EL DELITO DE OMISIN O RETARDO DE FUNCIN EN EL

PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO

Comentario al Artculo 244 de la Ley 27444 Ley del Procedimiento

Administrativo General (Per)
Autor: Jos Mara Pacori Cari
El Artculo 244 de la Ley 27444 establece que El Ministerio Pblico, a efectos
de decidir el ejercicio de la accin penal en los casos referidos a delitos de
omisin o retardo de funcin, deber determinar la presencia de las
siguientes situaciones: a) Si el plazo previsto por ley para que el funcionario
acte o se pronuncie de manera expresa no ha sido excedido. b) Si el
administrado ha consentido de manera expresa en lo resuelto por el
funcionario pblico.
Comentario
El artculo 244 de la Ley 27444 se encuentra ubicado en el Ttulo V de la Ley
27444 denominado De la Responsabilidad de la Administracin Pblica y del
Personal a su Servicio y trata sobre la responsabilidad penal de las
autoridades
administrativas
en
la
tramitacin
del
procedimiento
administrativo. El texto inicial de la Ley 27444 no contemplaba el artculo 244,
siendo que posteriormente se incorpora este artculo a travs de la Ley 28187
publicada en el Diario Oficial El Peruano el 09 de marzo de 2004.
I.- El delito de omisin y retardo de funcin en el Cdigo Penal
Sin embargo, para efectos de comprender lo dispuesto en el artculo 244 es
importante comprender el delito de omisin o retardo de funcin previsto en
el Cdigo Penal. El Artculo 377 del Cdigo Penal Peruano establece lo
siguiente:El funcionario pblico que, ilegalmente, omite, rehusa o retarda
algn acto de su cargo, ser reprimido con pena privativa de libertad no
mayor de dos aos y con treinta a sesenta das-multa. Este es el tipo penal
que se debe de conocer antes de aplicar lo dispuesto en el artculo 244
comentado.
Si hacemos un anlisis del tipo penal previsto en el Cdigo Penal tenemos lo
siguiente:
II.- Anlisis del tipo penal previsto en el Cdigo Penal
A.- El sujeto activo de este delito es un funcionario pblico, por lo que
surge la pregunta qu debemos entender por funcionario pblico? El Artculo
425 del Cdigo Penal establece que Se consideran funcionarios o servidores
pblicos: 1. Los que estn comprendidos en la carrera administrativa. 2. Los
que desempean cargos polticos o de confianza, incluso si emanan de
eleccin popular. 3. Todo aquel que independientemente del rgimen laboral
en que se encuentre, mantiene vnculo laboral o contractual de cualquier
naturaleza con entidades u organismos del Estado y que en virtud de ello
ejerce funciones en dichas entidades u organismos. 4. Los administradores y
depositarios de caudales embargados o depositados por autoridad
competente, aunque pertenezcan a particulares. 5. Los miembros de las
Fuerzas Armadas y Polica Nacional. 6. Los dems indicados por la
Constitucin Poltica y la ley. De esta manera, tenemos que el trmino

funcionario pblico para el caso de la responsabilidad penal tiene un amplio

contenido.
B.- Los verbos que implica este tipo penal son: Omitir es abstenerse de
hacer algo; pasar en silencio (Vase Diccionario de la Lengua Espaola
Vigsima Segunda Edicin); Rehusar es no querer o no aceptar algo (Vase
Diccionario); y, Retardar es diferir, detener, entorpecer, dilatar (Vase
Diccionario)
C.- Qu es acto de su cargo?, esto significa que no comete delito el
funcionario al que se le exige un acto que no es de su cargo, por ejemplo, no
podemos pedir la emisin de un Informe legal al Jefe de Personal de una
Institucin por cuanto esta labor correspondera a la Oficina de Asesora
Jurdica, en muchos casos es posible recurrir el Manual de Organizacin de
Funciones (MOF) para determinar las funciones de un servidor pblico.
D.- Se usa el trmino ilegalmente lo que significa que la conducta es
no-legal, debe ser contraria a la ley, debe verificarse la norma legal que ha
sido contravenida.
III.- Situaciones especiales en el procedimiento administrativo
Ahora, para el caso del procedimiento administrativo, se requiere que el
Ministerio Pblico determine la existencia de las siguientes situaciones:
1.- Si el plazo previsto por ley para que el funcionario acte o se
pronuncie de manera expresa no ha sido excedido. Cul es este plazo?
El plazo general y comn que se exige es el previsto en el Artculo 142 de la
Ley 27444 que establece No puede exceder de treinta das el plazo
que
transcurra
desde
que
es
iniciado
un
procedimiento
administrativo de evaluacin previa hasta aquel en que sea dictada
la resolucin respectiva, salvo que la ley establezca trmites cuyo
cumplimiento requiera una duracin mayor. Estos treinta das se
calculan como hbiles, no ingresan en el clculo los das feriados, no
laborable, sbados ni domingos. Un punto importante es que este plazo slo
puede ser ampliado por una norma con rango de ley, por lo que los plazos
previstos en un Texto nico de Procedimientos Administrativos (TUPA) que
excedan este plazo son ilegales al contravenir una ley (un claro ejemplo de
esta ilegalidad lo encontramos en el TUPA de la ONP que establece un plazo
de un ao y seis meses para resolver una solicitud de otorgamiento de
pensin)
2.- Si el administrado ha consentido de manera expresa en lo
resuelto por el funcionario pblico. De esta norma podemos verificar que
el consentimiento no debe ser tcito sino expreso, por ejemplo, el uso del
silencio administrativo positivo que requiere de la presentacin de una
declaracin jurada para reconocer la existencia de un acto administrativo, es
un caso de consentimiento expreso. Por otro lado, si el administrado hace uso
del silencio administrativo negativo manifiesta su no consentimiento
entendiendo que se ha emitido una resolucin que desestima su pedido.
(Comentario hecho por Jos Mara Pacori Cari)