera tener lugar el temor de
relajacin en la disciplina domstica;
como no nos gusta
dejar sin prueba aquellas proposiciones sobre cuya verdad
pueda haber alguna duda, diremos en qu nos fundamos para

expresarnos as. No es el inters pecuniario el nico mvil de
las acciones del hombre: hai algunas que parten de un principio mas noble, que son producidas por un resorte talvez mas
poderoso, el amor. Entre stas, ocupan un lugar mui preferente aqullas por las cuales procuramos apartar de nuestros
padres todo mal
proporcionarles todo bien; en tanto grado,
que no nos parece exajeracion decir que, por un hijo a quien
sirve de freno el temor de perder la lejtima, diez cumplen
con sus deberes sin acordarse de ella. Sigese de lo dicho,
como consecuencia mui clara lejtima, que de once casos en
que se conserve la moral domstica, solo uno es producido
por el inters, los diez restantes lo son por una causa que
nada tiene que ver con l. Infirese asimismo que solo hubiera
un onceavo de probabilidad en contra de la conservacin de la
disciplina domstica, aun en la hiptesis de ser desconocida la
desheredacin. Pero como, aunque difcil, no es imposible que
haya hijos en quienes pueda mas el inters que el amor filial,
i
opsculos jurdicos
336
aprobamos en nuestra
lejislacion,
aprobaremos en todas,
la
desheredacin de los hijos en ciertos casos de ingratitud.
bra de las
cita tambin el ejemplo de Roma, en

no fueron conocidas mientras a la somvirtudes republicanas se mantuvieron puras las cos-
tumbres
severa la disciplina domstica. Pero, qu se infiere
Entre las lejtimas, se

la cual,
segn se
dice,
de este hecho sin aplicacin alguna? Hubo poca en Roma

en que las lejtimas fueron desconocidas, i qu result? Se
conoci que la intervencin de la lei era necesaria, o se tuvo
por superflua? Para que
el
argumento tuviera alguna fuerza,
debiera decirse: cuando las lejtimas fueron desconocidas
Roma,
los padres suplan la
cepto que
los deberes,
decirse,
escuchar
que sta
la
les
omisin de
la lei;
sin
mas
en
pre-
voz de la naturaleza, cumplan con
impone. Entonces
como consecuencia
a lo
hubiera podido
menos probable, que
la inter-
Pero esto no se dijo ni pudo

decirse; pues si no nos engaamos, la historia del derecho
romano sobre las lejtimas es la mejor apoloja que puede
vencin de
la lei es innecesaria.
hacerse de ellas. Hablemos, aunque sea lijeramente, sobre este

apoyo de nuestra opinin.
Desde la fundacin de Roma hasta la promulgacin de las
leyes de las Doce Tablas, esto es, por el espacio de mas de
trescientos aos, no solo tenan los hijos derecho a cierta porcin de los bienes del padre, sino a todos ellos. Careciendo
los
romanos de
la
facultad de testar, a no ser que el pueblo
aprobara un testamento en que se faltaba
al
orden de suceder
establecido por las leyes, se segua que, al tiempo de la muerte
segn las reglas de

la sucesin ab intestato. Mala disposicin i digna de reforma
por cierto, pero la que recibi por el cdigo citado era la que
con venia? No habiendo medio mejor para juzgar de una lei,
que atender a sus resultados en la prctica, los que produjo
la lei de las Doce Tablas respondern a la anterior pregunta.
Era un principio sancionado en la Tabla Quinta, que se respetase como lei la disposicin de un padre de familia acerca
de su patrimonio. H aqu una lei tal cual parece desearla
nuestro ilustrado contendor. Ya los romanos gozan de la fadel padre, le sucedan precisamente sus hijos
CONTROVERSIA
3 (JT
cuitad de testar; ya pasaron repentinamente de la
prohibicin a la
mas
mas absoluta
ilimitada libertad; ya el padre, que antes
tenia por herederos forzosos a sus hijos
que por su sola vo-
luntad no podia disponer ni de la centsima parte de sus bienes en favor de un extrao, ya ese padre, repetmos, no tiene
obligacin de reservar ni aun esa pequea parte en beneficio
un poder tan amplio,

hombre abandonado a s mismo: hizo ver la necesidad que hai de que la lci
civil venga en auxilio de la natural
la corrobore. Los testamentos de los padres en que instituan herederos extraos sin
hacer mencin de sus hijos, o desheredndolos sin alegar
de sus
hijos.
Pero
el
abuso que
se hizo de
bien pronto manifest de lo que es capaz el
los pretores a mirar por el bien de

mas, no estando en sus atribuciones derogar la le civil,
no pudieron instituir las lejtimas, sino que recurrieron a una
ficcin; lo que era su remedio favorito para derogar las leyes,
cuando la equidad lo exijia. En beneficio de los hijos injustamente desheredados o pasados en silencio, introdujeron la
querella de testamento inoficioso, que consista en suponer
que el padre haba muerto fuera de su juicio por haber faltado
en el testamento a sus obligaciones naturales; i siendo nulo
el testamento otorgado por un loco, claro es que lo era el del
padre en los casos indicados, sucedindole, por consiguiente,
sus hijos, segn las reglas de la sucesin intestada.
Ni las leyes romanas ni los expositores de ellas dicen que
esta medida fuese ineficaz, ni que los pretores dejasen de conseguir su intento. Veamos ahora cules son las consecuencias
que naturalmente fluyen de estos hechos. Del mal uso que los
motivo justo, obligaron a
stos;
padres hicieron de la referida
demos deducir que
lei
el lejislador
de las Doce Tablas, no pono debe descansar en los sen-
timientos naturales de ella? que,
si
bien el
amor paterno
es la
mejor, con todo, no es la nica garanta de los hijos? De la intro-
duccin
efectos de la querella de testamento inoficioso, no po-
si aquel sentimiento llega alguna vez a extinpuede suplirlo de algn modo? que las restricciones
legales sirven, cuando pasiones depravadas nos hacen olvidar
lo que debemos a aqullos a quienes hemos trasmitido el ser?
dremos
inferir que,
guirse, la lei
OPSCULOS JURDICOS
398
No
vale decir que las lejtimas fueron desconocidas en
ma, mientras
los
romanos fueron
virtuosos; pues,
Rocomo se
conociese la querella de inoficioso, esto basta para nuestro

intento. Pero,
llas
ni sta,
aun concediendo que no fueran conocidas aquque los padres por s solos, sin necesidad de
precepto legal, hubieran reservado alguna parte de sus bienes
preguntemos:
para sus hijos,
debe
el lejislador confiar
en
de aqullos para quienes hace leyes? Si as fuera,
la virtud
creemos que habria

lei de
Dios. Pero, lo cierto es que el ejemplo de Roma nos hace
ver que no debe partirse de igual principio. Qu hubieran
perdido los romanos con que las leyes de las Doce Tablas,
que permitieron testar, sin obtener el consentimiento del pueblo, hubieran instituido al mismo tiempo las lejtimas? Nada.
Al contrario, se hubiera evitado el tener que dictar despus
una lei acerca de ellas, como tambin los perjuicios que sufrieron los hijos en quienes se conoci la existencia del mal
todos los cdigos estuvieran de mas;

bastante con
la
sencillsimo en que est contenida la
el
necesidad del remedio. Mientras los romanos fueron vir-
tuosos, la
hubiera sido probablemente intil; mas, luego
lei
que dejaron de
serlo, ella hubiera
producido todos sus benfi-
cos resultados.
Para completar
romano sobre
el lijero
lejtimas,
resumen de
nos
falta
decir
la historia del
que
las leyes
derecho
romanas
las admitieron al fin; perteneciendo a ellos la cuarta parte
bienes del testador o intestado. Mas, en
novela
tes,
18,
que,
si
de los
captulo l.de la
el
dispuso Justiniano, en favor de los descendienstos eran
cinco o
mas
la lejtima total
prendiese la mitad de los bienes del padre;
com-
el tercio, si
eran
cuatro o menos.
Otro de los principales argumentos que se hacen contra la

porcin lejtima, es, a juicio nuestro, una de las razones
mas
Trataremos de
poderosas que pueden
presentarlo con toda claridad i fuerza, pero con brevedad; i
despus lo haremos servir a nuestras miras. Se dice que los
hijos no necesitan este beneficio de la lei, porque la voz de la
naturaleza, bastante enrjica de por s en el corazn de los
citarse
en favor de
ella.
CONTROVERSIA
309
padres, ser un peso casi irresistible que inclinar la balanza

en favor de aqullos. I entonces para qu intervenir el legis-
lador ordenando actos que sin su precepto se ejecutaran? Si

instituye las lejtimas,
no favorece a los hijos, porque sin esa

que perjudica a los padres,
institucin las tendran; al paso
pues ese derecho perfecto de los hijos relajar

domstica. Si no las instituye, no perjudica a los
la disciplina
hijos,
sin necesidad del precepto legal tendrn parte en
mismo tiempo que
paterna; al
facultad de disponer
la
porque
herencia
favorece a los padres, porque la
libremente de sus bienes es un medio
mui poderoso
del deber
i eficaz
para contener a los hijos en los lmites
conservar la moralidad de las familias. Ahora, si
de instituir las lejtimas no resulta bien, sino mal;
si por el
no resulta mal, sino bien; si todo
debe proponerse aumentar la suma de goces o bie-
contrario, de
lejislador
nes
no
instituirlas
disminuir la de padecimientos o males, es claro que,

en un buen sistema de leyes, no deben tener cabida las leji
timas.
No sabemos
habremos acertado a presentar este argumenque es susceptible; pero, sea de esto

lo que fuere, lo encontramos mas especioso que slido. Probar
que la institucin de las lejtimas no relaja la disciplina domstica, con tal que los padres tengan la facultad de desheredar, hacer ver que stos, no solo usan, sino que abusan de la
libre facultad de testar cuando la lei so la concede, sera reproducir en gran parte lo que hemos dicho en los incisos
anteriores en que hemos tratado ex profeso de estos dos puntos;
si
to con toda la fuerza de
por lo cual, nos referimos a
ellos.
Rstanos aplicar ese argu-
mento en favor de las lejtimas.

Toda la base sobre que descansa
ese edificio, el muelle real
que da movimiento a esa mquina,

bien, nosotros partiendo del
trar
mismo
es el afecto paterno.
Pues
vamos a demoslejtimas ocupar un
principio,
que en un buen cdigo deben
las
lugar distinguido, para lo cual formamos
el
siguiente dilema:
o todos los padres seguirn en sus testamentos los impulsos

la lei que instituye las
no es perjudicial, sino superlua; porque en qu me
de la naturaleza o n. Si lo primero,
lejtimas
OPSCULOS JURDICOS
400
perjudica una
le
que
me manda hacer lo que yo haria sin su man-
dato? Podr serme penoso el cumplimiento de
una obligacin
tan conforme con mis inclinaciones naturales? Si lo segundo,
Nadie dudar que,
la lei es til, es necesaria.
existe
en
la
gracia, hai padres de esa condicin.
buen sentido acerca de una

necesaria, en
trae males,
si el
que no
lei
que,
si
bien, qu nos dicta el

en algunos casos es in-
Qu dice el
que nunca
otros es de necesidad evidente?
principio de utilidad a
que,
alguna vez
si
un padre desnaturalizado, a la lei incumbe contenerlo

senda del deber; ni menos podr negarse que, por des-
un
una
lejislador sobre
lei
algunas veces produce bienes? Resulta de
padre tiene afecto a sus
hijos,
debe
lo
dicho
existir la lei, por-
no les tiene afecto, debe existir la lei

para hacerle cumplir con una obligacin a que de otro modo
le perjudica;
si
faltara.
Concluiremos redactando el artculo sobre lejtimas en la

forma siguiente: El padre podr disponer de la mitad de sus
bienes, si al tiempo de su muerte solo tiene un hijo; de la tercera parte,
si
quinta parte,
tiene dos; de la cuarta parte,

si
mitad de sus bienes,

de
si
una
tiene tres; de la
solo deja ascendientes en
la tercera parte, si deja ascendientes
se ve
si
tiene cuatro o mas. El hijo podr testar de la
que esta regla
es la
lijera modificacin
Mucho nos hemos
misma
del
en
las
una
lnea;
dos lneas. Bien
Cdigo Civil francs con
en favor de los lejitimarios.
extendido;
mucho mas hemos
cercenado,
ya porque las materias de derecho son de suyo ridas, principalmente cuando se las trata en un estilo desaliado, ya porque pensamos tener ocasin de tocar otra vez este asunto.
U. P. D.
[Araucano, aos de 1842
I.
1813.]
EL PRESIDIO AMBULANTE
Por grandes que hayan sido los aumentos de nuestras rentas pblicas desde que terminaron las contiendas interiores i
externas, se consolid el orden i pudo arreglarse la hacienda,
est a la vista de todos que semejantes aumentos debian ser
absorbidos por los empeos i responsabilidades que haban
producido aquellas contiendas,
principalmente por el incre-
mento de gastos que necesitaba el establecimiento i conservacin de un estado soberano, respecto a su antiguo ser de
colonia,
gobernada, defendida
representada entonces por
autoridades extraas. Se equivocan, por lo tanto, los que, no
hacindose cargo de tan esencial diferencia, pretenden que
el
medio de chilenos ha podido ser gobernado al mismo

costo o con pequeo aumento bajo el antiguo i nuevo rjimen,
o lo que es equivalente, que no se necesitaban, en gran parte,
los nuevos empleos i los nuevos establecimientos nacidos
con la independencia, con el sistema representativo, i con el
incremento de atenciones que exijen los adelantamientos en
milln
la industria
en
el
comercio, la instruccin pblica, las mejoras
la administracin
de justicia
el
fomento de todos
los ra-
comn.
Lejos de considerar, por nuestra parte, que haya habido
mos que contribuyen
a la prosperidad
prodigalidad en la creacin de empleos o sus respectivas dotaciones, estamos, por el contrario, persuadidos de
citarse jeneral mente a este pas,
micos
como uno do
los
que puede
mas econ-
arreglados, sin que falten numerosos casos en que

opsc.
51
OPSCULOS JURDICOS
402
semejantes economas se hayan llevado a un extremo perjudidicial al servicio pblico
didos.
No
o a los intereses nacionales bien enten-
nos detendremos, para corroborar esta verdad, en las
dotaciones de los jueces, cuya insuficiencia ha sido demostrada
mayor
han hecho tan difen tantos otros destinos, que reclaman
repetidas veces en los debates lejislativos; ni en la de la
parte de los intendentes, cuyas vacantes se

ciles
de proveer; ni
aptitudes
sobresalientes,
o asidua contraccin, conciliables
nicamente con mayores dotaciones, que las que poseen en la

actualidad, i que deben ser revisadas desde luego. Los establecimientos pblicos que rigorosamente, i atendidas nuestras
circunstancias, faltan todava entre nosotros,
los existentes
que deberan mejorarse o ensancharse, exijirian oportunamente

un aumento de gastos considerable, delante del cual ha debido
pausar el gobierno, aguardando el efecto de las mejoras emprendidas en la administracin econmica de cada una de las
rentas pblicas, segn lo hemos indicado en nuestro nmero
anterior.
Ha
debido, pues, limitarse prudentemente el gobierno a
mas urjentes que no demanden

mayor consideracin, o que sean compatibles con
las dotaciones existentes. Entre estas reformas, una de las que
saltan mas a la vista, por sus muchos inconvenientes i hasta
aquellas reformas o creaciones
gastos de
por su insuficiencia, respecto del

del presidio
ambulante en
el
fin
que debera
camino de Valparaso.
do en lugar de los de Juan Fernndez

rjimen, que,
como
llenar, es la
Estableci-
Valdivia del antiguo
es notorio, se hallaban sujetos a repetidas
evasiones, rebeliones
escenas sangrientas, era natural que se
pensase en proveer a la mayor seguridad de los criminales,

trayndolos
mas
cerca
destinndolos a
un
enero de trabajo
que cediese en beneficio pblico i en el que pudiesen ser continuamente vijilados. Mas bast la experiencia de los primeros
tiempos de aquel nuevo establecimiento, para que se reconociese desde luego que adoleca de los mismos defectos del
antiguo, i aun talvez de mayores vicios. Las evasiones fueron
todava
mas
frecuentes, a pesar de la
dad de rjimen
disciplina,
mayor
estrictez
severi-
esparcindose fcilmente en las
403
campos multitud ele criminales incurrejibles

seguridad
o consuetudinarios, con grave dao de la moral
pblica. Tampoco fueron raras las rebeliones apaciguadas o
poblaciones
los
sofocadas a costa de castigos severos entre los criminales, do

la
muerte de muchos de
ellos,
aun
del sacrificio de varias
vctimas del deber entre los que los custodiaban. Ni podia ser
de otro modo, cuando la desesperacin de un estrechsimo i

duro encierro i el contacto inmediato entre los presos deban
dar orjen a las tramas
des,
que se escapan a
a todo jnero de vicios e inmoralida-
la
mas
estricta vijilancia,
misma
o que a las
mas bien por

despecho que ocasiona su
De esto, tenemos un ejemplo prctico en la
veces son excitados

severidad.
el
ocurrencia lamentable del ao pasado acaecida en los carros,

la
que por sus graves circunstancias debe estar fresca en
memoria de nuestros
por poco
humano
lectores.
En
fin,
sensible que fuese, el acercarse a aquellas
jaulas ambulantes en que centenares de
dos
hombres yacen apia-
aherrojados, sufriendo en pleno aire los rigores de
estaciones
los
la
bastara a cualquiera,
de una estricta
las
continua vijilancia, para que
desechase con indignacin un castigo tan cruel e ineficaz al
mismo tiempo, tan dispendioso,

el menor provecho.
del
que
la
sociedad no deriva
As tambin el gobierno, desde mas de un ao a esta parte,

no ha perdido tiempo en meditar sobre la materia, i en dar
pasos preliminares e indagatorios para formar un nuevo establecimiento, que, sin los inconvenientes del presidio
ambu-
en cuanto fuese posible, los objetos de

combinados con la humanidad del trato i la mejora
moral i social de los delincuentes. Desechada la idea del restablecimiento del presidio de Juan Fernndez, aun con mayolante, pudiese llenar,
la justicia,
res seguridades
bajo un rjimen diferente del antiguo, por
su falta de extensin
comodidad para
la
labranza
bajos en que podra interesarse a los presidarios,
pendioso que sera, durante los primeros aos

elejir el
bajo el
al
otros tra-
por lo dis-
menos, debia
gobierno entre una penitenciaria o casa de correccin,
mismo mtodo
dos Unidos,
reglas de las que existen en los Esta-
que parecen haber llegado a
la perfeccin
en esta
OPSCULOS JURDICOS
404
lnea, o proporcionar
de
la repblica,
delincuentes
una
isla
o punto aislado en
el territorio
a donde pudiesen trasladarse desde luego los
encontrar al
mismo tiempo abundantes
fciles
medios de trabajo para subvenir a sus necesidades, i aun para

en adelante, con el estmulo del lucro i otras
comodidades.
ligarlos al suelo
Pero
el
establecimiento de
dificultades,
demoras
drn vencerse en
el
los adelantamientos
una o unas
penitenciarias ofreca
gastos de consideracin, que solo po-
curso de los aos, o cuando lo permitan
de las rentas
de varios conocimientos
profesionales que suponen semejantes establecimientos. Era,
pues,
mas
pronto, practicable
tancias el segundo arbitrio;
acomodado a nuestras circuns-
con
la
mira de realizarlo,
la isla
de la Mocha fu prolijamente explorada por orden' del gobierno. Encontrronse en ella, entre otras conveniencias, un clima
favorable,
abundancia
pastos,
ele
aguas
leas; pero los
proximidad
de la isla al continente, que se juzgaba antes ventajosa, para
que sta fuese auxiliada con frecuencia, ofreca, por otra parte,
terrenos cultivables son estrechos o escasos,
el
la
inconveniente mayor de facilitar las evasiones de los presi-
darios, que, pasando al territorio
unidos con
ellos,
ocupado por
los indjenas
podran cometer depredaciones de un
carcter
alarmante.
Aun
sin abandonar del todo la idea del establecimiento en

Mocha, extendi el gobierno sus miras a alguna de las numerosas islas de Chilo; i ahora felizmente aparece allanado el
camino de las dificultades con los informes suministrados por
el nuevo intendente de aquella provincia, acerca de un punto
la
extenso en la isla principal,
separado de ella por montaas
bosques inaccesibles. El mismo intendente ha llevado
aun para
trabajos preliminares, en caso de que el pun-
trucciones necesarias para completar sus informes,
emprender
los
las ins-
to indicado llene,
como
se espera, todas las condiciones de-
seadas.
Fundados, por ltimo, en tan justas esperanzas, i principalmente en el vivo inters que tiene el gobierno en la mejora
que nos ocupa, creemos mui cercana la poca de su realizacin
sobre una base de orden
como para
405
economa, igualmente benficos para
de la justicia, i el consiguiente
moral i las costumbres del pueblo. Nos
reservamos desenvolver el plan del supremo gobierno en esta
parte, para cuando lleguen los informes a que hemos aludido
antes, i que esperamos nos pongan en estado de dar una idea
el erario,
adelantamiento en
los fines
la
algo extensa de los trabajos emprendidos, o que a la sazn
hubiere decretado
el
gobierno.
(raucinn. ao de
18 i 2.
LA ALCABALA DE CENSOS
La
de la
intelijencia del artculo 6
lci
de 17 de marzo de
1835 ha dividido las opiniones de las dos cmaras de nuestro

congreso, relativamente a la alcabala de censos;
desde luego que nuestro
dos votos de la
mos
mas
modo de pensar
alta respetabilidad
en
confesando
tiene en su contra
el foro,
nos atreve-
a sostenerlo, porque lo creemos apoyado en razones incon-
trovertibles.
El artculo
de la citada
1.
dice as:
lei
La alcabala de contratos solo
se exijir de las propiedades
o bienes que a continuacin se expresan:

1.
2.
De fundos rsticos o urbanos;

De sitios eriales situados dentro
del rea o contiguos
a las poblaciones;
De minas de buques.
En cul de estas denominaciones estn comprendidos
a3.
los
censos? Son fundos rsticos o urbanos? Son sitios eriales?
Son minas o buques? Si no son ninguna de estas cosas,
si
solo de estas cosas puede exijirse la alcabala de contratos,
como
dice la
lei,
es manifiesto
que no puede
exijirse
do los
censos.
No
vale decir que el censo es
los predios rsticos o urbanos.
no sujeta a
la alcabala
un derecho
real inherente a
Porque, dado que
lo sea, la lei
de contratos esta especie de derechos,
sino las cosas mismas. Derechos reales son las servidumbres

i
las hipotecas;
quedado sujetas a
no por eso diremos que, por esta

la alcabala
de contratos.
lei,
han
OPSCULOS JURDICOS
408
Despus que
la lei
ha [enumerado
pasa a determinar por
el artculo
que
las cosas
la
pagan,
3 en qu casos se paga. El
artculo 3 dice as:
Este derecho deber pagarse cada vez que transfieran do-
minio
los referidos bienes.... Deber igualmente pagarse

en los contratos de arrendamiento que excedan de diez aos.
Si
nio,
en
imposicin de un censo hubiese traslacin de domi-
la
en virtud do este artculo deberan pagar
contratos todos los bienes que se acensuasen,
la
alcabala de
que estuviesen
enumeracin del artculo 1. Importa,

pues, averiguar si transfiere o n dominio un predio, por el
hecho de acensuarse. La opinin (si no nos engaamos) univer-
comprendidos en
sal, es
que no
la
Redi tus constitutio (dice Castillo,

nmero 19) non est alienatio rei super
lo transfiere.
libro 4, captulo 61,
sedpotius pigneratio, seu obligatioipsius

rei. La constitucin de un rdito no es enajenacin de la
cosa en que se constituye, sino mas bien un empeo u obligaqua, constituitur,
cin de la
misma cosa. Molina (De justitia et jure, tomo 2,

nmero 2) hablando del censo reservativo, es-
disquisicin 381
tablece, que,
vendedor
el
cuando
se
vende una cosa, reservndose en
ella el
derecho de cobrar una pensin o rdito anual, se
como el til de la cosa,

La constitucin del censo
consiste cabalmente en esta reserva. La cosa misma, el dominio directo til de ella, se transfiere sin duda al comprador;
transfiere tanto el
con
la
dominio
directo,
reserva de aquella pensin.
pero la reserva de un derecho ni transfiere dominio, ni otra

cosa alguna.
pague
el
Se cobrar, pues, alcabala sobre el precio que

a cosa; pero no se pagar sobre la
comprador por
constitucin
misma
del censo, en
que no hai traslacin, sino
retencin, que es tocio lo contrario.
segn esta doctrina,
Es, pues, evidente que,
no
la constitucin del censo reservativo
est comprendida en la disposicin del artculo 3.
El censo consignativo es
el
derecho de cobrar anualmente
una pensin sobre una cosa
ajena, sea que el censualista
pre ese derecho, o que se
le confiera
dueo de
venta,
la
cosa. Puede,
pues,
donacin, testamento,
constituirse
etc.;
com-
gratuitamente por
pero de
este censo
cualquier
el
por
modo
LA ALCABALA
que se constituya,
409
D]
que es el dominio
mada permanece en el dueo de
disquisicin 383,
lo
nmero
2).
No
directo
hai, pues,
en
ninguna traslacin de dominio;
este censo
de la cosa
til
tomo
ella (Molina,
la
lo
2,
imposicin do
que hai
es la
constitucin de un derecho incorporal, nada mas; derecho que
semejanza con
teca,
como
que,
la
el
de servidumbre
servidumbre
con
el
la hipoteca, se
de hipo-
distingue
esencialmente del dominio.
Pudiramos aglomerar aqu citas de autores para comprola doctrina que dejamos expuesta, que tenemos por universal e inconcusa. Solo agregaremos la autoridad de Sala, que,
en su Ilustracin del Derecho Real de Espaa, da estas
bar
definiciones de los censos reservativo
consignativo: El cen-
so reservativo o reten ti vo se constituye, cuando alguno da a

otro alguna cosa raz, transfirindole todo el dominio directo
i
reservndose cierta pensin anual en frutos o en dine-
til,
que
ros,
le
ha de pagar
el
que
la recibe.
Definimos
el
censo
consignativo diciendo ser compra, por la cual, dando alguno
mer-
cierto precio en dinero efectivo sobre bienes races de otro,
ca
el
derecho de cobrar cierta pensin anua del dueo de di-
queda como era antes. La compra puede

como dice el autor, citando a Vela; i de
modo comprende la definicin, aun el censo que se cons-
chos bienes, que
lo
ser verdadera o ficta,

este
tituye a
ttulo
dadera venta en
Pero, dado caso que hubiese ver-
gratuito.
la
imposicin de todo censo consignativo, no
lei de 17 de marzo de 1835, debera

pagar alcabala; porque esta lei no dice que en toda venta se
por eso, estando a la
pague alcabala, sino en
las
fundos rsticos o urbanos,
como
hai traslaciones de
tas infinitas (entre ellas
traslaciones de dominio de los
minas i buques; as
dominio que no son ventas, hai venlas de derechos incorporales) que no
sitios eriales,
son traslaciones de dominio.

Es visto, pues, que por esta lei queda exenta de todo derecho de alcabala, la constitucin de censos, solamente sujeta
i
al de imposicin
Todo
sente
lei,
establecida por el artculo 6,
capital que, despus de la
se
imponga a censo, ya
que dice
promulgacin de
sea para
as:
la
pre-
fundar capellanas
410
OPSCULOS JURDICOS
eclesisticas o laicales,
ya sea con cualquier otro objeto, pagar
el
No
cinco por ciento por derecho de imposicin.
dice la lei
que se pague este derecho, ademas de la alcabala, como hubiera sido natural, si fuese su nimo comprender los censos
entre las cosas sujetas a ella, enumeradas en el artculo 1., o
si
como
considerase la constitucin del censo,
que
traslacin de dominio, a
as,
I no solo
una vez que
mandado que sobre
los censos se
hubiera sido natural, sino necesario hacerlo
por
la lei anterior se
habra
pagase un solo derecho:
el
incluida en la
se refiere el artculo 3.
de imposicin.
Miramos, pues, como segura e incontestable

cin que la cmara de diputados ha dado a la
da tenemos que ver con

de las leyes
las disposiciones,
fundan
la disposicin
de "1835. Na-
nada con
reales cdulas de Espaa. Si
imposicin de censos a dos derechos,
la interpreta-
lei
stas
el
lenguaje
someten
estn derogadas;
la
si
en que, constituyndose un censo, se
transfiere dominio, asientan
un hecho, no
solo falso, sino ab-
surdo, a que estamos autorizados para oponer la realidad de
Los preceptos de la lei deben ser obedecidos, mienposterior no los derogue; pero los fundamentos
de esos preceptos no hablan a la obediencia, sino a la razn;
pueden ser i han sido muchas veces errneos; i aunque estelas cosas.
tras otra
lei
mos obligados
a cumplir lo que ella prescribe, no por eso lo
estamos a mirar como slidas

infalibilidad
no es un
las razones
en que
lo apoye.
atributo del soberano.
(Araucano, ao de
1842.]
La
HIPOTECAS
P1UYILEJIOS
Entre varias materias que reclaman
la seria
pronta consi-
una que ha sido mas de una vez

iniciada en la cmara de diputados,
que ha excitado de algunos aos a esta parte un grado considerable de solicitud i
ansiedad en el comercio. Hablamos de nuestro sistema hipotecario, que tanta conexin tiene con el asunto intrincado de
los concursos
prelaciones de crditos,
a que son referentes
las disposiciones principales del proyecto de lei que insertamos a continuacin.* El examen de la materia por los peridicos, podr contribuir mucho a que se facilite su consideracin,
deracin de
la lejislatura, hai
se acelere su despacho en las cmaras.
Partimos del principio de que ninguna hipoteca pasa a tercero, si no ha sido rejistrada i anotada con especificacin dla
finca o fincas
que
le
son afectas, principio que nos parece
claramente enunciado en la lejislacion espaola que hoi
aunque algunos
decisiones las
Sera, con
lo
mas
dudan,
rije,
a que entendemos conforman sus
altas autoridades judiciales de la repblica.
todo, oportuno
esta regla claramente, de
que en la nueva lei se estableciese

manera que no quedase incertidum-
bre alguna sobre un punto tan esencial.
Sentado este principio, preguntamos: no convendra dar a

primaca sobre las jenerales?
la hipoteca especial rejistrada la
Se opondr que
*
la hipoteca jeneral es
una prenda que
afecta
El proyecto a que se alude, habia sido trabajado por don Andrs
Bello.
OPSCULOS JURDICOS
412
a todos los bienes del deudor,
que, cuando el deudor consti-
tuye una hipoteca especial sobre un fundo comprendido en la

jeneral anterior, la
de
la antigua,
da
sta?
nueva prenda no debe menoscabar
Razn de pura
otra de la
misma
teora, a
especie.
valor
que puede contestarse con
El deudor tiene a su arbitrio sus-
traer el fundo a la hipoteca jeneral, enajenndolo.
cho que pueda hacer
La hipoteca
el
solo puede drsele cabida despus de purifica-
lo
especial se
No
mu-
es
mismo, hipotecndolo especialmente.

ha mirado siempre como una especie
de enajenacin. Pero
la utilidad del comercio i del pblico es

mejor consideracin a que podemos atenernos en esta materia. La hipoteca especial es una prenda incierta, cuando el
la
acreedor carece de medios fciles
seguros para saber
ten hipotecas anteriores que la desvirten;

tales medios,
tradas,
una vez que
como son
la lei
si
exis-
no puede tener
concede a hipotecas no rejisi
todas las jenerales, la calidad de competir
con las especiales, i excluirlas por la prioridad de fecha. En

semejante estado de cosas, la prenda que se da ai acreedor en
la hipoteca especial puede hacerse enteramente ilusoria. Si se
alega que, concediendo esa preferencia a la hipoteca especial, se
hacen tambin ilusorias las jenerales anteriores, responderemos que stas en el estado presente de la lejislacion apenas
pueden considerarse como prendas; que las leyes permiten al
deudor sustraer a la hipoteca jeneral cualquiera parte de los
bienes que
le
estn afectos;
por qu n de otro
1 acreedor
modo
hacindolo as por la enajenacin
equivalente?
Agrgase a esto que
hipotecario jeneral, tiene siempre a su alcance el
conocimiento de las hipotecas especiales con que se gravan las

fincas de su deudor, aun con mas facilidad que el de las enajenaciones que transforman las especies tanjibles en valores
de una naturaleza fujitiva
deleznable;
parece natural que
conceda en aquel caso los mismos remedios que en ste

para la seguridad de sus crditos. Sobre esta materia, no
hai mas que or al comercio. l presentir mejor que cualquiela le le
ra otra corporacin o individuo
mos
es o
si la
providencia que indica-
n a propsito para mejorar el estado del crdito.
Podr, con todo, limitarse la primaca a las hipotecas espe-
HIPOTECAS
cales
413
PU1V1LEJIOS
en su concurrencia con
las
jenerales creadas por las
convenciones; de manera que, concurriendo hipotecas especiales

el
legales,
prefieran indiferentemente unas a otras, segn
orden de sus fechas.
cia, entre las
No
falta
hipotecas legales
razn para hacer esta diferenlas
puramente convencionales.
La primeras tienen siempre un grado de publicidad do notoriedad que falta regularmente a las otras, de que no suele
haber noticia hasta el momento fatal en que salen de las
tinieblas para ocupar un lugar preferente en los concursos.
Nos parece tambin necesario que ninguna hipoteca conveni
cional se contraiga, sino por escritura pblica.

tecas constituidas por
Admitir hipo-
convenciones de que no hubiese
prueba, que las firmas de las partes
las
mas
de cierto nmero de
una puerta mui ancha a la colusin i al

fraude. Sobre esto, es unnime, si no nos engaamos mucho,
testigos,
es abrir
la opinin del comercio.
Los crditos hipotecarios prefieren a todos los otros no

que sean sus fechas. Pero, no
estableceremos ninguna graduacin en stos? Se pagarn
todos ellos a sueldo por libra? En una palabra, los docuprivilejiados, cualesquiera
mentos otorgados en
el
papel sellado correspondiente, no ten-
drn preferencia sobre
las
escrituras privadas,
sobre las
obligaciones no escritas?
Es evidente que
la circunstancia
de estar escrita una obli-
gacin en papel sellado del ao de 1840,

obligacin se contrajese en
de ese ao.
En una
es incierta.
A qu
lacion alguna?
l,
no prueba que
palabra, la fecha de semejante

ttulo,
la
sino que no se contrajo antes
documento
pues, deberamos concederle pre-
favor de esta preferencia, no se puede alegar
otra razn, que el inters del fisco. El fisco, concedindosela,
vende por unos pocos reales o pesos a un acreedor de fecha

incierta el derecho de excluir otros crditos,
no solo de fecha
igualmente incierta, sino talvez indudablemente anteriores.
Pedro se presenta a un concurso con un documento por
el
valor de mil quinientos pesos en papel sellado del ao de 1840,

i
Juan con un documento en papel simple por
cuatrocientos pesos firmado por
el
el
valor de
padre del concursado, que
OPSCULOS JURDICOS
414
ha muerto
el
ao de 1838, dejando
de todos sus bienes.

pruebas colaterales
al
concursado por heredero
Aunque favorezcan
que hagan indudable
mas
crdito de Juan, le excluye Pedro, sin
la
papel otras
antigedad del
razn, que haberle
vendido ese derecho por un par de reales. Con qu
el fisco
puede
al tal
justificarse
una iniquidad tan monstruosa? Miremos, con

i Juan como de fecha igualmente
todo, los crditos de Pedro
Lo que se sigue de esta suposicin, es la concurrencia

de ambos crditos a sueldo por libra, no la exclusin del uno
incierta.
o del otro.
Es
pos
sensible, pero es necesario decir
el
privilejio fiscal
concedido
al
que en nuestros tiem-
papel sellado, no puede
una fuente copiosa de fraudes. Habr personas

que tendrn cuidado de guardar papel sellado de todas las
fechas para traficar en l, i es seguro que no les faltarn com-
dejar de ser
pradores.
I el
impuesto
fiscal? se
preguntar.
Rsspondemos: primero, que no deben establecerse impuestos inicuos,
impuestos fundados sobre
el
despojo arbitrario de
que pertenece a Juan para drselo a Pedro, impuestos inmorales que ofrecen facilidades al fraude; i segundo, que se
pro tejera suficientemente el inters fiscal, ordenando que el
documento no otorgado en papel sellado que le corresponde
no valga ni como papel simple. De esta manera, si se priva a
un individuo de los medios de probar su crdito, debe solo
imputarlo a s mismo. Esta prdida es una pena del delito que
lo
ha cometido defraudando
al fisco.
Como la materia de los privilejios est ntimamente enlazada con la de hipotecas, nos parece conveniente que la lei los
enumere, defina i grade.
{Araucano, ao de 1844.)
ARCHIVO JENERAL
Se ventila actualmente en la cmara de senadores un prolei que no puede menos de inspirar un inters jeneral.
yecto de
Se trata de dar extensin

oficina de estadstica,
regularidad a los trabajos de la
de crear bajo su inspeccin un archivo
nacional, en que se custodien los documentos

relativos a la historia, a la lejislacion,
tes,
mas importangobierno de
al
nuestra patria, a nuestra administracin de justicia, a los

tulos de propiedad
cin de sus
mas
familia de los ciudadanos, a la conserva-
preciosos derechos.
expresado en pocas palabras

i
el
que
t-
la vasta
Con
esto,
creemos haber
importancia del proyecto;
haya ledo no nos acusar seguramente de exageno se trata de dar a conocer su importancia. Bajo
aspecto, no haramos mas que repetir lo que el presidente
lo
racin. Pero
este
ha dicho en
el
mensaje con que
lo
pas a las cmaras. Nuestro
objeto es por ahora el responder a las objeciones con que se
ha querido impugnarlo.
Parte de esas objeciones so reducen a tristes pronsticos de
inasequibilidad.
No
hai hombres, es
el
argumento jeneral
contra todo lo que se desva del camino trillado.
po todava,
No es
tiem-
es el atrincheramiento de la indolencia soolienta
contra todo lo que tiende a sacarla de su dulce letargo.

hai hombres, porque no queremos serlo;
trabajo
se trata,
ficos.
porque
la idea
No
de
de responsabilidad nos espanta. El proyecto de que
no cxije
ni jenios creadores, ni conocimientos cient-
Exije solo dedicacin, laboriosidad e ideas de orden, a
que cualquier entendimiento medianamente cultivado puede
416
OPSCULOS JURDICOS
llegar sin esfuerzo. I por qu reservar a la posteridad lo que

podemos hacer nosotros, ejercitando las facultades comunes
que posee todo hombre de tal cual educacin? Hasta cundo
se ha de dar aires de sensatez

i
pereza? Declmase contra
el
cordura
lo
que solo es apata
gobierno, acusndole de inacti-
no se toman en cuenta los obstculos que se le

suscitan, ni esa fuerza de inercia que rechaza todo lo nuevo sin
mas razn que serlo.
vo
estril;
Concedamos por un momento que Sean demasiado vastas las

dimensiones del proyecto. Redzcasele a la magnitud que se
considere realizable i proporcionada. Pero debemos protestar
contra ciertas ideas mezquinas de economa,
que condenan
ciegamente todo aquello que impone cargas nuevas al erario,
por lijeras que sean, cotejadas con los objetos a que se quiere
proveer con
Por mucho que
ellas.
se exajeren los costos de la
ejecucin del proyecto, aparecern de poca monta comparados
a un tiempo con las fuerzas de nuestro erario,
eminentemente benficos de
tear.
la
institucin
La casa de moneda presenta un
sicin del gobierno,
los sueldos
i con los efectos

que se desea plan-
local espacioso a dispo-
de los empleados no llegaran
con mucho a lo que se invierte en una de las secretaras de

estado. Los archivos de una gran parte de nuestras oficinas
rebosan. En vez de aumentar en cada una de ellas el espacio
en que deben colocarse
custodiarse sus papeles, gasto que
no
puede ya postergarse, no sera mejor establecer un archivo

central; adonde peridicamente se trasladasen los que no sirvan
ya para el servicio diario; i donde se arreglasen con las correspondientes divisiones
subdivisiones para la comodidad de
consultarlos, cuando la utilidad del pblico o de los particulares lo exijiese? Hasta aqu es evidente
que
el
proyecto no
crea una necesidad nueva; propone solamente un medio para
subvenir a una necesidad que se ha hecho sentir por algunos

aos.
El proyecto dispone un depsito de papeles que estn ahora

dispersos en diferentes localidades, corriendo mil peligros de
destruccin o extravo, en que ya han perecido no pocos, con
dao del pblico
de los particulares.
Acumulndose tantos
ARCHIVO JENERAL
417
documentos, debe sin duda ensancharse a proporcin el local en

que deben guardarse. Extensin del local, nmero consiguiente de empleados para el servicio de la oficina, creacin de emi
sueldos, le aqu la objecin de mas peso. Pero,
cualquiera que sea capaz de apreciar los varios usos a que se
pleos
un depsito central que contenga todos, o a lo menos la

parte de los documentos que en el proyecto se enumeran, ver que la utilidad de esa institucin prepondera mucho
sobre los costos que har sentir al erario. Los ttulos de pro-
presta
mayor
piedad esparcidos, diseminados en tantas escribanas, tendrn,

all, una garanta de existencia i de autenticidad,
ya contra el fraude, que sustrae de las oficinas los orijinales,
o que vicia los protocolos, ya contra la incuria de las personas
que actualmente los tienen bajo su custodia, ya contra los in-
duplicados
que pueden consumirlos o deteLa mera duplicacin de los ttulos ser una seguridad preciosa -para los derechos de propiedad i de familia. La
cendios
otros casos fortuitos,
riorarlos.
estadstica
vendr
al depsito central
jeneraciones futuras hallarn en

tnticos la
a recojer sus datos,
las
con caracteres aude

de
historia
nuestras leyes,
nuestro gobierno, de
l escrita
nuestras rentas, de nuestra poblacin, de nuestro comercio, de

nuestras artes
ciencias,
en suma, de todo aquello que en todo
pueblo que ha salido de la barbarie excita

curiosidad que honra al hombre,
ral;
especies brutas, para las cuales no
la curiosidad jene-
elevndolo sobre las
hai pasado
ni porvenir;
noble instinto, que se desarrolla con la civilizacin i es uno

de sus mas inequvocos caracteres. Ilai un vandalismo activo,
que destruye todo aquello que no ministra a la satisfaccin de
una necesidad material; que derriba

artes
mo
de inercia
so que
los
monumentos de
las
entrega las bibliotecas a las llamas. Hai otro vandalisi
que desperdicia
el otro,
desconoce
el
abandono, mas frecuente

i
disipa,
no menos pernicioque por ignorancia
precio de los objetos sobre los cuales echa ahora
una mirada de
indiferencia o desden, o por desidia deja expues-
to a los estragos de los
hombres
del
tiempo
lo
que merece
conservarse.
No
atribuimos estos sentimientos, o mejor diremos, esta

opsc.
53
OPSCULOS JURDICOS
18
vandlica insensibilidad a todos los que combaten el proyecto,

porque nos costa que entre ellos hai hombres de grande ilustracin, i de notorio celo por el bien pblico. Por lo mismo
que respetamos su voto i que nos felicitaramos de obtenerlo,
sentimos que no aprecien en su justo valor el programa de la
oficina de estadstica, i la creacin del archivo nacional. Pero,
no dan estos seores una direccin falsa a su celo, cuando
condenan indistintamente toda institucin nueva, porque causa

algn gravamen al erario, sin detenerse a examinar si est o
n calculada para producir beneficios de una magnitud mui
superior al gravamen? No confunden con la juiciosa economa que cercena lo superfluo, la estrecha parsimonia que nos
priva de lo til
lo necesario?
No creemos que
dificultades graves.
a la ejecucin de este proyecto se opongan
Todo establecimiento
reciente ocasiona
em-
barazos, imponiendo obligaciones nuevas a multitud de perso-
nas que deben concurrir a su ejecucin. Pero,
si
este jnero de
dificultades nos arredrase, sera menester resignarnos a per-
manecer en nuestro estado actual para siempre, perspectiva bien

i que reformar; donde
necesidades
sociales
hai tantas
a que proveer, tantas rutinas
viciosas, que solo la fuerza de la costumbre hace de algn
modo tolerables. Volveremos a este asunto, porque lo miramos como uno de loa mas interesantes a que pueden dedicarse
melanclica, donde hai tanto que crear
las
cmaras.
(Araucano,
ao de
1844.)
DERECHOS DE AUTORES
Ha llegado
el
tiempo en que los derechos de los autores sobre

que dan a la prensa, orijinales, modificadas
las producciones
o traducidas, reclaman una seria atencin del gobierno
de la
lejislatura.
Tenemos una
lei, primer ensayo sobre esta materia difSus provisiones son bastante juiciosas i liberales; pero,
para el estado presente, dejan algo que desear. La calificacin
de las obras que la imprenta chilena publique, i el privilejio
mas o menos amplio de que hayan de gozar los escritores,
segn los elementos de orijinalidad i trabajo que se hayan
empleado en ellas, i los medios legales de hacer efectivo el
privilejio, ofrecen cuestiones delicadas. Invocamos la atencin
de nuestros colegas a este asunto, que personalmente les concierne, i que interesa no poco al fomento de nuestra literatura
naciente. Nos proponemos indicar, en otro artculo, nuestro
modo de pensar en orden a l. Por ahora, nos limitamos a dar
idea de las reglas adoptadas en otras naciones, para que se
examine lo que haya en ellas mas aplicable a la situacin presente de Chile. Debemos advertir que nuestras noticias han
sido sacadas de una revista britnica del ao de 184 1
por tanto no abrazan las disposiciones lejislati vas que posteriormente se hayan dictado en Europa i en los Estados Unidos do
Amrica.
En Inglaterra, despus de una larga discusin, en que loa
cil.
OPSCULOS JURDICOS
420
mas eminentes
jurisconsultos pronunciaron opiniones contra-
dictorias, la
cmara de
no reconoca
la
en 1774 que
los pares declar
perpetuidad del derecho de los autores.
cepcin de dos naciones (Holanda

tido este principio de perpetuidad,
-la lei
ex-
Prusia) en que era admi-
que despus
lo
abandona-
ron, en todas las otras del continente europeo, la proteccin
una patente o privileEste sistema fu despus casi umversalmente
del autor consista en la concesin de

'
jio especfico.
abolido.
Las reglas que hoi se observan en Inglaterra, son menos
fa-
vorables para los autores, que las de casi todas las otras gran-
des naciones de Europa. El privilejio concedido a los autores
duraba quince aos contados desde la publicacin, i si a la

espiracin de este trmino vivan, se extenda a quince aos
mas. Segn el estatuto de 1814, la propiedad es absoluta por
el espacio de veintiocho aos; i sobreviviendo el autor a este
perodo, revive el derecho en l, i dura por todo el tiempo de
su vida.
En
los
Estados Unidos de Amrica, es protejido
veintiocho aos;
si al fin
de este tiempo viven
descendientes herederos, se renueva
su viuda
da;
pasa
el privilejio
el
autor por
o su viuda o
para
o para
herederos por catorce aos mas.
En Holanda
i
la Bljica, es protejido el autor
el privilejio
durante su vi-
a sus herederos durante los veinte aos
subsiguientes a su fallecimiento.
En
Prusia, la
lei
antigua reconoca la absoluta propiedad
del autor por toda su vida,
herederos por testamento.
le
A falta
de reimprimir la obra pasaba
permita que la dejase a sus
de
manda expresa,
al pblico;
el
derecho
pero con calidad de
que, mientras viviese algn descendiente del autor, gozase una
de las utilidades de la venta. La lei actual (que

de 1837), proteje al autor durante su vida, i extiende la
proteccin a sus herederos por treinta aos despus de su
muerte.
cierta porcin
es
En
los diferentes estados
mania
tauor,
de Sajonia
en
el
resto de la Ale-
protestante, el privilejio subsiste por toda la vida del

i
algn tiempo mas. El estado de Sajonia- Coburg-
DERECHOS DE A.UTORES
Gotha sigue en todo la regla de Prusia. En otros, el derecho

de los herederos es por veinte, diez, seis aos. Ademas, la lei
jeneral de la Confederacin Jermnica reconoce la propiedad
absoluta del autor o de sus representantes en todos los territorios sujetos a la liga,
por diez aos contados desde la pu-
blicacin.
Rusia
Austria presentan un contraste notable.
En
Austria,
es privilejiado el autor hasta su muerte, pero sus herederos
carecen de todo derecho, sino
de
la
el
que pueda conferirles
Confederacin Jermnica; mientras que en
el pri vi lejo
en favor de
aos subsiguientes.
reimpresa en
el
privilejio diez
la
aun
la
la lei
Prusia dura
familia del autor por los veinticinco
no
esto
es todo. Si la obra
ha sido
ltimo quinquenio de este perodo, subsiste
aos mas. De manera que en
el
la pretica la
duracin del privilejio de la familia se extiende hasta treinta
cinco aos.
En
Francia, el ao de 1793, habindose abolido todas las
qued privada de toda

i daos
resultaron fueron tan graves, que la lejislatura
antiguas corporaciones
privilegios,
proteccin la propiedad literaria; pero las injusticias
que de
expidi
ello
un decreto sancionando
la
propiedad de toda obra de
ciencia o arte, en el autor por toda su vida,

diez aos,
si
en su familia por
dejaba alguna. Napolen presidi a una prolon-
gada discusin en
el
result confirmarse la
senado
lei
lejislativo
de 1820; de la que
de 1793, con ciertas modificaciones,

lei subsiste todava en vigor.
todas favorables al autor. Esta

Ella dispone que,
de
la
si el
autor deja viuda o descendientes, gocen
propiedad por veinte aos;
gocen de
si
ni viuda, ni descendencia,
propiedad los otros herederos por diez aos: se regla

la subdivisin de los productos en estos dos perodos en una
la
multitud de casos; pero, como suele suceder en los reglamentos, han ocurrido muchos mas casos dudosos que los previstos.
El resultado es que en Inglaterra i en todos los pases donde
hai tal cual actividad en la produccin de obras literarias
cientficas,
excepto solo en los Estados Unidos de Amrica, la
propiedad del autor es absoluta por toda su vida; que, si la lei

americana so diferencia de la inglesa bajo este respecto, es
OPSCULOS JURDICOS
422
probablemente en beneficio del autor; pero de todos modos es

indudable que ambas son mucho monos favorables a ste, que
la de cualquier otro pas de adelantada civilizacin, excepto
solo el Austria, ese poderoso imperio que no ha contribuido
hasta ahora con un solo autor de gran mrito a la literatura
de la Alemania.
mucho mas ventajoso para el

con todo eso, en los ltimos
veinte aos se han hecho reiterados esfuerzos para modificarlo de manera que la posicin del autor mejore; i aunque el
El Cdigo Napolen
autor que la
lei
es,
pues,
de Inglaterra;
voto de la cmara de diputados para que
el privilejio se
exten-
diese hasta cincuenta aos despus de la muerte, se perdi en
cmara de los pares, fu por una pequea mayora, i cuando no estaba en el gobierno M. Guizot, que era uno de los
que mas apoyaban el proyecto, para el cual se contaba tambin
con la cooperacin de M. Lamartine.
la
En los Estados Unidos, un gran nmero de publicaciones

han reclamado, con bastante habilidad, la revisin de la lei,
ya en favor de los autores nacionales, ya en beneficio de los
ingleses, que hasta ahora no han sacado utilidad alguna de la
circulacin de sus obras en aquel pas. Se cree que el congreso no tardar en sancionar alguna medida, a lo menos para
i
extender
la proteccin
Tal era
vari
el
de
la literatura indjena.
estado de cosas el ao de 1841. Posteriormente,
el
Austria su lejislacion.
En una
lei
del
ao de 1846,
de que se dio un instructivo extracto en El Mercurio de Valparaso de 26 de agosto del ao pasado, se da la propiedad de
toda produccin literaria u obra de arte
al
autor o artista
sus asignatarios; se da igual derecho de propiedad

tor de
en
el
una obra
prlogo o
traduccin;
en
de un ao sin
el
al
traduc-
menos que el autor haya declarado

cartula que l mismo ha de entender en la
orijinal, a
tal caso,
toda traduccin que aparezca dentro
consentimiento del autor orijinal, se tiene
por contrahecha.
La reproduccin de discursos polticos, cuyo manuscrito
haya cedido el autor a un

la pena de falsificacin.
editor, sujeta a toda otra persona a
kU
DERECHOS DE AUTORES
La representacin de una nueva obra dramtica o
la ejecu-
cin de una pieza musical, sin consentimiento del autor, hace

incurrir en la
misma
pena.
El privilejio es vitalicio para
el
autor,
subsiste hasta trein-
ta aos despus de su muerte, extendindose hasta cincuenta
aos despus de
muerte
la
el
de las obras publicadas por toda-
corporacin cientfica o artstica reconocida por
El privilejio para
la
el
gobierno.
representacin dramtica o la ejecucin
de piezas musicales no dura mas que diez aos despus de
la
muerte del autor.

Los falsificadores son castigados con la prdida de todos los
ejemplares, i de todos los tiles empleados en la impresin, i
ademas con una multa de cincuenta a quinientos pesos, o en
caso de insolvencia, con un nmero de dias de prisin proporcionado a
La
lei
la
multa.
extiende igual proteccin a los autores de todos los
estados de la Confederacin Jermnica.
Con
respecto a las
obras publicadas en otras naciones, se establece
el
principio
de reciprocidad.
Vase ahora sobre qu principios es conveniente que se

entre nosotros
el privilejio
fijo
de los autores.
Primeramente, creemos que no debe ser igual i uno mismo

literario. Atenindonos a lo que
dicta el sentido comn, un mero traductor no tiene derecho a
ser recompensado de la misma manera que el que, aun vertiendo ideas ajenas, se ve precisado a tomarlas ac i all,
consultando diversos autores, i formando de todos ellos un
cuerpo de doctrina, congruente i metdico. En esta segunda
para toda especie de trabajo
comn los autores de obras elementade trabajo que importa mucho estimular en este
primera vista, parecer que no hai necesidad de em-
categora, entran por lo

les, especie
pas.
prenderlas en Chile, porque podemos valemos de las publi-
cadas en otros pases, reimprimindolas o traducindolas.

Pero, en primer lugar, casi no hai materia alguna de ensean-
OPSCULOS JURDICOS
424
za en que los elementos adaptados para un colejio europeo,
por ejemplo, no admitan tiles modificaciones
adiciones,
si
se trata de aplicarlos a nuestra localidad, instituciones
mas
a luz
circunstancias.
actualmente
el
La de derecho cannico que da
de-
reverendo obispo electo de Ancud, suministra
mejor de los ejemplos que podemos citar. Supongamos que*

se trate de un curso de historia universal. Puede haber
consideraciones gravsimas para que una obra extranjera,
excelente bajo muchos respectos, no pueda aceptarse en todas
sus partes. Se baria tal vez con ella un presente funesto a la
juventud estudiosa, traducindola literalmente; al paso que,
separando cuidadosamente las ideas peligrosas o inadaptables,
se lograra proporcionar a los alumnos de historia un buen
el
superior a todos los otros conocidos,
libro,
especial.
autor da
que
para este objeto
Hai mas: en los cursos de historia universal, cada
mas
escribe.
menos extensin a una
Un
parte,
segn
historiador francs desenvuelve con
plitud lo relativo a su nacin,
el
pas en
mas am-
pasa rpidamente sobre los
La Espaa
Amrica ocuparn all un lugar subalterno. El adaptador
americano deber, pues, ensanchar en esta parte la escala del
agrandar las proporciones diminutivas en
autor orijinal,
que ste presente las materias que tienen para nosotros un
nteres superior. Se trata de una obra elemental de botnica?
A los ejemplos de plantas indjenas de Europa, habr que sustituir los de aquellas especies que se hallen a el alcance de los
alumnos chilenos. Ni es esto todo. El profesor que adapta a
que le da de este
sus propias nociones una obra extranjera,
ensear
mejor con ella;
modo una estampa de individualidad,
cada cual tiene su modo peculiar de ver, i comunica con mas
facilidad los pensamientos que ha dijerido i amoldado, porque
los expresa con claridad, con enerjia, con fe. Los que han
tenido alguna prctica de enseanza saben cuan cierto es
hechos, los personajes

i
las instituciones de otras.
la
esto.
El trabajo sobre ideas ajenas encierra varias especies i grados, que suponen mas o menos talento, mas o menos instruccin;
sera de desear
que se graduase de
la
misma manera
la
DEHECUOS DE AUTO
recompensa; poro esto es manifiestamente imposible. El lejislador tendra que hacer una clasifoacion minuciosa; dado que la
i
varios casos sera
hiciese bien, su aplicacin a los
sumamen-
Creemos, sin embargo, que es de toda justicia

necesidad el establecer algunas diferencias a este respecto, i
que pudieran, sin inconveniente, designarse tres clases: la de
simples traductores; la de aqullos que adaptan una obra exte
difcil.
tranjera, introduciendo en ella alteraciones de alguna importancia;
la
de aquellos que, refundiendo en una la doctrina de
muchas, producen otra que en
la
forma, en
el
mtodo, en las
aplicaciones a las circunstancias locales, tiene caracteres seai utilidad. La

lnea divisoria entre estos aupropiamente orijinales, es algo difcil de trazar;
pero hai casos en que se manifiesta obviamente. Un poema,
lados de novedad
tores
los
un discurso oratorio, un sistema nuevo, la historia de un pas

o de una poca que no ha sido antes escrita, ofreceran poco
motivo de vacilacin; i en los casos dudosos, el juzgado calificador podra, sin inconveniente alguno, inclinar la balanza a
la opinin
La
mas
favorable
liberal.
de 10 de enero de 1834, excelente bajo muchos puntos de vista, pudo a nuestro juicio mejorarse, por medio de
una
lei
clasificacin de trabajos, en
que
se reconozcan las cuatro
categoras de autores orijinales, autores de obras que recopilen
refundan
la
materia esparcida en otras varias, adaptado-
que hagan en ellas alteraciones calculadas para las circunstancias de nuestro pas, i meros traductores.
res de obras ajenas,
El artculo 9 de la
lei
citada los iguala a todos.
Pero, a quin tocar la calificacin de las obras,
de
la
recompensa a que en consecuencia tengan derecho? Creemos

que convendra sujetarla a las formalidades de un juzgamiento de peritos, que podra conferirse a una comisin dla facultad universitaria respectiva; con calidad de que, si se tratase
de una obra de enseanza, formasen parte de la comisin dos
profesores de la misma.
El tercer punto que desearamos se ventilase por la prensa,
es la duracin del privilejo exclusivo de vender la obra.
En
este particular, nos parece poco meditada la disposicin de la
OPSCULOS JURDICOS
426
de 1834, que hace vitalicio el privilcjio en el autor, i lo

reduce a cinco aos en los herederos, confiriendo al gobierno
la facultad de prorrogarlo hasta diez. De esta manera, un
lei
que diese a luz una obra
escritor sexajenario
acaso habra consignado los estudios
orijinal,
en que
observaciones de una
larga vida, recibira en recompensa un privilejio que en l i

en sus herederos rara vez podra pasar de veinte aos; i el que
a la edad de veinte o treinta publicase una simple traduccin
gozara de un privilejio que en l i en sus herederos pudiera

extenderse hasta la duracin de medio siglo o mas. No es esta
una desigualdad, una iniquidad monstruosa? El medio de evitarla es mui sencillo i obvio. Jntese el goce de los herederos
al del autor.
Sea,
de un escritor
por ejemplo, de sesenta aos,
orijinal,
de treinta
disfruten de l los herederos por el
el privilejio
el de un mero traductor;
nmero de aos que hu-
biere dejado de gozarlo la persona a quien representan. Sesenta
treinta pudieran ser los trminos
escala de duracin;
el
mximo mnimo de
i
la
jurado de peritos, atendiendo a las
cuatro categoras que antes hemos indicado, tendra fa facultad
de asignar las duraciones intermedias. Segn se elevase el

una simple traduccin, i se aproximase al de la jenuina orijinalidad, as el nmero de aos del
trabajo literario sobre el de
privilejio se acercara
gradualmente
al
mximum Por ltimo,
a los que no quisiesen sujetar sus producciones literarias a la

calificacin del jurado de peritos, les quedara siempre el de-
recho a gozar del privilejio exclusivo por
el
espacio de trein-
ta aos.
Parcenos tambin que el artculo 15 de la lei citada, en el

que se impone la pena a los usurpadores de una propiedad
literaria, no es suficientemente explcito. Sern castigados,
dice, con arreglo a las leyes vijentes sobre usurpacin de la
propiedad ajena. Propiedad de qu especie? La mueble probablemente. Es decir que la pena de los que contravienen a
violando la propiedad literaria, sera la misma que la
lejislacion vijente impone al hurto. Pero estoes todava demasiado vago. La lei, a nuestro juicio, debiera proponerse, a la par
la lei,
que
la vindicta pblica, la
indemnizacin de
la
persona perju-
DERECHOS DE AUTORES
dicada. Debera, por consiguiente, dar reglas para la valuacin

del dao.
La materia de que hemos tratado en

parece digna de examinarse
el
estos dos artculos, nos
meditarse, poniendo
la
mira en
estmulo de que necesitan entre nosotros las tarcas litera-
rias,
proponiendo
los
mejores medios de hacerlo efectivo,
tableciendo reglas sencillas
de
fcil
es-
aplicacin. Invitamos a
nuestros colegas a ilustrarla.

(Araucano, ao de
181S.)
MODO DE ACORDAR LAS SENTENCIAS
No
sern inaceptables a nuestros lectores algunas observa-
un asunto que merece en alto grado la atencin

del pblico todo. Aludimos al proyecto de
lei sobre el modo de fundar las sentencias, que est pendiente en la cmara de senadores.
ciones sobre
de los lejisladores
En
la responsabilidad
siste la esencia
de
de los depositarios de todo poder, con-
las instituciones republicanas;
narios del orden judicial, en cuyas
manos
a los funcio-
estn la vida, fortuna
comprende, como a los otros, la

obligacin de dar cuenta de sus actos. Pas el tiempo en que
un jurisconsulto pudo decir: Fatuus est judex qui causam in
sententia expresserit utpote qui eam exprimendo viam aperiat suse impugnando sententiae. No nos detendremos, pues,
a probar lo que en el dia est reconocido, como un axioma de
la ciencia social, hasta en los pases monrquicos.
Pero se cumple imperfectamente con esta garanta, i en
realidad se elude, cuando no aparecen en la sentencia los fundamentos, no solo de la resolucin principal, sino dlos varios
puntos decididos en ella, i que le sirven de antecedentes i premisas. Supongamos que se discute una cuestin de retracto,
lejtima en s misma; i que solo se duda sobre si es admisible
la accin por haber espirado o n los nueve das fatales. Figurmonos que el contrato de venta se hubiese celebrado el
1. de abril por la tarde, i se hubiese intentado la accin el 10
de abril al medioda. Contando los das de momento a moi
honor de
los ciudadanos,
mento, como quieren algunos, habra recurrido
el
retrayente
OPSCULOS JURDICOS
430
en tiempo hbil; contando los dias naturales e incluyendo en

i el de la demanda,
como sostienen otros,
ellos el del contrato
hubiera sido lo contrario. Para fallar sobre la prescripcin,

tribunal que elejir entre los varios modos de contar
punto cardinal que arrastra la resolucin definitiva:
eleccin no puede ser arbitraria; debe precisamente apo-
tendr
el
los dias,
i
la
yarse en algn fundamento jurdico. De qu servira, pues,
que
a
la sentencia,
que
citar la lei
admitiendo o rechazando
la limita a
nuevo dias
la accin, se ciese
fatales,
pasando en
si-
que hubiesen ocurrido al tribunal para contar

un modo u otro, que era la cuestin capital? Semejante sentencia no haria mas que cumplir aparentemente
con una de las mas indispensables garantas de la recta admilencio las'razones
esos dias de
nistracin de justicia.
El proyecto de que se trata, tiene
mas
extensin de la que
se manifiesta en su ttulo, porque, fijando las reglas a que debe ajustarse el juzgamiento para que pueda fundarse debidamente, traza en realidad la marcha ljica que debe seguirse
en l para asegurar la rectitud del fallo, i para que, pronun-
en todas sus partes la decisin de la mayora. Este es un punto de la mas grave

importancia, como ser fcil probarlo con un ejemplo. En toda
ciado por
un
tribunal, exprese
especie, estn precisamente ligados el
hecho
veces es cuestionable el hecho, a veces
uno
bros,
otro.
el
el
derecho; a
derecho, a veces
Supongamos que en una judicatura de cinco miem-
A B
i
reconocen
el
hecho, pero no admiten el derecho;
que el derecho es incontrovertible,

hecho no est suficientemente probado; F opina
que ni el hecho ni el derecho admiten disputa. Fallndose en
globo sobre el mrito de la demanda, la desechar el tribunal
por cuatro votos contra uno solo. Pero cmo fundar la sentencia? Dir que no est probado el hecho? A, D i F, que
i
JD, al
pero que
contrario, juzgan
el
hacen mayora, son de opinin contraria. Dir que, admitido

hecho, no se sigue el derecho? C, D i F, que hacen tambin
mayora, sostienen que, supuesto el hecho, es indubitable el
derecho. Qu fundamento podr, pues, expresarse, a que la
el
mavora del tribunal suscriba? Por otra parte, rechazando
la
demanda
se cometera
demandante, en
el
una flagrante
concepto do
la
431
una vez que el

mayora ha probado su-
injusticia,
ademas, en el concepto de la mayora,

admitido el hecho, es una consecuencia necesaria el derecho.
No se objete que la mayora que resuelve afirmativamente
el primer punto, es distinta de la mayora que resuelve de la
misma manera el segundo. La voz de toda mayora del tribuficientemente
hecho,
el
nal es la voz del tribunal. El tribunal es

visible, distinto
de los miembros que
rados en su capacidad individual. Lo
un ser jurdico, indicomponen, conside-
lo
mismo sucede en
todas
dems corporaciones. En la mas augusta de todas, el

congreso, la cmara que hoi acepta el artculo primero de un
las
puede ser de diferente composicin que la que

segundo; i aun en una misma sesin, podr
suceder, i sucede amenudo, que los varios artculos sean aprobados por diferentes combinaciones de miembros; sin embargo, los artculos todos se mirarn como dictados por una
autoridad siempre idntica consigo misma. La individualidad
de los miembros desaparece en el pronunciamiento de la mayora, que es el pronunciamiento del cuerpo.
Un juicio complejo es verdaderamente un conjunto de juicios; i a ningn miembro de un tribunal puede ser permitido
emitir un juicio complejo, en que entra un juicio parcial que
la mayora del tribunal rechaza, ni dejar de admitir un antecedente, un principio, que el tribunal, representado por la
mayora, ha hecho suyo.
Son muchas las causas que presentan una cuestin compleresolver separadamente las cuestiones
ja;
el arbitrio de fijar
particulares que ella envuelve, es de absoluta necesidad, no
solo para que pueda fundarse el juzgamiento, i para que el
fallo de un tribunal se ajuste, en todas sus partes, a la decisin de la mayora, sino para evitar las dispersiones de votos,
proyecto de
maana
lei,
acepta
el
que obligan a llamar jueces de afuera; recurso defectuossimo,

que muchas veces agravar el mal en vez de remediarlo. Porque, si se dispersan los votos en una corporacin de cuatro o
cinco vocales, cunto mas no ser de temer que suceda lo
mismo en un cuerpo que se componga de nueve, once quince
y
OPSCULOS JURDICOS
mas personas? Casos
se
han
visto en que, perdido el tribu-
nal en un laberinto de discordaneias
multiplicaban con
el
dispersiones que se
numero de sus miembros,
litigantes
los
desesperados tuvieron que transijir, al cabo de aos consumidos en el interminable juicio, i despus de enormes costos
para obtener una decisin judicial.
Qu puede decirse de un sistema que, aun en manos de

como los que tenemos, ponen a
i celosos,
los litigantes en el caso de decir: No podemos obtener la decisin judicial que hemos implorado; avengmonos como mejor podamos? No hai en esto una verdadera, aunque involunmajistrados sabios
taria,
denegacin de justicia?
La separacin de cuestiones
es
precaver la dispersin de votos,
un medio
i
el
casi infalible
defectuoso
recurso de llamar jueces de afuera para dirimirla.
de
precario
Una
hip-
tesis lo manifestar.
Se
las
litiga
sobre la propiedad de un terreno abandonado por
aguas del mar. El poseedor alega
el
derecho de primer
ocupante; su adversario pretende que la tierra que dejan descubiertas las aguas acrece a las heredades contiguas por derecho de accesin. El tribunal se compone de cinco miembros.
A i B reconocen el derecho del primer ocupante; C i D sostienen qne no puede ocuparse lo que desde el primer momento
de su existencia ha pertenecido a otros, es decir, a los propietarios vecinos;
F opina que el derecho de accesin, que las
leyes reconocen en las tierras abandonadas por los rios, no es
aplicable a las playas del mar; que la cosa litigada no haba
sido, sin embargo, res nullius, cuyo seoro pudiese adquirirse
por ocupacin, sino tierra vacante, esto es, no perteneciente a
individuos o corporaciones particulares, i cuyo nico dueo
i
era, >or consiguiente, el fisco, es decir, la nacin.*
Tenemos
tres cuestiones de derecho:

Cabe el derecho de primer ocupante en terrenos abandonados por el mar?
1.
* No tratamos do reproducir una causa ventilada hace algunos

aos en Santiago, semejante bajo algunos respectos a la especie que
i
proponemos hipotticamente.
MODO DE ACORDAD Las BBNTENCU8
2.*
Cabe en olios
433
derecho de accesin de las heredades
el
colindantes?
3.
Pertenecieron al fisco desde su primera existencia?
Estas son las cuestiones sobre las cuales debe deliberar se-
paradamente el tribunal. Pero, on qu orden?

Es evidente que no so debe principiar por la primera, porque,
si la
de ocuparse era de los propiela ocupacin ha sido una inva-
litigada antes
cosa,
tarios colindantes o del fisco,
sin de lo ajeno,
poseedor un usurpador.
el
resolverse la segunda
Debe, pues,
tercera cuestin previamente.
Pero, cul de estas dos primero?
Evidentemente la del derecho de accesin, porque, si al paso

que estas tierras han quedado descubiertas por las olas han
ido acreciendo a las heredades contiguas, no han sido jamas
vacantes, ni denunciables al fisco.
Sometido a deliberacin
el
derecho de los propietarios veci-
nos, o es aceptado por la mayora del tribunal,

to desde luego el
litijio,
porque
la afirmativa
arrastra necesariamente la negativa de
rechazado,
desde entonces
abandonadas por
eJ
esta
mar no acrecen
los
queda resuel-
de este derecho
otros dos; o
proposicin:
La
es
tierras
a las heredades colindan-
tes, es para el tribunal
un principio incontrovertible de que
no puede prescindirse en
las cuestiones subsiguientes.
Han sido tierras vacantes las que se litigan? A medida que

han empezado a existir, se han hecho o n propiedad nacional?
Discutida esta cuestin, o se reconoce que,
como
tierras va-
han pertenecido al fisco, i queda resuelto el litijio, porque una propiedad fiscal no ha podido adquirirse a ttulo de
primer ocupante, o se rechaza el derecho del fisco, i quedan
sentadas dos proposiciones ya incontrovertibles, porque han
obtenido el asenso de la mayora: Las tierras abandonadas
por el mar no acrecen a las heredades contiguas; Ni han
cantes,
sido tierras vacantes,
como
tales,
de propiedad
fiscal.
Eran, pues, res nullus, que se hiciesen del primero que

las ocupase? Si el tribunal ha resuelto negativamente las dos
primeras cuestiones, no puede menos que votar afirmativa
unnimemente
OPSC.
la tercera.
OPSCULOS JURDICOS
434
aqu, pues, terminada la causa sin dispersin de votos,
sin necesidad de agregar al tribunal otros jueces.
En un juzgado
cin.
unipersonal, debe hacerse la
Lo alegado por
misma
los litigantes facilita este trabajo,
separai
seala
no solo para la divisin de las cuestiones

complejas, sino para el orden que debe observarse en la reel
camino
al juez,
solucin de los puntos particulares.
toda cuestin envuelta en
otra
La regla
es obvia
sencilla:
debe considerarse primero.
Apenas es posible imajinar un caso en que, procediendo de

este modo, no se evitase la dispersin de votos. Mas, para
obtener un resultado justo i legal, es indispensable que todos
los miembros acepten las decisiones sucesivas de la mayora
como principios sentados, i que no les sea permitido raciocinio alguno en que vaya envuelto un principio contrario. De
qu servira que, en el caso hipottico que acabamos de proponer,
A D F
desconociesen
el
derecho de los propietarios
D, insistiendo en este derecho, repudiado por

la mayora, fallasen luego negativamente sobre el derecho
fiscal? Estos dos votos unidos a los de A i 73, que votan por
vecinos,
si
el actual
poseedor, haran,
a la verdad, sentencia; pero una
sentencia falsa, ilegal, injusta, que
no podra fundarse
del
modo debido. Falsa, porque esta negativa la emitieron A i D

como consecuencia del derecho del actual poseedor, a que la
mayora no ha suscrito, C i D, como consecuencia del derecho
i
de accesin, rechazado expresamente por la mayora. Ilegal,

porque, segn la le, la sentencia debe ser la expresin de un
acuerdo de la mayora; i una resolucin en cuyos fundamentos
no convienen
con
Z),
no tendra mas que una apaporque haria valer
riencia o simulacin de acuerdo. Injusta,
contrae! fisco una pretensin rechazada. Imposible, en
fin,
de
fundar, porque no se deducira de ningn antecedente aceptado.
Hemos
odo alegar que, procediendo del
modo
dicho, se
pone
a los majistrados en la dura necesidad de fallar contra su

conciencia. Si se les forzase a adoptar la opinin de
una mi-
nora, pudiera haber algn viso de plausibilidad en esta objecin; i con todo eso, el artculo 127 del cdigo de enjuiciamiento de Francia impone esta obligacin a los majistrados
'i3;
que se discute actualmente en nuestro

mismo bajo su forma orijinal. Pero, en
las enmiendas del senado, se ha procurado remover esto motivo
de escrpulo. Segn ellas, un juez no se ve nunca en la precisin de someter su juicio, sino al de la mayora. I una vez
que la le le mande hacerlo as, no hace ningn sacrificio de
franceses.
El proyecto
congreso, prescriba
su conciencia.
En
la
lo
hiptesis anterior, descartado el derecho
do los propietarios contiguos,

diran sustancialmente
li
admitido
al
el
del
fisco,
fallar sobre el
qu
derecho de
primer ocupante? Supuesto, diran a su propia conciencia,

el derecho de accesin no
que, segn la mayora del tribunal,

tiene cabida,
el
del fisco la tiene, se sigue
que no puede
admitirse en esta especie el derecho de primer ocupante, para

cual se necesita que la cosa ocupada haya sido antes de la
ocupacin res nullius. No haran mas que emitir una consecuencia ljica, que so deriva necesariamente de principios
sancionados por la mayora del tribunal, que es rgano de la
el
le: Conscienlia, legis vinct conscientiam hominis. Uno

puede estar persuadido de que tal o cual lei de Partida es intrnsecamente contraria a la equidad natural;
sin embargo,
en los casos a que deba aplicarse esta lei, fallar segn ella, i
fallar bien. Dir como el jurisconsulto romano: Per quam
dururn est, sed ita lex scripta est (lei 12 qui et a quibus
manumissi). Esto es lo que debe pasar en el alma del majistrado; i no es de creer que tenga la presuncin de aferrarse a
todo trance en lo que la mayora del tribunal repudia.
El mtodo de que se trata, no es solo un medio casi infalii
ble de evitar la dispersin de votos,
de precaver sentencias
al que realmente,
mayora del tribunal, debera perderla; no solo es
necesario para que pueda fundarse debidamente la sentencia,
sino que tiende a establecer en los tribunales un sistema ljico de doctrinas jurdicas. Una vez que por la resolucin de
una controversia parcial, en un litijio dado, se formulase un
principio, una interpretacin, una regla, este acuerdo facilita-
falsas e injustas,
que dan
la
causa ganada
la
ra la discusin
controversia:
de otros
no
sera,
l i tij ios
en que se presentase
a la verdad, una
norma
la
misma
obligatoria
OPSCULOS JURDICOS
436
para los acuerdos futuros; pero tendra a lo menos un influjo
moral poderoso.
dicaturas o
I si
por acaso ocurriese que en diferentes ju-
una misma expresasen en
diferentes especies opi-
niones contrarias sobre algn punto de derecho, sera propio
de su sabidura solicitar una decisin de
la lejislatura, expoen contra de cada opinin;

que antes ha sido una decisin aislada,
nindole los fundamentos en pro

i
de esta manera lo
una
norma
regla fluctan te, pasara a ser una
texto legal.
Por
este medio, se
ha ilustrado
jurisprudencia de las naciones cultas.

go, lleg
Roma
invariable,
i
un
enriquecido la
por un medio anlo-
a fundar un cuerpo de doctrina jurdica, que
un carcter cientfico,
es todava la
humanidad en la lejislacion civil.
Las opiniones que hemos emitido en este artculo, pudieran
dio a la jurisprudencia
antorcha de
la
recibirse con desconfianza,
fuesen nuevas; pero no lo son.
si
Jugement en
la Encyclopedie de Courtin.
que pudieran alegarse contra el
procedimiento que se prescribe en el proyecto, segn ha sido
enmendado en la cmara de senadores, militaran con mucha
mas fuerza contra lo que se observa en los acuerdos de los
tribunales franceses, donde en las dispersiones de votos, las
minoras estn obligadas a plegarse a una de las dos mayoras
relativas. I obsrvese de paso que esta regla del enjuiciamien-
Lase
el artculo
Ademas,
los inconvenientes
to francs deja
vocales
un vaco
notable.
En
el
caso de ser seis los
de emitirse tres opiniones diversas, cada
cuales contase dos votos, qu se hara?
La
una de
las
seccin de lejisla-
cion del tribunado observ con este motivo que en la regla
precedente no estaban previstos todos los casos; pero que en

esta materia
no era posible tomar en consideracin todas las

que deba dejarse algo a la prudencia
hiptesis imajinables,
de los jueces, que, celosos en

hallaran el
modo de
el ejercicio
de sus funciones,
avenirse. Esto parece poco satisfactorio.
El proyecto de que se trata, no dejara, segn creemos,
gn
vaco en la
lei.
[Araucano, ao de
1850.)
nin-
._
PREIAfilON DE CRDITOS
La graduacin de
cuando los bienes del deadesempeo de todas sus obliga-
los acreedores
dor no son suficientes para
el
ciones, es materia de tan alta importancia para la agricultura

i
el
del
el
fomento
como
es difcil
comercio, para la conservacin de las familias

crdito, para el estado
los particulares,
conciliar en ella los varios, intereses
que
la lei
es llamada a
protejer.
De aqu
la diverjencia
que en esta parte de
observa entre las naciones mas adelantadas,
la lejislacion se
i
la
variedad de
con que de algn tiempo atrs han

procurado mejorarla; sin que por eso dejen de orse todava
reclamaciones contra casi todos los arreglos establecidos.
las innovaciones sucesivas
Chile no ha sido de los pases que han trabajado con menos

celo en este objeto.
do distintamente
lmites
La
las
lei
de 31 de octubre de 1845, sealan-
causas de prelacion, demarcando sus
grados, despojando del carcter de escritura pblica
documentos destituidos de verdadera autenticidad; sancionando

la doctrina de nuestra jurisprudencia que declaraba intransmisibles a terceros las hipotecas no rejistradas, i por consiguiente aun las jenerales creadas por la lei; aboliendo las
hipotecas jenerales estipuladas, que ahogaban el crdito;
Mensaje conque el presidente dla repblica, don Manuel Montl,
ministro de justicia, don Silvestre Ochagavia, remitieron al congreso el 31 (le julio de 18V2 el proyecto de lei sobre prefacin de
crditos que lleg a ser la lei de Vt de octubre de
*
el
438
OPSCULOS JURDICOS
igualando en rango las hipotecas legales i las especiales, que

desde entonces empezaron a concurrir entre s en el orden de
sus fechas; coartando de este modo las exaj eradas i odiosas
i de la dote, zanj
a lo menos las bases
de un sistema sencillo i preciso, cuyos buenos efectos hubieran
podido apreciarse mejor, sin la lenta i complicada tramitacin
preferencias del fisco
de los concursos, que los ha hecho en gran parte ilusorios.

Tcanos ahora revisar esa le, corre ir sus imperfecciones,
j
llenar sus vacos, mejorarla, trabajando en el
El presente proyecto es
el
mismo
sentido.
resultado de las meditaciones que
gobierno ha dedicado a este asunto.

Se ha principiado por el catlogo de aquellas partes de los
bienes de un deudor, a las que, por motivos de justicia, de inters pblico i de humanidad, no se extiende la accin de los
acreedores. Se han reducido estas excepciones a .los lmites
el
mas
el
estrechos que admiten,
artculo 1. de la
La
lei
como
es fcil verlo
de 1845 con
el del
comparando
presente proyecto.
publicidad, la especialidad de las garantas que, favore-
ciendo a un crdito, ponen una parte de las facultades del
deudor fuera del alcance de los dems acreedores, la imposibilidad de colusiones fraudulentas, formaran un tipo perfecto
en el arreglo de que se trata; pero esta es una perfeccin ideal
a que solo es dado acercarse mas o menos, i a que nunca
probablemente llegar la lejislacion, mientras duren las bases
en que descansa ahora la organizacin de la sociedad.
Las causas de' [relacin en los crditos se han reducido en
este proyecto a dos, el privilejio i la hipoteca, suprimindose
laclase de acreedores escriturarios, desconocida en casi todas
la del cantn de Vaud
las lejislaciones europeas. La espaola
i
son las nicas excepciones de que tengo noticia.

pblica, que la
lei
La
escritura
de 1845 dej subsistir entre las causas de
preferencia, reno cuantos vicios pueden hallarse en oposicin
con
el tipo
vamen
que acabo de bosquejaros: existencia oscura, grafraudes. Para con-
indefinido, facilidad de colusiones
apoyase en razones poderossiinters

pblico, i no encuentro ninguna
mas de justicia o de
que la recomiende. El acreedor que no se ha constituido una
servarla, era necesario
que
se
439
PRECACIN DE CRDITOS
prenda especfica en
los bienes
de su deudor,
tad para contraer todos los nuevos
le
deja en liber-
empeos que
Si la
quiera.
prioridad de fecha, que es todo el significado de la escritura,
no
ata las
lo
manos para enajenar o
trayndolos as
al
fondo
mucho menos deber
comn
impedirle que contraiga nuevas obliga-
ciones que no menoscaban ese fondo
mero de
los partcipes,
degradarlas.
hipotecar sus bienes, sus-
de los acreedores en jeneral,
aumentan
solo
el
n-
concurriendo con otras obligaciones sin

la escritura pblica sobre el simple
La primaca de
una segunda i numerossima clase de hipotecas ocultas; i son demasiado graves

los inconvenientes de la primera, la de las hipotecas legales,
para que sea permitido conceder a la escritura pblica un rango que ningn principio justifica. La le de 1845 suprimi la
vale o quirgrafo constituye en sustancia
hipoteca jeneral estipulada; pero, conservando un lugar prefe-
mas que
rente al instrumento pblico, no hizo
un rango
colocarla en
inferior al de las hipotecas legales especiales. All
se mantiene escondida,
dores comunes;
como en asechanza, contra los
acree-
para ser consecuentes, debemos arrojarla de
este ltimo asilo.
Los
privilegios
no se prestan a
las condiciones
de un arreglo
perfecto; pero los jenerales son casi siempre de poca
monta;
sus causas, manifiestas; su nmero, limitado: los otros afectan
solamente determinadas especies.
En
el
proyecto de
lei
que
os presento, so ha procurado disminuir en lo posible el grava-
men que imponen. Se ha
variado
el
orden de los privilejios
jenerales: la piedad relijiosa hacia los difuntos, los sentimientos de
de la
humanidad hacia el deudor desgraciado en las angustias

muerte, i una justa consideracin a la
i la
enfermedad
escasa fortuna de los que viven de su salario
a los que sumi-
nistran al fiado, artculos necesarios de subsistencia, ha parecido que deban ocupar

fiscales
un lugar preferente
al
jenerales, el de la habitacin del deudor,
que hasta
se suple por el especial de los arrendadores;
segunda
de los impuestos
municipales. Se han suprimido entre los privilejios
clase, el del
cierto
punto
entre los de esta
vendedor de ganado o de mercaderas coi expuestos a graves abusos-
nocidas, difciles de justificar
OPSCULOS JURDICOS
440
El pri vi-lejo del arquitecto
puerta a crditos exajerados o
reface ion ador abre

ficticios,
como
lo
una ancha
ha mani-
que le han dado lugar. En

algunas partes, se ha tratado de remediar este mal por medio
de reconocimientos i avalos, antes i despus de la edificacin
festado la experiencia en los pases
trabas que encontraran una porfiada resistenen nuestros hbitos, i embarazaran no poco la activa industria que engrandece i hermosea nuestras principales ciudades.
o refaccin;
cia
Se ha juzgado preferible abolir un pri vilejio que necesita de tan

onerosas precauciones. Se han borrado tambin del catlogo
de los especiales el del vendedor de una finca i el del que ha
prestado dinero para su compra: uno i otro pueden, por medio
de la hipoteca especial, constituirse en la misma finca una
prenda que les garantice su crdito.
Privilejios de mas importancia que los referidos, i jeneralmente reconocidos en los cdigos comerciales modernos, se
echaban de menos en la lei de 1845, he credo conveniente
incorporarlos en el presente proyecto. Tal es el del comisionista o consignatario sobre las mercaderas que se le han
remitido para que las venia por cuenta del comitente. Debe
observarse que en ninguna parte se concede este pri vilejio, sino sobre las consignaciones que se hacen de otros puntos del
mismo estado o de pas extranjero. Es, pues, sin ejemplo la
disposicin del artculo 10, que lo extiende aun a comisiones
de venta dentro de una misma plaza, cuando el que las coni
duce o
las
recibe de afuera, antes de administrarlas o de de-
positarlas en almacenes propios, las
pone a
la
orden de otra
persona para su expendio. Pero con esta limitacin he credo

que semejantes comisiones eran enteramente anlogas a las
consignaciones de afuera. Ellas son, por otra parte, frecuentsimas en nuestros puertos, i ceden en beneficio de los agricultores chilenos que llevan sus frutos a
una plaza de comercio,
de los sobrecargos extranjeros que carecen de establecimientos i conexiones en el pas. Considerada detenidamente la
i
materia, he deferido a los votos del comercio, que reclamaba
con instancia esta ampliacin del privilejio.

Otro vaco que se notaba en esta parte de
la lei
de 1845, era
PR ELACIN DE CHE DITOS
do los privilejios martimos, que veris enumerados p

orden de su preferencia relativa en el articulo 11.
La hipoteca legal, absolutamente necesaria para la proteccin de intereses preciosos encomendados a manos extraas,
adolece de inconvenientes graves; pero que, segn se halla
establecida entre nosotros, no son comparables con los que de
el
En Chile, donde no pa
una verdadera prenda, sino un pri vi lejo jiieral, que solo por su rango se diferencia de los que tienen este
nombre; un privilejio que recae sobre todo el patrimonio,
que espira instantneamente por el ministerio de la le en las
especies que el deudor enajena. No siendo, pues, una causa
orijinan en otras naciones.
ella se
terceros, no es
de inseguridad para las personas a quienes el deudor trasfiere

su dominio sobre cualquiera parte de sus bienes, es mucho
menos imperiosa en Chile la necesidad de rejistrarla. Por otra

parte, anotar en un rejistro hipotecario las propiedades que
grava, sera, sobre imposible, ilusorio. Dnde i cmo inscribir los muebles, las cosas funjibles, los derechos incorporales;
elementos tan fluctan tes, tan fujitivos

de tan varias especies; elementos que carecen de una localidad tija que determii
ne
la
de su
rejistro,
lo
seale a las personas interesadas en
averiguar las garantas a que estn afectos; elementos que
forman siempre una parte considerable del patrimonio, en la

gran mayora de los casos todo l? Cuando por una suposicin
imposible imajinsemos efectuada esa inscripcin, qu se gai
nara con ella?
Nos
daria a lo
sumo
el
catlogo de todos los
bienes o de ciertos bienes de un individuo, en
dado,
un momento
suministrara antecedentes de mu poco valor para el
porvenir.
No
siendo, pues, aplicable a las hipotecas legales la inscrip-
cin a que se prestan las especiales,
ha deseado atenuar
medio de un rejistro hipotecario, ya que no los bienes gravados por la hipoteca
legal, las responsabilidades que pesan sobre ellos, i las personas responsables. Se ha propuesto, por ejemplo, la inscripse
este mal, poniendo a el alcance del pblico por
cin de las escrituras de dote, de las capitulaciones matrimoniales,
de los discernimientos de tutelas
curaduras.
En
OPSCULOS JURDICOS
cuanto a las personas obligadas, el matrimonio, el empleo,

la tutela o curadura son casi siempre hechos notorios de que
mui pocos tendran necesidad de
ir a cerciorarse en un rejistro
que toca a los bienes i derechos garantidos, tropezamos aqu con los mismos inconvenientes que en
la inscripcin de las propiedades afectas. El caudal de la mujer
casada, del pupilo, es un conjunto de bienes i derechos de
todas clases, que exijirian inscripciones complicadas, minuciosas, en una palabra, imposibles. Ese caudal vara continuamente de cantidad i de forma: el cuadro que lo representase en
un momento dado, no servira para una poca posterior.
Se limitar la inscripcin a los bienes races? Quedarn
inseguras en una parte considerable de sus derechos, i las mas
veces en todos ellos, las personas favorecidas por la lei. I a
quin se impondra la obligacin del rejistro? No podra ser
hipotecario.
por
lo
sino a los padres, a los maridos, a los tutores

I si
curadores.
omitida la inscripcin caducase la hipoteca, haramos recaer
sobre
el
inocente el castigo de la culpa o neglijencia ajena.
que en esta materia puede aspirar el lejislador con alguna esperanza de buen suceso, es a extirpar o minorar el
notorio abuso que se hace de la hipoteca legal para sustraer
a los verdaderos lejtimos acreedores una parte de los bienes
del deudor a la sombra de crditos forjados en la oscuridad,
de dotes imaginarias, por ejemplo. Pero creo que este objeto
no puede alcanzarse por inscripciones hipotecarias. Me parece
lo
necesario ocurrir a providencias lejislativas de otra clase;
tal
me
he propuesto en los artculos 17 i 18. El primero dispone que no se reconozcan como bienes de la mujer
casada, garantidos por su hipoteca legal, sino aqullos de que
haya constancia por algn instrumento pblico que justifique
su dominio. Exceptanse los bienes races aportados al matries
el fin
que
monio, en los cuales no cabe fraude, i los derechos i acciones

que le competan por dolo o culpa del marido; derechos i
acciones que no son susceptibles de presentarse bajo una forma autntica, i en que debemos resignarnos a que se prueben
do cualquier modo fehaciente. El artculo 18 aplcalas mismas
disposiciones a otras hipotecas legales.
PRELACI3N DE CRDITOS
Los documentos que

excepta
lito, si se
el
all
so exijen, no tienen
inventaro de
los
nada de ins-
bienes muebles de
mujer antes de es
instrumento importante, no
la materia que nos ocupa, sino bajo otros
i
que no
es necesario indicaros. Las disposiciones de los artculos
18 tenderan a extender
cia de
el
la
solo para
uso de las que se llaman en
la
17
cien-
prueban preconstituidas, destinadas a

deslindar de antemano derechos que se hallan amenudo en
conflicto,
a precaver desacuerdos i litijios. Este es un beneficio colateral, cuyo valor apreciareis.
Se objetar que esta forma de garantir dejar en descubierto
algunos de los bienes derechos de las personas que gozan
de hipotecas legales. Creo que sern de mu poca importancia,
comparados con el grave mal de los crditos espurios a que
estas hipotecas suelen dar cabida. Se dir tambin que no debe
la
iejislacion
hacerse recaer sobre la mujer, sobre
el pupilo,
sobre
el
de-
de un instrumento pblico, que no pudieron

otorgar ni exijir. Pero tales documentos existen de suyo en la
mayor parta de los casos: testamentos, inventario i tasacin de
mente,
la
falta
bienes heredados, escrituras de venta de bienes races, inventa,

rio de los tutores
curadores antes de entrar en la administra-
cin de sus cargos, sentencias de adjudicacin, etctera.
que hace una donacin cuantiosa, en
el
En
el
que constituye una
dote, debe presumirse el deseo de asegurar estos beneficios a

la
persona agraciada,
seguridad que
que
que recurran al medio de

Debe observarse, finalmente,
es natural
la le les ofrece.
no constituye aqu el privilejio, sino

prueba posible, que merezca confianza.
Es inseparable de la hipoteca legal el inconveniente de embarazar a los obligados a ella en la expedicin de sus propios
negocios, inspirando recelos, menoscabando, en una palabra,
su crdito. Me ha parecido que se alijeraria de algn modo
esta carga por medio del artculo 19, que les permite exone-
la
la escritura pblica
prueba,
la sola
rar de su responsabilidad legal

bienes, con
el
una parte determinada de sus

la forma
consentimiento de los interesados, en
con conocimiento de causa;

precaucin necesaria para que no peligren los intereses que la
debida,
previo' decreto judicial
4U
OPSCULOS JURDICOS
lei ha querido amparar. El crdito del marido influye ventajosamente en la sociedad conyugal i en el bienestar de la familia. Las tutelas i cratelas, debidamente desempeadas, son
cargos onerossimos, cuyo peso es conveniente aliviar.
La hipoteca legal puede hacerse fcilmente ilusoria. El ma-
rido, disipando sus bienes,
aventurndolos en especulaciones
imprudentes, pudiera dejar sin garanta los intereses de la
mujer.
Hallaranse comprometidos de la
bienes de los menores,
misma manera
los
de las personas todas en tutela o cu-
radura, cuando a la hipoteca legal no se juntase la fianza.
La conversin de una
mas
parte
menos grande de
la hipote-
ca legal en especial, en los trminos del artculo 20, es
el
nico medio de alejar este inconveniente. Para los peligros

inminentes, han prevenido las leyes el remedio de la separacin de bienes de la mujer
i la
remocin de los tutores i cuPero no por eso es superlua una precaucin que se
anticipa a los casos extremos i podr a veces precaverlos.
La parte de este proyecto que recomiendo mas particular-
radores.
mente a vuestra atencin, es la concerniente a la hipoteca

que es la prenda por excelencia, la garanta que por
especial,
su publicidad
libre
especialidad rene todas las ventajas
de todos los inconvenientes,
para atraer los capitales a
la
el
aliciente
propiedad
est
mas poderoso
territorial.
Rodear a
esta garanta de todas las seguridades, alejar de ella todos los
peligros posibles, es disminuir la cuota del inters, actualmente
ruinosa para los
ajenos, es
especuladores que necesitan de capitales
promover
del
modo mas
eficaz la industria,
particular la primera de las industrias en nuestro
pas,
en
la
Las disposiciones en que me

que podia consultarse este objeto, se apoyan, prescindiendo de
su importancia prctica, en un principio de nuestro derecho
civil: la hipoteca especial es una, especie de enajenacin.
Las consecuencias que fluyen de este principio, son obvias:
la enajenacin sustrae los b cnes del deudor a la hipoteca legal; la hipoteca especial debe producir igual efecto. Segn la
ha parecido
industria agrcola.
lei
de 1845, las hipotecas especiales preceden hoi alas legales
de fecha posterior; segn
el
proyecto que os presento, deben
PUELACION DE CliDITOS
preceder aun a las legales anteriores. La finca especialmente
hipotecada no contribuye
al
hipotecario jeneral, sino des]
de satisfechas las responsabilidades especificas que la gravan.

Hai legislaciones, como la de Inglaterra, en que el principio
de que acabo de baldaros es absoluto,
dor o
da,
al
concurso, sino
pagando
el
no se concede
derecho de redimir
la totalidad del er lito
con
la finca
al
deu-
hipoteca-
los intereses vencidos
hasta la fecha del rescate; i si no se ejercita este hecho dentro

de ciertos plazos, la propiedad de la finca se radica irrevoca-
blemente en
acreedor hipotecario. Para imitar este ejemplo,

que derogsemos leyes terminantes, i a mi parecer mas equitativas. Al deudor, o al concurso que se subroga en sus derechos, se le conserva en parte la propiedad de la
finca;
cubiertos los crditos que la afectan, vuelve el sobrante al deudor o entra en el fondo comn de los acreedores concursantes. Ademas, la hipoteca especial no tiene cabida, sino
el
sera menester
despus de los crditos privilejiados;
no alcanza a cubrirse con
si el
hipotecario jeneral
los bienes libres, se le
concede una
accin en subsidio contra las fincas gravadas con hipotecas

especiales posteriores (artculos 22
Otra consecuencia del

artculo 33,
mismo
que permite someter
separado todas las veces que
el
23).
principio es la disposicin del

la finca
aun
concurso parcial
acreedor hipotecario lo exija.
Pero una mera deduccin ljica, que parecer talvez demasiado sutil, no apoyara suficientemente la disposicin, si no la
recomendase tambin la utilidad jeneral de la sociedad, ntimamente ligada al fomento del crdito. Por este medio, se
salva al acreedor hipotecario de los perjuicios consiguientes a
demora de los concursos, que se prolongan las mas veces

muchos aos, manteniendo en forzada esterilidad los capitales
prestados, alejando los otros, desvirtuando la mas eficaz de las
la
garantas que conoce
el
comercio,
haciendo subir desmesura-
damente el precio a que vende el capitalista el uso de sus fondos.

Hai una regla que domina toda la materia de las preferencias especiales,
que, dejando de observarse en las hipotecas
de esta clase, no ha contribuido poco a desprestijiarlas. Es

preciso confesar que la redaccin ambigua de un artculo de
46
OPSCULOS JURDICOS
la Iei de
1845
(el
16)
prestaba
un fundamento demasiado plau-
me ha parecido opuesta a los

verdaderos principios. Las varias fincas hipotecadas especialsible a una prctica que siempre
mente no deben formar un fondo comn en que concurran

indistintamente los acreedores hipotecarios segn el orden de
sus fechas. Cada prenda dobe considerarse
a la especie en que est constituida;
como
circunscrita
no debe ceder en ella,

las
prendas
mas
antiguas
sino a
constituidas en la misma
especie, a los privilejios particulares que determinadamente la
afectan, i a los privilejios jenerales. Si el crdito prendario no
i
alcanza a cubrirse con su especie, carece de todo derecho para
en
que sea su fecha; el dficit entra en
el catlogo de los crditos que no tienen ttulo alguno de precorre la misma suerte que stos. Se ha inculcado
ferencia,
con escrupulosa claridad esta regla en varios artculos.
Excuso mencionar otras disposiciones, porque creo que su
conveniencia aparecer a primera vista, i si fuere necesario,
ejercer su prelacion en detrimento de prendas constituidas
otras especies, cualquiera
podr esclarecerse en el debate.

La revisin de la lei del juicio ejecutivo, en todas sus partes,
es una necesidad imperiosa para el fomento del crdito; pero
la materia es demasiado vasta para que puedan tocarse por
incidencia las reformas que pide;
debia limitarme a las contenidas en
el
madas urjentemcnte por
por ahora he credo que

presente proyecto, recla-
comercio.
el
Es probable que
innovaciones que ahora os propongo exijirn
mas
las
adelante
i disposiciones auxiliares
que las desarrollen, i
remuevan obstculos imprevistos. Pero esta es la marcha
obligada de la lejislacion; i no han procedido de otra manera
explicaciones
en
la
materia del rjimen hipotecario los pueblos cuyas insti-
mundo. No una copia servil,

una adaptacin de ellas a nuestras especialidades, es la
obra a que somos llamados, a que deseo ardientemente contuciones sirven de modelo al
sino
tribuir presentndoos,
presente proyecto de
con acuerdo del consejo de estado,
lei.
el
PREMBULO DEL CDIGO
Muchos de
los
pueblos modernos
mas
CIVIL
civilizados
han sen-
Se puede decir que esta

es una necesidad peridica de las sociedades. Por completo
perfecto que se suponga un cuerpo de lejislacion, la mudanza
tido la necesidad de codificar sus leyes.
de costumbres,
el
progreso
mismo de
la civilizacin, las
vici-
situdes polticas, la inmigracin de ideas nuevas, precursora
de nuevas instituciones, los descubrimientos cientficos, i sus

aplicaciones a las artes i a la vida prctica, los abusos que
introduce la mala
fe,
fecunda en arbitrios para eludir las pre-
cauciones legales, provocan sin cesar providencias que se acu-
mulan alas
anteriores, interpretndolas, adicionndolas, modi-
ficndolas, derogndolas, hasta
refundir esta
que por n se hace necesario
masa confusa de elementos
contradictorios, dndoles consistencia
diversos, incoherentes
armona
ponindolos
en relacin con las formas vivientes del orden social.

Los ensayos de esta especie que se han hecho de un siglo a
esta parte, i sus resultados jeneralmente felices, nos animaban
a emprender una obra semejante, con la ventaja de podernos
aprovechar de los trabajos de otras naciones ilustradas por la
ciencia i por una larga experiencia. Hace aos que, como
sabis, se puso la mano a ella. Presentado, por fin, el proyecto, lo somet al examen de una comisin de sabios majistrados
Mensaje con que el presidente de la repblica, don Manuel Montt,
ministro de justicia, don Francisco Javier Ovall, remitieron ai
congreso el 22 de noviembre de 1855 el provecto de Cdigo Civil.
*
el
OPSCULOS JURDICOS
4'lS
jurisconsultos que se ha dedicado al
cargo con un celo
desempeo de
este en-
asiduidad de que no se haba visto ejemplo
entre nosotros en casos anlogos.
Desde luego concebiris que no nos hallbamos en el caso

la letra ninguno de los cdigos modernos. Era
menester servirse de ellos sin perder de vista las circunstancias peculiares de nuestro pas. Pero, en lo que stas no presentaban obstculos reales, no se ha trepidado en introducir
provechosas innovaciones. Os har una breve resea de las
mas importantes i trascendentales.
de copiar a
Siguiendo
el
ejemplo de casi todos los cdigos modernos, se
ha quitado a la costumbre la fuerza de le.

El tiempo es un elemento de tanta consecuencia en las relaciones jurdicas, i ha dado motivo a tantas diverjencias en las
decisiones de las judicaturas i en la doctrina de los jurisconsultos, que no se ha credo superfluo fijar reglas uniformes, a
primera vista minuciosas, para determinar el punto preciso en
que nacen espiran los derechos i las obligaciones en que este
elemento figura.
Acerca del nacimiento i extincin de la personalidad, se han
establecido, como en casi todos los cdigos modernos, reglas
absolutas, o en otros trminos, presunciones contra las cuales
no se admite prueba. Sobre la presuncin de muerte en el caso
de larga ausencia, a la que en este proyecto se da entonces el
nombre de desaparecirnento distinguiendo as dos estados
jurdicos de mu diversa naturaleza, se echan de menos disposiciones precisas i completas en nuestros cuerpos legales; i se
ha procurado llenar este vaco copiando la lejislacion de otros
pueblos, pero con diferencias sustanciales. En jeneral, se ha
disminuido el tiempo de la posesin provisoria en los bienes
del desaparecido. Las posesiones provisorias embarazan la
no deben durar mas que
circulacin i mejora de los bienes,
lo necesario para protejer racionalmente los derechos privados
que puedan hallarse en conflicto con los intereses jenerales de
la sociedad. Por otra parte, la facilidad i rapidez de las comunicaciones entre pases distantes se han aumentado inmensamente en nuestros das; ha crecido en la misma proporcin
i
,1.1.0
DI1 CDIGO CIVIL
'
i'J
probabilidad de que una persona de quien por mucho tiempo no se ha tenido noticia en el centro de sus relaciones de familia
de sus ir.'.
o ha dejado de existir, o ha querido
la
cortar
los vnculos
Admitida
tancias
la ligaban a su domicilio anterior.

de las presunciones legales en circuns-
que
la falibilidad
extraordinarias,
modo
ha procurado pr
se
'o
algn
rarsimos casos.
La promesa de matrimonio mutuamente aceptada, es en

proyecto un hecho que se somete enteramente al honor
conciencia de cada una de las partes,
no produce ohligaeion
alguna ante la lei civil.
i
conserva a la autoridad eclesistica

sin sobre la validez del matrimonio;
el
derecho de deci-
se reconocen
como im-
pedimentos para con traerlo los que han sido declarados tales
por la iglesia catlica. El matrimonio que es vlido a los ojos
de la iglesia, lo es tambin ante la lei civil; sin que por eso
saliese
de sus lmites racionales
el
poder temporal cuando
negase los efectos civiles a un matrimonio que

perniciosas
consecuencias
sociales
eclesistica hubiese tenido a
autoridad
le
domsticas,
pareciese de
aunque
bien permitirlo
la
por
consideraciones de otro orden, relajando a su pesar las reglas

ordinarias en circunstancias excepcionales.
Conservando la potestad marital, se ha querido precaver sus

ha mejorado la suerte de la mujer bajo muchos
i se
respectos. Si se suprimen los pri vi lejos de la dote, i cesa de
todo punto la antigua clasificacin de bienes dtales i paraabusos;
fernales llevando adelante la
espaola,
si la
tendencia de la jurisprudencia
hipoteca legal de la mujer casada corre la
suerte de las otras hipotecas de su clase, pues que segn el prei tocar de una vez el trmino a
que las previsiones de la lejislatura han caminado desde el
ao de 1845; en recompensa, se ha organizado i ampliado en
pro de la mujer el beneficio de la separacin de bienes; se ha
minorado la odiosa desigualdad de los efectos civiles del divorcio entre los dos consortes; se ha regularizado la sociedad
de gananciales; se han dado garantas eficaces a la conservacin de los bienes races de la mujer en manos del marido.
sente proyecto deja de existir
opsc.
57
OPSCULOS JURDICOS
450
La
filiacin es lejtima, natural o
simplemente
lejtima.
En
cuanto a los hijos ilejtimos concebidos en matrimonio verdadero o putativo, el presente proyecto no difiere sustancial-
mente de
nuestra.
lo
establecido en
En cuanto
a los
leji
otras legislaciones,
inclusa la
timados por matrimonio posterior
a la concepcin (nica especie de lejitimacion que admite el
combina
proyecto), el sistema adoptado en ste
derecho romano, del cannico

el
derecho romano,
exijia
al
que se casaba con
para la lejitimacion de
las reglas del
del cdigo civil francs.

la
en
los hijos habidos
otorgamiento de escritura, no para que valiese
En
concubina, se
ella,
el
matrimonio,
el
el solo consentimiento, sino para

concubina pasaba a la categora de mujer
lejtima, i si existan hijos, cules de ellos se lejitimaban.
Esta es la doctrina de los mas ilustres intrpretes de la lei
romana. De que se colijo que la lejitimacion era voluntaria
pues ste se contraa por
que constase que
la
no se extenda a todos los hijos

concubina, sino a los que el padre quera. Era
por parte de los padres;
habidos en
la
asimismo voluntaria de parte de los hijos, pues sin su consentimiento no podan hacerse alierti juris, ni asociarse a
la condicin de un padre talvez de mala fama i perversas costumbres. Estos dos principios, lejitimacion otorgada por ins-
trumento pblico, lejitimacion voluntariamente concedida i

aceptada, se han adoptado en el proyecto, exceptuando sola-
mente dos
nacido en
casos: el hijo concebido antes del
l,
el hijo
natural, esto es,
antes reconocido formal

dre,
quedan
ijiso
jure
el
voluntariamente por
leji
timados por
matrimonio,
ilejtimo
el
el
que ha sido
padre o ma-
matrimonio subse-
cuente.
La
que
el
calidad de
derecho
hijo lejtimo es
civil
una de
las
mas importantes
ha creado. Cmo, pues, dejarla a
ced de pruebas testimoniales, tan fciles de fraguar,

vida de los padres, a lo
menos despus
ele
si
la merno en la
sus das? Penetra-
en las tinieblas de esas conexiones elandestinas, i les

conferir el derecho de constituir por s solas la presuncin de
r la lei
paternidad, que es
matrimonio? Un comercio
nada garantiza la fidelidad de
el privilejio del
carnal, vago, incierto, en que
PREMBULO
451
L>EL CK',0 CIVIL
una mujer que se ha degradado, ser un principio de

dad, aunque no lo corrobore
que
el juicio del
padre?
legitimi-
suponiendo
suya la prole ilejtima, ser obligado a lejitimar

un hijo o hija de malas costumbres, i so le pondr en la
alternativa, de no casarse o de introducir en su familia un
jrmen de inmoralidad i depravacin? I el hijo, por su parte,
ir contra su voluntad a participar del envilecimiento ajeno,
i a poneF
la administracin de sus bienes, en manos de un
hombre perdido? El derecho cannico relaj en esta parte los
principios del romano; pero a la potestad temporal es a la que
ste crea
toca prescribir las condiciones necesarias para el goce de los
derechos civiles.
El cdigo de las Partidas confiere la lejitimacion ipso jure, pero
solo al hijo de barragana,
al hijo
natural.
En
esta
parte, est de acuerdo
con ella el presente proyecto.

Es una consecuencia forzosa de los principios antedichos
que la lejitimacion se notifique acepte formalmente. En cuanto al tiempo de su otorgamiento, se ha seguido al cdigo
francs i otros modernos, pero con menos rigor. No se ha encontrado gran fuerza a las objeciones que a primera vista so
ofrecen contra la confeccin de un instrumento en que los
i
esposos consignan su propia flaqueza.

exijido por el orden social,
Por otra
parte,
el
la justa
Este es un sacrificio
expiacin de una culpa.
otorgamiento no dice nada que no revele
mucho mas elocuentemente
la presencia de los lejitimados en

Sobre todo, ha parecido de suma necesidad
un acto autntico que ponga a cubierto de toda reclamacin
los derechos i obligaciones recprocas de los lejitimados i lejitimantes. La existencia de documentos preconstituidos es un
objeto que no se ha perdido de vista en otras partes de la legislacin civil, como el mejor medio de precaver controversias
la familia paterna.
de discernirlas.
Se ha sujetado a formalidades anlogas el reconocimiento

voluntario de los hijos habidos fuera de matrimonio, que toman en este caso la denominacin legal de hijos naturales, i
adquieren importantes derechos.
En cuanto a los ilejtimos, que no obtienen este reconoc-
OPSCULOS JURDICOS
452
miento espontneo de su padre o madre, no se
les
otorga otro
derecho, que el de pedir alimentos, sin que para obtenerlos se
admita otra prueba, que la confesin del padre; condicin

dura a primera vista, pero justificada por la experiencia de todos
les
Mas
los pases, sin exceptuar el nuestro.
dava
el
cdigo francs
absolutamente
la
severos han sido to-
otros modernos, pues
han prohibido
indagacin de la paternidad. Ni se ha veda-
do, sino en raros casos, la investigacin de la maternidad por los
medios ordinarios, aunque para igualar en esta parte al padre

ilustre jui la madre no faltaran razones gravsimas que un
risconsulto, el presidente de la comisin redactora del cdigo
civil espaol, ha hecho valer con mucha verdad, sensatez i
filosofa.
La mayor edad,
fijada a los veinte
cinco aos, emancipa por
hijo de familia. Esto solo mejorara ya

el
entre nosotros su condicin, pues, como sabis, no hai por la
sola edad lmite alguno para ese estado de dependencia segn
ministerio de la
lei al
las leyes
romanas
abreviado
mucho mas
Varios cdigos modernos han
patrias.
la
duracin do
la potestad paterna; pero,
en este punto no ha parecido conveniente imitarlos, en recompensa se la ha hecho mucho menos restrictiva i onerosa, dando
al mismo tiempo un eficaz aliciente al estudio i a la industria
si
en las primeras pocas dla vida. Se exime del usufructo que

las leyes conceden al padre sobre los bienes del hijo todo lo
que ste adquiera en el ejercicio de una profesin, de un oficio,
de una industria cualquiera; i bajo este respecto se le reviste
de una verdadera i casi independiente personalidad, que se extiende por supuesto a los menores emancipados mientras se
hallan bajo curadura.
Be han definido con precisin
las diferentes
especies de
guardas; las causas que inhabilitan o excusan de ejercer estos

cargos, sus facultades administrativas, sus deberes, sus
emo-
lumentos, sus responsabilidades.
En cuanto
al
dominio, uso
goce de los bienes, se han in-
troducido novedades que tienden a importantes

resultados.
del
Segn
el
benficos
proyecto que os presento, la tradicin
dominio de bienes races
de los de-mas derechos reales
PREMBULO DEL CDIGO
constituidos on ellos,
menos
cerse por inscripcin en

existe de hipotecas
CIVIL
de servidumbre, deber haun registro semejante al qae ahora

los
censos, que se refundir
<ui 61.
Se
trato,
en efecto, de una nueva fusin del rjimen hipotecario, asociando dos objetos que tienen entre s un enlace ntimo, o
que, por mejor decir, se incluyen uno en otro: dar una completa publicidad a las hipotecas,
poner a vista de todos
el
estado de las fortunas que consisten en posesiones territoriales.
En cuanto a lo primero, puede decirse (pie no se ha hecho

mas que llevar a su complemento las disposiciones de las leyes
de 31 de octubre de 1845, i 25 de octubre de lcS.Vi, dar su
verdadero nombre al orden de cosas creado por la segunda*
i
En
virtud del artculo 15 de sta, las hipotecas especiales pre-
fieren a las legales de cualquiera
fecha, las cuales, excluyn-
dose unas a otras segn las fechas de sus causas, prefieren
solamente a los crditos quirografarios. Desde que, entre nosotros, la hipoteca legal ni impedia al deudor enajenar parte
alguna de sus bienes, ni era dado perseguirla contra terceros

poseedores, dej verdaderamente de ser un peo, por consiguiente una hipoteca. Lo nico que en cierto modo justificaba
i
ttulo, era la circunstancia
este
especiales.
de concurrir con las hipotecas
Abolida esta prerrogativa por
citado
el
artculo
denominacin era del todo impropia. lia parecido, pues,

conveniente suprimirla. No se conoce en este proyecto otra
especie de hipoteca que la antes llamada especial,
ahora
simplemente hipoteca. Por lo dems, los que gozaban del
beneficio de la hipoteca legal se hallan exactamente en la
situacin en que los coloc la le de 25 de octubre.
En cuanto a poner a la vista de todos el estado de las for15, la
tunas territoriales,
ria la inscripcin
el arbitrio
mas
sencillo era hacer obligato-
de todas las enajenaciones de bienes races,
inclusas las trasmisiones hereditarias de ellos, las adjudicacio-
nes
de todo derecho real en
la constitucin
ellos.
Exceptu-
ronse los de servidumbres prediales, por no haber parecido de

bastante importancia.
La
transferencia
transmisin de dominio,
hi
constitucin
OPSCULOS JURDICOS
454
de todo derecho real, exceptuadas, como he dicho, las servidumbres, exijen una tradicin; i la nica forma de tradicin
que para esos actos corresponde es la inscripcin en el rejistro
conservatorio. Mientras sta no se verifica, un contrato puede
ser perfecto, puede producir obligaciones i derechos entre las
partes, pero
no transfiere
dominio, no transfiere ningn
el
derecho real, ni tiene respecto de terceros existencia alguna-
La
mienno se ha cancelado, el que no ha inscrito su ttulo,

no posee; es un mero tenedor. Como el rejistro conservatorio
est abierto a todos, no puede haber posesin mas pblica,
mas solemne, mas indisputable, que la inscripcin. En algunas lejislaciones, la inscripcin es una garanta, no solo de la
inscripcin es la que da la posesin real, efectiva;
tras ella
posesin, sino de la propiedad;
mas para
tan lejos hubiera
ir
sido necesario obligar a todo propietario, a todo usufructuario,
a todo usuario de bienes races a inscribirse justificando pre-
viamente
la realidad
valor de sus ttulos;
claro est
que no
era posible obtener este resultado, sino por medio de provi-
dencias compulsivas, que produciran multiplicados
zosos procedimientos judiciales,

tradictorios,
costosos
muchas
inscripcin conservatoria
otro carcter que
embara-
No dando
de larga duracin.
veces juicios con-
el
la
de una simple
tradicin, la posesin conferida por ella deja subsistentes los
derechos del verdadero propietario, que solamente podran

extinguirse por la prescripcin competente. Pero,
como no
solo
los actos entre vivos, sino las transmisiones hereditarias, estn
sujetas respecto de los bienes races a la solemnidad de esta

inscripcin,
todos los referidos bienes, a no ser los pertene-
cientes a personas jurdicas, al cabo de cierto
se hallarn inscritos
al
cin sera desde entonces
dad, obtenindose as
el
numero de aos
abrigo de todo ataque. La inscrip-
un
ttulo
incontrastable do propie-
resultado a que otros queran llegar
desde luego, sin que para ello sea necesario apelar a medidas
odiosas, que produciran un grave sacudimiento en toda la
propiedad
territorial.
Son patentes
los beneficios
que
se deberan a este orden de
cosas; la posesin de los bienes races, manifiesta, indisputable,
PREMBULO DEL CDIGO
445
CIVIL
caminando aceleradamente a una poca en que inscripcin,

posesin propiedad, serian trminos Idnticos; la propiedad
territorial de toda la repblica a la vista de todos, en un cuai
dro que representara, por decirlo as, instantneamente sus

mutaciones, cargas i divisiones sucesivas; la hipoteca cimentada sobre base slida;
el
crdito territorial vigorizado
sus-
ceptible de mobilizarse.
La institucin de que acabo de hablaros, se aproxima a lo

que de tiempo atrs ha existido en varios estados de Alemania,
que otras naciones civilizadas aspiran actualmente a imitar.
Sus buenos efectos han sido ampliamente demostrados por la
i
experiencia.
Acerca de la posesin, se ha credo conveniente adoptar una

nomenclatura menos embarazosa i ambigua, que la que al
presente existe. Toda posesin es esencialmente caracterizada
por la realidad o la apariencia del dominio; no es poseedor do
una
finca, sino el
que
la
tiene
como
suya, sea que se halle
materialmente en su poder, o en poder de otro que le reconoce como dueo de ella. Pero, como los derechos reales son
varios, el que no es poseedor del dominio, puede serlo de un
derecho de usufructo, de uso, de habitacin, de un derecho de
herencia, de un derecho de prenda o de hipoteca, de un derecho

de servidumbre. El usufructuario no posee la cosa fructuaria,
es decir, no inviste ni real, ni ostensiblemente, el dominio de
ella;
i
posee solo
el
usufructo de
ella,
que
es
un derecho
por consiguiente susceptible de posesin. Pero
el
real
arrendatario
de una finca nada posee; no goza mas que de una accin

personal para la conservacin de los derechos que le ha conferido el contrato. El que a nombre ajeno posee, no es mas
que un representante del verdadero poseedor, ni inviste mas
que la simple tenencia. As los trminos posesin civil, posesin natural, son desconocidos en el proyecto que os someto;
las palabras
posesin
la posesin es a
Pero
la
nombre
tenencia, contrastan
siempre en
propio, la tenencia
nombre
posesin puede ser regular o irregular; aqulla, ad-
quirida sin violencia, ni clandestinidad, con justo ttulo

fe; la
l;
ajeno.
buena
segunda, sin alguno de estos requisitos. Toda posesin
OPSCULOS JURDICOS
456
es
amparada por la lei; pero solo la posesin regular pone al

el camino de la prescripcin adquisitiva. Tal es
poseedor en
el
sistema del proyecto; sus definiciones sealan lmites pre-
cisos a cada
una de
siempre una
dos especies de posesin; conservando
las
otra
el carcter jenrico
un derecho real.
varias desmembraciones
que consiste en
la
investidura de
Entre
las
tado una atencin particular a

cin que, verificada,
adquiere irresoluble
lo
i
la
que
del dominio, se
lo limita
hace pasar a otra persona,
absoluto.
El usufructo
ha pres-
por una condi-
la
la cual
lo
propiedad
el cumplimiento de una conuna persona para nacer en otra, son, pues,

dos estados jurdicos que contrastan: en el uno, la terminacin
es necesaria; en el otro, eventual. Aqul supone dos derechos
actuales coexistentes; el segundo, uno solo, pues si por una
parte supone el ejercicio de un derecho, no da por otra sino
una simple expectativa, que puede desvanecerse sin dejar
fiduciaria, la
propiedad que por
dicin espira en
rastro alguno de su existencia; tal es la constitucin del fideila que, si liar poco o nada de orijinal en el proha pretendido a lo menos caracterizar los dos estados
jurdicos de manera que no se confundan, dar reglas claras
de interpretacin para las disposiciones que los establecen, i
enumerar sus varios peculiares efectos.
comiso, en
yecto, se
Consrvase, pues, la sustitucin fideicomisaria en este proyecto, aunque abolida en varios cdigos modernos. Se ha
reconocido en ella una emanacin del derecho de propiedad,
pues todo propietario parece tenerlo para imponer a sus liberalidades
las
limitaciones
condiciones que quiera. Pero,
admitido en toda su extensin este principio, pugnara con

el inters social, ya embarazando la circulacin de los bienes,
ya amortiguando aquella solicitud en conservarlos i mejorarlos

que tiene su mas poderoso estmulo en la esperanza de un
goce perpetuo, sin trabas, sin responsabilidades, i con la faculde transferirlos libremente entre vivos i por causa de
muerte. Se admite, pues, el fideicomiso, pero se prohiben las
tad
sustituciones graduales,
aun cuando no sean perpetuas; excepha comprendido, por
to bajo la forma del censo, en el que se
PREMBULO DEL CDIOO
CIVIL
al orden de sucesin en las vincucenso misino, se han atenuado las especialidad* s
consiguiente, todo lo relativo
En
laciones.
(fUC lo
el
hacen perjudicial
odioso.
Es una regla fundamental en

dos o
mas
otros
embarazan
servacin
circulacin
la
mejora, qu da
Otra que tiende

las condiciones
reputan
este proyecto
la
que prohibe
usufructos o fideicomisos sucesivos; porque un
al
mismo
suspensivas
fallidas
si
de con-
espritu
es la
mas de
tardan
el
movimiento a la industria.
que limita la duracin de
resolutorias, que en jeneral se
vi !a
fin,
entibian
treinta
aos
en
cum-
plirse.
En
la
interesante materia de las servidumbres, se ha seguido,
se puede decir, paso a paso, al cdigo civil francs. Para la

servidumbre legal de acueducto, nos ha servido principalmente
de modelo el cdigo civil do Cerdea, nico, creo, de los co-
nocidos que ha sancionado
el
mismo
principio que nuestro
memorable decreto de 18 de noviembre de 1819, que ha avasallado a la
agricultura tantos
pareca haber condenado a

este punto,
como en
una
terrenos que la
naturaleza
Pero en
goce de
ha servido de
esterilidad perpetua.
todo lo que concierne
al
uso
proyecto, como el cdigo que le

ha ceido a poco mas que sentar las bases; reservando los pormenores a ordenanzas especiales, que probablemente no podrn ser unas mismas para las diferentes
las aguas, el
guia, se
localidades.
La
sucesin intestada es en lo que
tente este
proyecto.
mas
se aparta de lo exis-
El derecho de representacin no tiene
cabida, sino en la descendencia lejtima del representado, ni

en otra descendencia que la de los hijos o hermanos lejtimos
o naturales del difunto, descendiendo la representacin a todos
los grados i no perjudicando a ella la circunstancia de no
haber tenido el representado derecho alguno que trasmitir;
basta que por cualquiera causa no haya participado de la
herencia.
Se ha mejorado notablemente
viviente
la
suerte del cnyuje sobre-
de los hijos naturales. Al cnyuje sobreviviente que
carece de lo necesario para su congrua sustentacin, se
lo
;5S
OPSCULOS JURDICOS
asegura una no corta porcin en el patrimonio del difunto, al

modo que se hace en la lejislacion que hoi rije, pero igualando
el viudo a la viuda; lo que, si antes de ahora se ha observado
alguna vez, ha sido solo en fuerza de una interpretacin injustificable de la lei romana i espaola. Ademas de esta asignacin forzosa, que prevalece aun sobre las disposiciones testamentarias, i que se mide por la lejtima rigorosa de los hijos
lej timos cuando los hai, el cnyuje es llamado por la lei a
una parte de
la
sucesin intestada, cuando no hai descendien-
cuando no hai ascendientes, ni hermanos

Los hijos naturales
cnyuje, gozan de derechos iguales en la
tes lejtimos; al todo,
lejtimos, ni hijos naturales del difunto.
colectivamente,
el
sucesin intestada.
La incapacidad de sucederse unos a

manchado con un ayuntamiento daado
a la inocente prole de esta conexin criminal;
de
los colaterales a la sucesin
que se han
otros los
punible, no desciende
i
los derechos
intestada llegan solamente al
sexto grado.
En
cuanto a lejtimas
mejoras,
la
mitad de
que habra
lo
cabido a cada uno de los lejitimarios o herederos forzosos su-
cediendo ab intestato, forma su lejtima rigorosa, que se puede

aumentar consi lerablemente, pero no disminuir ni gravar en
ninguna manera. No teniendo descendientes lejtimos, que
personal o representativamente le sucedan, puede cualquiera
persona disponer libremente de la mitad de su patrimonio; en

el
caso contrario, solo la cuarta parte de los bienes
le es lcito
distribuir con absoluta libertad; la cuarta restante debe invertirse
en mejoras, esto
es,
en favor de uno o mas de sus des-
cendientes lejtimos, a su arbitrio. Por lo dems, cada persona

tiene durante su
vicia,
la
facultad de hacer
el
uso de sus
bienes que mejor le parezca; solo en casos extremos interviene

la lei
imputando a la mitad o cuarta de
libre disposicin el exce-
so de lo que se ha donado entre vivos,
en caso necesario re-
vocndolo.
Se ha credo conciliar as
el
derecho de propiedad con
la
obligacin de proveer al biestar de aqullos a quienes se ha
dado
el ser,
o de quienes se ha recibido. Se han omitido aque-
BULO DEL CDIGO ClVIL
lias otras
lej
restricciones
timas,
que tuvieron por objeto asegurar
precaver en
gualdad a que podan
4o0
la distribucin
las
de los bienes la desi-
inducidos los padres por predilec-
ser
ciones caprichosas, aun cuando en ello no defraudasen verda-
deramente a ninguno de los legitimarios.

Se ha confiado, mas que en la lei, en el juicio de los padres
en los sentimientos naturales. Cuando stos se extravan o
faltan,
la
voz de aqulla es impotente; sus prescripciones,
facilsimas de eludir;
tos
esfera a
la
Qu podran
estrechsima.
que
las leyes,
es dado extenderse,
donaciones, contra la disipacin habitual, contra
de vana ostentacin, que compromete

lias,
le
en materia de testamenel
el lujo
porvenir do las fami-
contra los azares del juego, que devora clandestinamente
los patrimonios? El proyecto se
ha limitado a reprimir los excesi no es a la
sos enormes de una liberalidad indiscreta, que,
verdad
lo
mas de temer
contra las justas esperanzas de los
lejitimarios, es lo nico a
salir
que puede alcanzar
de sus lmites racionales, sin invadir
la lei
el asilo
civil, sin
de las afee-
ciones domsticas, sin dictar providencias inquisitorias de difcil
ejecucin,
En
la
despus de todo ineficaces.
determinacin de
las cuotas
hereditarias,
cuando
las
disposiciones del testamento envuelven dificultades numricas,

se
han seguido sustancial mente,
cin, las reglas del derecho
creo que con
romano
una
sola excep-
del cdigo de las Partidas.
Quiz se extrae que las del proyecto estn concebidas en frmulas aritmticas. El lejislador de las Partidas no da reglas
explcitas; es preciso que el juez las deduzca de los ejemplos
que le presenta; jeneralizacion mas propia de la lei, que del
hombre. Admitida su necesidad, no haba mas que dos medios:
el de una fraseoloja que indicase vagamente el proceder aritmtico, o el de frmulas rigurosas, que por el camino mas
corto posible condujesen a la resolucin de cada problema. Esto
ltimo ha parecido menos expuesto a inexactitudes i errores;
i siendo en el dia
la aritmtica un ramo universal de instruccin primaria, sus trminos peculiares deben suponerse entendidos de todo
aun
la
el
que haya recibido una educacin cualquiera,
mas comn
vulgar.
OPSCULOS JURDICOS
460
En
materia de contratos
que no tenga su fuente en
cuasi contratos, hallareis
la lejislacion actual,
mui poco
que es
o en la autoridad de un cdigo moderno, en especial
mas,
lo
el fran-
la doctrina de alguno de los mas eminentes jurisconSe ha tenido mui presente en algunos contratos, como
en
cs, o
sultos.
cuya especialidad ha
parecido exijir disposiciones peculiares. La mutacin de propiedad en los inmuebles no se perfecciona, sino por un instrumento pblico, ni se consuma, sino por la inscripcin en el
rejistro conservatorio, que, como antes dije, es la forma nica de tradicin en esta clase de bienes. Sobre la nulidad rescisin de los contratos i dems actos voluntarios que constituyen derechos, se ha seguido de cerca al cdigo francs
ilustrado por sus hbiles expositores. La novedad de mayor
bulto que en esta parte hallareis, es la abolicin del privilejio
de los menores, i de otras personas naturales i jurdicas, asimiladas a ellos, para ser restituidos in integrum contra sus
actos i contratos. Se ha mirado semejante privilejio, no solo
el
de arrendamiento,
la practica del pas,
como
como contrario al verdaCon l, como ha dicho

de nuestros dias, se rompen todos los
perniciossimo al crdito, sino
dero inters de los mismos privilejiados.
un sabio jurisconsulto
contratos, se invalidan todas las obligaciones, se desvanecen los
mas lejtimos
derechos. Esta restitucin, aade, es
un semillero
un pretexto fcil para burlar la

buena fe en los contratos... Todas las restricciones que se han
querido ponerle, no bastan para salvar el mas grave de sus
inconvenientes, a saber: que inutiliza los contratos celebrados
guardando todos los requisitos legales, deja inseguro el dominio,
dificulta las transacciones con los hurfanos, que no
suelen tener menos necesidad que los otros hombres de celebrar contratos para la conservacin fomento de sus intereses.
Lo dispuesto sobre esta materia en el cdigo francs, en el
de las Dos Sicilias, en el sardo en otros, es mucho mascnforme con la justicia aun mas favorable a los mismos pupilos. Segn estos cdigos, el contrato celebrado por un menor
sin el consentimiento de un guardador no es nulo ipso jure,
aunque puede rescindirse; pero el celebrado con las solemniinagotable de pleitos injustos,
PREMBULO DEL CDIGO
dados de
la le,
Be
sujeta a las
CIVIL
M>|
mismas condiciones que
los
celebrados por personal mayores de edad. Deca eljurisconsulto Jaubert, explicando los
motivos de esta disposicin:
Indispensable asegurar completamente los den
los
le
que
con los pienore

vando las formalidades de la lei;
i si esta precaucin no fuese necesaria, seria cuando menos til,
a causa de las prevenciones inveteradas que se
intra
n
los pupilos,
creyndose,
con razn, que no hai seguridad en
contratar con ellos.
En
De
el ttulo
/a
jriuba de las oblifjncioncs^ se hace obli-
gatoria la intervencin de la escritura para todo contrato que
versa sobre un objeto que excede de cierta cuanta, pero el
mbito demarcado para la admisin de otras clases de pruebas

es mucho mas amplio que en otras legislaciones, en especial
la de Portugal, pases en que esta limitacin
la de Francia
de la prueba de testigos es ya antigua r i ha producido saludai
bles efectos.
No
hai para
qu deciros
la facilidad
con que por medio de
declaraciones juradas pueden impugnarse
mas
echarse por tierra
Conocida es en las poblaciones

clase infame de hombres, que
se labran un medio de subsistencia en la prostitucin del juramento. Algo tmidas parecern bajo este punto de vista las
los
lejtimos derechos.
inferiores la existencia de
una
disposiciones del proyecto; pero se ha recelado poner trabas a

i se ha credo
mas prudente
aguardar otra poca en que, jeneral izado por todas partes
el uso de la escritura, se pueda sin inconveniente reducir a mas estrechos lmites la admisibilidad de la prueba
la facilidad
de las transacciones,
verbal.
Las varias especies de censos (exceptuando el vitalicio, so

han reducido a una sola, i se sujetan, por consiguiente, a reglas
idnticas, entre las cuales solo merecen notarse las que lo
hacen divisible junto con el inmueble que afectan, la que,
constituido sobre inmuebles cuyo valor excede considerablemente al de los capitales impuestos, permite reducirlo a una
parte determinada, exonerando de toda responsabilidad lo restinte. Pero, al mismo tiempo se ha tomado en cuenta el inters
i
OPSCULOS JURDICOS
462
de los censualistas, poniendo un lmite a la divisin que, continuada indefinidamente, haria demasiado difcil dispendioso el
i
cobro de los cnones,
convertira los censos en

perceptibles.
a la vuelta de algunas jeneraciones
un nmero
infinito
de fracciones im-
por este medio se consiguiese desalentar la
Si
imposicin de capitales a censo, se habra logrado indirecta-
mente un gran
bien. El censo vitalicio,
es de corta duracin,
es el nico
que en
no ofrece
este-
que por su naturaleza
los inconvenientes
de los otros;
proyecto no admite ni redencin, ni
reduccin, ni divisin.
En
el
contrato de sociedad, se ha credo que debamos se-
el ejemplo de naciones a quienes un extenso comercio ha

hecho conocer las verdaderas exijencias del crdito. Los miembros de una sociedad colectiva, segn el presente proyecto,
responden por el valor total de las obligaciones que a nombre
de ella se contraen. Se ha procurado al mismo tiempo sujetar
la sociedad a reglas precisas en su administracin, i en las
obligaciones de los socios entre s i respecto de terceros. Se
ha solicitado la misma especificacin i claridad en el mandato, en los contratos para las confecciones de obras i en la
guir
fianza.
Entre las convenciones
lcitas, se
ha dado lugar a
la anti-
Inocente en
misma,
podr ahora presentarse sin disfraz bajo la sancin de la lei.
Por punto jeneral, el cdigo de las Partidas el Cdigo Civil
crsis.
til al crdito,
paliada a veces,
francs,
han sido
tantemente a
la vista.
nras adaptable
lumbreras que se han tenido mas consDonde ellos difieren, se ha elejido lo que
las dos
conveniente pareca. Se ha simplificado notable-
mente el arreglo de la prelacion de crditos: el fomento del crdito ha sido en l la consideracin dominante. Se dividen en cinco
clases los acreedores concurrentes: los que gozan de privilejio
jeneral, los que gozan de privilejio sobre especies muebles;
los hipotecarios; los de menores, mujeres casadas, i otras personas cuyos bienes son administrados por representantes legales; i los quirografarios. Se han abolido varios de los privilegios
jenerales
especiales,
entre los ltimos, todos los que
recaan sobro inmuebles. Apenas es necesario deciros que* no
PfUL&MBULO DBL codujo CIVIL
reviven en este proyecto
como
403
crditos preferentes, ni los de
hipoteca jencral convencional, ni los escriturarios.
La obra
1854 se ha llevado a cabo.

Innovaciones no menos favorables a la seguridad de las posesiones i al crdito encontrareis en el ttulo De la prescripprincipiada por las leyes de 18 45
La de treinta aos continuos rechaza todos los crditos,

todos los privilejios, todas las acciones reales. Toda obligacin
cin.
personal que ha dejado do exijirse en
el
mismo
espacio de
tiempo, perece.
por
el
Pero esta excepcin debe siempre alegarse

que pretende gozar de su beneficio; los jueces no pue-
den suplirla.
Terminar con algunas observaciones jenerales.

En este proyecto, se hacen obligatorios los instrumentos
pblicos
privados (que un clebre publicista mo lerno ha
llamado pruebas preconstituidas) para ciertos actos i contratos en que la lei no los exije hoi dia. A este nmero, pertenecen la legitimacin por matrimonio subsecuente, i el reconocimiento de los hijos naturales, de que ya os he hablado; el
discernimiento de la tutela
cratela en todos casos; el de
asumir la mujer o recobrar el marido la administracin de la
i
sociedad conyugal; la aceptacin o repudiacin de toda herencia.
Se prescribe
la confeccin
de un inventario solemne
al
padre que, administrando bienes del hijo, pasa a segundas
impone como previa condicin el de los bienes

cuando el heredero se propone no contraer la
responsabilidad de tal, sino hasta concurrencia del valor de lo
que hereda. Se exije escritura pblica o privada para toda
obligacin convencional que exceda de cierta cuanta. Toda
mutacin de propiedad i toda constitucin de derechos reales
sobre inmuebles, se sujetan a la solemnidad de un instrumento
pblico, sin la cual no debern producir obligaciones civiles,
el crdito que haya
ni aun entre los mismos contratantes;
de gozar de una preferencia de cuarto grado en un concurso
de acreedores, no puede obtenerlo, sino cuando conste de la
misma manera, exceptundose solo las acciones para resarcimiento de perjuicios por mala administracin de los represennupcias,
se
hereditarios,
tantes legales.
OPSCULOS JURDICOS
'i
Es patente
la utilidad
caver contestaciones
de este jnero de pruebas para pre-
para protejer los intereses de

menores i otras personas privilegiadas sin detrimento del
crdito en cuyo fomento estn interesadas estas mismas personas, como todas; i para desconcertar los fraudes que a la
sombra de sus privilegios se fraguan.
Por lo que toca al mtodo i plan que en este cdigo se han
seguido, observar que hubiera podido hacerse menos voluminoso, omitiendo ya los ejemplos que suelen acompaar a
reglas abstractas, ya los corolarios que se derivan de ellas,
i
testigos;
los
que, para la razn ejercitada de los majistrados
sultos,
juriscon-
eran ciertamente innecesarios. Pero, a mi juicio, se ha
preferido fundadamente la prctica contraria, imitando al sabio

lejislador
de las Partidas. Los ejemplos ponen a
verdadero sentido
Jos
espritu
corolarios demuestran
de una
lo
lei
la vista el
en sus aplicaciones;
que est encerrado en
ella,
que a ojos menos perspicaces pudiera escaparse. La brevedad ha parecido en esta materia una consideracin secundaria.
El proyecto,
tal
cual es, se presenta a vosotros examinado
prolijamente, discutido, modificado por una comisin escojida,

celosa del acierto, merecedora de vuestra confianza.
una obra de
La discu-
cmaras
lejislativas
retardara por siglos su promulgacin, que es ya
una necesi-
sin de
esta especie
en
las
no podra, despus de todo, dar a ella la

armona, que son sus indispensables
caracteres. Yo no presumo ofreceros bajo estos respectos una
obra perfecta; ninguna tal ha salido hasta ahora de las manos
del hombre. Pero no temo aventurar mi juicio anunciando
dad imperiosa,
unidad,
el concierto, la
que por la adopcin del presente proyecto se desvanecer mucha parte de las dificultades que ahora embarazan la administracin de justicia en materia civil; se cortarn en su raz
gran nmero de
pleitos;
se granjear tanta
mayor confianza
la judicatura, cuanto mas

i veneracin
conformidad de sus decisiones a los preceptos legales. La prctica descubrir sin duda defectos en la ejecucin de tan ardua
patente se halle la
empresa; pero
la
legislatura
podr fcilmente correjirlos.con
UULO DEL CKiO CIVIL
conocimiento de causa,
la
misma
gos,
el
como
se
465
ha hecho en otros pases i en

mas clebre de los cdi-
Francia, a quien se debe el
que ha servido de modelo a tantos otros.

lo bastante para recomendar a vuestra
Creo haber dicho

sabidura
patriotismo la adopcin del presente proyecto de
igo Civil, que os propongo de acuerdo con el consejo de

estado.
opsc.
59
LA LOCACIN DE SERVICIOS
EL MANDATO
Los romanos no admitan otra diferencia entre la locacin

i el mandato, que la circunstancia de pagarse un precio
o salario por la primera, siendo siempre gratuito el segundo.
El tener o n un carcter reprcsentantivo respecto de terceros,
era una circunstancia indiferente. (Troplong, 165-1G9.)
Todos convienen en que el arrendamiento de obra puede
estar unido con la facultad de representar a una persona resde obra
pecto de terceros,
de obrar ostensiblemente a nombre de
Semejante arrendamiento no es un obstculo para que un

cero trate con el locador de obra,
como
ella.
ter-
con un man-
tratara
mismas
mismos recursos tendra
contrato sea un verdadero
datario revestido de la facultad de representar. Las
seguridades, las
mismas
en un caso, que en
garantas, los
el otro.
arrendamiento entre
el
Aunque
el
locador de obra
el
conductor, produ-
cir respecto de terceros efectos semejantes al
terceros
no tendrn ningn
mandato, i los
si la persona
inters en inquirir
con quien tratan procede gratuitamente, i, por consiguiente,

como mandatario, o mediante un precio, i por consiguiente,
como locador de obra. Bartolo, Paulo de Castro, Jason, Favre
otros ciento
han hecho
tivo, sin
que por eso invada
Si los derechos
Puede
un carcter representa-
esta observacin juiciosa.
hallarse unido con la locacin de obra

el
dominio del mandato.
las obligaciones recprocas
son unos mis-
opsculos jurdicos
468
mos, es claro que

dente que no altera
recompensa pecuniaria es un puro
la
mandato gratuito es una donacin

un carcter esencialmente diverso;
El donante no contrae responsabilidad alguna
Pudiera creerse que

de servicios,
pero no es
para con
dante.
el
tiene por eso
as.
como
donatario,
el
acci-
esencia jurdica de los dos contratos.
la
Cuando
el
mandatario para con
hai verdadera donacin
el
de servicios,
manlo in-
no da derecho alguno al
donatario para exijir una indemnizacin. Hai, pues, una
esencial diferencia entre la donacin de servicios i el mandato
completo, lo imperfecto de
la obra,
gratuito.
Cul ser
la lnea
de separacin entre
el mandato? Troplong
pensa i la calidad del
la
la
locacin de obra
hace consistir en dos cosas:
la
recom-
servicio.
La recompensa, dice, es esencial en

mandato es naturalmente gratuito. Pero,
el
si
arrendamiento;
el
por lo tocante a la
sustancia del negocio encomendado, la relacin jurdica entre
una misma, sea que
aada o n al contrato
una estipulacin de recompensa, esta aadidura debe mirarse
como un puro accidente que no altera ni la esencia ni la nataraleza del contrato. Para los romanos, desapareca el mandato,
i ocupaba su lugar la conduccin de obra, desde que se contrataba una remuneracin pecuniaria. Por qu en el mandato,
las partes es
segn
el
se
derecho francs, no es esencial, sino natural,
el
nicamente porque el lejislador ha querido

declararlo as. Qu efectos prcticos produce esta declaracin?
Los mismos que la incompatibilidad de la remuneracin con
el mandato: ningunos. Tal es a lo menos, segn hemos visto,
carcter gratuito?
la doctrina
de Bartolo,
dos por Troplong.
de los otros cien jurisconsultos cita-
los ojos
de
la
lei,
segn Troplong, no
hai semejanza entre la remuneracin o indemnizacin conce-
dida al mandatario por sus fatigas
el
precio venal de
cosa que se compra. Por qu? Porque en
mandatario hai algo de

adecuadamente:
oficioso, algo
la intencin
el
una
ministerio del
que no puede pagarse
de hacer un beneficio, la consa-
gracin al inters ajeno.
Yo niego que en nuestro
siglo esta disposicin a la benefi-
hM
KL MANTaTO
el mvil que influye ordinariamente en el ejercicio

de las profesiones liberales. Qutoe a la jurisprudencia i a la
medicina el lucro que reportan; se vern desiertas las aulas
de jurisprudencia de medicina, Lo que solicitan el ahogado
cenca sea
el
mdico, no es una simple indemnizacin.
mismo
llalla;
el artesano que se afana por aprender un ofivender un artefacto. En el al bail, como en el juris-
caso que
cio para
consulto, el valor de la obra se regula por lo que cuesta
el
su
aprendizaje, por la relacin entre la oferta de la obra
demanda en
Uno
otro hacen
vicio
que
el
mercado,
un verdadero
le prestan.
por
la
habilidad del operario.
beneficio a la
Pero no es
humanidad en
la idea
el ser-
de consagrarse al
inters ajeno, sino es acaso en algunas rarsimas excepciones,
que
lo
lleva los aprendices al taller, o los
profesionales. I
alumnos a
las clases
cmo puede llamarse simple indemnizacin
un honorario que conduce al bienestar, a la riqueza, a la opulencia? La profesin del mdico, del abogado, del injeniero, es
un capital productivo.
En cuanto a la distincin que consiste en la naturaleza de
la obra,
del servicio, basta ver la diversidad de opiniones de
los jurisconsultos sobre este punto.
que
los
hechos puros
Unos quieren con Bartolo
sucesivos pertenezcan al arrendamiento,
hechos momentneos
al mandato.
hecho es de aquellos que
suelen procurar un emolumento en dinero, es susceptible de
locacin,
solo cuando no se recompensa pecuniariamente,
pertenece al mandato. Oros con Bachovio consideran demasiado jeneral la doctrina de Jason, i subdistinguen refiriendo
al arrendamiento los hechos que menos dignos i honrosos se
los
mezclados de derecho
Otros pretenden con Jason que
si el
aprecian ordinariamente en dinero. Troplong cree que este es

el
nico sistema admisible.

El verdadero obstculo, dice, para que un hecho se arrien-
de, est en la dignidad,
Pero, pare t&nti oiri,
si
el
honor, la gravedad de ese hecho.
esa dignidad, honor, gravedad, no es
un obstculo para que los hechos en que se enumera esa calidad se rijan por las reglas de la locacin de obra, por qu ha
de serlo para que el que las ejecuta se llame locador de obra?
OPSCULOS JURDICOS
470
Acaso importa mas
el
nombre que
la sustancia?
Yo no niego
que se asocia naturalmente a ciertas profesiones la idea de

una educacin esmerada i de sentimientos honrosos, i que
ellas gozan en el mundo de una consideracin que no se dispensa al ejercicio de las artes mecnicas. Pero eso no altera la
esencia ni la naturaleza del contrato que interviene entre el
abogado i el cliente, entre el mdico i la persona que solicita
su asistencia. El comercio por mayor goza de mucha mayor
consideracin que el comercio al menudeo; i no por eso deja
de ser un contrato de la misma especie el del comerciante que
da cien mil pesos por toda la carga de un buque, que el del
particular que da veinte centavos al mercader por dos varas
de cinta. Se pretende que el servicio de las profesiones liberales no es apreciable en dinero: la verdad es que la sociedad le
da un precio; i aunque este precio no est sujeto a lmites tan
determinados, como el de los efectos materiales que se llevan
al mercado, es innegable que por el ministerio de cierto abogado en ciertas circunstancias hai un precio que jeneral mente
pasara por equitativo, por exajerado o por mezquino. Los
elementos de esta valuacin, aunque vaga i fluctuante por su
naturaleza, no serian difciles de enumerar: en el valor de los
productos inmateriales del abogado entran los costos de una
larga educacin profesional,
ductos en su clase,
de productos
la
la
el
mrito reconocido de esos
pn>
relacin entre la oferta de esa clase
demanda. El talento
confianza que inspiran sus luces
entran sin duda en la valuacin,
del jurisconsulto,
la
probidad, son datos que
que pueden hacerla variar
.considerablemente. Hai ciertas intelijencias privilejiadas cuyas
producciones llevan una estampa peculiar, que les da un valor
inconmensurable. Pero prcticamente es innegable que tienen
un
precio pecuniario. Las circunstancias se lo dan,
la socie-
Hai ciertos terrenos privilejiados que dan

productos exquisitos, como el vino de Champagne, o el tabaco
de la Habana. La especie de monopolio que la naturaleza ha
dad
lo reconoce.
concedido a esos terrenos, introduce en

frutos
un elemento
la
valuacin do sus
particular, de grande importancia; pero
por esto dejan de tener esos frutos un valor venal en
no
el mer.-
EL MANDATO
cado. No sucede otro tanto con los productos inmateriales de
un
que alimenta con artculos de fondo la prensa peLa reputacin del abogado no es cosa de distinto jnero, que el crdito del comerciante;
cuando ste toma prestado,
la confianza que inspira, calidad tan difcil de apreciar en
escritor
ridica?
dinero,
trato de
como
otra cualquiera, no hace variar de esencia
con-
el
mutuo.
Esta distincin, dice Troplong, no es solo honorfica

minal; ella enjendra consecuencias jurdicas de
mucha
no-
consi-
Veamos cules.
Cuando el mandato se ha dado por muchos mandantes
para un negocio comn, cada uno es responsable in solidum
deracin.
1.
mandatario.
al
No
sucede lo
mismo en
la
locacin de ser-
vicios.
Desde luego yo no veo razn para que exista esa solidariedad

no entre mandatarios. Si en un negocio
comn cada mandante se entiende haber dado el mandato para
entre mandantes,
por todo, por qu no ha de entenderse que en un negocio
comn cada mandatario ha aceptado

s
dante por
el
fin, si la
la fe
todo, por qu no podr decirse
para
de cada man-
que
el
mandante
la
misma forma? En
solidariedad de los mandantes es
una seguridad para
ha seguido
el
la responsabilidad
por todo? Si el mandatario ha seguido

la fe
de cada mandatario en
mandatario no sera tambin
la solidariedad
de los man-
una seguridad para el mandante? Veo una exacta

paridad de razn de un lado del otro, sobre todo cuando el
mandato es remunerado. Yo igualara, pues, la condicin
de ambas partes, i no creera necesario imponerles otra solidariedad que la expresamente estipulada, adoptando en este
punto la disposicin de la novela 99 de Justiniano. Verdad es
que en su parte dispositiva esta novela habla solamente de los
fiadores; pero el prembulo parece anunciar una innovacin
en el derecho existente, extensiva a todo j enero de mandatarios. La solidariedad 'legal no es una discrepancia entre el
mandante i el conductor operarum, sino porque la lei lo ha
querido as. La solidariedad convencional producira en todos
casos los mismos efectos prcticos. Cuando la responsabilidad
datarios
OPSCULOS JURDICOS
472
in solidum interesase a cualquiera de

dado de estipularla.
las partes, tendra cui-
manmuchas personas depositan una cosa
El depsito voluntario encierra tambin un verdadero

dato;
con todo eso,
si
en poder de un tercero, no se obligan solidariamente para con

el depositario.
Por otra
operarum en que o
parte, hai concluctiones
ten-
menor fundamento
la solidariedad de los conductores, que

Pedro i Juan contratan con Francisco que les
edifique una casa en un terreno que pertenece a los dos en comn.
Por qu no se dir que cada uno de los conductores ha con-
dra
en
el
mandato.
tratado para
por todo,
que
el edificador
ha seguido
la fe
otro a la par? Que la solidariedad ele los conductores

una seguridad mas para el locador, es claro; i qu contrato hai de uno con muchos, a que no pudiera aplicarse lo
mismo? Esta es una razn de aquellas que no prueban nada,
de uno
sera
porque prueban demasiado.

2. El mandatario que todava no ha empezado a ejercer
su cargo (dice Troplong), puede retractarse, i no es obligado
a indemnizacin alguna. Al contrario, el locador de obra no
puede
desistir de su
cipiado la
obra;
si
contrato, ni
desiste,
aun antes de haber prin-
debe indemnizacin de per-
juicios.
Oigamos
al
mismo Troplong, nmeros 337
cual est en libertad para no aceptar
el
338.
Cada
mandato. Pero, desde
que ha consentido en tomarlo a su cargo, es obligado a ejecutarlo. Sicut autem liberum est mandaium non suscipere,
ita
susceptum consumari opovtet.
Pero este principio est sujeto a una excepcin, que es

cuando el mandatario, despus de haber aceptado, echa de
ver que el negocio es superior a sus fuerzas,
da aviso al
que
no puede
mandante en tiempo til
rebus integris,
continuar en el encargo. En vano se dir que no es permitido
renunciar una obligacin contrada. No olvidemos la naturaleza del mandato; l procede de un sentimiento oficioso i
liberal, i no es justo que el que obra con la intencin de prestar un servicio sea la vctima de su propia beneficencia. No se
i
le tratar,
pentirse,
se, si se le
rigor.
da a conocer
cuando
la
las cosas
mandatario demorase,
todo
el
MANDATO
renuncia en tiempo
est todava en aptitud para

decir,
KL
Se le permitir, .sobre todo, arreque de ello no resulte perjuicio al

es olaro que este ultimo no tenda de qu quejar-
pues, con
todas
mandante;
encomendar
todava
estn
en
el
til,
enteras.
Porque
si
el
negocio,
intervalo peligrase el
el
cuando
negocio a otro, es
perjuicio recaera sobre l.
Esta argumentacin de Troplong se funda en la natural

del
mandato, en su carcter gratuito. Pero carece de toda

mandato remunerado, que es el
fuerza cuando se trata de un
que puede asimilarse a la locacin de servicios.

Por otra parte, hai muchas, especies de locacin de obra o
servicios, en que el operario, el locator operarum, tiene naturalmente la facultad de desistir o renunciar cuando quiera.
Tal es el caso del sirviente domstico, del amanuense, etc.
Como en estas especies, el que ha comenzado a servir, puede
retirarse,
tes, se
ser despedido, al arbitrio de cualquiera de las par-
sigue a fortiori, que es
desistir del
mandato en
viene de
la
a cualquiera de las partes
contrato, antes de proceder a su ejecucin. Este
libre desistimiento
del
lcito
no debe, pues, mirarse como caracterstico

aun del mandato gratuito, ni pro-
jeneral, ni
naturaleza del contrato, sino de la del servicio pres-
tado. Si ste consiste en
una
serie de actos,
cuales puede ejecutarse separadamente,
cada uno de- los
si el
que recibe
el
servicio se halla en aptitud de reemplazar fcilmente al operario

i
o mandatario, habr por una parte
por otra
la
la libertad
de revocar
de renunciar (salvas ciertas limitaciones de que
hablar despus). El sirviente domstico se halla bajo

perio de esta regla.
ciencias,-
Un
escritor
de literatura o poltica
se encuentra en el
abogado que
mismo
una
im-
que suministra artculos de

empresario de un peridico,
al
caso.
Otro tanto es aplicable
se hace cargo de la defensa
servicio se resuelve en
el
serie de actos,
de un
al
pleito: este
que pueden
amenudo son ejecutados sucesivamente por varias personas.
No
es, pues,
evidentemente
el
carcter honorfico de
una pro-
fesin lo que da lugar a la regla, sino la naturaleza del servi-
OPSGULOS JURDICOS
474
ci,
que tiene de comn con
el
de
la
mas humilde de
las ocu-
paciones, las dos circunstancias que he dicho.

Si por el contrario el servicio consiste
indivisible,
contrato
por un precio
una vez
total,
en una obra nica,

diferente. El
la regla ser
perfecto obligar a las dos partes,
las leyes prescriben sobre el
enteramente aplicable.
En
empresario de
edificio,
que
lo
les ser
este caso, se hallara, por ejemplo,
la comuna pera, el escritor que se hubiera encargado de

componer un tratado, un poema, etc.
He dicho que es libre el desistimiento, la revocacin o renuncia, cuando el servicio consiste en una serie de actos que
puedan ejecutarse sucesivamente por varias personas; de que
se sigue que, cuando cada uno de estos actos consiste en una
el artista a
quien se hubiera encomendado un cuadro o
posicin de
obra o servicio indivisible, se debe seguir relativamente a esta

obra
la
misma
regla que
si
se hubiese contratado ella sola.
Yo
he sido contratado para componer una serie de artculos
lite-
misma
regla
rarios; respecto de
cada uno de
ellos, se
seguir la
que respecto del carpintero que ha sido contratado para hacer

una puerta
{Los Lunes.)
_____
__
VALOR DE UN TESTAMENTO
OTORGADO ANTES DE LA PROMULGACIN DEL CDIGO CIVIL
Se pregunta, en primer lugar, si el testamento cerrado que

doa Juana Mara Pedro Bueno otorg en 1855, fu un testa-
mento verdadero vlido, segn las leyes que entonces rejian,

embargo de que no lo firmase la testadora, que saba leer,
pero no escribir. Esta cuestin se halla terminantemente decidida en lalei 2, ttulo 18, libro 10 de la Novsima, Recopilacin, que es la lei 3 de Toro concordante con la lei 2,
ttulo 1., Partida 6.* Segn estas leyes, fu vlido el testai
sin
mento.
II
No
habra para qu detenernos
una
se diese por algunos
siguientes de la
lei
mas en
cosa tan clara,
si
no
intclijencia errnea a las palabras
recopilada:
los cuales (testigos)
hayan de
firmar encima de la escritura del dicho testamento, ellos
el
no supieren,
el
testador,
si
supieren
pudieren firmar;
si
testador no pudiere firmar, que los unos firmen por los otros.
Se pretende, pues, que la lei dispensa a los testigos de la firma

propia, cuando no saben o no pueden firmar; pero que no
concede ese beneficio al testador, sino cuando no puede, esto
es, cuando,
sabiendo firmar, algn accidente corporal se
lo
OPSCULOS JURDICOS
476
impide, verbigracia, una afeccin paraltica.
La
lei
tada rigorosamente dispone todo lo contrario.

dice
si
no supieren,
puede ser a otras

esto es, a ellos
nominativo
el
el testador
qu personas
ella
refiere este verbo?
No
mismas de quienes viene hablando,

testador. Es como si dijera expresando
i si
ellos i el testador no supieren o
cfue a las
el
tcito
no pudiere firmar, de que se sigue que, en cuanto
no saber, nohai diferencia entre
al
interpre-
Cuando
tanto al uno,
como a
el
testador
los testigos:
los otros, permite la lei que, si
no saben
firmar, se valgan de otra persona para completar el
nmero
necesario de firmas. Pero, en cuanto al no poder, no es as:
alguno de
si
los testigos sabe,
firma propia vicia de nulidad
de
la
el
pero no puede, la falta de su

testamento; al paso que la falta
firma propia del testador, sea que no sepa o no pueda, no
lo vicia,
Llamas,
si
el
alguno de
ltimo
de Toro, exponiendo
pieren firmar, o
el
los testigos firma
mejor de
el
los
por
l.
A-s el
comentadores de
sabio
las leyes
lei 3, dice as: i si no suno supiere o no pudiere, manda
texto de la
el
testador
que los unos firmen por los otros.

El Cdigo Civil, que ha comenzado a rejir en
(la lei)
1857, establece para
el
1.
de enero de
testamento cerrado solemnidades
dife-
rentes de las que antes se observaban, requiriendo la firma del

testador (artculo 1023)
declarando inhbil para testar de esta
manera a la persona que no sepa leer escribir (artculo 1022).

Con este motivo, se pregunta si en virtud de la promulgacin
i
del
nuevo cdigo, el testamento cerrado que antes de ella era

caduc por faltarle la firma de la persona otor-
vlido,
gante.
Esta segunda cuestin ha sido tambin terminantemente

resuelta por el artculo
1212, inciso
1.,
del
Cdigo Civil,
cuyo tenor es como sigue: El testamento que ha sido otorgado vlidamente no puede invalidarse, sino por la revocacin
del testador; revocacin que,
mismo
segn
los artculos subsiguientes
debe aparecer en otro testamento, solemne

o privilejiado. El testamento, pues, de doa Juana Mara Pe-
del
ttulo,
dro Bueno, no se invalid, no caduc, no perdi su calidad de

testamento solemne por las innovaciones que en esta materia
'*T7
haya hecho el Cdigo Civil, porque, si as fuera, se seguira

que un testamento vlidamente otorgado puede caducar de
otro modo, que por la revocacin del testador. No hai otra
excepcin a la regla jeneral del inciso
que
sealada en
la
i.
del citado artculo,
concebido en estos trminos:
el inciso 2.,
Sin embargo, los testamentos privilejiados caducan sin necesidad de revocacin.
temente
la
excepcin confirma aqu eviden-
al testamento de doa Juana

Mara Pedro Bueno; porque, si solo los testamentos privilejiados pueden invalidarse sin que el testador los revoque, es claro
que
la regla
en su aplicacin
de doa Juana Mara, que no es del nmero de los pri-
el
vilejiados, ni fu
verdadero
como
lo
Ni a
revocado por
haba sido antes de
la
la testadora,
permaneci tan
vlido, despus de la promulgacin del cdigo,

ella.
verdad se necesitaba una regla expresa para formar
porque ninguna lejislacion posterior, por el mero

hecho de disponer nuevas solemnidades para la testamentifaccion, pudo hacer que no hubiese sido vlidamente otorgado
este juicio,
un testamento en que
se
haban observado todas aqullas que
Semejante disposicin, enten-
la lei entonces vi j ente requera.
dida de esa manera, obrara, no de un
modo
retroactivo, sino
absurdo, pues se dirijiria a borrar en la serie de las existencias
un hecho consumado. El
lejislador
pudo ordenar que
los
testamentos anteriores vlidamente otorgados no se considerasen ni produjesen efecto alguno prctico; pero no ha pensado
tal.
el
No ha
quitado, pues, por los citados artculos
022 i 1023
carcter de instrumento pblico fehaciente al testamento de
doa Juana Mara, el cual sigui, por consiguiente, testificando

la voluntad de la testadora, tal cual era en 1855. En todo lo
que pertenece a la forma puramente probante,, no hai ni puede
haber otra lei, que la del lugar el momento en que el acto se
ha celebrado. Verificada esta celebracin en una forma probante, no solo es este acto una prueba autntica de todo lo que
testifica, sino que ademas se radica en l irrevocablemente el
i
derecho de probarlo,
mo
que
despojarlo de ese derecho sera lo mis-
que despojarlo de la forma en que ha sido otorgado, porla existencia
de
la
forma
el
derecho
ele
probar con ella
OPSCULOS JURDICOS
478
son dos cosas inseparables.
Tal es la luminosa doctrina de
Merlin, que la corrobora con graves autoridades. (Cuestiones
de derecho, tomo 8., pajina 317.)

Para percibir el alcance de lo dispuesto en el artculo 1212,
inciso 1., conviene recordar que en el derecho romano, fuente
de nuestra lejislacion civil, un testamento que habia sido
otorgado vlidamente (testamentum justum), no solo se invalidaba (infirmabatur) por la revocacin del testador, sino
de otros varios modos; verbigracia, por el hecho de sobrevenir despus del otorgamiento un nuevo hijo lejtimo (agnatione vel quasi agnatione sui heredis), por el hecho de no
poder o no querer aceptar la herencia ninguno de los herederos testamentarios instituidos o sustituidos, etc.
modos de
estos
lejislacion de las
invalidarse
un testamento
Casi todos
subsistieron en la
Partidas; pero por las leyes posteriores casi
todos se derogaron. Nuestro artculo 1212 los suprime todos
en
testamento solemne, excepto la revocacin del testador;
el
manera los suprime, que no solo no se rompe ya el testamento por aparecer un nuevo asignatario forzoso, cualquiera
que sea, mas ni aun por el hecho de haberse pasado en silencio un hijo lejtimo que existia
era conocido al tiempo del
otorgamiento, i que ha sobrevivido al testador. As es que,
para correjir el olvido o la injusticia de los testadores que han
otorgado un testamento en debida forma, no da nuestro cdigo
otro recurso, que el do la accin de reforma (que es la antigua querella de inoficioso considerablemente ampliada), en
de
tal
virtud de la cual son reintegrados en sus derechos todos los
dems el contenido
del testamento. No tenemos, pues, en el dia mas que dos modos
de infirmar en todo o parte un testamento que ha sido otorgado vlidamente; i ambos estn indicados en el epgrafe
mismo del ttulo 6. a del libro 3.: De larevocacion i reforma
asignatarios forzosos, subsistiendo en lo
del testamento.
El de doa Juana Mara Pedro Bueno es, por tanto, en

dia,
un verdadero testamento,
reforma,
ne a
los
si
sujeto
empero a
la
el
accin de
por ventura alguna de sus disposiciones contravie-
derechos que
el
Cdigo Civil concede a
los asignata-
'
rios forzosos;
punto de que no tratamos ahora, porque perte-
nece a la tercera de las cuestiones propue-
Un
del
raciocinio mu sencillo dar nueva luz al pensamiento

Cdigo Civil. Primeramente, un testamento solemne,
valido en su orjen por haber sido otorgado con todas las so-
lemnidades que entonces prescriba la lei, es un instrumento

pblico, a que no puede menos de prestarse entera fe, en
cuanto testifica lo que en aquella poca dispuso el otorgante,
para que se llevase a efecto despus de sus dias.
En segundo
taria,
lugar, para
el
arreglo de la sucesin testamen-
debe tomarse en consideracin
difunto, es decir, la voluntad con que
la
ltima voluntad del
ha muerto, porque toda
voluntad anterior a la muerte es susceptible de revocarse;
como
como ese
pero,
i
es imposible testar en el instante
instante es la cosa
uno hace su testamento cuando

intencin de que, si despus no
se repute
mento
valga
mas
le
como su ltima
mismo de morir,
mundo, cada
incierta del
parece conveniente, con la
lo revoca, lo
contenido en
voluntad. As, entre
el testa-
muerte del testador, trascurre siempre un intervalo

de tiempo, mas o menos largo; pero, cualquiera que ste sea,
la lei presume en todos casos que el testamento solemne no
i
la
revocado expresa la ltima voluntad del testador,
con que ha muerto.
En
la
voluntad
virtud de esta presuncin, que es de
todas las lejislaciones que conceden la facultad de testar,
como en la
be por el mero
que,
en
nuestra, ningn testamento solemne prescri-
trascurso del tiempo, el otorgado por doa

Juana Mara en 1855, i no revocado despus, debe mirarse
como la voluntad suprema de la testadora al tiempo de su fallecimiento en 1857.
Tan obligada es la presuncin de que hablamos, que es
preciso estar a ella, aun cuando el testador no ha podido tener
voluntad alguna a la hora de la muerte por haber adolecido
de demencia o locura desde tiempo antes, con tal que este
accidente le haya sobrevenido despus del otorgamiento. As,
en el derecho romano, el testamento de una persona que al
tiempo de hacerlo estaba en su sano juicio, despus lo pierde, i permanece privado de razn hasta la muerte, es perfectai
OPSCULOS JURDICOS
480
mente vlido
representa la voluntad suprema del difunto.
mismo
Esto
halla expresamente consignado
se
en nuestro
Cdigo Civil, donde, inmediatamente despus de enumerarse

las varias causas
una
el estar
que inhabilitan para
testar,
de
las cuales es
privado de juicio (artculo 1005), se establece por
punto jeneral
(artculo 1006)
que
el
testamento otorgado du-
rante la existencia de cualquiera de estas causas de inhabili-
dad, es nulo, aunque posteriormente deje de existir la causa-,

i
por
el contrario, el
testamento vlido no deja de serlo por
hecho de sobrevenir despus alguna de
La impotencia de
escribir
el
ellas.
no era en 1855 una inhabilidad
legal para otorgar cualquiera especie de testamento solemne;
era
un simple impedimento
de remedio, permitiendo
fsico,
al
a que la
lei
misma
persona que firmase a su nombre. Este impedimento
como inhabilidad
principi a existir
1.
provea
testador que se valiese de otra

fsico
no
legal para testar, sino en
de enero de 1857, en virtud de los artculos 1022
1023
de nuestro cdigo. Esta, pues, ha sido para doa Juana Mara
una causa superviniente de inhabilidad, a que por una analoja evidente, por una analoja a fortiori, debe aplicarse la
regla del artculo 1006, conforme a la cual las inhabilidades
supervinientes no vician de nulidad
testamento.
el
Verdad" es que este artculo se refiere a las inhabilidades
enumeradas en
si las'
el artculo
precedente; pero es manifiesto que,
inhabilidades absolutas, las inhabilidades que militan
contra todo
enero de testamento solemne (cuales son las se-
1005) no invalidan el testamento, cuando sobrevienen despus de otorgado, cunto menos deber
invalidarlo una inhabilidad parcial i relativa, la de no poder
escribir, que por el mismo cdigo no se impone, sino para el
aladas en
el artculo
testamento cerrado? La inhabilidad que procede de la muerte

civil es absoluta,
la
se incurre
muerte, es decir, en
el
embargo, sobreviniendo
en
ella
en
el
momento mismo de
acto de la profesin relijiosa,

al
pues, pudiera concebirse que la nulidad procedente de
pedimento
fsico,
sin
testamento no lo vicia. Cmo,
un im-
inhabilidad que solo influye en uno u otro
de los derechos civiles del testador, le haga de peor condicin
VALOR
a los ojos de la
que
le
AMENTO
DI-
la
inhabilidad a que la
le
ha unido
la
extincin de toda la vida civil? i'or lo dems, esto argumento

es de pura supererogacin,
como
pues,
cuestin presente est decidida por

alego, sino para que,
los artculos
gencia
1006
antes he dicho, la
el artculo
1212; ni yo lo
patentizada la armona que existe entre
1212, quedo fuera de toda duda la inteli-
alcance que debemos dar a uno
otro.
La promulgacin de un cdigo ha ocasionado en todas partes controversias,
en cuanto se rozaban sus innovaciones con
aquellos negocios que, iniciados bajo la lejislacion precedente,
haban de recibir su complemento i consumacin bajo el imperio de la nueva. No ser, pues, fuera de propsito examinar
que sobre esta materia han adoptado
las reglas
naciones civilizadas de Europa que, refundiendo

sus leyes, so han encontrado en
Nada mas oportuno que

presente, pues
aunque
el
mismo
grandes
las
modificando
caso que nosotros.
para ilustrar
estas reglas
ellas
el
no tengan para nosotros
la
asunto
fuerza
monos como razn

a que comprendamos mejor el esp-
obligatoria de nuestro cdigo, valen a lo

escrita,
ritu
pueden contribuir
de las disposiciones que en
se encuentran,
percibamos
la equidad natural en que se fundan.
Presntasenos desde luego la
lei
romana 7 C. de legibus,
inserta por Justiniano en su cdigo,
tan frecuentemente ci-
tada en discusiones referentes a la retroactividad de las leyes.
En
expresan as los emperadores Teodosio i Valentinia(certum est) que las leyes i constituciones
constante
Es
no:
dan la forma a los negocios futuros, i no se retrotraen a hechos pasados, a menos que en ellas se estatuya expresamente
(nominatim) para el tiempo pasado negocios todava pendientes. El testamento de doa Juana Mara era en 1. de
enero de 1857, en cuanto a su confeccin jurdica, un hecho
ella, se
pasado, en cuanto a su validez definitiva, un negocio todava

pendiente, viviendo entonces la testadora, que poda, si era su
revocarlo. Qu se necesitaba, pues, para que la
promulgacin del nuevo cdigo lo anulase, lo despojase de
todo efecto prctico, sin que la testadora lo revocase? Se necesitaba que un artculo del cdigo dijese expresamente en estos
voluntad,
opsc.
61
opsculos jurdicos
482
o semejantes trminos: Los testamentos otorgados antes de

ahora,
cuyos autores sobrevivan a
la
promulgacin de este
de ningn valor
si falta en ellos
alguna de las solemnidades que en l se prescriben. Nada
menos que esto era necesario, segn la lei romana, para que
el nuevo cdigo los anulase. I ntese que no ha sido esta una
novedad en la lejislacion imperial: era una regla observada
de tiempo atrs, reconocida, constante: certum est.
Esta misma fu la regla consignada por el rei clon Alonso
a
El tiempo en
el Sabio en la lei final, ttulo 14, Partida 6.
cdigo, se tendrn por nulos
que son comenzadas

aunque se faga demanda en
e fechas las cosas deve siempre ser catado,
No
de
la,.
juicio en otro tiempo sobrellas.
sabidura a la ordenanza de los reyes
doa Juana, que es la lei 6, ttulo 2., libro

Novsima, donde aquellos prncipes, por una ciega
don Fernando
3.
misma
presidi la
predileccin
a las leyes recien promulgadas por ellos en la
ciudad de Toro, establecieron una regla de todo punto contraria a la precitada del cdigo de Justiniano,
se juzgasen por ellas
acaecido
mismas
aun
los casos
disponiendo que
negocios que hubiesen
pasado antes de su publicacin, salvo cuando las
leyes expresamente declarasen que
derse a cosas
negocios pasados:
todo principio de equidad,

artculo 9 de nuestro
lei
no deban exten-
brbara, repugnante a
manifiestamente derogada por
El artculo 12 de la promulgacin del cdigo prusiano

tras patentes expedidas
notable: Por lo
en Berln
que toca a
el l.
los actos testamentarios,
de 1794 sean juzgados segn
en
el artculo
el
que
las
1.
queremos
de junio
tenor de las antiguas leyes.
18 de la introduccin del
tablece por punto jeneral
(le-
de junio de 1794) es
que todos aquellos que sean otorgados antes del

I
el
Cdigo Civil.
mismo cdigo
se es-
nuevas leyes no son aplica-
bles a actos o hechos anteriores.
No
menos
ordenanza de promulgacin del

cdigo civil austraco (Viena 1. de junio de 1811): Como
en este cdigo hemos establecido el principio de la no retroactividad de las leyes, no se le dar influencia alguna sobre
es
explcita la
los actos anteriores
al dia
en que debe hacerse ejecutorio sea
VALH DE UN TESTAMENTO
que estos actos consistan en obligad mea sinalagmticas, o

declaraciones de voluntad que el declarante hubiera podido
alterar a su arbitrio para ponerlas en armona con el nuevo
cdigo. El lejislador se pone en el caso preciso de doa Juana
Mara Pedro Bueno. Esta seora pudo tal vez haber hecho,
despus de la promulgacin de nuestro cdigo, un nuevo testamento observando la forma que en el cdigo se prescribe;
pero, aun cuando el intervalo entre la promulgacin del cdigo
i la muerte de la testadora no
se hubiese limitado a unos pocos meses, como sucedi, aun cuando hubiese durado aos,
no estaba obligada a ello, porque en el testamento de 1855
dejaba estampada su voluntad suprema, como si en realidad
lo hubiera otorgado en 1857 con todas las solemnidades que
el nuevo cdigo establece.
Acerca de la retroactividad de las leyes, no hai en el Cdigo
Civil francs otra disposicin que la del artculo 2, que coincide con el 9 del nuestro; pero tenemos para llenar este vaco
que han hecho del dicho artculo 2 las judicatui

en particular la suprema autoridad judicial
de Francia. Considerando, dice la corte de casacin en una
especie mencionada a la larga en las Cuestiones de derecho
de Merlin, considerando, por lo que toca a la forma de estos
actos (los testamentos) que ellos son
permanecen regulares
cuando estn revestidos de todas las formalidades prescritas
por las leyes que al momento de su confeccin rejian, sin embargo de que estas formalidades hayan sido posteriormente
alteradas o modificadas por nuevas leyes; i que estas leyes
disponen solo para el porvenir i no pueden tener efecto retroactivo, segn el artculo 2 del ttulo preliminar del Cdigo
Civil; no ha lugar al recurso. (Questions de droit, tomo
la aplicacin
ras francesas,
8. pajina 319.)
Ctanse por
el
mismo autor (Rpertoire, V.

pronun-
effeets retroactifSj section III, V), otras decisiones
ciadas en el
mismo
sentido por la corte de casacin
cortes de Besanzon, Turin, Bruselas
por las
Lieja.
Largo sera dar aqu la lista de los jurisconsultos eminentes

que han proclama lo la misma doctrina. Pero me parece digna
de mencin especial la de Paulo de Castro ad legem 20 C.
OPSCULOS JURDICOS
484
de testamentis: Si hoi, dice, se estatuye por una lei, que

haya de observarse cierta solemnidad en los testamentos, no
valdrn de otro modo; pero, si se hubieren ya otorgado algunos sin esa solemnidad, no por eso dejarn de valer, aunque
el testador haya podido hacer otro i observarla, porque no es
obligado a ello. Ni debo pasar en silencio al profundo i filosfico Savigny, que, en el prrafo 388 de su Tratado de Derecho Romano, sienta, como principio jeneral, que la forma
de los actos jurdicos debe ajustarse a la
lei
que est en vigor
poca de su otorgamiento; sobre su validez no tiene la

menor influencia una lei posterior, sea que facilite o que ha-
la
ga mas
resume en estas tres

palabras: tempus regit actum, anlogas a las que formulan
el derecho territorial: locus regit actum.
difcil la
forma: principio que
III
Se pregunta, en tercer lugar,

de doa Juana Mara, subsisten
testamento
si
siendo vlido
deben llevarse a cumplido
efecto las disposiciones contenidas en
el
l.
Algunas de las autoridades que dejo citadas extienden el

principio de no retroactividad, no solo a la forma, sino al contenido del testamento. Pero una pragmtica prusiana posterior a la citada de 1794 lo restrinje a la forma; i aunque as
no fuera, ninguna autoridad, ninguna lejislacion extranjera,
puede prevalecer contra las disposiciones expresas de nuestro
cdigo. El testamento de 1855 vale, segn he dicho, como si
hubiera sido otorgado en 1857; pero no puede ser de mejor
condicin que los efectivamente otorgados despus de la promulgacin del Cdigo Civil, todos los cuales estn sujetos a
la accin de reforma siempre que en ellos se contravenga de
algn modo a los derechos que el mismo cdigo concede a los
asignatarios forzosos (libro 3., ttulo 6., prrafo
2.).
Las cuestiones a que podra dar lugar cada. disposicin del

testamento de doa Juana Mara, mereceran una consideracin especial; pero, si esta seora ha dejado descendientes
lejtimos, como creo que ha sucedido, estaran reducidas a
(fl
DB UN TBSTAUSh
mu estrechos lmites, quiz no habra bada que alteraren

su testamento; porque, en un caso de esta especie, tienen I03
i
testadores, segn el
nuevo OdigO, alguna mas libertad que
en la lejislacion anterior para disponer de sus bienes;

presumir que doa Juana Mara, en el testamento de
baya tenido presentes las leyes que entonces rejian.
es do
INTERPRETACIN DE UN TliSTAMKNTO
Para absolver
vas
al
mente,
las
varias cuestiones que se proponen relati-
testamento de Colin Mac Kenzie (llamado aqu comuni
en
el
testamento/ Paulino Mac Kenzie), natural de
avecindado muchos aos en Chile, no estar de mas

hacer algunas observaciones que justifiquen mi dictamen sobre
Escocia,
el
sentido verdadero de sus disposiciones testamentarias.
Tratndose del testamento de un extranjero, debo presuponer que don Paulino Mac Kenzie no ha dado a conocer sus
disposiciones por medio de
idioma del testador

entendiesen
el
al
un
habla
escribano
intrprete
comn
testigos;
que
las tradujese del
del pas, para
porque en
tal
que
caso
as
las
el testa-
mento adolecera de una insanable nulidad. Mac Kenzie muri

bajo el imperio del Cdigo Civil, cuyo artculo 10*24 establece
que, cuando el testador no pueda darse a entender de viva voz,
solo podr otorgar testamento cerrado, no abierto o nuncupativo, como el de Mac Kenzie. En el caso presente, el testador
ha debido declarar todas cada una de sus disposiciones en el
entend
habla comn del pas, de manera que le oyesen
testigos. Toda intervencin ajena, aun con el
el escribano
objeto de explicar la mente del testador, sustituyendo a las
i
palabras de ste otras diferentes, hubiera viciado

escribano
el
testigos deben formar por
sentido jenuino de lo que dice
mismos su
el testador;
el acto.
El
juicio sobro
sus firmas sig-
que la redaccin suscrita por ellos est Bustancialrnent*

conforme con las palabras que han odo i entendido de la boca
nifican
opsculos jurdicos
488
misma
i
del testador, desatendiendo de todo
comentarios extraos. Tales son
artculo citado, sino de otros
la letra
varios,
punto
las versiones
espritu,
como
1013
el
no
i
solo del
1017:
el
1002 es particularmente notable.

He credo de mi deber tomar en su sentido natural las palabras i frases del testamento, sin introducir idea alguna que no
nazca espontneamente de ellas, sobre todo cuando en su natural sentido
no presentan nada de absurdo;
aun en
el
caso
contrario (que parece ocurrir en la clusula a que se refiere la
cuestin octava), he procurado colejir la voluntad del testador
por inducciones verosmiles sin hacer violencia

El artculo 1069 del Cdigo
al texto.
prescribe que, sobre todas las
reglas legales de interpretacin, debe prevalecer la voluntad

del testador claramente manifestada; pero esta manifestacin
no debe buscarse en otra

si,
parte,
que en
el
testamento mismo;
por ejemplo, se tuviese por otra parte conocimiento de
hechos de que se
infiriese
querido excluir de
que por
el
la
claramente que
el
testador no haba
sucesin a tales o cuales de sus parientes
testamento apareciesen excluidos, no sera
lcito
atender a estos hechos para apartarse del sentido jenuino de
una clusula testamentaria, porque, admitida
esta prctica,
no
habra clusula testamentaria que no pudiese invalidarse o
medio de informes i declaraciones de testigos; lo

ve cuan contrario sera al espritu, letra propsito
alterarse por
que ya
se
de nuestra lejislacion.
Tampoco me parece que sera lcito modificar el sentido de

una disposicin que no envuelve ningn absurdo, alegando
que no se concibe qu motivo haya tenido el testador para dictarla, o que mas bien tuvo motivo para dictar una disposicin
diferente,
CUESTIN PRIMERA
Tiene
el
ejecutor pleno poder por el testamento, sin auto-
ridad alguna derivada de los parientes de Colin
Mac Kenzie,
para convertir en dinero los bienes del testador

al testamento?
distribuirlos
conforme
INTERPRETACIN DK UN TESTAMENTO
El actual estada de
el
la
testamentara, segn lo expuesto pof
albacea o ejecutor testamentario, don Jos Browo,
don Paulino se halla ahora yacente,

por no haberla aceptado en forma ninguno de los herederos;
por tanto, su tenencia administracin pertenecen al curador
de la herencia yacente, que, en conformidad a nuestras leyes,
fu propuesto por el jente consular britnico en Santiago, i
aceptado por juez competente (Cdigo Civil, 481, 482,
Aunque el albacea tiene materialmente los bienes, es bajo la
autoridad con dependencia del curador.
Por consiguiente, el albacea no tiene por s facultad para
hacer inversin alguna que no le haya sido especficamente encomendada por el testador; i en el caso presente no le ha sido
encomendada ninguna. No tiene, pues, poder para realizar, o
convertir en dinero, los efectos de la testamentara en todo o
parte; i aado que el curador tampoco lo tiene, sino en cuanto
fuere necesario para objetos urjentes, como el pago de deudas
siguiente: la herencia de
legados, o para enajenar efectos corruptibles o expuestos a
La facultad de convertir los efectos de la testamentara en dinero no puede venir, sino de los herederos que
deteriorarse.
hayan aceptado
obtenido la posesin efectiva de la herencia.
Solo despus de trascurridos cuatro aos, sin que alguno de

los herederos
curador de
la
haya obtenido esta posesin
efectiva,
puede el
aun
herencia yacente proceder a su realizacin,
entonces debe hacerlo con las formalidades legales, depositan-
do el producto o colocndolo a inters con las debidas seguridades (artculos 484, 688, 697, numero 3.).
CUESTIN SEGUNDA
Las palabras parientes en Escocia, a quienes se deja una

mitad del saldo o remanente, significan parientes residentes
en Escocia a la fecha del fallecimiento del difunto, excluyen
a aquellos parientes que entonces resid an en otros pases?
Las palabras parientes en Escocia significan, a mi juicio,
parientes cuyo domicilio o residencia fija era en Escocia a la
fecha del testamento, la cual en el caso presente coincide con
i
OPSCULOS JURDICOS
400
la del fallecimiento;
excluyen a aquellos parientes que en esa
poca estaban domiciliados en otros pases. La palabra en de
que
no admite otro sentido, que el de

residencia fija o domicilio. La residencia casual en Escocia de
un pariente que tuviese su hogar domstico en otra parte, no
le conferira derecho alguno a la asignacin de que se trata;
se sirve el
testador
como la existencia casual fuera de Escocia de un pariente

que tuviese su hogar o residencia habitual en Escocia, no le
as
privara del beneficio de esta asignacin.
Si el testamento
de Escocia,, pudiera de algn modo entenderse que la

expresin comprenda aun a los parientes establecidos en otra
dijera
parte, como procedentes de una estirpe o rama escocesa; pero,

aun en tal caso, yo estara por la exclusin. No es probable
que don Paulino ignorase que varios de sus parientes paternos
maternos haban salido de Escocia para establecerse en la
Amrica Britnica i en otros pases, habindose efectuado la salida de algunos de ellos muchos aos antes del fallecimiento de
don Paulino. No se hace, pues, creble que, cuando don Paulino
dictaba las palabras de que se trata, no le hubiese ocurrido la
idea de que podia tener parientes fuera de Escocia. Aun cuando por noticias positivas lo hubiese ignorado, la mera posibilidad de estas emigraciones tan frecueates en la Gran Bretaa,
bastaba: i ocurrindole esta idea, no pudo designar a sus parientes en Escocia,, sino con el nimo deliberado de excluir a
sus parientes domiciliados fuera ele Escocia. Ademas, para
i
designar a todos sus parientes dentro

taba la designacin jeneral
fuera de Escocia, bas-
mis parientes
sin
aditamento
alguno. A qu fin aadir en Escocia? Ni puede decirse que

con ese aditamento quiso excluir a los hijos naturales que
acaso tuviese en Chile, porque l mismo declara en su testamento que no los tiene; lo cual, aun cuando solo significase que
no los reconoce, era suficiente para excluirlos de la sucesin;

i aun
con solo pasarlos en silencio habra logrado el mismo
objeto (Cdigo, 270, 271, 272). Fuera de que, si se supone
que la expresin en Escocia tuvo por objeto excluir de la sucesin a los hijos naturales residentes en Chile, es preciso
atribuir la
misma
virtud a esas palabras para excluir a clia-
INTERPRETACIN DE DN TB8TAU1
lesquiera otros parientes que, residiendo fuera de Escocia, pre-
tendiesen ser comprendidos en
Vor
Lo
dems,
las
supererogacin,
el
Llamamiento.
consideracin
solo
tienen
el
on
*1*
pura
objeto de satisfacer a ciertas
dudas que sobre este punto he odo, porque

rientes en Escocia en su sentido natural
terminantemente la cuestin.
las
palabras pa-
obvio, deciden
CUESTIN TERCERA
i
ajo
la
parientes deben entenderse, parientes

de madre?
palabra
por parte de padre
La palabra parientes, en materia de sucesin no ama

razgada, incluye a todos los consanguneos lejtimos, que
lo
sean por parte de padre o de madre, indistintamente.

CUESTIN HUARTA
Excluyen los parientes de grado mas prximo a los mas

remotos; por ejemplo, los hijos de primos del testador excluyen a los nietos de primos del testador; o hai derecho de representacin entre parientes, de manera que los nietos o biznietos
de primos tengan derecho a la porcin a que su difunto pa Ir o
madre, o abuelo o abuela habran tenido derecho si viviesen?
Nuestras leyes no reconocen derecho de representacin en
la
descendencia de los primos. Solo admiten ese derecho en
la
descendencia lejtima de los hijos o de los hermanos; de manera que, presentndose a la sucesin, por ejemplo, dos pri-
mos hermanos,
los
los hijos o nietos de un tercer primo hermano,

primos hermanos vivos excluyen completamente de la
i
sucesin a la descendencia del primo
hermano difunto (Cdigo,

n tes tato. Hasta
986). Esta regla es relativa a )a sucesin ab
qu punto tenga lugar en

pertenece
el
la
sucesin en testamento, a que
caso presente, va a verse
lu<
CUESTIN QUINTA
Las palabras parientes en Escocia significan todos los

parientes que puedan probar parentesco con el testador por
parte del padre o madre de ste?
OPSCULOS JURDICOS
49*2
Primeramente, excluyen a todos los que no sean consanguneos lejtimos del testador, i llaman indistintamente a todos
los parientes paternos o maternos del testador; pero tomando
en consideracin su grado de parentesco i su domicilio. Ex-
cluyen, por consiguiente, a los parientes domiciliados fuera de

Escocia, segn se
lia
dicho.
En segundo
lugar,
una asignacin
testamentaria a los parientes se entiende hecha a los con-
mas prximo, segn
sanguneos del grado
el
orden de
la
sucesin ab intestato, salvo que haya un solo pariente del
grado mas prximo, pues entonces, habida consideracin a
la
pluralidad de la designacin testamentaria, concurren con el

pariente
mas prximo
todos los del grado inmediato (Cdigo,
1064).
CUESTIN SEXTA
Si las palabras parientes
en Escocia
significan toda
la
parentela del difunto, por remota que sea, tendr derecho cada
uno de esos parientes a una porcin igual en una mitad
del
saldo o remanente de su testamentara?
Me remito a la cuestin precedente; i aado que todos los

llamados a una asignacin testamentaria que no suceden por
derecho de representacin, dividen entre s la cosa asignada
por partes iguales, a menos que
diferente (Cdigo, 985, inciso
sucesin ab intestato;
las palabras a
la lei establezca otra divisin
2.-).
para que
menos no embarace
Esta regla es relativa a la

la
excepcin anunciada por
la intelijencia del
precepto
conviene saber que hai casos en que los llamados a suceder por su propio derecho, no por derecho de representacin,
no suceden por cabezas, esto es, no toman partes iguales en
legal,
la cosa asignada;
por ejemplo,
si
los
hermanos
del testador
son llamados a sucederle en cierta porcin de sus bienes, cada
uno de los hermanos que lo sean por parte de padre o de madre

no lleva mas que la mitad de la cuota de cada uno de los hermanos que lo sean por parte de padre i de madre. Pero, a ninguno de estos casos excepcionales pertenece el de la sucesin
de los parientes. Debemos, pues, prescindir totalmente de la
excepcin indicada.
INTEHIMIETACION DE UN TESTAMENTO
Aunque la lei que acabo de exponer

ab in tes tato, es importantsima
s la
pe
sucesin
tso presente,
porque
el artculo
1064
como hemos visto en

ifi le ter mi naclamente a
go dispone,
<'
cuestin quinta, qu3 lo qu
la
los
mas prxia tato, Aade el
parientes se entiendo dejado a los consanguneos
mos, segn
mismo
el
artculo
la
en conformidad de
tal
sucesin
que tendr lugar
el
derecho de representacin
las reglas legales. Estas reglas
no conceden
derecho, sino a la descendencia lejtima de los hijos o her-
manos del testador;

como en la parentela de don Paulino
Mac Kenzie no hai descendencia de hijos o hermanos suyos,
i
es evidente
tacin,
2. del
lugar
que no
tiene lugar en ella el derecho de represen-
que, por consiguiente, solo es aplicable a ella
el inciso
en que se previene que, no teniendo

derecho de representacin, se divida la asignacin
artculo 985,
el
por cabezas: esta es, pues, la forma de divisin que corresponde a los parientes de don Paulino Mac Kenzie en la porcin a que el testamento los llama.
Sin embargo, el artculo 1064, que se remite al orden de la
sucesin a b intestalo, se aparta de este orden en un punto
importante: Salvo, dice, que a la fecha del testamento haya
habido un solo pariente en el grado mas prximo, pues
entonces se entendern llamados al mismo tiempo los del
grado inmediato. Suponiendo, pues, que en el caso presento
se verifique la hiptesis de esta excepcin, tanto el pariente
mas prximo, como los que concurran con l, deben

suceder por cabezas, segn la disposicin jencral del inciso 2.
del grado
del artculo 985,
mencionado
arriba.
CUESTIN SPTIMA
aDirijida la atencin del
abogado a
Tablas que sealan

parientes por parte de
las
padre i los
madre, se requiere que el abogado especifique cules de los
parientes nombrados en las Tablas tienen derecho a la mitad
en
del saldo remanente de la propiedad dividida entre ellos,
qu proporcin cada pariente nombrado tiene derecho de sulos parientes por parte de
ceder.
49
OPSCULOS JURDICOS
Segn
las
Tablas, uno solo de los parientes del testador
residentes en Escoeia se halla en el grado
mas prximo,
es a
Farquhar Mac I ver, primo hermano del

testador, como nieto del abuelo materno de ste. Ana, nieta
tambin del abuelo materno del testador, no se halla en el
mismo caso que Farquhar, porque, segn la exposicin preliminar, cas con Norman Campbell, ahora de Nueva York i
presumo que, siguiendo el domicilio de su marido, no debe
contarse entre los parientes del testador en Escocia.
Como entre los parientes en Escocia hai uno solo en el grado mas prximo, deben concurrir con l los del grado inmesaber, el reverendo
diato,
residentes en Escocia, es a saber, los siete
hijos de
Catherine, nieta del abuelo paterno del testador, designados
con tinta roja entre
la descendencia de dicho abuelo paterno.

Estos siete individuos residen, segn la exposicin preliminar,
en
el
norte de Escocia.
Son, pues, llamados a una mitad del saldo o remanente,

segn las premisas sentadas en las cuestiones precedentes, el
reverendo Farquhar
Mac
primo hermano del testador i

prima hermana del mismo. Como todos los ocho individuos enumerados deben suceder por cabezas, segn la disposicin jeneral del citado inciso
2. del artculo 985, se sigue que todos los ocho individuos
enumerados dividen entre s por partes iguales una mitad del
Iver,
los citados siete individuos,
hijos de
saldo o remanente.
CUESTIN OCTAVA
Tiene
el
nar de qu
ejecutor pleno poder por
modo ha de
mismo para determi-
distribuirse la mitad del
saldo de la testamentara,
remanente o
asignado para distribuir en limos-
nas entre los pobres residentes en Escocia?
Segn
el artculo
dejare a los
testador.
1056, inciso final, lo que en jeneral so
pobres debe aplicarse a los de
Es claro que
la
parroquia del
no tiene cabida en el
primera, porque la asigna-
esta disposicin
caso presente por dos razones: la
cin no es a los pobres en jeneral, sino a los pobres residentes
10
en Escoca;
la
segunda, porque
el
testador
al
tiempo de bu
fallecimiento no perteneca a ninguna parroquia de Escocia.
Es preciso, pues, para determinar

atenernos a su texto
los efectos
de
literal. Si ste se entend-
la
asignacin
I
sentido
de una distribucin de mano a mano a cada uno de los pobres

ntes en Escocia, las miras benficas del testador quedaran
completamente frustradas, porque a cada uno de los partcipes

tocara una partcula, por decirlo as, infinitesimal, que en
nada mejorara su condicin el dinero invertido de este modo
i
se disipara
Adanse
pulverizara
la dificultad
de
sin
la
menor
la distribucin; la
utilidad sensible.
imposibilidad
mo-
de conocer a todos los partcipes; la necesidad de averiguar
ral
si
n en Escocia
residan o
tador (averiguacin
difcil,
al
i
tiempo del fallecimiento del tesembargo, inevitable, supuesto
sin
que una residencia posterior no conferia derecbo alguno]; la

dificultad asimismo de averiguar si la residencia era casual
o fija. Si alguno de los pobres residentes en Escocia al tiempo
i
del
fallecimiento hubiese muerto antes de la distribucin,

deberan entrar en sta los hijos i herederos de los premuertos;
lo
otra averiguacin difcil
de resultados inciertos; a todo
cual se agrega la vaguedad de la designacin pobres, sus-
diferentes grados que no sera fcil definir ni

Debemos, pues, rechazar este sentido de distribucin
individual de mano a mano, porque conduce a lo imposible lo
ceptible do
limitar.
absurdo.
Examinando
se repartir
el
tenor literal de la asignacin: la otra
en limosnas para
los
mitad
pobres residentes en Es-
cocia, observar que en el texto ingles de la cuestin octava,

se
dice relativamente a la
appointed
segunda mitad del remanente,

amontj the poor resident in
lo be distributed
lo cual no es una versin exacta del orijinal, porque among no significa propiamente para, que es la palabra
se traducira mejor, a
que le corresponde en el testamento,
mi juicio, por la palabra inglesa for. Sea de esto lo que fuere,
naturalmente ocurre que, si el testador hubiese pensado en una
distribucin individual de mano a mano, no hubiera dicho para,
sino a o entre los pobres. Pura es propiamente el fin o trmino
Scotland;
OPSCULOS JURDICOS
496
a que se encamina
una
accin. Pens, pues, el testador en el
que de la distribucin habra de resultar a los pobres, aunque no se hiciese inmediatamente a ellos. Pero,
cmo podran llevarse a fecto las miras benficas del testador,
no habiendo l indicado la forma de la distribucin?
Lo que parece que se acercara mas a las miras del testador,
beneficio
sera considerar a los pobres
un gremio, o persona moral,
de Escocia colectivamente, como

instituida heredero en la mitad
de los bienes (que, deducidos los legados
dems cargas
tes-
tamentarias, es la mitad del saldo o remanente), porque, segn

los artculos 951, inciso 2.,
trata es
una
954, la asignacin de que se
institucin de heredero.
Lo mas
llano sera, pues,
que el curador de la herencia yacente notificase
al
principal
jente diplomtico o consular de su majestad britnica
en
Santiago, la disposicin testamentaria de que se trata, para

si su majestad lo tuviese a bien, el representante de su
majestad u otro apoderado especial obtuviese del juez la percepcin i entrega; hecho lo cual, se sirviese su majestad mandar distribuir el dinero entre las instituciones i fundaciones
que,
de Escocia que tengan por objeto
socorro de los necesitados,
el
o diese a este dinero la inversin que su majestad creyese
mas
conforme a la intencin caritativa del testador.

De este modo, no se haria ninguna violencia a la letra del
testamento. Se llenara solamente un vaco por medio de
una autoridad
la mas calificada, la mas

mas a propsito para allanar dificultamanera surjirian en perjuicio del heredero.
tutelar competente,
digna de confianza,
des,
que de otra
El medio que propongo es anlogo

algo semejante en
digo Civil.
la
el artculo
al
indicado para un caso
1056, inciso 3., de nuestro
C-
UNA CUESTIN
RELATIVA AL BFfeCTO
RETROACTIVO DE LAS LEVES
los principios desarrollados
gara en sus luminosos
por
el
seor don Eujenio Ver-
eruditos discursos sobre la retroacti-
vidad de las leyes, publicados en la Revista de ciencias
en los Anales de la Universidad del

presente ao (pajina 204) adherimos sin dificultad con solo
una o dos excepciones, que nos parecen de alguna importancia.
letras (pajina 193)
La primera,
la
que principalmente nos ocupar, es relativa
a la interpretacin de la
Real,
de
la lei
1 1
lei
7, ttulo 22,* libro
4. del
Fuero
de Toro.
El seor Vergara cree que la lei 7 determina la forma en

que debia hacerse el reconocimiento de los hijos ilejtimos
para que stos adquiriesen el estado de hijos naturales. Yo
miro esta lei bajo un punto de vista diverso. No se trata all,
a mi juicio, del reconocimiento de un hijo ilejtimo, sino de
recebirle por fijo, esto es, de lejitimarle por medio de la
adopcin, tomndose esta palabra en el sentido del derecho
rumano i de la palabra sinnima porftj amiento en el cdigo
de las Partidas.
Es preciso presuponer que desde
la
dominacin romana
seor Vergara dice 21; variedad que proviene del

que se ha dado a los ttulos del libro 4. en la edicin
de la Real Academia de la Historia. Yo sigo el orden de la edicin
de Montalvo, Madrid 1781, que creo ser la recibida en el foro,
*
El
texto del
diferente orden
orsc.
63
498
OPSCULOS JURDICOS
hasta la promulgacin del
Fuero Real,
por algn tiempo
despus, era conocida en Castilla la barragana con las mis-
mas
nos,
condiciones
requisitos
que
el
concubinato de los roma-
que, dados dichos requisitos
condiciones, los hijos
procreados en esta especie de unin eran reputados naturales,

i
en esta virtud gozaban de ciertas aptitudes
derechos sin
necesidad de un reconocimiento expreso de los padres. Proba-
da la barragana por notoriedad o por cualesquiera medios

fehacientes, entraba el hijo de barragana o el hijo natural (que
eran expresiones sinnimas) en
el
goce de las derechos que en
ciertas circunstancias le conferian las leyes.
He dicho que en la citada le 7 no se trata del reconocimiento de un hijo natural, sino de su adopcin o porfijamiento con el objeto de lejitimarle, i esto es de lo que no deja duda
todo el contenido del ttulo 22, libro 4., del Fuero Real, que
De
tiene por epgrafe:
los
que son recebidos por
fijos.
Que
recebir por fijos es adoptar, lo manifiestan las disposiciones

de las cinco primeras leyes, que exijen para este acto casi las
mismas circunstancias
prescriba para la adopcin.

se dice
nada sobr^
leyes 6
de la
7.
lei 6,
En
la
En
forma del
stas, el
que
requisitos
la
derecho romano
estas cinco primeras leyes,
que
acto,
adopcin de un hijo natural.
en
el
una persona que no
es
que en
No
hai
la lei 7,
por
fijo
leyes del ttulo;
antes bien,
me
adoptado
el
7 la fra-
parece que en buena ljica

i
7 indican con bas-
tante claridad que en ellas se trata de dos actos de
que solo
lei
en diverso sentido que en todas las otras
debe estarse a lo contrario. Las leyes 6

especie,
se trata
ningn motivo de
creer que el lejislador hubiese querido usar en la

se recebir
no
es el asunto de las
lejislador distingue dos casos:
se trata de la adopcin de
hijo natural del adoptante, mientras
de
el
difieren
adoptante. As es que termina la
entendemos de
una misma
en una relacin particular entre

lei
el
6 diciendo:
los fijos que no son naturales i son

es como si dijera: la frmula preceque
fijos,
dente se aplica a los que no son hijos naturales i son adoptados, al paso que la lei 7 concluye diciendo: i estose entiende
de los fijos naturales, esto es, de los hijos naturales del
i
esto
recebidos por
409
ina
adoptante.
No me
se ilustran
parece dudoso que estas dos clusulas jencdeterminan una a otra, i que en ambas se
una verdadera adopcin.

Pero qu motivo, se dir, pudo
trata de
influir
la
adopcin del hijo natural
le
en
el lejislador
puede ser mas
establecer esta diferencia de frmula? Ni
para
claro:
confiere el notabilsimo efecto
de trasmitir a l la hidalgua del padre: i fijo que as fuere

recebido haya Jionra de fidalgo si su padre fuere fidaUjo.
Concurriendo el vnculo de sangre con el de la lei, adquira el
hijo adoptivo la calidad del padre,
lo
menos antes de
no de otro modo. As
promulgacin de
la
las
era,
Partidas, que,
como
mandadas observar en las cortes de

Alcal de Henares, el ao de 1348. La lei 1. a ttulol 1, Partida
a
7. parece haber introducido una novedad en este punto, pues
declarando que desafiar pertenece sealadamente a los fijos-
se sabe, fueron publicadas
non a
aade por incidencia: Fijodalgo es aquel que es nacido de padre que es fidalgo, quier
lo sea la madre, quier non, solo que sea su mujer velada,
dalgo, e
los otros ornes,
amiga que tenga conocidamente por suya. Segn
esta
el hijo
natural o hijo de barragana heredaba la
hidalgua del padre.
Pero deber prevalecer esta declaracin
ltima frase,
incidental sobre otras leyes de Partida,
que disponen de pro-
La lei 2, ttulo 13, Para

tida 4. dice que: Honra con mui grand pro viene a los
fijos en ser lejtimos, ca han por ende las honras de sus
padres. Asimismo la lei 3, ttulo 15 de la misma Partida:
Dao mui grande viene a los fijos por non ser lejitimos:
primeramente que non han las honras de los padres.
Con lo cual concuerda la lei 4 del mismo ttulo, en que se
establece que los hijos de barragana lej timados son dende
adelante lejtimos, e han todas las honras e las proes que
han los fijos que no son de casamiento derecho. Para conpsito terminantemente lo contrario?
eiliar estas leyes
con
la
1.
del titulo
1,
Partida
7.
a
,
es na-
que en esta ltima no se confiere la hidalgua

al hijo de barragana, sino para que le sea lcito desafiar, que
es de lo que principalmente all se trat.
Volviendo a la interpretacin de la lei 7, observaremos que
tural suponer
OPSCULOS JURDICOS
500
la frmula prescrita en ella
un
tratase de reconocer a
la interpretacin del
no
es aplicable a la
mujer que
hijo natural suyo. Aceptando, pues,
seor Vergara, quedara un notable vaco
Por el contrario, aceptando mi interpretacin, se

que la frmula de la lei 7 est en armona con lo dispuesto en la lei 4 del mismo ttulo, en que, por regla jeneral,
se niega a la mujer la facultad de adoptar, si no es por mandato u otro otorgamiento del rei, en cuyo caso es evidente que
no habra necesidad de mas solemnidad que este mismo mandato u otorgamiento. Hai otro caso excepcional en que por la
misma lei se concede a la mujer la facultad de adoptar, es a
saber, cuando ha perdido un hijo en servicio del rei, i es probable que entonces la mujer, para ejercer este acto vlidamente,
tendra solo necesidad de probar las circunstancias en que se
en
la le 7.
veria
hubiese verificado la prdida del hijo.
La lei 5, ttulo 6., libro 3. del mismo Fuero establece que:

Todo home que no hobiere fijos de bendicin e quisiere
recebir a alguno por fijo e heredarle en sus bienes, pudalo
facer; e sipor aventura despus hobiere fijos de bendicin,
hereden ellos e no aqul que recibi por fijo, I como hubiese podido dudarse
si
se
comprendan en
esta regla los hijos
naturales adoptados que por
con
el
el doble vnculo que los una

padre gozaban de ciertos privilejios, para obviar esta
duda, la decide negativamente
mismo
sea por el
fijo
de
la
el lejislador
aadiendo:
esto
barragana que fu recebido por
por heredero.
Comparando esta lei con aqulla de que principalmente tratamos, se ve que el Fuero Real establece dos modos de lejitimacion para el hijo de barragana: el uno era un acto de adopcin
entre vivos, i el otro un acto testamentario, en que al mismo
fijo, e
tiempo que se recibe por
hijo, esto es,
natural, se le instituye heredero

bienes.
De
adopta
se le deja
esta manera, las dos leyes 5
armona entre
s,
se completan
lejitima al hijo
una parte de
los
7 estn en evidente
explican con la
mayor
claridad.
Observaremos de paso la conformidad de la lei 4, ttulo 15,

Partida 1. a con las disposiciones del Fuero Real, en cuanto
ion
60!
aquella dispone que los hijos de barragana legitimados h;vj;in
todas las honras
i las proes que han los hijos que nace

casamientos dercclios.
Me parece probado que con la expresin este es mi fijo
que he de tal mujer designa lalei 7 al hijo de barragana, que
era el que propiamente se llamaba hijo natural, el cual gozaba indisputablemente de un estado legal, que podia sin duda
una declaracin del
ser puesto ai abrigo de toda disputa por
padre, pero que existia sin ella. Por consiguiente, la frmula
de
la lei 7 debia significar
cin. Ella,
en
algo
mas que
efecto, lejitimaba al
esta simple declara-
hijo, le habilitaba,
como
se ha dicho, para suceder en la hidalgua del padre.
Otra reflexin
que,
si
me
sujiere la expresada lei
7: ella
dispone
aqul que ha recibido por hijo a un hijo natural en la
forma que ella prescribe muriese sin testamento, le suceda

ese hijo en todos sus bienes (no habiendo descendientes lejtimos) i si quisiere testar lo haga sin perjuicio del hijo recibido
en dicha forma: e si manda quisiere facer fgala sin empescimiento de aquel fijo que asi recebi. La edicin de la Real
Academia de la Historia, dice empiezo en lugar de empescimiento, que significa lo mismo, porque una i otra palabra se
derivan de empezar, o empecer, que valia tanto como parar
perjuicios o daos. Por donde se ve que el hijo as recibido
era desde entonces heredero forzoso
timos),
(a falta
de herederos
lej-
por consiguiente, hijo lejitimado.
Debe tambin tomarse en consideracin

a las palabras cuando ante el rei de la
la glosa
lei
6 del
de Montalvo
mismo
ttulo
Nota formam adoptionis, qualiter et coram

quo fiet adoptio, lo que me parece enteramente aplicable a la
frmula de la lei 7, que sigue inmediatamente. Tampoco es
de despreciar la glosa de esta ltima lei a las palabras quien
quisiere con que ella principia, donde se establece que el hijo
lejitimado en conformidad a la lei 7 recae bajo la patria potestad; todo lo cual convence el concepto en que se ha tomado
2*2,
que dice
as:
hace siglos la disposicin de dicha

se haba
ciente,
lei.
Creo que entre nosotros
formado el mismo concepto hasta una poca harto reque, cuando nuestros tribunales fallaban sobre el
502
OPSCULOS JURDICOS
reconocimiento de un hijo natural, no solan tomar en consideracin la citada
lei 7,
mirndola sin duda como extraa a
la
cuestin.
Pasemos a la lei 1 1 de Toro. De lo que hemos dicho, se

que esta lei no confirma en todo ni en parte, explcita
colije
ni implcitamente, la
lei
Fuero Real, segn piensa
7 del
el
seor don Eujenio Vergara, supuesto que ella versa sobre
mui
Fuero Real de la adopde Toro de simple

por el padre. La lei do Toro
distinta materia, tratndose en el
cin del hijo de la barragana
en
reconocimiento de un hijo natural
la lei
supone subsistente el consorcio de barragana, tolerado todava, pero tildado siempre por la opinin; pero las leyes de
Partida haban introducido en esta materia una novedad importante, a lo menos segn la interpretacin que dieron algunos a la lei 1. a ttulo 13, Partida 4. a i que puede verse en la
nota 7. a de Gregorio Lpez a esta lei. Segn esta interpretacin,
parece que se reputaba barragana aun la que no vivia bajo el
mismo techo, con tal que concurriesen en ella las dems cir,
cunstancias constitutivas de esta especie de unin.
nacan forzosamente dudas sobre
el
era una consecuencia de la barragana;
cualesquiera otras dudas, se dio la
De aqu
estado de hijo natural, que
lei
para dirimir estas
11 de
Toro, que por eso
E por quo no se pueda dubdar cules son

hijos naturales, ordenamos etc. Ella fija el estado de hijo
natural sobre una base enteramente nueva, es a saber, el
principia diciendo:
reconocimiento expreso del padre,

los efectos
lo cual era
echar por tierra
atribuidos por el derecho civil al consorcio de la
barragana.
La. parte dispositiva de
la lei
de Toro se puede, en mi hu-
milde opinin, formular de este modo:
Mandamos que
se
digan hijos naturales los concebidos o nacidos mientras el padre la madre podan contraer matrimonio vlidamente sin
dispensa, pero con la precisa condicin de que el padre reco-
nozca
al hijo,
esto sin
embargo de que
ni
haya tenido
la
concubina en su casa, ni haya sido sta una sola.

El seor Vergara concepta que la lei de Toro establece dos
especies de reconocimiento del hijo natural por el padre: el
503
UNA CUESTIN
uno expreso
el otro tcito,
deducidos del consorcio de barra-
gaa, bastando cualquiera de los dos para dar a la prole la
calidad de hijo natural; pero
me
atrevo a decir que este con-
cepto se funda en una interpretacin errnea de las palabras
puesto que no haya tenicasa, ni sea una sola. El seor Vergara da

a la frase puesto que el sentido de siempre que, mientras que
yo la entiendo en el sentido de aunque o sin embargo de que.
dla
do
la
No
lei
que textualmente son
estas:
mujer en su
hai
duda de que
el
Ja interpretacin del
lengua se opone a
uso moderno justifica hasta cierto punto
seor Vergara; pero
ella.
uso antiguo de
el
As es que Antonio
Gmez
la
traduce la
quamvis, i Llamas la expone por el adverbio aunaun no es enteramente exacto calificar de ambigua esta
frase por
que.
acepcin, pues en la ltima edicin del Diccionario de la Real
Academia Espaola,
ella es la
primera con que se explica
modo adverbial puesto que.

Como la lei de Toro no prescribe ninguna forma
de reconocimiento, ni creo que otra alguna
Fuero Real que
lo
el
especial
haga, pues la del
se cita, es enteramente ajena de la materia,
sigese que el estado de hijo natural constituido antes de la
promulgacin de nuestro Cdigo Civil pudo

,
puede pro-
barse por cualesquiera medios fehacientes, salvo en cuanto
nuevas leyes directa o indirectamente limiten esta facultad
en la ordenacin de la litis. No se podria, por ejemplo,

segn lo concibo, aducir prueba alguna que contraviniese a lo
dispuesto en el artculo 283 del Cdigo Civil] i aun creo que
medios de prueba admisibles, con exclusin
de cualesquiera otros, providencia que se hace talvez necesaria
por la excesiva vaguedad de la lei de Toro en lo tocante al
podran
fijarse los
reconocimiento paterno.
El hijo natural reconocido por su padre segn las antiguas

leyes antes de la promulgacin del
Cdigo Civil entr desde

,
entonces en posesin de un estado que por ninguna

rior podia
ya arrebatrsele; a menos que
juzgado conveniente dar a esa

sndolo
as.
La
subsisti, pues,
lei
un efecto
la
poste-
hubiese
retroactivo, expre-
filiacin natural constituida
no obstante
lei
el lejislador
de esta manera,
promulgacin de
la
nueva
lei
504
OPSCULOS JURDICOS
que constituye
la filiacin
de otro modo.
Pero cules son
los derechos, cules las expectativas lej timas de

ral que, reconocido antes de dicha
estado de tal bajo
Segn
el
el
un
hijo natu-
promulgacin, conserva su
imperio del Cdigo?
seor Vergara, la inmutabilidad del estado de este
no puede invocarse para hacer valer otros derechos que los conferidos a los hijos naturales por las leyes
bajo cuyos auspicios adquirieron el estado de tales, i no estn,
hijo natural,
por consiguiente, a su alcance los derechos que atribuye
mismo Cdigo
el
a la filiacin natural, constituida con arreglo a
sus peculiares disposiciones, es decir, constituida por instru-
mento pblico entre vivos o por acto testamentario.
aqu
el raciocinio del
pueden modificar
que en adelante produzca un estado

goce de ellos a condiciones .que antes
los efectos
adquirido o subordinar
no
seor Vergara: las nuevas leyes
el
existan. Nadie, dice, tachara de retroactiva
jando
al hijo lejtimo
embargo, del
ttulo
en posesin de su estado,
una
lei
que, de-
le privase, sin
de lejitimario o heredero forzoso de sus pa-
dres. Estos efectos futuros, dependientes del goce de un estado,

no constituyen sino simples expectativas, que el lejislador puede
destruir o modificar sin necesidad de que atribuya a sus disposiciones una retroactividad expresa. De este modo, aunque
un hijo natural reconocido en forma bastante segn la antigua lei, pero deficiente o incompleta segn la nueva, contina
en posesin de su estado, con el goce de las relaciones de familia que ya habia adquirido, no podr, con todo, aspirar a la
participacin de derechos que una lei posterior defiera a los
de su clase, siempre que exija para ello nuevas condiciones
que no rene en s mismo. Tal hijo no tendra nada que oponer a semejante resultado, pues los derechos de que se trata
aun no le pertenecan; solo existan para l en calidad de meras
podan desvanecerse a causa de mil

accidentes. Si en estas circunstancias aparece una nueva lei
aniquilndolas completamente o imponiendo nuevas condicio-
esperanzas,
las cuales
nes para llegar a gozarlas, nadie podra quejarse con justicia

de que se le arrebataban derechos adquiridos.
Hai ciertamente bastante plausibilidad en esas considerado-
tres,
pero
me
pleto asenso.
ocurren algunos escrpulos para darles un com-
No
existir
encuentro suficiente motivo para admitir
promulgacin del Cdigo Civil, hayan de

en Chile dos especies de hijos naturales: los unos
que, en virtud de
la
tituidos de todo derecho
reducidos, por consiguiente, a una
completa nulidad, en que solo conservaran ol nombre vano

de hijos naturales, sin efecto alguno prctico; los otros provistos de varios e importantes derechos. Porque si, como
i
piensa el seor Vergara, la forma del reconocimiento prescrita
por la nueva
lei
es
una condicin indispensable para
el
goce
de los derechos hereditarios que la nueva lei asigna a los hijos

naturales, lo es tambin para el goce de todos los otros dere-
chos
nueva
para
lei
la existencia
confiere o
de todas las obligaciones que la
impone a
los hijos naturales; de
seguira que los reconocidos en la forma de la
lei
que se
antigua que-
daran degradados a la clase de los simplemente ilejtimos,
despojados completamente del estado de hijos naturales que

el Cdigo Civil. Es
puede destruir o modificar las expectaPero por qu no se dir
tivas anexas a un estado adquirido.
que puede tambin abrir, para el que est en posesin de un
haban adquirido antes de promulgarse

cierto
que
el lejislador
estado, expectativas nuevas? Por ventura, la nueva
lei
puede
solo obrar desfavorablemente sobre los estados antes de ella
no le es dado mejorarlos? Puede sobre todo anularlos completamente bajo todo punto de vista prctico? Por
otra parte, no es ir demasiado lejos dar el carcter de una
condicin sine qua non a la forma del reconocimiento prescrita por la nueva lei?
Observar tambin que los jurisconsultos franceses, a cuya
opinin parece adherirse el seor Vergara en esta parte, reconocen que el estado de las personas, una vez que se haya
adquirido en conformidad ala lei, crea un derecho tan perfecto en favor de las personas que se hallan en posesin de l,
que una nueva lei no podra destruirlo, a menos que el lejislador le diese expresamente este efecto retroactivo. El estado de hijo natural adquirido en conformidad a la antigua lei,
se halla manifiestamente en este caso. El Cdigo Civil pudo
adquiridos
OPSCULOS JURDICOS
)06
modificar sus expectativas, pudo ampliarlas o restringirlas;
pero destruir
el
estado no pudo, salvo en
el
caso excepcional
de una retroactividad expresa, que no aparece en
Las precedentes consideraciones

tir la
me
el
Cdigo.
hacen vacilar en admi-
doctrina del seor Vergara relativa a los derechos que
competan bajo
el
imperio del Cdigo Civil
al hijo
adquiri su estado en conformidad a la antigua

inclino
mas
natural que
lei.
bien a pensar que, bajo el imperio del
forman una clase
idntica,
Yo me
Cdigo
gozan de unos mismos derechos

por auto autntico, segn las
los hijos naturales reconocidos
prescripciones del
Cdigo
los
que fueron reconocidos por

lei que al tiempo
cualesquiera medios en conformidad a la

del reconocimiento rejia.
mismo tiempo
establecidos de
escritor.
Esto parece lo
mas
mas en armona con los

un modo tan luminoso por
lo
equitativo;
al
principios jenerales
el
misma
ilustrado
NDICE
Tjina
Introduccin
Proemio del derecho romano
Discusin sobre
el
proyecto ds
v
x
lei
acerca del
modo de fundar
xxxm
las sentencias
Informe sobre
el
propecto de
lei
par exvincular los bienes
amayorazgados
lxii
Discusin sobre este mismo proyecto

Informe sobre el proyecto do lei para establecer poblaciones
en los puertos
Discusin sobre la lei de pesos
Publicidad de los juicios
lxxii
xcix
i
medidas
civ
1
Medidas contra la criminalidad

Proyecto de reglamento de administracin de justicia, presentado por la corte de apelaciones el I. de marzo de 1831.
Codificacin del derecho civil
Cdigo de comercio
Establecimientos de confinacin para los delincuentes
...
'23
33
39
':>
Cdigo
57
Organizacin de tribunales
Administracin de justicia. Examen del proyecto presentado
al consejo de estado por don Mariano de Egaa
Escribanos
65
17;
Indultos
191
nsabilidad de los jueces de primera instancia
Observancia de
Reforma
la lei
judicial
Independencia del poder judicial

Administracin de justicia
89
19.")
201
211
217
221
NDICE
508
243
Sucesin intestada.
Cuestiones legales
La difamacin
263
Lejislacion
271
Necesidad de fundar las sentencias

Sucesin de personas que han perecido en un mismo acontecimiento
Mejoras de tercio i quinto
Crnica judicial de El Mercurio
Controversia entre don Miguel Mara Gmes i don Andrs
Bello con motivo de las observaciones que el primero
hizo a varios artculos del Proyecto de Cdigo Civil
(libro de la sucesin por causa de muerte), que se estaba publicando en El Araucano
279
267
El presidio ambulante
La
411
Archivo jeneral.
Derechos de autores
Modo de acordar las sentencias
Prelacion de crditos
Prembulo del cdigo civil
La locacin de servicios i el mandato
Valor de un testamento otorgado antes de
415
419
429
437
447
467
la
promulgacin
del cdigo civil
Una
475
un testamento
cuestin relativa
301
407
privilejios
Interpretacin de
293
297
401
alcabala de censos
Hipotecas
287
al efecto
retroactivo de las leyes
CEo
487
.
497
m
8&
wm
^/.
Vi
^
8549
B3
1881
v.9
i'fm*'
Bello, Andrs
Obras completas de don
Andrs bellc
PLEASE
CARDS OR
DO NOT REMOVE
SLIPS
UNIVERSITY
FROM
THIS
OF TORONTO
POCKET
*& %
LIBRARY
Ka

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o

DON ANDRS BELLO

Santiago, Setiembre 5 de 1812.

Congreso Nacional ha discutido

cin completa de sus obras inditas

La Universidad nombrar a uno o dos comisionados que

se entiendan con los de la familia del ilustre autor, para proceder a

de dichas obras, haciendo las contratas con los impresores,

por cuanto, odo

cionado; por tanto, promulgese

DON ANDRS BELLO

AGUSTN ZEGERS BAEZA

Bello cooper a la mejora

Chile con sus consejos, sus lecciones

El autor de la Gramtica Castellana

Sus profundos conocimientos en diversas secciones

habilitaban para ocuparse con acier-

en tan grandiosa empresa.

tuvo ocasin de emplear su

vasta intelijencia en beneficio de la enseanza pblica

carrera del foro era lo

en esa poca; pero habia en

lagunas que llenar

estorbos que remover.

cano de 16 de octubre de 1830 con relacin a

mia de prctica forense;

lector prodr formarse idea

jurisprudencia entre nosotros.

Hai en Chile una academia de prctica forense, en la

deben formarse los amparadores de los derechos

individuales, los defensores de las

hombres pblicos que han

de ocupar los principales destinos de Chile;

estado de abandono, que aun no tiene

para sus sesiones. Carece hasta de un reglamento orgnico;

puede decirse que solo se mantiene, porque unos

cuantos jvenes de los que aspiran a ejercer

abogaca tienen voluntad de concurrir en los das

penas que los obliguen a

los inciten al estudio,

parece que no existiera ese interesante

profesores del derecho aprenden la prctica de los juicios,

se apoderan de los medios

Es como una especie de

estado de las luces,

decoro de la profesin de abo-

sus nobles objetos.

que fu; pero fcilmente

arruinado, cuyos es-

aparato que merece,

las leyes estable-

combros estn manifestando

reglamento aprobado por

ilustrsima corte de apelaciones,

por las leyes expedir los ttulos de abogado, sera

bastante para dar a la academia de prctica la elevacin

que el deseo de mejorar este establecimiento nos

sta debe componerse de miembros en ejercicio, que

son los practicantes; de jubilados, que son los abogados

mentos que se propongan a

certificado de hallarse estudiando las faculta-

des designadas para llegar a

academia, sosteniendo los argu-