Biondini: La apoderada del Partido Alternativa Social solicit la ocializacin de la lista de

candidatos a Jefe y Vicejefe de Gobierno, Legisladores y miembros de las Juntas Comunales

para los comicios del 10 de julio del corriente. A fs. 25/30 se presentaron los Diputados
Gabriela Cerrutti y Gonzalo Ruanova impugnando la candidatura a Jefe de Gobierno de la
Ciudad de Buenos Aires del Sr. Alejandro Biondini. Sostienen que el nombrado difunde
consignas altamente discriminatorias segn el calicativo de la legislacin nacional e
internacional sobre derechos humanos y es un conspicuo abanderado del neo-nacionalsocialismo en nuestro pas que intenta enmascarar sus "risueas ideas de superioridad
racial con eslganes aparentemente neutros.
Corrido el pertinente traslado, se presenta el Sr. Alejandro Biondini y pide el rechazo de la
pretensin impugnaticia. La Sala 2 de la Cmara Nacional en lo Criminal y Correccional
Federal conrm la sentencia de primera instancia en cuanto conden a Alejandro Biondini
como autor penalmente responsable del delito previsto en al art. 3 de la Ley No 23592 (Sern
reprimidos con prisin de un mes a tres aos los que participaren en una organizacin o
realizaren propaganda basados en ideas o teoras de superioridad de una raza o de un grupo
de personas de determinada religin, origen tnico o color, que tengan por objeto la
justicacin o promocin de la discriminacin racial o religiosa en cualquier forma. En igual
pena incurrirn quienes por cualquier medio alentaren o iniciaren a la persecucin o el odio
contra una persona o grupos de personas a causa de su raza, religin, nacionalidad o ideas
polticas), a la pena de un ao de prisin de ejecucin en suspenso, con costas.
El articulo 97 de la CCABA remite, respecto de los requisitos para ser elegido Jefe de
Gobierno, a las inhabilidades previstas para los legisladores (art. 72 CCABA), entre las que se
encuentra Los condenados por delito mientras no hayan cumplido todas sus penas. Con
relacin a ello, el Sr. Alejandro Biondini manifest, al contestar el traslado de la impugnacin,
que no est procesado ni tiene condenas judiciales en su contra al presente (conf. fs. 42, la
negrita est en el original). Sin embargo, no ha efectuado ninguna referencia a la causa
mencionada en el punto anterior, ni ha acompaado constancia alguna que acredite el
cumplimiento la pena all impuesta. Sentado ello, es preciso resaltar que los peticionantes no
han acreditado que el Sr. Alejandro Biondini est incurso en esta u alguna otra causal de
inhabilidad.
En efecto, el principal eje sobre el que se ha sustentado la impugnacin gira en torno a las
ideas de superioridad racial y xenofobia del impugnado (conf. fs. 25). Sin embargo, los
accionantes no han acreditado la existencia de alguna causal que permita excluirlo por
comprenderle alguno de los supuestos de inhabilidad.
Dicho magistrado me hizo saber que con fecha 28 de febrero de 1996 esa Sala haba
conrmado la sentencia de primera instancia que dispuso condenar al Sr. Alejandro Biondini
como autor del delito previsto por el art. 3 de la Ley NQ 23592, a la pena de un ao de
prisin en suspenso con costas, sin costas de alzada. Que no haba constancia de que la
misma hubiera sido apelada y que desconoca si la condena haba sido cumplida puesto que
luego de dictar sentencia las actuaciones haban sido remitidas al juzgado de primera
instancia, que en este caso era el Juzgado Federal NQ 2, Secretara NQ 4. Que teniendo en
cuenta ello, personal de esta Secretaria intent comunicarse con dicho juzgado sin obtener
resultado positivo alguno. Llegan las presentes actuaciones a conocimiento y decisin de
este tribunal con motivo de los recursos de apelacin interpuestos contra la sentencia de fs.
598/621, por el Dr. Daniel R. Schumacher v los procesados Alejandro C. Biondini, Daniel A.
Conde, Lucio A. Massoio, Ricardo A. Macciono y Luis J.- Baidatti, por cuanto condena al
primero de ellos a la pena de 1 ao de prisin de ejecucin condicional y costas y a los
restantes a la pena de 6 meses de prisin en suspenso y costas, por ser hallados autores del
delito tipicado en el art. 3 de la ley 23592. Declara que estuvieron detenidos durante 2
meses v 16 das -Biondini- v 3 das los dems, regula los honorarios del letrado referido en la
suma de $ 3.500 por su labor en la Instancia y dispone la destruccin de la documentacin
secuestrada. Ya en esta alzada a fs. 658/659, la Dra. Silvia I. Otero -abogada defensora de
Peter- expres agravios solicitando la absolucin de su ahijado procesal en orden al delito por

el cual viene condenado, y se tenga presente la reserva del caso federal, todo ello en base a
las consideraciones de hecho y de derecho all descriptas.
Por su parte el Dr. Daniel Schumacher, aclar que no cuestionaba el hecho como no sucedido
sino que a su criterio el mismo no es tpico. Peticion consecuentemente la absolucin de los
mismos, y subsidiariamente el mnimo legal, haciendo reserva del caso federal. Se les imputa
a los enjuiciados haber difundido ideas basadas en la superioridad de la raza aria, mediante
aches propagandsticos que pegaron aproximadamente a las 4:00 hs. de la madrugada, en
distintos lugares del microcentro de esta ciudad; los que convocaban a presenciar el acto
discursivo poltico que Biondini realizara dos das ms tarde, a las 19:00 hs., frente al
Congreso de la Nacin, pretendiendo con esas conductas justicar sus prcticas
discriminatorias en tal direccin. Dichos aches contenan en su centro un crculo de fondo
blanco donde fue asentada una cruz esvstica y en su parte inferior izquierda la imagen del
guila imperial; siendo estas guras semejantes a las utilizadas por el ejrcito alemn
durante la segunda guerra mundial. La referida simbologa de la cruz y el ave rapaz se
hallaba reproducida en volantes pequeos que se encontraron en el interior de un bolso de
tela azul que tena en su poder Rene O. Tullan actualmente fallecido- y solamente la cruz
gamada, en dos brazaletes que Baldatti y Macciono portaban en el brazo izquierdo;
elementos estos que se incautaron al tiempo de efectuarse las detenciones, junto a un balde
plastico con pegamento, ms un cepillo y un palo que eran utilizados por Peter para adherir
los letreros de papel; y diecisis aches de 80 por 40 cm. Asimismo, entre las pertenencias
de Macciono haba dos comunicados de prensa con membretes y logos del Partido
Nacionalista Socialista de los Trabajadores, rmados por Alejandro Biondini como Presidente.
Adelanto desde ya, que comparto el fallo condenatoria impugnado, por los motivos que paso
a exponer: a) No cabe ninguna duda en primer lugar, que se haban propuesto congregar a la
gente para efectuar pblicamente una proclama antidifamatoria, entre otros motivos, en
defensa de los intereses de su agrupacin. Tal armacin se encuentra acreditada tanto por
los procesados, quienes al momento de efectuar sus descargos explicaron que en realidad
intentaban dejar en claro frente a la Sociedad que ellos no haban realizado el delito
achacado, buscando adems, desenmascarar a los verdaderos responsables, como por los
comunicados de prensa ya descriptos. El ejercicio de tales objetivos se halla claramente
garantizado en el art. 14 de nuestra CN., pero no por ello dejo de ponderar que el medio por
el cual pretendieron alcanzar dicho propsito envuelve de por s, una motivacin que torna
disvaliosas las conductas de los enjuiciados por ser productoras de propagandas
discriminatorias. Es que, si bien no se neg aqu a los procesados, la posibilidad de
expresarse como lo hicieron, dicha condicin no es bice para que una vez exteriorizado el
mensaje, el Estado tome los recaudos necesarios para eventualmente sancionar a todos los
que hayan intervenido en el mismo, si es que con l se vulnera el orden pblico por constituir
un delito. No se ha coartado entonces, a los procesados el ejercicio de sus derechos
constitucionales en forma desigual con otros individuos -art. 16. Vale decir tambin que es
innocuo el postulado de inconstitucionalidad que realiza la Defensora Ocial, apoyndose en
el art. 19 de la CN., dado que lo incriminado por la Iey penal nombrada, no son las ideas
polticas, sino los actos discriminatorios que se desprenden de las tareas de esta asociacin
de personas; excediendo obviamente esto ltimo la esfera de reserva garantizada por dicha
norma.
Debo decir que la gura de la cruz esvstica no se encontraba aislada en las publicidades
ideolgicas en cuestin, segn lo invoca la defensa-, como para que el comn de la gente
pueda llegar a interpretar cuanto menos, que se quiso signicar algo distinto de la posicin
antisemita propugnada por el rgimen liderado por Adolfo Hitler a mediados de este siglo;
sino que por el contrario, dicha representacin haba sido manifestada 'en colores parecidos
a los utilizados por ese devastador rgimen militar, a lo que debe sumarse que tales avisos
tambin contenan el guila imperial y una similitud lingstica en la designacin imperial y
una similitud lingstica en la designacin partidaria con la poseda en el movimiento nazi. La
defensa sostiene que la cruz esvstica es un smbolo icnico y que por esa condicin, tendr
tantos signicados como intrpretes la observen.

Sobre este tpico, es dable decir que en realidad, no influye demasiado en la caracterizacin
del smbolo la circunstancia de que en otros tiempos y lugares se les haya dado una
interpretacin diversa de la aqu asignada por el Juez de grado; ya que justamente lo que
aqu hay que tener presente es el contexto temporal, geogrco v cultural de los
destinatarios de lo que se pretende comunicar v adems como ya dije, que no fue difundida
en forma aislada. Por lo tanto, una publicidad o una propaganda de cualquier ndole, se vale
sin duda de imgenes culturalmente aceptadas para llegar a quien se pretende captar; y es
remota la posibilidad de que tales receptores en nuestra Sociedad entiendan que la gura
analizada signica algo distinto del distintivo alemn. Los acusados conocan que estaban
conducindose de manera antinormativa y que esa era en realidad la intencin con que lo
hacan. En efecto, no puede decirse de 'ninguno de ellos que resulten ajenos a una cabal
comprensin del signicado que al momento del hecho envolva dicha propaganda; mxime
siendo integrativa de un movimiento ideolgico que tenda a la bsqueda de la
institucionalizacin en aquel entonces.
Los procesados se representaron en forma directa la desventaja explicita a la que exponan
con su actividad segregatoria a la poblacin israel y a todo individuo que profesase la
religin juda, cuanto menos en nuestro pas y la persiguieron. Tampoco hay que perder de
vista la circunstancia puntual, de que Elaldatti y Macciono al momento de ser detenidos,
llevaban en el brazo izquierdo, sobre sus ropas, un brazalete caracterizando un distintivo o
insignia que mostraba la cruz esvstica de un modo similar al usado por las fuerzas militares
alemanas. Es concluyente, en punto a denotar sus culpabilidades, la evaluacin de la hora en
que se encontraban los acusados pegando los aches cuestionados, esto es, las 4:00 hs. de
la madrugada, toda vez que ello demuestra la clandestinidad con la que estaban
procediendo. De no ser sta su actitud, no habra motivo para que no cumpliesen con esa
tarea en horas convencionales de mayor transitabilidad, cuando igualmente el acto al que
convocaban con tales panfletos se realizara dos das ms tarde v a las 19:00 hs. Lo evaluado
precedentemente, me lleva a estimar que se halla fehacientemente probada la materialidad
del ilcito - la que por otro lado fcticamente no fue cuestionada por las partes-, como la
responsabilidad de los acusados en orden al delito consistente en efectuar propaganda
basada en teoras de superioridad de una raza, con el objeto de justicar la discriminacin
racial, previsto y reprimido en el art 3 de la ley, por el que debern responder en calidad de
autores. Estimo correctas las sanciones penales jadas en la Instancia, as como sus
modalidades utilizado por el Juez a quo v atendiendo adems a la repercusin social que este
evento caus.
Por otra parte, evalo a n de homologar dichas penas, las condiciones personales de los
procesados, que no poseen condenas anteriores. Por todo lo expuesto, voto por Conrmar la
sentencia. Los Dres. Luraschi y Cattani dijeron que adheran al voto del Dr. irurzun. En mrito
del acuerdo que antecede, el tribunal resuelve Conrmar.
La Apoderada de la Alianza Dilogo por Buenos Aires y Anbal Ibarra, contestaron, el traslado
que les fuera conferido de la presentacin impugnatoria realizada. En dicha contestacin,
solicitan que se rechace la pretensin de los impugnantes, toda vez que los presentantes no
cumplimentaron con los ' requisitos establecidos por el art. 161 del CCAyT de la CABA. En esa
lnea sealaron que los impugnantes, no acreditaron domicilio, ni ofrecieron pruebas que
respalden sus dichos, como as tampoco acreditaron sus condicin de electores de la Ciudad
Autnoma de Buenos Aires. Por otra parte, sealaron que en el proceso judicial de referencia
el nombrado se encuentra sobresedo. A su vez, el artculo 161 del Cdigo de mencin,
establece que el escrito en que se plantee el incidente debe ser fundado clara y
concretamente en los hechos y en el derecho, ofrecindose en el toda la prueba. En la
especie, sin perjuicio de sealar que los actores no han ofrecido prueba alguna que acredite'
la existencia de una causal de inhabilitacin o exclusin, la impugnacin presentada no tiene
correlato documental, informativo ni testimonial-que la conrme, por lo que debera
desestimarse desde el punto de vista formal.
Sobre el particular, debo poner de resalt que de la votacin efectuada por la Sala de
Juzgamiento de la legislatura de la Ciudad Autnoma de la Ciudad de Buenos Aires dictada en

el marco del Expediente caratulado "Ibarra, Anbal s/ juicio poltico", result la destitucin del
Sr. Anbal Ibarra de su cargo de Jefe de Gobierno, sin inhabilitacin para ocupar cargos
pblicos. Por otro lado, los propios presentantes reconocen que el impugnado "se encuentra
inmerso en un proceso pena/ an no resuelto y que se encuentra an bajo investigacin
por distintos hechos ocurridos en la "masacre de croman en la noche del 30 de diciembre
de 2004, sin estar denida su situacin personal en la causa. De dichas manifestaciones y
de las constancias del presente, no se desprende que el Sr. Anbal Ibarra haya sido
condenado en causa penal ni haya sido objeto de inhabilitacin para ser elegido para un
cargo pblico.
En denitiva quedar, dentro del sistema democrtico que nos rige, a la libre voluntad del
electorado de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, la decisin acerca de la eleccin como
legislador del Sr. Anbal Ibarra, cargo al cual se postula.
S., V. c/ M., D. A. s/ medidas precautorias. Que en el presente juicio de liacin la parte
actora solicit y obtuvo de la juez de primera instancia la decisin de "hacer saber a los
medios televisivos, grcos y radiales, es decir medios de prensa en general, que
debern abstenerse de difundir cualquier noticia y/o dato que involucre a la menor de
autos, todo bajo apercibimiento de multa y desobediencia" (fs. 3/3 vta.). Apelada dicha
resolucin por la agencia Diarios y Noticias S.A. (DYN), la Sala I de la Cmara Nacional de
Apelaciones en lo Civil la modic "limitando la prohibicin a la difusin de cualquier
noticia vinculada a la liacin de la menor de autos, sin perjuicio de la publicidad que
eventualmente pudiere darse a la sentencia, con las limitaciones establecidas en el art. 164
del Cdigo Procesal con relacin al nombre de las partes o de terceros afectados". Que, en
lo sustancial, el tribunal sostuvo que cuando, como en el caso, estn en aparente
conflicto el derecho de intimidad de un menor y el de expresin, la jerarqua de los valores en
colisin lleva necesariamente a evitar preventivamente la produccin de daos a aqullos,
por tratarse de personas que estn en plena formacin y que carecen de discernimiento para
disponer de un aspecto tan ntimo de su personalidad. Seal, en tal sentido, que los arts. 3 y
6 de la Convencin sobre los Derechos del Nio garantizan a los menores la proteccin de la
ley para repeler las injerencias arbitrarias o ilegales en su vida privada. Agreg que, por su
situacin de inferioridad, "los incapaces merecen una tutela preventiva mayor que los
adultos por parte de los jueces, porque as se les permite nivelar sus derechos ms
elementales y bsicos con los de aqullos".
Que contra tal decisin Diarios y Noticias S.A. interpuso recurso extraordinario con sustento
en que la sentencia contradice la prohibicin de censura previa, de carcter absoluto,
que consagran el art. 14 de la Constitucin Nacional y el art. 13 de la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos. Que el recurso extraordinario es formalmente
admisible toda vez que se ha cuestionado la inteligencia de las normas mencionadas en el
considerando precedente y la decisin impugnada es contraria al derecho que el apelante
pretende fundar en ellas (art. 14, inc. 3, de la ley 48). Que la cuestin a resolver reside en
determinar si la prohibicin de censura previa contenida en el art. 14 de la Constitucin
Nacional y el art. 13 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (Pacto de
San Jos de Costa Rica) -que ostenta jerarqua constitucional desde la reforma del ao
1994- constituye un principio de alcances absolutos, o si, por el contrario, reconoce
excepciones en aquellos casos en que los jueces disponen medidas restrictivas o impeditivas
con el n de prevenir una lesin a otros bienes jurdicos, como es el derecho de intimidad de
un menor, proteccin que ha sido reconocida tambin en precepto de igual jerarqua, como
es la Convencin sobre los Derechos del Nio. Que respecto del derecho de todos los
habitantes de la Nacin de "publicar sus ideas por la prensa sin censura previa", esta Corte
tuvo oportunidad de sealar que "entre las libertades que la Constitucin Nacional
consagra, la de la prensa es una de las que poseen ms entidad, al extremo que sin
su debido resguardo existira tan slo una democracia desmedrada o puramente nominal.
constituye un aceptado principio que las garantas constitucionales no son absolutas,
sino que se desenvuelven dentro de un marco que est dado por la nalidad con que
son instituidas; y que en el caso de la libertad de expresin, consiste en asegurar a los
habitantes la posibilidad de estar sucientemente informados para opinar y ejercer sus

derechos respecto de todas las cuestiones que suceden en la repblica en un momento

dado, tutelando la libre difusin de las ideas como concepto esencial del bien jurdicamente
protegido. Ese derecho es inherente a toda la poblacin y no exclusivo y excluyente de los
titulares o permisionarios de los medios de difusin. La libertad de expresin es una nocin
slo susceptible de denicin por su contenido, que resulta perfectamente diferenciable del
medio por el cual se transmiten o expresan los actos particulares que la traducen. Los medios
de comunicacin son pues el vehculo por el cual se transmiten las ideas o informaciones
pero no necesariamente todo lo que ellos dan a conocer se identica con los actos
protegidos por la tutela constitucional -libre expresin de ideas- o por el pacto
mencionado -bsqueda, recepcin y difusin de ideas e informacin-. Dicho de otro modo,
no todo lo que se difunde por la prensa escrita o se emite en programas
radiales o televisivos o por cualquier otro medio, goza del amparo otorgado
por la prohibicin de la censura previa, sino aquello que por su contenido
encuadra en la nocin de informacin o difusin de ideas. Que, con relacin
a la tutela constitucional de los menores, el art. 16 de la mencionada
convencin estatuye que "Ningn nio ser objeto de injerencias arbitrarias o
ilegales en su vida privada, su familia, su domicilio o su correspondencia ni
de ataques ilegales a su honra y a su reputacin" (punto 1.) y que "El nio tiene
derecho a la proteccin de la ley contra esas injerencias o ataques" (punto
2.), derecho que tambin es reconocido en forma genrica por la Convencin
Americana (art. 11, incs. 2 y 3). Por el art. 8, los Estados Partes se
comprometen a respetar "el derecho del nio a preservar su identidad, incluidos la
nacionalidad, el nombre y las relaciones familiares de conformidad con la ley sin
injerencias ilcitas".
Por su parte, el art. 3, punto 1. de la convencin establece que "En todas las medidas
concernientes a los nios que tomen las instituciones pblicas o privadas del bienestar social,
los tribunales, las autoridades administrativas o los rganos legislativos, una
consideracin primordial a que se atender ser el inters superior del nio". Esta
consideracin rectora, lejos de erigirse en una habilitacin para prescindir de toda
norma jurdica superior, constituye una pauta cierta que orienta y condiciona la decisin de
los tribunales de todas las instancias llamados al juzgamiento de los casos,
incluyendo, obviamente, a la Corte (conf. Fallos: 322:2701), cuando -como en el casoprocede a la hermenutica de los textos constitucionales. Que, en este sentido cabe
sealar que la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (Pacto de San Jos de
Costa Rica) establece en su art. 29 que "Ninguna disposicin de la presente
Convencin puede ser interpretada en el sentido de:...b) limitar el goce y ejercicio de
cualquier derecho o libertad que pueda estar reconocido de acuerdo con las leyes de
cualquiera de los Estados Partes o de acuerdo con otra convencin en que sea parte
uno de dichos Estados... d) Excluir o limitar el efecto que puedan producir la Declaracin
Americana de Derechos y Deberes del Hombre y otros pactos internacionales de la misma
naturaleza". Por su parte, el art. 41 de la Convencin sobre los Derechos del Nio
establece que "Nada de lo dispuesto en la presente Convencin afectar a las
disposiciones que sean ms conducentes a la realizacin de los derechos del nio y que
puedan estar recogidas en: a) el derecho de un Estado parte; o b) El derecho internacional
vigente con respecto a dicho Estado". Que, sentados estos principios hermenuticos, como
primera conclusin se advierte que la Convencin Americana conere un lugar especial, en
su jerarqua interna, a los derechos del nio, los que -entre otros derechos fundamentales de la persona- no pueden ser suspendidos siquiera en caso de guerra,
peligro pblico o de otras emergencias que amenacen al Estado (arts. 27 y 19), suspensin
que s podra alcanzar -en las condiciones de marcada excepcin previstas- a los derechos
reconocidos en el art. 13 del pacto. Con idntica signicacin, segn ya se adelantara,
el tratado admite la censura previa -en desmedro de la libertad de expresin- en
materia de espectculos pblicos, "para la proteccin moral de la infancia y adolescencia",
previsin reveladora de la primaca que se reconoce a los derechos de la infancia
frente a una concreta colisin con otros derechos tambin reconocidos. Que, de ese
modo, la Convencin Americana y la Convencin de las Naciones Unidas sobre los
Derechos del Nio guardan sustancial analoga y ambas coneren especialsima e

inderogable tutela a los derechos de la infancia. Ello indica que existe una acentuada
presuncin en favor del nio, que "por su falta de madurez fsica y mental, necesita
proteccin y cuidado especiales, incluso la debida proteccin legal". Que, a la luz de estos
principios, no cabe duda de que el nio tiene derecho a ser escuchado
en
todo
procedimiento judicial o administrativo que lo afecte, ya sea directamente o por medio
de sus representantes (art. 12.2 de la Convencin del Nio) y la solicitud de proteccin
judicial para que no se ventilen aspectos que hacen a su liacin encuentra sustento
en los tratados examinados. Que, en efecto, es evidente el derecho del nio -ejercido por su
madre- a esclarecer su liacin en un pro- ceso rodeado de la mayor reserva en lo atinente a
su persona. Como ha expresado esta Corte, nadie puede inmiscuirse en la vida privada de
una persona ni violar reas de su actividad no destinadas a ser difundidas, sin su
consentimiento o el de sus familiares autorizados para ello, y slo por ley podr
justicarse la intromisin, siempre que medie un inters superior en resguardo de la
libertad de los otros, la defensa de la sociedad, las buenas costumbres o la persecucin del
crimen.
Asiste razn por ello al a quo, cuando arma que, por tratarse la actora de una persona en
plena formacin y carente de discernimiento para disponer de un aspecto tan ntimo de su
personalidad -como el que ya haba comenzado a difundirse por algunos medios
periodsticos- corresponda evitar preventivamente la produccin de daos que tornaran
ilusoria la garanta constitucional invocada. mientras que el Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Polticos establece -como regla- que toda sentencia en materia penal o
contenciosa ser pblica, sienta una expresa excepcin "en los casos en que el inters de los
menores de edad exija lo contrario, o en las actuaciones referentes a pleitos
matrimoniales o a la tutela de menores" (art. 14. punto 1.); a la vez que la Convencin sobre
los Derechos del Nio garantiza a los menores -en las actuaciones penales que los
involucran- el respeto pleno de su vida privada en todas las fases del procedimiento (art. 40,
punto 2., inc. b, ap. VII). Bajo este marco normativo, adquiere especial sentido la reflexin de
la cmara, en cuanto a que si se ha concedido proteccin especial a los menores
aun en casos en que la sociedad podra estar interesada en conocer detalles sobre la
comisin de delitos, con mayor razn debe reconocerse tal reserva cuando se trata del
ejercicio de una accin de la naturaleza de la presente, en la que est en discusin
el emplazamiento en un determinado estado de familia, cuyo resultado es incierto y
forma parte de la esfera reservada del individuo. Que tampoco la tutela preventiva
dispuesta con el alcance indicado importa una restriccin a la publicidad de los actos de
gobierno -inherente a la esencia del sistema republicano-, pues no se encuentra
enderezada -en este caso- al ocultamiento de la actividad jurisdiccional, sustrayndola
por esta va del escrutinio de la opinin pblica, sino a la proteccin de la identidad de
quien ocurre en demanda de justicia en una materia extremadamente sensible y
reservada al claustro de su intimidad. Tal restriccin, dispuesta cautelarmente para el
decurso del proceso, guarda coherencia -por otra parte- con las limitaciones impuestas a la
revisacin de los expedientes judiciales de carcter reservado por su referencia a
cuestiones de familia (art. 64, inc. b, Reglamento para la Justicia Nacional); y las que
corresponde adoptar con la publicidad de las sentencias denitivas, "por razones de decoro"
o en resguardo de "la intimidad de las partes o de terceros", supuestos en que los nombres
pertinentes deben ser eliminados de las copias para publicidad. Estas son excepciones a la
regla republicana de la publicidad de los mencionados pronunciamientos, en razn de la
importancia de dichos valores (Fallos: 316:1632, votos de los jueces Boggiano y Petracchi,
considerando 8).
Que los jueces, sobre quienes pesa la obligacin de atender al inters superior del nio, no
pueden dejar de ponderar -como en el caso- aquellos supuestos en los que la prevencin del
dao se impone como nica proteccin judicial efectiva (art. 25 del pacto), atento a
la insuciencia de las "responsabilidades ulteriores" para reparar eventuales agravios
derivados de la divulgacin de la identidad del menor que reclama por su liacin en juicio.
Como bien lo destaca en su dictamen el seor Procurador General, "una vez conocido
pblicamente este secreto tan ntimamente guardado, son imprevisibles los efectos
perniciosos que esa circunstancia puede causar en su personalidad, por lo que, dado

que la situacin de incertidumbre sealada se genera respecto de un incapaz, mal

puede sostenerse la posibilidad de que una reparacin ulterior subsane el dao que
dicha divulgacin provoque". Ello mxime cuando no se ha invocado que la intervencin
periodstica responda al esclarecimiento de asuntos vinculados con la cosa pblica, mvil
que podra justicar la existencia de un inters social en la intromisin de la esfera privada.
Que a ello no empece que, para conciliar ambos derechos -libertad de expresin y derecho
de intimidad de un menor- el control preventivo se adopte con cautela limitando sus
alcances a lo estrictamente necesario e indispensable para satisfacer su nalidad
tuitiva. Que, en el caso, un modo de conciliar ambos derechos -evitando darles un sentido
que los ponga en pugna destruyendo unos por otros, y adoptando como verdadero el que los
concilie y deje a todos con valor y efecto- es restringir la difusin de cualquier
informacin relacionada con el juicio de liacin que permita identicar al menor, lo que
incluye la difusin de su nombre e imagen as como el de su madre, domicilio, o de cualquier
otro extremo que previsiblemente pueda conducir a su identicacin. Por ello, odo el
seor Procurador General, se declara procedente el recurso extraordinario y se revoca la
sentencia con el alcance indicado. EDUARDO MOLINE O'CONNOR - GUILLERMO A. F. LOPEZ.
DISIDENCIA DEL SEOR MINISTRO DOCTOR DON AUGUSTO CESAR BELLUSCIO: Que en el
curso de este juicio de liacin la parte actora solicit y obtuvo de la juez de la primera
instancia, en concepto de medida esencialmente tuitiva o tutelar preventiva, la decisin
de hacer saber a los medios televisivos, grcos y radiales, es decir medios de prensa en
general que "debern abstenerse de difundir cualquier noticia y/o dato que involucre a la
menor de autos, todo bajo apercibimiento de multa y desobediencia. Que la recurrente
solicit la apertura de la instancia extraordinaria sobre la base de que los jueces de la causa
han desconocido sus derechos amparados por la Constitucin Nacional y por el art. 13, inc. 2,
de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos. Sostuvo que la prohibicin de la
censura previa era una garanta absoluta y que cuando el ejercicio de la libertad de
expresin vulneraba arbitrariamente otras libertades constitucionales, slo poda acarrear
responsabilidades ulteriores jadas expresamente por la ley. Arm que el derecho a la
intimidad tampoco era absoluto y que cuando su titular decida someterlo a la
consideracin pblica mediante la promocin de un proceso judicial -y mxime cuando la
causa involucraba a una personalidad pblica- no se poda negar el derecho a ejercer la
libertad de expresin sobre el particular. Argument que los arts. 3 y 16 de la
Convencin sobre los Derechos del Nio no autorizaban la censura previa. El recurrente
invoc, asimismo, gravedad institucional, que estara congurada por la estrecha relacin
del tema litigioso con la forma republicana de gobierno, y arbitrariedad de sentencia, por
cuanto los magistrados habran sustentado la resolucin en una ley derogada, cuya inconstitucionalidad plante subsidiariamente. Que el punto central a dilucidar es la alegada
contradiccin entre la prohibicin de censura previa consagrada en la Constitucin Nacional y
en la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, que goza de jerarqua
constitucional por voluntad de los constituyentes de 1994, por una parte, y, por la otra, el
principio del inters superior del nio y el derecho del nio a preservar su identidad y
sus relaciones familiares sin injerencias ilcitas, tal como estn consagrados en la
Convencin sobre los Derechos del Nio, tratado internacional que tambin goza de
jerarqua constitucional conforme al art. 75, inc. 22, de la Constitucin Nacional. Que si
bien es doctrina del Tribunal que los derechos fundados en cualquiera de las clusulas de la
Constitucin tienen igual jerarqua, y que la coordinacin es el verdadero criterio
hermenutico, de manera que todos los derechos subsistan en armnica coherencia
(doctrina de Fallos: 272:231; 308:789 considerando 5; entre muchos otros), ello es as en
tanto no haya sido el constituyente quien atribuyera especcamente a ciertos
derechos una importancia superior. Ello es lo que sucede con el derecho de
expresarse libremente por la prensa, a punto tal que el constituyente no se conform con
consagrar en el art. 14 el derecho de publicar las ideas por la prensa sin censura previa sino
que aadi en el art. 32 la explcita prohibicin al Congreso de dictar leyes
restrictivas de la libertad de prensa. Que la prohibicin de censura previa es absoluta en
la Constitucin Nacional, del mismo modo que lo es la prohibicin al Congreso de dictar
leyes que restrinjan la libertad de prensa. la proteccin de la dignidad y de la
intimidad de las personas est en la responsabilidad civil y penal de quienes,

desvirtuando la libertad que la Constitucin les reconoce, utilizan la prensa para cometer
delitos o actos ilcitos civiles. Cuanto mayor es la libertad, mayor es la responsabilidad. El
art. 13, inc. 2 de la convencin dice: "el ejercicio del derecho previsto en el inciso precedente
(la libertad de pensamiento y de expresin) no puede estar sujeto a previa censura sino a
responsabilidades ulteriores, las que deben estar expresamente jadas por la ley...". Slo
admite la censura previa de los espectculos pblicos "con el exclusivo objeto de
regular el acceso a ellos para la proteccin moral de la infancia y la adolescencia, sin
perjuicio de lo establecido en el inciso 2". Que el respeto a los derechos humanos
es un elemento esencial de la forma republicana de gobierno e inspir a nuestros
constituyentes para redactar el primer captulo del texto fundamental (Fallos: 321:885,
disidencia del juez Belluscio). Ante una eventual imposibilidad de coordinar estos derechos
y los consagrados en los textos incorporados en el art. 75, inc. 22, de la Constitucin
Nacional, tras la reforma de 1994, la correcta hermenutica obliga a dar primaca a los
primeros. Ello es as no slo porque los tratados que comprometen a la Repblica Argentina
deben estar conformes a "los principios de derecho pblico establecidos en esta
Constitucin" (art. 27 de la Carta Magna), sino en razn de que los constituyentes de 1994
expresaron claramente que los tratados enunciados en el inc. 22 del art. 75 "en las
condiciones de su vigencia, tienen jerarqua constitucional, no derogan artculo alguno de
la primera parte de esta Constitucin y deben entenderse complementarios de los
derechos y garantas por ella reconocidos". En el sub examine, es equivocado el argumento
del apelante en cuanto a que el derecho a la intimidad se diluye cuando su titular decide
promover un proceso judicial; esa interpretacin conducira a limitar el acceso a la
jurisdiccin de quienes persiguen esclarecer su estado de familia. La imposibilidad de
prohibir una informacin o idea antes de que se imprima o emita no signica abrir juicio
sobre el carcter lcito o ilcito de los actos que realicen los medios. Las normas y principios
de la Convencin sobre los Derechos del Nio dan el criterio para que una conducta se
calique de acto ilcito civil, sin perjuicio de su tipicacin penal si correspondiera. Coartar la
libertad antes de la publicacin o de la emisin de las ideas signica prejuzgar sobre la
incapacidad de los medios de prensa de ejercer responsablemente su funcin, y
entraara desconocimiento sobre el efecto disuasivo de la sancin ulterior que el
ordenamiento jurdico prev para quien vulnere la intimidad de un menor o tenga indebida
injerencia en su vida privada y familiar. Nuestro pas ha conocido una dramtica historia de
ocultamientos en la liacin de los nios como para creer que necesariamente es de su
mejor inters que la prensa permanezca ajena a toda informacin y no sea capaz de jar
por s los lmites de su funcin dentro de la ley. Por ello, odo el seor Procurador General, se
hace lugar al recurso extraordinario, se revoca la decisin apelada y se rechaza la pretensin
deducida por la parte actora (art. 16, segunda parte, de la ley 48). Costas por su orden en
atencin a la naturaleza de la cuestin planteada.
Dulitzky: Francisco Felipe Martorell Cammarella, periodista chileno se desempeaba como
editor general de "Anlisis", revista chilena de publicacin semanal. En noviembre de 1991,
Martorell public un artculo en "Anlisis" dnde describa las actividades de Santiago
Spinoza Melo, ex-Embajador argentino en Chile. Un ao despus, la Editorial Planeta contact
a Martorell con la nalidad de solicitarle que escribiera un libro sobre el tema.
Este libro, titulado "Impunidad diplomtica" fue publicado en Argentina el 21 de Abril de
1993, estando programada su publicacin en Chile al da siguiente. Sin embargo, das antes
de que el libro fuera presentado, una de las personas mencionadas en el libro --Andrnico
Luksic Craig-- interpuso un recurso de proteccin o amparo ante la Corte de Apelaciones de
Santiago de Chile requiriendo que prohibiera la distribucin del libro en Chile; la Sptima Sala
de esta Corte resolvi suspender provisionalmente la entrada, distribucin, y circulacin del
libro en el mencionado pas (2). El 31 de mayo de 1993, la Corte de Apelaciones, con un voto
en disidencia, dict una prohibicin de carcter permanente respecto al libro. El 15 de junio
de 1993, la Corte Suprema de Justicia de Chile conrm la resolucin de la Corte de
Apelaciones. Hasta el presente, las autoridades del pas no permiten el ingreso del libro a
Chile ni su circulacin comercial. Habiendo agotado los recursos internos, Martorell junto con
el Centro por la Justicia y el Derecho Internacional (CEJIL) y Human Rights Watch/Americas,
presentaron una peticin ante la Comisin Interamericana de Derechos Humanos(3), el 23 de

diciembre de 1993, alegando que el Estado de Chile viol el artculo 13(2) de la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos(4), raticada por el Estado chileno el 21 de agosto de
1990. La Convencin protege y promueve una concepcin muy amplia de la libertad de
expresin y pensamiento. A travs de la proteccin de dicha libertad, la Convencin intenta
resguardar la autonoma de las personas reconociendo y protegiendo su derecho a expresar,
crear y recibir informacin; y al mismo tiempo persigue asegurar el funcionamiento de la
democracia garantizando el libre intercambio de ideas en el mbito pblico(8). La
Convencin reconoce el derecho a expresarse libremente en el ttulo y el primer inciso del
art.13. La libertad de expresin se inserta en el orden pblico primario y radical de la
democracia que no es concebible sin el debate libre y sin que la disidencia tenga pleno
derecho de manifestarse, segn las palabras de la Corte Interamericana de Derechos
Humanos(9). La Convencin pretende maximizar las posibilidades de participar en el debate
pblico especialmente cuando adems de proteger la expresin de ideas, reconoce el
derecho colectivo a ser debidamente informado y el derecho a rplica(10). La Convencin
garantiza el derecho a la informacin con el n de proteger y promover la diversidad de
fuentes; como tambin el derecho a rplica para asegurar el acceso al mbito pblico de
aquellos afectados por informaciones inexactas o agraviantes. De acuerdo con las reglas
generales establecidas en la Convencin, la libertad de expresin no es un derecho absoluto,
sino que admite restricciones(12) para acomodar su ejercicio con los derechos de los dems,
la seguridad de todos y las exigencias del bien comn en una sociedad democrtica (art.32
de la Convencin).(13) Sin embargo, las restricciones a la libertad de expresin no pueden
ser ms amplias que lo establecido en el art.13 (art.29.a de la Convencin), ni pueden ser
aplicadas "sino conforme a las leyes que se dictaren por razones de inters general y con el
propsito para el cual han sido establecidas" (art.30 de la Convencin). El art.13 dedica el
segundo y tercer inciso a establecer los lmites a las restricciones al derecho. En su art.13(2)
de la Convencin Americana claramente establece que el ejercicio del derecho previsto en el
inciso precedente [libertad de expresin] no puede estar sujeto a previa censura sino a
responsabilidades ulteriores.
La Corte ha establecido que: El abuso de la libertad de expresin no puede ser objeto de
medidas de control preventivo sino fundamento de responsabilidad para quien lo haya
cometido. el artculo 19(3) del Pacto Internacional corresponde casi exactamente al artculo
13(2) de la Convencin Americana, salvo en cuanto a que este ltimo agreg la prohibicin
de toda censura previa y a que sustituy de modo expreso, la posibilidad de "ciertas
restricciones" del primero, por la de "responsabilidades ulteriores". El artculo 13.2 contiene
una clara e intencional distincin entre "censura previa" y "responsabilidades ulteriores",
estando la primera expresamente prohibida y siendo la segunda procedente slo de manera
restringida cuando fuere necesaria para asegurar el respeto por los derechos o reputacin de
los otros. El objeto de dicha disposicin es constituirse en una garanta procesal de la libertad
de pensamiento(21) evitando que ciertas personas, grupos, ideas o medios de expresin
estn apriori excluidos del debate pblico. El tiempo en que fue realizada la censura es el
determinante para distinguir violaciones legales concretas de posibilidades abstractas de
dao--, y no el carcter preciso del agente de Estado involucrado.(24) Claramente, los
redactores de la Convencin Americana no tuvieron como intencin limitar la prohibicin de
la censura previa slo a determinados tipos de prctica. Al contrario, conocedores de la
experiencia de las cortes internas, abolieron de forma general la censura previa,
indistintamente de la rama gubernamental que actuara como censora.
Teniendo en cuenta esta circunstancia, la Comisin Interamericana no acept el argumento
del Gobierno de Chile de que no habra censura previa sino tan slo "una decisin
independiente de los tribunales basada en la legislacin chilena"(25). Por ello, la Comisin
encontr Que el Estado de Chile, mediante resolucin de la Corte Suprema de Justicia.... ha
violado el artculo 13 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos.
Existe un doble aspecto de la libertad de expresin. En efecto se considera que la misma
tiene una dimensin individual, representada por el derecho de toda persona de difundir
ideas e informaciones; a la vez que se encuentra un aspecto colectivo, constituido por el
derecho de toda la sociedad de recibir tales ideas e informaciones. As, la Comisin ha

sentado que: la libertad de expresin es precisamente el derecho del individuo y de toda la

comunidad a participar en debates activos, rmes y desaantes respecto de todos los
aspectos vinculados al funcionamiento normal y armnico de la sociedad.(28) As la Corte
Interamericana, en la ya citada Opinin Consultiva OC-5/85 ha dicho, que: "...cuando se
restringe ilegalmente la libertad de expresin de un individuo, no slo es el derecho de ese
individuo el que est siendo violado, sino tambin el derecho de todos a "recibir"
informaciones e ideas; ... Se ponen as de maniesto las dos dimensiones de la libertad de
expresin. Si estas consideraciones, son vlidas para la libertad de expresin en su conjunto,
lo son especialmente al analizar la censura previa. En este punto queda claramente
establecido como el sometimiento a la previa censura no slo afecta al individuo, sino que
paralelamente se priva a toda la sociedad de conocer una publicacin, idea, pensamiento,
opinin, expresin artstica, etc. Por ello, estas dos dimensiones "de la libertad de expresin
deben ser garantizadas simultneamente". En efecto, la Comisin estableci que: la decisin
de prohibir la entrada, la circulacin y la distribucin del libro "Impunidad diplomtica", en
Chile, infringe el derecho a difundir "informaciones e ideas de toda ndole" que Chile est
obligado a respetar sin mencionar el derecho a recibir informacin por parte de la sociedad.
La Convencin Americana, a pesar de la expresa prohibicin de la censura previa, contiene
dos posibilidades de establecer controles preventivos al ejercicio de la libertad de expresin.
Una de ellas de manera expresa y la otra implcita. La nica posibilidad expresa de establecer
censura previa se halla prevista en el artculo 13.4: "Los espectculos pblicos pueden ser
sometidos por la ley a censura previa con el exclusivo objeto de regular el acceso a ellos para
la proteccin moral de la infancia y la adolescencia,..." .(35)
Ciertamente, esta clara y delimitada excepcin refuerza el hecho que la censura previa es
bajo cualquier otra circunstancia ilcita. La segunda posibilidad de establecer censura previa,
se halla en caso de presentarse un estado de emergencia que permita la suspensin de
garantas. En la Convencin Americana, dicho supuesto se encuentra regulado en su artculo
27. La libertad de expresin no se encuentra incluida entre los derechos inderogables (art.
27.2). Por tal motivo, la censura previa podra ser utilizada en estos supuestos. Las
limitaciones permisibles, fuera de las mencionadas, a la libertad de expresin, consisten en la
imposicin de responsabilidades ulteriores. Para que tal responsabilidad pueda establecerse
vlidamente, segn la Convencin, es preciso que se renan varios requisitos, a saber: a. la
existencia de causales de responsabilidad previamente establecidas; b. la denicin expresa
y taxativa de esas causales por la ley; c. la legitimidad de los nes perseguidos al
establecerlas, y d. que esas causales de responsabilidad sean "necesarias para asegurar" los
mencionados nes. El artculo 13 inciso 3 desarrolla una ltima limitacin en virtud de la cual
se prohben las restricciones indirectas al derecho.
13.3. No se puede restringir el derecho de expresin por vas o medios indirectos, tales como
el abuso de controles ociales o particulares de papel para peridicos, de frecuencias
radioelctricas, o de enseres y aparatos usados en la difusin de informacin o por
cualesquiera otros medios encaminados a impedir la comunicacin de ideas y opiniones.
La Convencin concluye que "la responsabilidad ulterior" constituye el medio adecuado y
aceptable para evitar los abusos en el ejercicio del derecho de libertad de expresin que
pudieren afectar el derecho a la honra de los dems. La comisin seala que "no le
corresponde examinar el contenido del libro en cuestin ni la conducta del seor Martorell
porque carece de competencia para pronunciarse al respecto"(42). A rengln seguido, agrega
la Comisin que el derecho a la honra est debidamente protegido en la legislacin chilena y
que las personas que se consideren lesionadas en su honra y dignidad cuentan.... con
recursos adecuados en los tribunales de justicia chilenos para dirimir esta cuestin". La
Comisin tampoco aclara que pasara si en la legislacin chilena no existiesen recursos
adecuados para proteger la honra y dignidad de las personas o los mismos consistiesen slo
en la prohibicin del libro. La Comisin se enfrent en el caso chileno a la consideracin de
dos derechos: la libertad de expresin --alegada por los peticionarios-- y el derecho al honor
garantizado por el artculo 11(43) --esgrimido por el Gobierno--. Sostiene que no puede
aceptar el punto de vista del Gobierno de Chile en el sentido de que el derecho al honor
tendra una jerarqua superior que la que tiene el derecho a la libertad de expresin.

Aplicando los artculos 29 y 32(44) de la Convencin seal que la interpretacin de ambos

derechos (art. 11 y 13) no presenta un conflicto, sino que "las disposiciones del artculo 11 no
pueden interpretarse, por los rganos del Estado, de tal forma que resulten en una violacin
del artculo 13 de la Convencin Americana, que prohbe la censura previa" "La forma de
proteger la honra que ha utilizado el Estado de Chile en el presente caso es ilegtima". El
posible conflicto que pudiese suscitarse en la aplicacin de los artculos 11 y 13 de la
Convencin puede solucionarse recurriendo a los trminos empleados en el propio artculo
13, es decir mediante la imposicin de responsabilidades ulteriores de quien vulnera el
derecho a la honra. El Gobierno de Chile requiri y esto fue parte de su lnea de
argumentacin que Martorell se hallaba prfugo de la justicia y por ende no poda requerir la
proteccin de la Comisin. Esta seal que habiendo sido condenado y aceptado regresar a
Chile a efecto de noticarse ha perdido vigencia y no le corresponde pronunciarse al respecto
(pgina 15) . Sin embargo en nota a pie de pgina seal, que "no compete a la Comisin
sustituir al Estado en la investigacin y sancin de los actos de violacin cometidos por
particulares. En cambio si le corresponde proteger a las personas cuyos derechos han sido
lesionados por los agentes u rganos del Estado". La Convencin Americana sobre Derechos
Humanos, en materia de libertad de expresin contiene una redaccin sumamente
garantista, tendiente a reducir al mnimo las restricciones a la libre circulacin de ideas e
informaciones. Destaca especialmente la radical distincin entre censura previa y
responsabilidades ulteriores, encontrndose la primera de ellas absolutamente prohibida. La
Comisin Interamericana de Derechos Humanos, ha establecido que la censura previa
constituye una violacin a la libertad de expresin garantizada por el artculo 13.2 de la
Convencin Americana.
Campillay: Que contra el pronunciamiento de la sala E de la Cmara Nacional de
Apelaciones en lo Civil, conrmatorio del fallo de la instancia anterior que, al admitir la
responsabilidad derivada de la publicacin de una noticia errnea que involucraba al actor en
la perpetracin de diversos delitos -de los que fue sobresedo denitivamente en sede penal-,
conden a los demandados a abonar un resarcimiento en concepto de dao moral, dos de
ellos dedujeron los recursos extraordinarios que, denegados, originan las quejas cuya
acumulacin corresponde disponer.
La exigencia que impone el a quo de vericar la veracidad de su contenido con carcter
previo a su difusin, y cuya omisin constituye la causa de atribucin de responsabilidad,
traduce una indebida restriccin a la libertad de prensa y de informacin, al imposibilitar de
hecho el correcto cumplimiento de la tarea periodstica tal cual se desenvuelve en los
tiempos actuales. Que, no obstante, el aludido derecho a la libre expresin e informacin no
es absoluto en cuanto a la responsabilidad que el legislador puede determinar a raz de los
abusos producidos mediante su ejercicio, sea por la comisin de delitos penales o actos
ilcitos civiles. La funcin primordial que en toda sociedad moderna cumple el periodismo
supone que ha de actuar con la ms amplia libertad, pero el ejercicio del derecho de informar
no puede extenderse en detrimento de la necesaria armona con los restantes derechos
constitucionales, entre los que se encuentran el de la integridad moral y el honor de las
personas. Que, por otra parte, el honor de las personas no slo puede verse afectado a
travs de los delitos de injurias o calumnias cometidas por medio de la prensa (art. 113, Cd.
Penal), toda vez que puede existir injusticada lesin a este derecho que resulte de un acto
meramente culpable o aun del ejercicio abusivo del derecho de informar - como ocurri en el
"sub lite"- por lo que el propietario o editor del peridico que da a conocer las falsas
imputaciones no puede quedar exento -al igual que cualquier habitante de la Nacin- de la
responsabilidad civil emergente de tales actos (art. 1109, Cd. Civil). Que, en el "sub lite",
las noticias en cuestin aparecen plagadas de subjetividades e inexactitudes
respecto del actor, quien es calificado como integrante de una asociacin delictiva
dedicada al robo y al trfico de estupefacientes, que gastaba su botn en casinos,
hipdromos y en diversiones con mujeres. Tal proceder de los diarios demandados,
implic un ejercicio imprudente de su derecho de informar, toda vez que un
enfoque adecuado a la seriedad que debe privar en la misin de difundir noticias
que puedan rozar la reputacin de las personas -admitida aun la imposibilidad
prctica de verificar su exactitud- impona propalar la informacin atribuyendo

directamente su contenido a la fuente pertinente, utilizando un tiempo de verbo

potencial o dejando en reserva la identidad de los implicados en el hecho ilcito,
como bien lo seal el a quo. Que el hecho de que tales publicaciones se hayan limitado a
transcribir prcticamente el comunicado policial respectivo -al margen de la responsabilidad
de dicha autoridad, extraa al marco del proceso- no excusa la atribuible a los editores
involucrados, toda vez que stos hicieron "suyas" las armaciones contenidas en aqul,
dndolas por inexcusablemente ciertas (Fallos, t. 257, p. 316, voto del juez Boffi Boggero
-Rev. LA LEY, t. 115, p. 350-), pese a que un prudente examen de tal memorndum
evidenciaba que la versin respectiva daba cuenta de que el actor no haba sido odo ni
juzgado por la autoridad judicial interviniente, la que concluy, a la postre, con un
sobreseimiento denitivo a su respecto. Por ello y de conformidad con lo dictaminado en
sentido concordante por el Procurador General, se declaran procedentes los recursos
extraordinarios deducidos y se conrma la sentencia apelada en lo que ha sido materia de
recurso. Con costas. Agrguense las quejas al principal y reintgrense los depsitos. - Jos S.
Caballero (en disidencia). - Augusto C. Belluscio. - Carlos S. Fayt. - Enrique S. Petracchi. Jorge A. Bacqu.
Disidencia del doctor Caballero: Que los apelantes sostuvieron haber procedido sin intencin
de menoscabar al actor, y con la nalidad de informar al pblico sobre un hecho que
realmente ocurri, limitndose a transcribir el comunicado nm. 65 del 25 de febrero de 1980
que emiti la Polica Federal. Mencionaron que dieron por ciertos los hechos debido a la
seriedad de la fuente, como asimismo, que ejercieron el derecho de informacin con
prudencia y dentro de lmites objetivos, ya que no podan comprobar, en ninguna otra fuente,
la veracidad de la noticia. Adems, alegaron que limitar el ejercicio del derecho de
informacin al previo examen de la exactitud del parte, cuando ste proviene de una fuente
jurdicamente autorizada para intervenir en los hechos que constituyen el contenido de la
noticia, imposibilitara el correcto cumplimiento de la tarea periodstica y constituira una
restriccin al derecho de prensa. Que, en el "sub lite", la reproduccin que los demandados
efectuaron limitando un comunicado policial, constituy el ejercicio del derecho de crnica
propio de los medios de prensa, circunstancia que exime de ilicitud a la informacin, mxime
cuando la fuente de la noticia -autoridad policial con competencia funcional en la
investigacin y prevencin de delitos y faltas- obliga en la prctica profesional periodstica a
considerar como objetivamente conable la veracidad del contenido de esa noticia sobre la
que se ejerci el derecho de crnica. En consecuencia, cabe hacer lugar a los agravios
planteados y dejar sin efecto la sentencia, pues es indudable la proteccin que les
corresponde a los recurrentes en el mbito de los arts. 512 y 1071 del Cd. Civil en relacin a
los arts. 14 y 32 de la Constitucin Nacional.
Disidencia del doctor Fayt: Que el actor, no obstante su condicin de ex agente de la Polica
Federal y agraviarse por haber sido separado de la institucin por causa de ineptitud,
descalica por maliciosa la actitud de la Polica Federal y considera relativa su seriedad como
fuente de informacin, por entender que "dicho organismo es uno de los ms desprestigiados
ante la opinin pblica...". Sostiene que la libertad de prensa no puede ser ms importante
que la libertad y el honor de las personas y que la actitud de los peridicos demandados hizo
trizas, en ms o en menos, no interesa el grado, la reputacin y el honor del actor al
involucrarlo con drogas, asalto y armas; y que no puede quedar sin reparacin el dao
ocasionado a quien fue vctima de una noticia falsa. Que la libertad de prensa no es un
derecho supremo, al que tienen que supeditarse la libertad y el honor de las personas. Por
ello, habiendo dictaminado el Procurador General, se revoca la sentencia apelada y se
rechaza la demanda.
Bruno, Arnaldo Luis c/ Sociedad Annima La Nacin: El actor promovi demanda contra
S.A. La Nacin, reclamando los daos y perjuicios que dijo haber sufrido, a raz de las
publicaciones aparecidas en el citado diario los das 31 de marzo de 1992 y subsiguientes, en
las que se lo vinculaba como posible partcipe en el atentado a la Embajada de Israel. Arm
que haba mediado desidia en las diligencias previas a la difusin de la especie, importando
ello un abuso de la libertad de prensa, y, por otra parte, que se haba vulnerado su derecho a
la intimidad, de rango constitucional, protegido, a su vez, por el art. 1071 bis del Cdigo Civil.

El juez de primera instancia, rechaz la accin sustentada en el primer argumento, sobre la

base, en lo esencial, de juzgar aplicable al caso la doctrina de la Corte a partir del caso
Campillay c/ La Razn.
Consider, sin embargo, lesionado el derecho a la intimidad del actor en los trminos del
dispositivo legal antes referido, haciendo lugar a la demanda slo en este ltimo aspecto. La
Sala K, de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil, lo conrm en lo principal, y,
adems, lo revoc parcialmente, desestimando tambin el resarcimiento basado en el art.
1071 bis del Cdigo Civil. Para resolver de ese modo, sostuvo que el thema decidendi giraba
en torno a determinar si se haban cumplido los recaudos que la Corte Suprema considera
fundamentales para brindar adecuada proteccin a la garanta de publicar ideas por la
prensa. Se detuvo en analizar los principios establecidos en la doctrina del caso Campillay, en
orden a que, la seriedad en la difusin de noticias que puedan rozar la reputacin de las
personas, su contenido a la fuente pertinente, utilizando un tiempo de verbo potencial, o
dejando en reserva la identidad de los implicados en el hecho ilcito. Circunscrita la cuestin
a dilucidar si en el sub lite se haban cumplido estos requisitos, el a quo, compartiendo el
criterio del juez de grado, se inclin por una respuesta armativa.
Dijo que La Nacin atribuy la informacin a la fuente de que provino, toda vez que la asign
a fuentes del gobierno, al Ministerio del Interior, y a fuentes militares, agregando que las
mismas no imputaron al actor su participacin en el atentado, sino que, por el contrario,
alejaron esa posibilidad al calicar a esas hiptesis de Apoco valederas. Frente al argumento
referido a la falta de precisin en sealar el origen de la noticia, respondi que el periodista,
por va de principio, debe mantener en secreto dicha fuente, lo que constituye una
manifestacin del secreto profesional reconocido por el art. 43 de la Constitucin Nacional.
Juzg en denitiva, que en el caso se cumpli con la exigencia de atribuir directamente la
noticia a su fuente, no siendo, empero, necesario identicarla por nombre y apellido. Las
noticias difundidas por La Nacin, habran utilizado el tiempo de verbo potencial a que alude
el precedente Campillay, concluyendo que no se le imput el atentado al accionante, que en
ningn momento se emple el presente del indicativo para acusarlo, que el diario no hizo
suya esa informacin, y que se ubic al demandante como un posible o eventual partcipe,
siempre en un plano hipottico o conjetural. Aadi que las versiones de las fuentes a que
alude el diario demandado, tendan ms bien a desvincularlo del atentado, y que todo lo
expuesto denotaba la prudencia y circunspeccin con que procedi el diario La Nacin. En
cuanto a la queja del actor referida a la mencin de su nombre por el diario, el sentenciador
entendi que el precedente Campillay no exige la concurrencia de dos requisitos, sino que el
empleo de la conjuncin disyuntiva o en la doctrina de este fallo, alude a una opcin entre
ellos, y en consecuencia -concluy-, si el diario utiliz el tiempo de verbo potencial, pudo
mencionar el nombre del actor. Finalmente, consider que la doctrina de la real Malicia(teora
que, en derecho, se utiliza para los casos de calumnias o injurias publicadas por cualquier
medio de difusin masiva, vertidas respecto de funcionarios pblicos, personalidades
pblicas o cualquier persona involucrada en alguna cuestin de inters pblico. El
agravamiento de la prueba a producir por parte del sujeto pasivo, producto de la
reproduccin de expresiones calumniosas o injuriosas, publicadas en cualquier medio de
comunicacin masiva, dirigidas a funcionarios pblicos, personalidades pblicas o personas
privadas involucradas en cuestiones de inters pblico) -invocada por el accionado en su
contestacin a la demanda-, coadyuva al rechazo total de los agravios de la parte actora. Dijo
que, si bien esta doctrina fue omitida por el juez de grado -que se pronunci sobre la base de
otros argumentos-, la circunstancia de haber sido reiterada por el demandado en su
contestacin de agravios, facultaba a la alzada para considerarla en su misin revisora, por
estar incorporada a la causa. Estim que el actor, en su condicin de militar, reviste la
calidad de hombre pblico, o, en el peor de los casos, de persona privada vinculada a un
acontecimiento pblico de primera magnitud, y, en ese carcter -dijo-, la doctrina de la real
malicia le resulta plenamente aplicable, toda vez que el actor no demostr que el diario
accionado hubiera publicado la noticia a sabiendas de su falsedad, o sin preocuparse por su
certeza.

Contra este pronunciamiento, el actor dedujo recurso extraordinario, cuya denegatoria

motiva la presente queja. Se agravia el recurrente, pues entiende que en el caso resultaron
confrontados derechos constitucionales como el honor, la honra y la intimidad, con otros de
igual rango, como informar y publicitar ideas y noticias periodsticas, y el a quo realz un
derecho sobre otro, al interpretar que no hubo arbitrariedad en la difusin de la noticia y en
la violacin de sus derechos. Arma que se trata de un tema institucional y trascendente,
pues se corre el riesgo que el derecho a informar, se transforme en ilimitado, por encima de
la tica y el respeto por la persona. Tacha de arbitraria la sentencia, en orden a que la misma
consider reunidos los requisitos de la doctrina del fallo Campillay, cuando, segn el
recurrente, ninguno de ellos se ha cumplido. Niega que haya quedado claramente acreditada
la directa atribucin de la noticia a la fuente de la que provino, pues -dice- una vaga alusin a
fuentes militares, fuentes del gobierno, fuentes del Ministerio del Interior, no es la fuente
pertinente de la que habla la doctrina referida, y lo coloca en un verdadero estado de
indefensin, ya que, al no haberse precisado el origen de la especie, no tiene a quien dirigir
sus reclamos. Agrega que el secreto profesional al que alude el juzgador con base en el art.
43 de la Constitucin Nacional, nada tiene que ver con el tema en debate, ya que no ha sido
cuestionado por el quejoso. Maniesta que su planteo es diferente, pues est dirigido a
sealar que el hecho de precisar la fuente, hace derivar cualquier eventual responsabilidad
en el caso, y como el diario La Nacin no lo hizo, su obrar deviene arbitrario y resulta
responsable de sus actos. Alude luego el apelante al uso de verbo potencial, alegando que el
a quo no trat sus argumentos basados en el -6- art. 902 del Cdigo Civil, y referidos a que el
demandado deba conocer las normas gramaticales dadas por la Real Academia Espaola,
para las que no existen los tiempos de verbos potenciales, sino las frases potenciales, que no
son las que utiliz el demandado. Aduce que el ttulo del peridico del 31 de marzo de 1992,
se halla en presente del indicativo. Maniesta que dicho ttulo, que dice Atentado: Investigan
a un mayor retirado, escrito de manera asertiva, atrae al pblico vido por conocer detalles,
y que el lector, al recorrer el contenido de la noticia para saber quin es el mayor
investigado, se encuentra con todos los datos del accionante, quedando la sensacin en el
entorno de su persona, que lo estn investigando.
En cuanto al tercer requisito del fallo Campillay, relativo a la reserva de la identidad de los
implicados, arma que medi total falta de discrecin, ya que se dieron todos los datos del
apelante, y que adems se le atribuy un viaje a Libia. Expresa que esta noticia no se
ampara en el derecho de prensa, pues el afectado no es funcionario, ni una gura pblica,
sino un militar retirado, y que tampoco es un particular involucrado en el hecho. Sostiene que
la doctrina de la real malicia resulta inaplicable porque su parte -reitera-, es solamente un
particular al que la publicacin involucr periodsticamente, y, por lo tanto, no debe probar la
malicia en la difusin de la noticia, ni su mala fe. La Corte tiene dicho que para eximir de
responsabilidad al informador, ste debe atribuir directamente la noticia a una fuente
identicable, y transcribir en forma sustancialmente el lo manifestado por la misma. Esta
expresa referencia a la identicacin de la fuente, y a la delidad en su transcripcin, nos
permite concluir que una correcta comprensin de esta doctrina, exige que la mencin de la
fuente sea clara y precisa, circunstancia que no ocurre en autos, toda vez que la alusin a
fuentes del gobierno, fuentes allegadas al Ministerio del Interior, o fuentes militares, resulta
evidentemente genrica e incierta, en grado tal, que -como arma el quejoso- no permite
acreditar la seriedad de la noticia, ni reconocer a su emisor originario, para, eventualmente
enderezar la demanda contra l, colocando al afectado en estado de indefensin. Por otra
parte, a mi entender, tampoco se encuentra adecuadamente congurada en el sub lite, la
causal de eximicin de responsabilidad, basada en la utilizacin del tiempo de verbo
potencial, desde que, si bien la sentencia seala que el contenido de la noticia ubica al
recurrente como un posible o eventual partcipe, en un plano conjetural, sin embargo, el a
quo omite considerar que el ttulo publicado en la primera pgina del diario del da 31 de
marzo de 1992, expresa literalmente Atentado: Investigan a un mayor del ejrcito. La
posterior aclaracin en el texto que le sigue - escrito con letras ms pequeas-, acerca de las
dudas sobre la presunta vinculacin del actor con el hecho, y el empleo del tiempo de verbo
potencial en el desarrollo de la noticia, no restan gravedad a la primera aseveracin,
efectuada en tiempo presente y destacada en uno de los titulares de esa edicin del
peridico, cuya apreciacin -reitero- no realiza el a quo en ese marco.

En cuanto al restante requisito del precedente Campillay, relativo a la abstencin de difundir

la identidad de los presuntos implicados, es claro que el diario no solamente public el
nombre del recurrente, sino que adems divulg datos de su legajo personal y de sus
actividades comerciales. ES COPIA FELIPE DANIEL OBARRIO.
Que, de acuerdo con lo expuesto, en la especie no se ha dado cumplimiento con la primera
pauta sentada por esta Corte desde que las alusiones a las fuentes en los trminos ya
reproducidos constituyen una referencia genrica e incierta que no permite reconocer el
emisor original de la noticia. En este sentido, no resulta admisible el argumento de la alzada
referente a que la fuente de informacin no deba ser identicada en forma especca a n
de preservar el secreto profesional de los periodistas, hoy reconocido expresamente en el art.
43 de la Constitucin reformada en el ao 1994.
Que, en efecto, la exigencia de identicar la fuente a los nes de exonerar de responsabilidad
al medio -cuyo preciso alcance y nalidad fue objeto de examen ut supra-, no puede
desvirtuarse mediante su ocultamiento al amparo de secreto de las fuentes de informacin,
pues bastara su simple invocacin para conceder a los rganos de prensa una suerte de "bill
de indemnidad" para propalar cualquier tipo de noticias sin importar si son verdaderas o
falsas o si han afectado el honor o la intimidad de los aludidos en dicha informacin. Que si
bien el ttulo de la nota publicada el 31 de marzo de 1992 -en primera pgina- expresaba
literalmente "Atentado: investigan a un mayor del ejrcito", la aseveracin contenida en esta
lnea no es suciente para atribuir responsabilidad a la demandada, pues antes de
suministrar los datos personales del actor y bajo el subttulo encabezado en negrita "Sin
precisiones", se aclar expresamente que haba dudas sobre su presunta vinculacin con el
grupo local que [haba colaborado] con los autores del ataque a la embajada israel" y que
esa no era una hiptesis muy valedera, aparte de que ese mismo da se public en otra
pgina un ttulo que deca "conjeturas sobre la actuacin de un militar" y all se volvieron a
plantear idnticas dudas sobre la veracidad de la versin que involucraba al ex militar en el
ataque terrorista. Que al no haberse utilizado en las notas impugnadas frases asertivas que
vincularan al actor con el atentado y al formular las aclaraciones necesarias referentes a la
sospecha de inexactitud que pesaba sobre esas especies periodsticas, el diario La Nacin se
ha ajustado a una de las pautas establecidas por esta Corte en el fallo "Campillay",
circunstancia que priva de antijuridicidad a la conducta del demandado y torna innecesario
avanzar en el examen de otro nivel de argumentos invocados por el a quo para fundamentar
su ausencia de responsabilidad. Por lo expresado y odo el seor Procurador Fiscal, se declara
formalmente admisible el recurso interpuesto y se conrma la sentencia, con costas (art. 68
del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin). Reintgrese el depsito. Hgase saber,
agrguese la queja al principal y, oportunamente, devulvase. JULIO S. NAZARENO EDUARDO MOLINE O=CONNOR - AUGUSTO CESAR BELLUSCIO (segn su voto)- ENRIQUE
SANTIAGO PETRACCHI (segn su voto)- ANTONIO BOGGIANO (segn su voto)- GUILLERMO A.
F. LOPEZ - GUSTAVO A. BOSSERT (segn su voto)- ADOLFO ROBERTO VAZQUEZ.
VOTO DE LOS SEORES MINISTROS DOCTORES DON AUGUSTO CESAR BELLUSCIO, DON
ENRIQUE SANTIAGO PETRACCHI, DON ANTONIO BOGGIANO, DON GUSTAVO A. BOSSERT: Que,
a tal efecto, despus de hacer una breve resea de los hechos de la causa y de recordar
conocidos principios atinentes a la libertad de prensa y al deber de resguardar el honor de las
personas, la mayora del tribunal sostuvo que al mencionar como origen de la noticia a
"fuentes del gobierno", al "Ministerio del Interior" y a "fuentes militares", la demandada haba
ajustado su conducta a las pautas establecidas en el fallo "Campillay" pues, segn estim, no
era necesario individualizarlas con mayor precisin debido a que los periodistas tenan el
derecho a mantener en secreto la procedencia de la informacin, salvo que estuviera en
peligro la libertad de un inocente sometido a proceso penal. Que el a quo transcribi distintos
prrafos de las notas cuestionadas y arm que el aludido diario haba actuado con
prudencia y circunspeccin al divulgar la noticia porque el actor nunca haba sido sealado
como autor o partcipe cierto en el ataque terrorista, ya que cuando se aludi al militar
retirado siempre se haba utilizado un tiempo de verbo en potencial e indicado en forma
reiterada que las fuentes de informacin consultadas se inclinaban a desvincularlo del hecho
y no a involucrarlo.

Que la alzada adujo tambin que la circunstancia de haber proporcionado el nombre y

apellido del demandante no impeda que el medio periodstico pudiera invocar a su favor la
doctrina del referido fallo, la cual slo exiga que el rgano de prensa transcribiera elmente
la informacin suministrada por otro medio o utilizara un tiempo de verbo potencial o
mantuviera en reserva la identidad de los posibles afectados, mas no requera la
concurrencia de todos esos requisitos ya que bastaba con el empleo de uno solo de ellos.
Que con relacin a la primera hiptesis, el Tribunal ha exigido que se identique con precisin
la fuente utilizada pues de ese modo el informador deja en claro el origen de las noticias y
permite a los lectores atribuirlas no al medio a travs del cual las han recibido, sino a la
especca causa que las ha generado. Los afectados por la informacin resultan beneciados
en la medida en que sus eventuales reclamos -si a ellos se creyeran con derecho- podrn ser
dirigidos contra aquellos de quienes las noticias realmente emanaron y no contra los que slo
fueron sus canales de difusin. Que no resulta apropiado el argumento de la alzada referente
a que las fuentes de informacin no deban ser identicadas a n de preservar el secreto
profesional de los periodistas, pues bastara esa simple invocacin para conceder a los
rganos de prensa una suerte de "bill de indemnidad" para propalar cualquier tipo de noticias
sin importar si son verdaderas o falsas o si han afectado el honor o la intimidad de los
aludidos en dicha informacin. Que si bien es cierto que el art. 43, tercer prrafo, de la
Constitucin Nacional establece que "no podr afectarse el secreto de las fuentes de
informacin periodstica", dicho precepto debe ser interpretado en funcin del objetivo que
se quiso tutelar con dicha norma, que es el de favorecer el derecho a la informacin de los
ciudadanos y permitir un debate libre y desinhibido de las cuestiones de inters pblico, mas
dicha disposicin legal no debe ser entendida como un articio para que los rganos de
prensa puedan eludir las consecuencias que eventualmente pudieran corresponder por la
difusin de noticias inexactas o agraviantes cuyo origen se desconoce. Que, en
consecuencia, si el medio quiere preservar la condencialidad de la fuente y no incurrir en
responsabilidad por la publicacin de noticias que podran resultar falsas o lesivas del honor
de las personas, deber ajustar su conducta a las dems directivas indicadas en el fallo
"Campillay" referentes a mantener en reserva la identidad de los imputados o utilizar el
modo potencial de los verbos y abstenerse de efectuar consideraciones de tipo asertivo. Que
la lectura de las distintas notas publicadas los das 30 y 31 de marzo y 1 y 2 de abril de
1992, no revelan que el diario La Nacin haya formulado una imputacin clara y concreta
sobre la supuesta participacin del demandante en el atentado a la Embajada de Israel, pues
en reiteradas oportunidades expres que la participacin del ex militar o de un pariente suyo
en el referido atentado constitua una "hiptesis ms de trabajo de los investigadores, cuyos
orgenes desconocan las fuentes consultadas", o que no eran "hiptesis valederas" o se
"trataban de simples versiones lanzadas al azar como tantas otras que aparecieron en los
medios periodsticos". Que al no haberse utilizado en las notas impugnadas frases asertivas
que vincularan al actor con el atentado y al formular las aclaraciones necesarias referentes a
la sospecha de inexactitud que pesaba sobre esas especies periodsticas, el diario La Nacin
ha respetado sustancialmente las pautas establecidas por esta Corte en el fallo "Campillay",
circunstancia que priva de antijuridicidad a la conducta del demandado y torna innecesario
examinar las razones desarrolladas por el a quo referentes a la aplicacin en el caso del
estndar de la "real malicia". Por lo expresado y odo el seor Procurador Fiscal, se declara
formalmente admisible el recurso interpuesto y se conrma la sentencia, con costas.
"Patito Jos ngel y otro c/ Diario La Nacin y otros": Dos integrantes del Cuerpo
Mdico Forense del Poder Judicial de la Nacin demandan al diario La Nacin y a un periodista
por el dao que sostenan haber sufrido por diversas notas periodsticas y una nota editorial,
en las que se cuestionaba su desempeo profesional, todo lo cual haba lesionado su derecho
a la intimidad y al honor. La demanda fue admitida en primera y segunda instancia contra el
diario y rechazada contra el periodista, por lo que el fallo se reri solamente al contenido de
la nota editorial. Contra este pronunciamiento "S. A. La Nacin", interpuso el recurso
extraordinario cuya denegatoria de fs. 1124, motiva la presente queja. Alega que la
sentencia incurre en el equvoco de subordinar dogmticamente el derecho a la libertad
de expresin al de igual raigambre al honor y a la intimidad (arts. 14, 19 y cctes. de la
Constitucin Nacional), sin dar razn valedera, dejando expresamente de lado la doctrina de
la real malicia. La cuestin relacionada a la doctrina de la real malicia -expresa ms

adelante- se dej planteada desde la contestacin de la demanda, sobre todas las notas
publicadas, incluyendo el editorial cuestionado, al cual es de aplicacin la jurisprudencia
emanada de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin.
Sostiene que se ha efectuado una equivocada interpretacin de los alcances de esta doctrina
y, luego de discurrir sobre sus orgenes, su signicado y su incorporacin a la jurisprudencia
de la Corte, aduce que la sentencia se funda en armaciones dogmticas, pues la nota
editorial en cuestin no era un simple artculo de opinin, ya que existen editoriales de
muy alto contenido informativo, es decir, que consisten casi enteramente en la
reproduccin resumida de informacin ya publicada, como es la nota del 19 de octubre de
1998.
La doctrina de la real malicia contempla la existencia de casos en los que, a pesar de que se
ha formulado una armacin de hecho falsa y lesiva del honor, no surge una obligacin de
reparar. V.E. Ha establecido en diferentes precedentes que era posible (adems de resultar
necesario) distinguir entre la expresin de informaciones y opiniones. Slo respecto de las
informaciones (falsas, habra que agregar) puede aplicarse la doctrina de la real malicia;
respecto de las opiniones, ideas, juicios de valor, juicios hipotticos y conjeturas, en tanto no
podra ser predicada respecto de ellas verdad o falsedad, no procede un test que consiste,
justamente, en probar si una falsedad fue armada con conocimiento de esa condicin. La
constatacin de que una manifestacin es puramente una opinin y no la aseveracin
falsa acerca de circunstancias fcticas es fundamental porque, tambin como ha sostenido
V.E., las opiniones sobre cuestiones pblicas no pueden ser limitadas casi de ninguna
manera. Sin embargo, como es de suponerse, el hallazgo de un criterio de distincin entre
opiniones e informaciones ha permanecido, hasta el momento, esquivo, al menos en el
mbito de la administracin de justicia. Los intentos producidos en la jurisprudencia, hasta
ahora, han dejado una sensacin de desazn. El criterio ms fuerte ideado hasta ahora por
V.E. para distinguir entre enunciados sobre hechos y opiniones es vericar si es posible
predicar, respecto del enunciado, verdad o falsedad. Si la respuesta es armativa, se
tratara entonces de un enunciado sobre hechos. El criterio de la posibilidad de distinguir
tipos de enunciados segn pueda aplicrseles ciertos predicados podra, sin embargo, no ser
del todo correcto.
En mi opinin, slo puede ofrecerse un criterio lbil como el que se enunciar brevemente.
Debe considerarse que un enunciado contiene la armacin de una circunstancia de hecho si
del contexto del enunciado mismo puede identicarse la ocurrencia de un hecho histrico,
aunque la determinacin de ste no incluya una precisin que lo identique conforme a
sus circunstancias de tiempo, lugar y modalidad. Por ejemplo, el epteto "corrupto" podra
ser slo eso, un calicativo sin ulteriores referencias, pero si del contexto de los
enunciados surge una referencia a algn acto de corrupcin en particular, aunque no est
precisado, se tratar de una armacin sobre un hecho y no en una mera descripcin de una
caracterstica de la personalidad. En este caso, la seccin en la que apareci la publicacin
(como editorial del diario) y el tono crtico que domina el escrito no deben llevar a la
conclusin apresurada de que se trat de una mera opinin. Quizs habra que incluir en el
anlisis el contexto conformado por diversas notas previas provenientes del mismo
medio periodstico que, si bien no pertenece a la misma editorial, sirven para
determinar el contenido de esas armaciones. Si ello es tenido en cuenta, es evidente que,
en el caso, esas armaciones del editorial corresponden a hechos claramente identicados
en el contexto mayor que rodeaba a la publicacin del editorial en cuestin. En suma,
resulta indudable a mi criterio que el editorial contena armaciones sobre hechos. La
doctrina de la real malicia es una ponderacin (receptada y sostenida por V.E.) de los
intereses del honor y la libertad de prensa, que consiste en establecer que las reglas del
derecho civil de daos no se aplican, aun-que haya existido un dao efectivo al honor, si esa
aplicacin puede perjudicar el margen del ejercicio futuro de la libertad de prensa. Se
reconoce el origen de la regla de la real malicia, en su versin actual, en el clebre fallo de
la Suprema Corte de Estados Unidos New York Times vs. Sullivan. En denitiva, lo que la
Corte intent hacer, fue establecer una regla mediante la cual se proteja la cantidad ms

amplia de libertad de expresin posible aun cuando se tuviera que soportar el costo de
que, en ciertos casos, armaciones falsas quedaran sin ser indemnizadas.
Para lograr ese objetivo recurri a un estndar subjetivo cuya carga de la prueba,
adems, estaba en principio en cabeza del demandado. Slo las armaciones falsas hechas
con conocimiento o con desconsideracin temeraria generaban el deber de indemnizar.
Resultaba claro entonces que tambin quedaban sin indemnizar algunas armaciones
falsas hechas con mera imprudencia; ese es un costo que hay que soportar en funcin
de no establecer un sistema que, por ser demasiado severo, incentive a no hacer
armaciones que podran ser ciertas pero que no pudieran ser probadas del todo, o al
menos cotejadas sucientemente antes de su publicacin. Es decir, la Corte preri,
ejerciendo un rol de diseador de polticas constitucionales, establecer una regla que permita
la mayor cantidad posible de publicaciones -con el consiguiente
riesgo
de
que
armaciones falsas queden sin sancin- a establecer una regla mediante la cual todas
las armaciones falsas queden indemnizadas, pero al costo de que, para evitar una
sancin, se incentive la no publicacin de informacin probablemente verdadera. La
garanta constitucional requiere, creemos, una regla federal que prohba que un
funcionario pblico recobre daos de una falsedad difamatoria relativa a su conducta ocial a
menos de que l pruebe que la declaracin fue hecha con "real malicia", esto es, con
conocimiento de que fue falsa o con desconsideracin temeraria acerca de si era
verdadera o no." slo si la armacin -falsa- fue hecha con dolo (conocimiento) o
desconsideracin temeraria, da lugar a la reparacin. En derecho civil, la mera culpa
bastara. La doctrina de la real malicia parte ms bien de la base de que se ha causado una
lesin al honor, y slo se trata de determinar en qu casos existe un deber de
soportar el dao al honor para proteger un bien ms valioso, la libertad de expresin,
la informacin sobre la cosa pblica.
En sntesis: el dao actual al honor debe ser soportado para salvaguardar el derecho
futuro de otros a la libertad de expresin. La no aplicacin de la doctrina de la real
malicia, con la invocacin expresa de que se juzgaran las manifestaciones como si no se
trataran de enunciados sobre hechos histricos, debi conducir, en todo caso a una solucin
ms favorable a la libertad de opinin y no, como sucedi, ms favorable a la proteccin
del honor. Slo en caso de armaciones falsas sobre hechos llevadas a cabo con "real
malicia", es decir, con conocimiento de su falsedad predomina el inters del honor
individual. En conclusin, considero que en este caso en particular las manifestaciones
vertidas en el editorial del diario "La Nacin", del da 19 de octubre de 1998, consisten
en armaciones acerca de hechos, y, en consecuencia debi haberse aplicado al caso la
doctrina de la real malicia. Con respecto a la aplicacin de esa doctrina al caso concreto,
corresponde sealar lo siguiente. La aplicacin de la teora depende de la comprobacin
de circunstancias de hecho. Estas circunstancias consisten en la existencia de un elemento
subjetivo de conocimiento o al menos despreocupacin respecto a la falsedad de los
hechos. Su prueba est en cabeza del demandante. En efecto, un cuadro de situacin
conformado por la informacin acerca de un proceso del que muchos medios se hacan
eco, y que haba llegado a un grado importante en su etapa de investigacin judicial, no
parecera sugerir la posibilidad de que esa publicacin fuera hecha con alguno de los dos
elementos subjetivos que conforman la "real malicia".
Por todo lo expuesto, opino que corresponde declarar procedente la
recurso extraordinario y revocar la sentencia apelada. ESTEBAN RIGHI.

queja,

admitir

el

La sentencia apelada ha concluido que el principio de la real malicia, que esta Corte
tomara del precedente norteamericano New York Times vs. Sullivan, (376 U.S. 254) es
inaplicable al caso precisamente por entender que slo sirve para juzgar sobre aquellas
expresiones que consisten en juicios de hecho, mientras que el editorial publicado por la
demandada habra consistido slo en opiniones o valoraciones. Que segn los precedentes
de esta Corte, tratndose de informaciones referidas a funcionarios pblicos, guras
pblicas o particulares que hubieran intervenido en cuestiones de esa ndole, cuando la
noticia tuviera expresiones falsas o inexactas, los que se consideran afectados deben

demostrar que quien emiti la expresin o imputacin conoca la falsedad de la noticia y obr
con conocimiento de que eran falsas o con notoria despreocupacin por su veracidad. Que el
principio de real malicia, a diferencia del test de veracidad, no opera en funcin de la verdad
o falsedad objetiva de las expresiones, pues entra en accin cuando ya est aceptado que se
trata de manifestaciones cuya verdad no ha podido ser acreditada, son errneas o incluso
falsas. Lo que es materia de discusin y prueba, si de real malicia se trata, es el
conocimiento que el periodista o medio periodstico tuvo (o debi tener) de esa falsedad
o posible falsedad. Esta es la primer e importante diferencia. La segunda particularidad
radica en que el especco contenido del factor subjetivo al que alude el concepto de
real malicia conocimiento de la falsedad o indiferencia negligente sobre la posible falsedad
no cabe darlo por cierto mediante una presuncin, sino que debe ser materia de prueba
por parte de quien entable la demanda contra el periodista o medio periodstico. RICARDO
LUIS LORENZETTI - ELENA I. HIGHTON de NOLASCO (segn su voto)- CARLOS S. FAYT ENRIQUE SANTIAGO PETRACCHI (segn su voto)- JUAN CARLOS MAQUEDA (segn su voto)E. RAUL ZAFFARONI - CARMEN M. ARGIBAY.
VOTO DE LA SEORA VICEPRESIDENTA DOCTORA DOA ELENA I. HIGHTON DE NOLASCO :
Esta distincin entre hechos y opiniones es jurdicamente relevante para establecer qu tipo
de regla se debe aplicar para juzgar la responsabilidad civil: en el supuesto de los hechos se
utilizarn las doctrinas de "Campillay" (Fallos: 308:789) y de la "real malicia". En este
aspecto, los jueces de la cmara entendieron que el editorial slo expresaba opiniones,
mientras que el seor Procurador General de la Nacin sostuvo que exhibe aserciones
de hechos. Que descartada la aplicacin de "Campillay" (Fallos: 308:789) corresponde
examinar el caso a la luz de la doctrina de la "real malicia". Que en la causa los actores
no han aportado elementos que permitan concluir que el diario conoca la invocada falsedad
de los hechos armados en el editorial o que obr con notoria despreocupacin acerca de su
verdad o falsedad.
En efecto, la asercin del editorial examinada por los jueces de la causa no hizo sino reflejar,
a modo de sntesis, el contenido de las notas que, con la rma del periodista Urien Berri,
haba publicado el mismo diario entre el 1 de diciembre de 1997 y la fecha del
editorial. lo que merece ser destacado en el sub lite es la distincin entre los hechos y los
juicios de valor y la necesidad de que ambas categoras sean juzgadas con parmetros
diferentes. Ello es as, en tanto la real malicia resulta inaplicable a los supuestos de
expresin de ideas, opiniones y juicios de valor debido a que slo cuando se trata de
la armacin de hechos es posible sostener un deber de veracidad. Que en supuestos de
inters pblico cuando el afectado por un juicio de valor es un funcionario o una personalidad
pblica slo un 'inters pblico imperativo' puede justicar la imposicin de sanciones
para el autor de ese juicio de valor.
VOTO DEL SEOR MINISTRO DOCTOR DON ENRIQUE SANTIAGO PETRACCHI: Que cabe,
entonces, examinar la cuestin a la luz del criterio de la real malicia reconocido por este
Tribunal. Ese estndar sostiene que tratndose de informaciones referidas a funcionarios
pblicos, guras pblicas o particulares involucrados en cuestiones de esa ndole, aun si la
noticia tuviere expresiones falsas e inexactas, los que se consideran afectados deben
demostrar que quien emiti la expresin o imputacin conoca la falsedad y obra con real
malicia, esto es, con el exclusivo propsito de injuriar y calumniar y no con el de informar,
criticar o incluso, de generar una conciencia poltica opuesta a aquella a quien afectan los
dichos. Que en la causa los actores no han aportado elementos que permitan concluir
que el diario conoca la invocada falsedad de los hechos armados en el editorial o que obr
con notoria despreocupacin acerca de su verdad o falsedad.
Costa Hector: la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha sealado que la
Convencin Americana constituye un instrumento o marco jurdico multilateral que capacita a
los Estados para comprometerse, unilateralmente, a no violar los derechos humanos de los
individuos bajo su jurisdiccin y que dichos instrumentos no son tratados multilaterales de
tipo tradicional, concluidos en funcin de un intercambio recproco de derechos, para el
benecio mutuo de los Estados contratantes. Su objeto y n son la proteccin de los

derechos fundamentales de los seres humanos, independientemente de su nacionalidad,

tanto frente a su propio Estado como frente a los otros Estados contratantes. Al probar estos
tratados sobre derechos humanos, los Estados se someten a un orden legal dentro del cual
ellos, por el bien comn, asumen varias obligaciones, no en relacin con otros Estados, sino
hacia los individuos bajo su jurisdiccin. As cabe concluir, que el carcter del derecho de
rplica, recticacin o repuesta, como derecho esencial de la persona, tendiente a proteger
su honra y dignidad, le conere a ste una naturaleza distinta de otros derechos de ndole
econmica o social que hacen necesaria una tutela ms intensa y una interpretacin siempre
favorable a su existencia. Que, asimismo, la citada Corte, entre cuyas funciones se encuentra
la interpretacin del Pacto, ante una consulta que se le hiciera acerca de si cuando el art.
14.1 dispone que el derecho de recticacin o respuesta se ejercer en las condiciones que
establezca la ley, quiere decir que dicho derecho slo es exigible una vez que se emita una
ley formal que establezca las condiciones en que el mismo puede ser concretamente
ejercido, contest rechazando este argumento y armando que all se consagra un derecho
de recticacin o respuesta en favor de toda persona, ya que el sistema mismo de la
Convencin est dirigido a reconocer derechos y libertades a las personas y no a facultar a
los Estados para hacerlo. Asimismo, lleg a la conclusin de que el art. 14.1 reconoce un
derecho exigible internacionalmente (Ibdem, p. 19, letra A) y que la frase en las
condiciones que establece la Ley se reere a cuestiones tales como si los afectados tienen
derecho a responder en espacio igual o mayor, cundo debe publicarse la respuesta una vez
recibida, en qu lapso puede ejercerse el derecho, qu terminologa es admisible, etc.
(Ibdem, p. 14, prrafo 27), pero que el hecho de que los Estados partes puedan jar las
condiciones del ejercicio del derecho de recticacin o respuesta, no impide la exigibilidad
conforme al derecho internacional de las obligaciones que aqullos han contrado conforme
con el art. 1.1.. El derecho de rplica, recticacin o respuesta contenido en el art. 14.1 de
la Convencin Americana de los Derechos Humanos, como parte integrante de la ley 23.054
que la incorpor al ordenamiento jurdico vigente de nuestro pas, constituye un derecho
sucientemente denido como para merecer la tutela de este Tribunal a quien la Constitucin
ha constituido en custodio nal de ese ordenamiento . A ello cabe agregar que por la esencia
de derecho inherente a la persona que el propio legislador le ha otorgado al raticar en su
totalidad el Pacto y por los antecedentes jurisprudenciales de los organismos internacionales
antes transcriptos, que refuerzan la conviccin de este Tribunal acerca de su vigencia, no
cabe otra solucin que reconocer y amparar el citado derecho, aun a falta de reglamentacin
legal sobre aspectos vinculados a su ejercicio, pues como ya lo deca Von Ihering el
verdadero valor del derecho descansa por completo en el conocimiento de sus funciones, es
decir, en la posibilidad de su realizacin prctica... La funcin del derecho, en general, es la
de realizarse: lo que no es realizable, nunca podr ser derecho.
Granada: Ficha 2.
Triacca, Alberto Jorge:
Ponzetti de Balbin:
La causa se origina en la demanda por daos y perjuicios promovida por la esposa y el hijo
del doctor Ricardo Balbn, fallecido el 9 de setiembre de 1981 contra "Editorial Atlntida S. A."
propietaria de la revista "Gente y la actualidad", Carlos Vigil y Anbal Vigil, debido a que dicha
revista, en su nmero 842 del 10 de setiembre de 1981, public en su tapa una fotografa del
doctor Balbn cuando se encontraba internado en la sala de terapia intensiva de la Clnica
Ipensa de la Ciudad de La Plata, la que ampliada con otras en el interior de la revista,
provoc el sufrimiento y morticacin de la familia del doctor Balbn y la desaprobacin de
esa violacin a la intimidad por parte de autoridades nacionales, provinciales, municipales,
eclesisticas y cientcas. Los demandados, que reconocen la autenticidad de los ejemplares
y las fotografas publicadas en ella, admiten que la foto de tapa no ha sido del agrado de
mucha gente y alegan en su defensa el ejercicio sin nes sensacionalistas, crueles o
morbosos, del derecho de informacin, sosteniendo que se intent documentar una realidad;
y que la vida del doctor Balbn, como hombre pblico, tiene carcter histrico, perteneciendo
a la comunidad nacional, no habiendo intentado infringir reglas morales, buenas costumbres

tica

periodstica.

PRIMERA INSTANCIA.
El recurrente arma no haber excedido "el marco del legtimo y regular ejercicio de la
profesin de periodista, sino que muy por el contrario, signic un modo quiz criticable
pero nunca justiciable de dar informacin grca de un hecho de gran inters general"
fundamentando en razones de ndole periodstica la publicacin de la fotografa en cuestin,
por todo lo cual no pudo violar el derecho a la intimidad en los trminos que prescribe el art.
1071 bis del Cd. Civil.

Sntesis del fallo.

La presencia no autorizada ni consentida de un fotgrafo en una situacin lmite de carcter
privado que furtivamente toma una fotografa con la nalidad de ser nota de tapa en la
revista "Gente y la actualidad" no admite justicacin y su publicacin congura una
violacin del derecho a la intimidad por lo dispuesto en el art. 1071 bis del Cd. Civil.
SEGUNDA INSTANCIA.
La sentencia de la sala F de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil conrm la dictada
en primera instancia, que hizo lugar a la demanda que persegua la reparacin de los daos y
perjuicios ocasionados por la violacin del derecho a la intimidad del doctor Ricardo Balbn, a
raz de la publicacin de una fotografa suya cuando se encontraba internado en una clnica,
sobre la base de lo dispuesto por el art. 1071 bis del Cd. Civil. Contra ella la demandada
dedujo recurso extraordinario, que fue concedido. Sostiene la recurrente que el fallo
impugnado resulta violatorio de los arts. 14 y 32 de la Constitucin Nacional.
Tribunal interviniente: La sala F de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil.
FALLO DE LA CORTE.
La publicacin de la fotografa del doctor Ricardo Balbn efectuada por la revista "Gente y la
actualidad" excede el lmite legtimo y regular del derecho a la informacin, toda vez que la
fotografa fue tomada subrepticiamente la vspera de su muerte en la sala de terapia
intensiva del sanatorio en que se encontraba internado. Esa fotografa, lejos de atraer el
inters del pblico, provoc sentimiento de rechazo y de ofensa a la sensibilidad de toda
persona normal. En consecuencia, la presencia no autorizada ni consentida de un fotgrafo
en una situacin lmite de carcter privado que furtivamente toma una fotografa con la
nalidad de ser nota de tapa en la revista "Gente y la actualidad" no admite justicacin y su
publicacin
congura
una
violacin
del
derecho
a
la
intimidad.
Por ello, se admite el recurso extraordinario y se conrma la sentencia en lo que fue materia
de
recurso.
Nmero
y
nombre
de
los
jueces
que
integran
la
mayora.
(5) Genaro R. Carri. Jos S. Caballero (segn su voto). Carlos S. Fayt. Augusto C.
Belluscio (segn su voto). Enrique S. Petracchi (segn su voto).

Opiniones
concurrentes
y
sntesis
Voto de los doctores Caballero y Belluscio.

de

cada

una

de

ellas.

El sentido cabal de las garantas concernientes a la libertad de expresin contenidas en los

arts. 14 y 32 de la Constitucin Nacional ha de comprenderse ms all de la nuda literalidad
de las palabras empleadas en esos textos, que responden a la circunstancia histrica en la
que fueron sancionadas. El libre intercambio de ideas, concepciones y crticas no es bastante
para alimentar el proceso democrtico de toma de decisiones; ese intercambio y circulacin

debe ir acompaado de la informacin acerca de los hechos que afectan al conjunto social o
a alguna de sus partes. La libertad de expresin contiene, por lo tanto, la de informacin,
como ya lo estableci, aunque en forma ms bien aislada, la jurisprudencia de este tribunal.
Por otra parte, el art. 13, inc. 1, de la Convencin Americana de Derechos Humanos, llamado
Pacto de San Jos de Costa Rica, raticada por la ley 23.054, contempla el derecho de toda
persona a la libertad de pensamiento y de expresin, la cual "comprende la libertad de
buscar, recibir y difundir informacin e ideas de toda ndole, sin consideracin de fronteras,
ya sea oralmente, por escrito o en forma impresa o artstica o por cualquier otro
procedimiento
de
su
eleccin".
La libertad de expresin, garantizada por los arts. 14 y 32 de la Constitucin Nacional y por el
art. 13 de la Convencin Americana de Derechos Humanos, incluye el derecho a dar y recibir
informacin, especialmente sobre asuntos atinentes a la cosa pblica o que tengan
relevancia
para
el
inters
general.
La proteccin del mbito de intimidad de las personas tutelado por la legislacin comn no
afecta la libertad de expresin garantizada por la Constitucin ni cede ante la preeminencia
de sta; mxime cuando el art. 1071 bis del Cd. Civil es consecuencia de otro derecho
inscripto en la propia constitucin, tambin fundamental para la existencia de una sociedad
libre, el derecho a la privacidad, consagrado en el art. 19 de la Carta Magna, as como
tambin el art. 11, incs. 2 y 3, del ya mencionado Pacto de San Jos de Costa Rica, segn los
cuales nadie puede ser objeto de injerencias arbitrarias o abusivas en su vida privada, en la
de su familia, en su domicilio o en su correspondencia, ni de ataques ilegales a su honra o
reputacin, y toda persona tiene derecho a la proteccin de la ley contra esas injerencias o
ataques.
A la luz de tales principios, no puede ser admitida la pretensin de la demandada de que el
inters general en la informacin concerniente a un hombre pblico prominente justica la
invasin de su esfera de intimidad.
El inters pblico existente en la informacin sobre el estado de salud del doctor Ricardo
Balbn en su ltima enfermedad, no exiga ni justicaba una invasin a su ms sagrada esfera
de privacidad, como ocurri con la publicacin de la fotografa que da fundamento al litigio,
cuya innoble brutalidad conspira contra la responsabilidad, la correccin, el decoro, y otras
estimables posibilidades de la labor informativa, y la libertad que se ha tomado la
demandada para publicarla ha excedido la que deende, que no es la que la Constitucin
protege
y
la
que
los
jueces
estn
obligados
a
hacer
respetar.
Cabe concluir que el lugar eminente que sin duda tiene en el rgimen republicano la libertad
de expresin comprensiva de la de informacin obliga a particular cautela en cuanto se
trate de deducir responsabilidades por su ejercicio. Empero, ello no autoriza al
desconocimiento del derecho de privacidad integrante tambin del esquema de la ordenada
libertad prometida por la Constitucin mediante acciones que invadan el reducto individual,
mxime cuando ello ocurre de manera incompatible con elementales sentimientos de
decencia y decoro.
Por ello, y de acuerdo con lo dictaminado en sentido concordante por el Procurador General,
se conrma la sentencia apelada en cuanto ha sido materia de recurso, con costas.

Voto del doctor Petracchi.

Si la proteccin al mbito de intimidad no tuviera otro rango que el de un respetable inters
de los particulares dotado de tutela por la legislacin comn, podra, entonces, llegar a asistir
razn al apelante, que funda su derecho en la preeminencia de la libertad de expresin.
Ocurre, empero, que el mencionado art. 1071 bis es la consecuencia de otro derecho
inscripto en la propia Constitucin, tambin fundamental para la existencia de una sociedad
libre,
o
sea,
el
derecho
a
la
privacidad.
Las personas clebres, los hombres pblicos tienen, por lo tanto, como todo habitante, el
amparo constitucional para su vida privada. Segn lo juzga acertadamente el a quo, el
inters pblico existente en la informacin sobre el estado de salud del doctor Ricardo Balbn
en su ltima enfermedad no exiga ni justicaba una invasin a su ms sagrada esfera de

privacidad, como ocurri al publicarse revelaciones "tan ntimas y tan inexcusables en vista a
la posicin de la vctima como para ultrajar las nociones de decencia de la comunidad".
En efecto, la innoble brutalidad de la fotografa origen de este pleito conspira contra la
responsabilidad, la correccin, el decoro, y otras estimables posibilidades de la labor
informativa, y la libertad que se ha tomado la demandada para publicarla ha excedido la que
deende, que no es la que la Constitucin protege y la que los jueces estamos obligados a
hacer respetar.
Cabe concluir que el lugar eminente que sin duda tiene en el rgimen republicano la libertad
de expresin comprensiva de la informacin obliga a particular cautela en cuanto se trate
de deducir responsabilidades por su ejercicio. Empero, ello no autoriza al desconocimiento
del derecho de privacidad integrante tambin del esquema de la ordenada libertad
prometida por la Constitucin mediante acciones que invadan el reducto individual, mxime
cuando ello ocurre de manera incompatible con elementales sentimientos de decencia y
decoro.
Slo queda por declarar que no existe bice constitucional, sustentable en el art. 32 de la
Constitucin Nacional, a que la legislacin comn dictada por el Congreso en virtud de las
atribuciones conferidas por el art. 67, inc. 11 de aqulla, sea penal o, como en la especie:
civil, alcance a hechos ilcitos realizados por medio de la prensa, siempre que se respete la
reserva a favor de las jurisdicciones locales formulada en el mencionado art. 67, inc. 11 y en
el 100 de la Carta Magna.
Por ello, y de acuerdo con lo dictaminado en sentido concordante por el Procurador General,
corresponde conrmar la sentencia apelada en cuanto ha sido materia de recurso. Con
costas.
Nombre y nmero de quienes las emiten.
(3)
Jos
S.
Caballero;

Augusto
Breves conclusiones personales sobre el fallo.

C.

Belluscio;

Enrique

S.

Petracchi.

En el presente caso, la fotografa tomada no entra en el marco amparado por la ley que
protege el derecho a la libertad de prensa; ni si quiera siendo Ricardo Balbn un personaje
pblico y de inters general, justica la intromisin del fotgrafo en su vida privada y con
ms precisin en la vspera de su muerte.
KIMEL: Respecto al contenido de la libertad de pensamiento y de expresin, la Corte ha
sealado que quienes estn bajo la proteccin de la Convencin tienen el derecho de buscar,
recibir y difundir ideas e informaciones de toda ndole, as como tambin el de recibir y
conocer las informaciones e ideas difundidas por los dems. Es por ello que la libertad de
expresin tiene una dimensin individual y una dimensin social: sta requiere, por un lado,
que nadie sea arbitrariamente menoscabado o impedido de manifestar su propio
pensamiento y representa, por tanto, un derecho de cada individuo; pero implica tambin,
por otro lado, un derecho colectivo a recibir cualquier informacin y a conocer la expresin
del pensamiento ajeno.
Dada la importancia de la libertad de expresin en una sociedad democrtica y la elevada
responsabilidad que ello entraa para quienes ejercen profesionalmente labores de
comunicacin social, el Estado no slo debe minimizar las restricciones a la circulacin de la
informacin sino tambin equilibrar, en la mayor medida de lo posible, la participacin de las
distintas informaciones en el debate pblico, impulsando el pluralismo informativo. En
consecuencia, la equidad debe regir el flujo informativo. En estos trminos puede explicarse
la proteccin de los derechos humanos de quien enfrenta el poder de los medios y el intento
por asegurar condiciones estructurales que permitan la expresin equitativa de las ideas.
El control democrtico a travs de la opinin pblica fomenta la transparencia de las
actividades estatales y promueve la responsabilidad de los funcionarios sobre su gestin
pblica. De ah la mayor tolerancia frente a armaciones y apreciaciones vertidas por los

ciudadanos en ejercicio de dicho control democrtico. Tales son las demandas del pluralismo
propio de una sociedad democrtica, que requiere la mayor circulacin de informes y
opiniones sobre asuntos de inters pblico.
En la arena del debate sobre temas de alto inters pblico, no slo se protege la emisin de
expresiones inofensivas o bien recibidas por la opinin pblica, sino tambin la de aquellas
que chocan, irritan o inquietan a los funcionarios pblicos o a un sector cualquiera de la
poblacin. En una sociedad democrtica, la prensa debe informar ampliamente sobre
cuestiones de inters pblico, que afectan bienes sociales, y los funcionarios rendir cuentas
de su actuacin en el ejercicio de sus tareas pblicas.
OPINION CONSULTIVA 5: El Gobierno de Costa Rica ( en adelante " el Gobierno " ),
mediante comunicacin del 8 de julio de 1985, someti a la Corte Interamericana de
Derechos Humanos ( en adelante " la Corte " ), una solicitud de opinin consultiva sobre la
interpretacin de los artculos 13 y 29 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos
( en adelante " la Convencin " o " la Convencin Americana " ) en relacin con la colegiacin
obligatoria de los periodistas y sobre la compatibilidad de la Ley No. 4420 de 22 de setiembre
de 1969, Ley Orgnica del Colegio de Periodistas de Costa Rica ( en adelante " la Ley No.
4420 "y" Colegio de Periodistas ", respectivamente ) con las disposiciones de los
mencionados artculos. LA CORTE ES DE OPININ, Por unanimidad que la colegiacin
obligatoria de periodistas, en cuanto impida el acceso de cualquier persona al uso pleno de
los medios de comunicacin social como vehculo para expresarse o para transmitir
informacin, es incompatible con el artculo 13 de la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos.
Que la Ley No. 4420 de 22 de setiembre de 1969, Ley Orgnica del Colegio de Periodistas de
Costa Rica, objeto de la presente consulta, en cuanto impide a ciertas personas el pertenecer
al Colegio de Periodistas y, por consiguiente, el uso pleno de los medios de comunicacin
social como vehculo para expresarse y transmitir informacin, es incompatible con el artculo
13 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos.

DOCTRINA DE LA REAL MALICIA: El derecho a la libertad de expresin e informacin est

garantizado en nuestra Constitucin Nacional (en su artculo 14 y en los Pactos
Internacionales a los que ella adhiere) a un sujeto universal compuesto por los profesionales
de la comunicacin y la sociedad en general.
Si bien se trata de uno de los derechos fundamentales del hombre, el mismo no es absoluto,
sino relativo, esto quiere decir que est sujeto a limitaciones que la ley le impone. Vale
aclarar que la legislacin garantiza la libertad de expresin sin censura previa, y que esto no
signica que es ilimitada sino que est sujeta a responsabilidades ulteriores.
Es as que cuando se transgreden los lmites legales surgen las responsabilidades civil, penal
y administrativa. As vemos que el derecho a la informacin no ampara a la prensa cuando se
cometen agravios, injurias, calumnias, difamacin, falsedad y mentira en la informacin,
cuando es fruto de la despreocupacin por vericar su veracidad. No obstante, existe una
excepcin, y el derecho ampara a la prensa cuando la informacin se reere a asuntos
pblicos, a funcionarios, o personajes pblicos o a particulares involucrados en ella, an
cuando existan expresiones inexactas, supuestos en que quienes se consideren afectados
deben demostrar que el periodista conoca la situacin y obr con el propsito de injuriar o
calumniar.
Se trata de la Doctrina de la Real Malicia, que pretende lograr un equilibrio entre la funcin
de la prensa y los derechos individuales afectados por la informacin. La doctrina se resume
en la exculpacin de los periodistas, acusados criminalmente o procesados civilmente por
daos y perjuicios causados por informaciones falsas, poniendo a cargo de los querellantes o
demandantes la prueba de que la informaciones falsas los fueron con conocimiento de que
eran falsas o con despreocupacin sobre si eran o no falsas.

Dicho criterio distingue dos clases de proteccin al honor de las personas: una rigurosa y otra
atenuada. La primera aplicable al ciudadano comn y la segunda a los funcionarios pblicos.
La distincin radica en que las personas privadas son ms vulnerables que las pblicas
puesto que stos tienen mayor acceso a los medios para replicar informaciones falsas. Como
consecuencia de ello el funcionario agraviado a diferencia del particular, deber probar que
la noticia fue publicada con real malicia. Tal conducta antijurdica har responsable al
periodista, en faz penal si conoca la falsedad y obr con indiferencia respecto del resultado
lesivo, y en faz civil porque la real malicia supone la demostracin de la culpa en concreto
que se verica ante el obrar desaprensivo.