El Cdigo Civil que cambiar los negocios: deudas en dlares, el

rol del Estado y los consumidores

El cuerpo normativo que reemplazar al de Vlez Sarsfield se aplicar en agosto
y sus modificaciones impactarn en el ecosistema empresarial; qu pasar con
la propiedad privada y cules son los beneficios para las grandes empresas y
pymes
Por Francisco Jueguen | LA NACION, en http://www.lanacion.com.ar/1795310-elcodigo-civil-que-cambiara-los-negocios-deudas-en-dolares-el-rol-del-estado-y-losconsumidores, 24/05/15
Hizo pie en la Unin Industrial Argentina (UIA) como un rockstar. El presidente de
la Corte Suprema, Ricardo Lorenzetti, entr directo desde la cochera, subi por el
ascensor privado e ingres al expectante auditorio a medio llenar. Iba
acompaado por un cordn de seguridad empresarial para esquivar a medios
oficialistas. Lo rodeaban Hctor Mndez, Daniel Funes de Rioja, Jos Ignacio De
Mendiguren y Martn Dedeu. Apenas fue presentado, estallaron las palmas de los
presentes.
La convocatoria del mircoles pasado no era menor, aunque escapara a los
grandes focos, ms ocupados en el fiasco del Boca-River. Lorenzetti se aperson
-como antes lo haba hecho en la Bolsa de Comercio de Buenos Aires- para
intentar despejar dudas sobre los "principios y valores" de una seguridad jurdica
que los empresarios esperan ver reflejada en el renovado Cdigo Civil y
Comercial.
El flamante cuerpo legal comenzar a regir el prximo 3 agosto (la norma dice
desde el 1, pero es sbado) y fue elaborado por el presidente de la Corte, Elena
Highton de Nolasco y Ada Kemelmajer de Carlucci, entre otros. Se trata de un
ecosistema que agrega cambios fundamentales en temas de familia pero que
tambin transformar la vida de las empresas, el clima de negocios y los
intercambios en la economa.
"Es un acontecimiento de rango histrico", reafirm Lorenzetti en la apertura de
su discurso. Este ordenamiento jurdico, que modifica el de 1871 escrito por
Dalmacio Vlez Sarsfield -y retocado en sus bases por Guillermo Borda en 1968-,
traer algunas innovaciones y ofrecer un marco legal a situaciones que ya se
daban de hecho. Sin embargo, segn el presidente de la Corte el principal
cambio estar en "la mirada", que ser preciso enmarcar en un determinado
sistema total de fuentes.
A grandes rasgos, Lorenzetti destac que el nuevo Cdigo Civil y Comercial
resaltar ciertos valores, entre los que cit: cooperacin, confianza y desarrollo
sustentable. Adems, dijo que se dar mayor impulso a otras formas de
resolucin de conflicto, lo que ahorrar costos y tiempo a los agentes
econmicos.

Como es habitual, el equilibro fue el piso en el que el presidente de la Corte

sustent su discurso. Sin embargo, no logr despejar las dudas existentes en los
presentes con relacin al repago de las deudas en dlares en su equivalente en
pesos, y nunca mencion la eliminacin de la responsabilidad del funcionario y el
Estado en materia civil. Se trata de dos artificios incluidos por el gobierno de
Cristina Kirchner: el primero respondi al fallido intento de pesificacin tras la
llegada del cepo; el segundo se pens mirando 2016 y aceler seis meses la
implementacin del cdigo. Un favor que Lorenzetti le debe a Anbal Fernndez.
"No qued muy claro el tema de los dlares", ratific un encumbrado empresario
que participaba del encuentro, devenido en seminario. "Supongo que quedar
ms claro con jurisprudencia de esta Corte o la que venga", brome otro en
alusin al intento oficial de modificar la Corte Suprema. Algunos acadmicos
presentes en la reunin tambin destacaron cierta ambigedad.
Otros especialistas consultados por LA NACION advirtieron que florecen los
nervios entre los abogados y legisladores por el poco tiempo para estudiar los
cambios y adaptar la leyes al nuevo cdigo que viene. "El problema ser la
aplicacin prctica: habr gran tiempo y plata perdida", afirm Julio Csar
Rivera, una eminencia en el campo civil y comercial. "Para ponerlo en
funcionamiento se necesitan dos aos", estim y alert, por ejemplo, sobre cmo
se implementar en los juicios pendientes para no afectar el principio de
congruencia. Sin embargo, Rivera destac que se trata de "un gran avance" en
la materia.
"Todo va a ser diferente", seal Hctor Osvaldo Chomer, juez en lo comercial y
vicedirector del departamento de Derecho Econmico y Empresarial de la UBA.
"Es difcil analizar el cdigo sin que an haya entrado en vigor", matiz.
"Desaparecer el derecho comercial?", se pregunt y contest: "No. Seguir
existiendo simplemente por el hecho de que el intercambio y el consumo siguen
existiendo. Esto profundiza y mejora el derecho comercial", asegur el experto
para calmar el temor existente entre los abogados, juristas y miembros del Poder
Judicial sobre el incierto futuro de los tribunales comerciales tras la entrada en
vigencia del cdigo.
MS LIBERTAD EMPRESARIAL
Lorenzetti afirm que en el nuevo cdigo volvi a delimitarse una clara
diferenciacin entre la actividad empresaria y la proteccin a los consumidores,
que -a su criterio- haba debilitado la interpretacin del artculo 42 de la
Constitucin Nacional (defensa de los consumidores) y la posterior jurisprudencia
al respecto. En el nuevo ordenamiento hay una regulacin especfica para los
contratos individuales y aquellos con los consumidores. "Esto es muy beneficioso
para las empresas, ya que haba un debilitamiento de la negociacin en materia
contractual. Haba principios muy deteriorados, una analoga difusa que protega
lo que no era necesario defender", explic el presidente de la Corte.

Lorenzetti afirm que las partes sern "libres de no darse en contrato, lo que no
acarrea responsabilidad". La negociacin entre iguales es libre, lo que implica
"un control a las intervenciones estatales". Aprob adems los cambios en los
temas de confidencialidad, por los que la informacin de las negociaciones
queda slo entre privados. "Se le da valor a la informacin y esto fortalece las
negociaciones para que haya ms actividad econmica", dijo.
"Lo que las empresas escriben es derecho de propiedad (artculo 965)", asegur
y complet: "Esto determina en qu medida el legislador puede intervenir en lo
que escriben las partes y limita la intervencin". Se trata de jurisprudencia de la
Corte nacida de la crisis de 2001 y 2002.
Por ltimo, dijo que se agrega legislacin especfica referida a los servicios y se
trabaja sobre la responsabilidad de las empresas para bajar los costos de las
compaas y de los consumidores. Cit en este caso la "previsibilidad del dao
contractual", que surge del derecho ingls: el contrato responde por los daos
previsibles a la hora de contratar. Esto tiende a bajar costos de los seguros para
las empresas.
Consultado por este medio, Rivera agreg adems otros cambios positivos que
pasan desapercibidos. Se incorpora un captulo entero sobre las reglas que rigen
en el derecho internacional privado y que busca estar atento a los contratos
globales que las empresas firman, y tambin la intencin de favorecer los "usos
y prcticas comerciales" o el derecho comercial consuetudinario.
Chomer, en tanto, puso el foco en la aparicin en el nuevo cdigo de los
contratos conexos, que sirven de proteccin a los consumidores. "Es bueno que
se haya identificado inequvocamente un fenmeno muy extendido en la prctica
empresaria y mejor an es que se lo haya regulado con un adecuado paraguas
protector del consumidor, sin perjuicio de los derechos de sus cocontratantes",
explic el juez y acadmico.
Segn las palabras de Lorenzetti, Rivera, Chomer, y anlisis de los expertos
Eduardo Favier Dubois (especialista en derecho comercial), Jorge Silvio Sicoli (el
juez en lo comercial) y Martn Paolantonio (especialista en derecho bancario),
estas son algunas de las claves que el nuevo cdigo traer a los negocios.
CLAVES PARA ENTENDER LOS CAMBIOS
Las nuevas bases que modificarn los negocios y las empresas

Obligaciones y deudas en dlares

El artculo 765, modificado por la Casa Rosada, estipula: "La obligacin es de dar
dinero si el deudor debe cierta cantidad de moneda, determinada o
determinable, al momento de la constitucin de la obligacin. Si por el acto por
el que se ha constituido la obligacin se estipul dar moneda que no sea de
curso legal en la Repblica, la obligacin debe considerarse como de dar
cantidades de cosas y el deudor puede liberarse dando el equivalente en
moneda de curso legal". De acuerdo al artculo llamado Impactos sobre la
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actividad empresaria del nuevo cdigo civil de Eduardo Favier Dubois, "se
respeta a los depsitos hechos en dlares pero se dispone el pago de las
obligaciones en moneda extranjera por su equivalente, lo que puede dar lugar a
la aplicacin del cambio oficial". Los especialistas creen que esto ser zanjado
por clusulas especiales de equivalencia o futura jurisprudencia de la misma
Corte.

El Estado y los funcionarios en el Cdigo

Otra modificacin realizada por los especialistas legales a las rdenes de Cristina
Kirchner fue creada pensando en el blindaje judicial que necesita el oficialismo
tras las elecciones. El artculo 1766 dice as: "Los hechos y las omisiones de los
funcionarios pblicos en el ejercicio de sus funciones por no cumplir sino de una
manera irregular las obligaciones legales que les estn impuestas se rigen por
las normas y principios del derecho administrativo nacional o local, segn
corresponda". De acuerdo a los expertos, las normativas administrativas son
mucho ms complacientes que la civil con estos delitos. Ada Kemelmajer de
Carlucci, una de las autoras del Cdigo Civil y Comercial, lament la eliminacin
de la responsabilidad civil del Estado del nuevo ordenamiento jurdico impulsada
por el gobierno nacional y el decreto de necesidad y urgencia que se promulg
luego al respecto.

Fortalece formas de cooperacin

"Nace la cooperacin como un valor fundamental", asegur Lorenzetti. Favier

Dubois suma: "Se facilitan los acuerdos entre empresas independientes, los joint
ventures, los consorcios y las alianzas estratgicas mediante un rgimen abierto
de contratos asociativos que pueden no inscribirse y que no tienen configuracin
societaria ni riesgo de quiebra". Esta forma contractual est en el artculo 1445
del nuevo cdigo (anteriormente slo aparecan en leyes especiales, como la
19.550 de Sociedades Comerciales). "Los contratos asociativos son centrales
para el sistema porque generan economas de escala", estim el presidente de la
Corte Suprema. Como ejemplo, dos empresas se unen para comprar una
mquina para lo que no necesitan ser socios. Pero adems se facilita la
formacin de holdings, al permitir que las sociedades annimas sean socias de la
SRL y de contratos asociativos.

La propiedad privada del nuevo cuerpo

"Los derechos resultantes de los contratos integran el derecho de propiedad

privada del contratante", afirma el artculo 965 del nuevo cdigo. Segn
Lorenzetti, "esto determina en qu medida un legislador puede intervenir en lo
que las partes escriben en un contrato". Se trata de una norma nacida de la
jurisprudencia tras la crisis de 2001. "Esto pone un lmite a la intervencin, ya
que los derechos contractuales son derechos de propiedad", explic. Sin
embargo, Rivera sostuvo que el artculo 240 (bienes con relacin a los derechos
colectivos) debilita la propiedad privada individual. "Abre las puertas a un
enorme frente de corrupcin", seal el especialista. Se trata de una norma que
exige ajustar el ejercicio del derecho sobre los bienes individuales a las normas
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administrativas nacionales o locales de acuerdo al inters pblico, y a las

relacionadas a la sustentabilidad del ecosistema.

Consumidor en relaciones desiguales

"Se hace una clara distincin entre la actividad empresarial y el resto de las
normas", indic Lorenzetti. La interpretacin hasta ahora habitual del artculo 42
de la Constitucin (que defiende a los consumidores) haba "debilitado" la
negociacin en materia contractual entre las empresas. El nuevo cdigo
incorpora los contratos de consumo, artculos 1092 a 1122 que fomentan otro
tipo de proteccin en las relaciones desiguales. Esta diferenciacin reestablece
ciertas condiciones clave, en cambio, en los contratos individuales. Segn
Lorenzetti esto "muy beneficioso" para las empresas. "Las partes son libres de no
darse en contrato y esto no acarrea responsabilidad cuando no existe la mala
fe", explic el presidente de la Corte. Chomer festej adems las nuevas reglas
destinadas a proteger al consumidor, "que es el protagonista ms dbil en todo
el sistema contractual conectado".

Los contratos conexos toman forma

"Hay conexidad cuando dos o ms contratos autnomos se hallan vinculados

entre s por una finalidad econmica comn previamente establecida, de modo
que uno de ellos ha sido determinante del otro para el logro del resultado
perseguido. Esta finalidad puede ser establecida por la ley, expresamente
pactada, o derivada de la interpretacin conforme con lo que se dispone en el
artculo 1074", estima el artculo 1073 del nuevo cdigo. No exista, cuenta
Chomer en su anlisis Los Contratos Conexos en el nuevo Cdigo Civil y
Comercial de la Nacin, una regulacin general y propia sobre este fenmeno.
Esta nueva normativa tipifica no slo a los dos contratantes sino a una tercera
parte clave para lograr la finalidad econmica comn. Esto abre la puerta, por
ejemplo, a la compra de un bien y la posibilidad de demandar al fabricante o, en
el mismo ejemplo, a la tarjeta de crdito (el financiamiento).

Nace la empresa unipersonal

En el campo de las sociedades comerciales se introducen modificaciones a la ley

19.950 y se incluye a la sociedad unipersonal. "Esto permite la descentralizacin
operativa de empresas locales de cierta magnitud", estima Favier Dubois y
agrega: "Favorece la radicacin y actuacin de las empresas extranjeras y
multinacionales, al permitirles contar en el pas con una subsidiaria totalmente
integrada, lo que elimina el riesgo de agencia (deslealtad del otro socio)". Para
Rivera, esta posibilidad beneficia ms a las grandes empresas que, por ejemplo,
a los emprendedores, ya que la creacin de la sociedad unipersonal tiene
requerimientos importantes en cuanto a gastos. Esta modificacin elimina de la
ley 19.950 el requisito de la pluralidad de socios para conformar la sociedad
comercial e incorpora la tipificacin de la sociedad unipersonal como annima o
Sociedad Annima Unipersonal (SAU).

Ventajas para compaas familiares

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El nuevo Cdigo Civil y Comercial -cuenta Favier Dubois en su analtico artculofavorece a las empresas familiares con soluciones legales que les permiten evitar
conflictos y lograr "una mejor programacin patrimonial y sucesoria, como lo son
el pacto de herencia futura, la reduccin de la legtima hereditaria, el valor del
protocolo familiar como contrato y la opcin por matrimonio con separacin de
bienes, entre otras medidas". Por ejemplo, en el caso de la herencia de una
empresa familiar, dos hermanos pueden firmar un contrato para heredar la firma
de su padre cuando este muera en el futuro y evitar as conflictos de sucesin.
"Se trata de una norma pensada para las pequeas pymes que bajar
notablemente los conflictos", afirm Chomer. El protocolo de empresas familiares
se fortalece adems porque puede ser incluido en la categora "contratos
asociativos" (artculo 1442).

Arbitraje? para resolver conflictos

La idea es reducir los conflictos. Por eso, se regula el contrato de arbitraje para
que las partes puedan acordar la solucin de sus problemas, siempre que gocen
de autonoma y sin que ello importe afectar los ordenamientos jurdicos
procesales, cuenta la presentacin del nuevo Cdigo Civil y Comercial escrito por
Lorenzetti. "La tendencia a nivel regional es el uso del arbitraje, porque baja los
costos y disminuye los tiempos", asegur el presidente de la Corte frente a los
empresarios el mircoles pasado. "Hay contrato de arbitraje cuando las partes
deciden someter a la decisin de uno o ms rbitros todas o algunas de las
controversias que hayan surgido o puedan surgir entre ellas, respecto de una
determinada relacin jurdica, contractual o no contractual, de derecho privado
en la que no se encuentre comprometido el orden pblico", afirma el artculo
1649 (ver hasta el 1665) del cuerpo legal.

Favorecer los costos de las empresas

Favier Dubois afirma que se limitar la responsabilidad de los empresarios en

materia societaria y concursal al establecer la responsabilidad
"mancomunada" en las sociedades informales, sin extensin de quiebra al
socio en caso de insolvencia social; lo mismo en materia laboral, al disponer
que en el contrato de franquicia el franquiciante no responde por las
obligaciones laborales del franquiciado, salvo caso de fraude; y al fijar lmites
temporales al reducir el plazo general de prescripcin de deudas. Lorenzetti
afirm adems que se trabaj en profundidad y con estndares
internacionales, en el tema de responsabilidad civil: se pas de la "extensin
del dao resarcible" a la "previsibilidad del dao contractual", por la cual se
responde por los daos previsibles slo a la hora de contratar. Esto baja los
costos de las empresas, sobre todo en lo que respecta a los seguros.

Normas bancarias y ttulos

El nuevo cuerpo legal que comenzar a regir en agosto regula los contratos de
distribucin, bancarios, financieros y de fideicomisos. La regulacin legal de los
contratos bancarios, dice Martn Paolantonio, se desarrolla desde los artculos
1378 y subsiguientes. "Se ofrece un tratamiento uniforme para contratos cuyo
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contenido y ncleo obligatorio sea comn, con independencia de la calificacin

del contratante como entidad financiera o banco", dice el especialista. Entre
otras cosas se prev la obligacin de informar de forma clara la tasa de inters,
gastos, comisiones y dems condiciones (artculo 1379), que el contrato sea por
escrito y el cliente reciba un ejemplar (1380) o la posibilidad rescindir contratos
(1383). El juez Jorge Silvio Sicoli hace un anlisis de todos los "ttulos valores"
que en rigor ya funcionan, pero que el cdigo incorpora. Todo el captulo sobre
los ttulos aparece a partir del artculo 1815.

Usos y costumbres globales

"El derecho internacional privado presenta un nivel de desarrollo que merece una
legislacin especial, comprensiva de una litigiosidad global que crece
aceleradamente", afirma Ricardo Lorenzetti en la introduccin de su cdigo. "En
ausencia de ella este proyecto presenta un cuadro de disposiciones aplicables a
situaciones civiles y comerciales vinculadas con varios ordenamientos jurdicos",
agrega. Sucesiones (artculo 2643), forma de los actos jurdicos (2649), contratos
(2654), responsabilidad civil (2656 y subsiguientes), ttulos valores (2658) y
derechos reales (2663). "Desde 1869 no haba reglas modernas y ac se
incorpora todo un captulo, que incluye los contratos internacionales y la libertad
de elegir la ley aplicable", explic Rivera. El experto agreg adems la
importancia de la incorporacin de los "usos y prcticas" en los contratos
comerciales, algo que pasa desapercibido.