Professional Documents
Culture Documents
donataire il est hypothse ou le gain fiscal de cette prise en charge doit tre compar pour
apprcier son opportunit.
Mais il y a une hypothse o il faut faire une comparaison car elle peut savrer onreuse,
cest lhypothse donation entreprise individuelle ou de droit sociaux relevant de lIR.
En effet, les droit de donation si le donataire est exploitant constitue des charges dductibles
de ses bnfices quil sagisse de BIC ou BNC ou BA.
SCP = boucherie 100 00000 euros transmettre part un de ces enfants et quil a 200 000 de
liquidit par ailleurs si on fait prendre en charge par le donataire ca lui coute 2OO OOO
1 000 000 X 20 pour cent =200 000. Il pourrait payer avec ses liquidits.
Mais il peut donner 1 200 000 son entreprise et la somme dargent = cela va couter 240 000.
Cest pris en charge par le donataire mais lui va pouvoir le dduire de son IR. Sil prend en
charge il va se crer une charge pour pouvoir dduire ses droit de mutation.
Enfin, que pensez dun rapport civil succession, de la prise en charge des droits par le
donateur. Doit-on prendre prendre en plus la prise en charge.
La solution est donne par la cour de cassation : civ 1re 25 fvrier 2009, la prise ne charge des
frais dactes par le donateur constitue une donation indirect rapportable, il y a libralit
indirect et le gratifi en doit le rapport. Cest une application a contrario de 853 du code civil.
Tous les auteurs ont dit que ctait un rapport au nominal.
LA DONATION SOUS CONDITION DENTRE DU BIEN EN COMMUNAUT
Article 1405 al 2 du code civil de consentir une donation une personne mise en
communaut avec stipulation que le biens donn entrera dans la communaut existant entre le
donataire et son conjoint. Cette technique juridique est le plus frquemment utilise dans
lhypothse dun jeune couple qui dsire faire construire un terrain provenant de lun deux.
Dans lhypothse dune donation particulire, le terrain donn est propre et en vertu de la
rgle de laccession, limmeuble est propre en son entier, terrain plus construction et ce, quel
que soit lorigine des deniers ayant servi au financement de la construction. Si la communaut
a financ tout ou partie des travaux sur le terrain propre elle na droit qua une rcompense.
On va soustraire le bien construit moins le terrain nu. 1469 du code civil. Valeur du terrain
tout valeur du terrain nu constructible. Or les rgles durbanisme ont chang on peut
construire sans plus de surface minimum = donc le profit subsistant est souvent zro car les
terrains sont plus encombr.
Larticle 1405 al 2 autorise 2 techniques pour que le bien donn tombe en communaut : soit
la donation est faite conjointement aux deux poux, soit la donation est faite qu un des
poux mais avec la stipulation que le bien donn appartiendra la communaut.
Au plan fiscal seul la technique de la clause de mise en communaut simpose.
Pre un terrain et pour que le bien soit en communaut il peut faire donation sa fille et son
gendre / Il peut donner sa fille avec clause de mise en communaut = article 1405 al 2
Au plan fiscal cest cette mise en communaut qui simpose car lautre ne va pas pouvoir
bnficier de labattement en ligne direct car il est tranger et pay 60 pour cent dimpt.
Le choix de la clause de mise en communaut simpose donc pour parvenir au moindre cout
fiscal. Outre cet intrt fiscal la donation ave stipulation dentr en communaut prsente des
avantage pour la protection du conjoint donataire par la proprit commune qui lui est ainsi
accord et notamment de faire jouer un avantage matrimonial par exemple un prciput. Et
quand on va transmettre le bien la gnration suivante et donc avec deux fois le jeu de
labattement et des tranche progressive en ligne direct. Cette donation avec clause de mise en
communaut prsente des avantages dun point de vue stratgie matrimonial il ne faut pas
perdre de vue les graves inconvnients pouvant tre li une telle stipulation.
Ex le divorce potentielle des poux avant le dcs de lascendant donateur.
Le sort du bien donn dans le patrimoine des poux, la nature juridique des poux du vivant
de lascendant donateur est indtermin. Mais aprs le dcs de lascendant donateur, le bien a
de forte chance dtre propre.Une donation en avancement dhoirie simpute dabord sur la RI
et subsidiairement sur la QD. La clasue de mise en communaut est une charge.
Il est un principe fort on ne peut grever la rserve dune charge, elle doit tre exempt de
charge or la clause de communaut est une charge. Lhritier rservataire peut demander au
dcs de lascendant donateur la leve de la charge. Et donc lenfant donataire au divorce peut
tout fait dire la leve de la charge le bien est propre.
Avant le dcs on ne peut pas liquider la succession et donc le sort du bien est indtermin et
on en peut pas le partager. Un certain nombre dauteur recommande de faire cette donation
titre prciputaire et pour palier la rnovation e la charge du donataire. En ralit une
donation prciputaire elle cens fournir les droit par le mcanisme de moins prenant, si
dpasse la QD par un mcanisme de moins prenant sa fournit la rserve bien quil ny a pas de
subsidiarit compte tenu de nos rgles dimputation.
Cette donation de clause de communaut est en vrit inscure dans lordre successoral,
rapport et imputation on ne sait pas.
Et pourtant cela a une utilit.
Cest aux parties conseilles par leur notaire quil appartient dapprcier lopportunit de
telle donation de mise en communaut alors quil est possible de parvenir un rsultat
identique et juridiquement plus sr par la voie dune modification du RM = on fait 1397
clause dameublissement Le bien est donn et ensuite par uen modification du RM en font
les poux un bien commun. En pratique pas le tps de faire 1397 on fait une vente par exemple
200 000 si le bien est vendu il est commun attention 918 (fond perdu) le pre encaisse le
prix et ensuite le pre redonne les 200 000 sa fille laquelle la rinjecte dans la construction.
Signalons qu linverse le donateur peut dcider dexclure le bien donn de la communaut
entre le donataire et son conjoint, la clause dexclusion de communaut est stipul par le
donateur qui impose au donataire mme encore clibataire la charge de conserver le bien
donn en propre pour empcher le dit bien donn puisse tre mise en communaut
loccasion dune future convention matrimoniale = quasiment systmatique en matire
dentreprise.
consentement. Ces deux solutions ne comportent pas les mmes consquences tant au plan
civile que fiscale.
Si les deux poux sont codonateurs la donation est faite conjointement par les deux poux et
chacun deux est rput donateur pour moiti. A la dissolution de la communaut chacun des
poux devra une rcompense gale de la moiti de la donation et au dcs le donataire en
devra le rapport pour moiti la succession de chacun des poux.
Quand ils le font conjointement il est considr par moiti et lenfant donataire bnficie de
labattement en ligne direct et du barme progressif tant du chef de son pre et de sa mre.
Seconde possibilit : un seul des poux est donateur le conjoint nintervient lacte que pour
donner son consentement lhabilitation et l on pourrait se demander si elle nest pas la
charge dfinitive de la communaut donc aucune rcompense. A lappui de cet analyse
(champenois) 1439 al 1 du code civil et donc il en rsulterait que lors de la dissolution de la
communaut il ny aurait aucune rcompense du cette dernire par les poux.
Mais aujourdhui tous les notaires mettent une rcompense mme quand les poux mettent
une rcompense.
Le donataire devra donc effectuer le rapport succession pour la proportion chacun deux
viendrait au partage de la communaut cest--dire pour moiti.
En droit fiscal, si donation faite par un poux et lautre ne donne que consentement seul
lascendant donateur est considr fiscalement et il ne bnficiera de labattement et barme
progressif que du chef de son auteur donateur. Cette donation un bien commun titre
personnel apparait fiscalement moins favorable lorsque le donataire est un enfant commun.
Mais apparemment, car la solution dune donation par un seul des poux on lutilise de plus
en plus car elle permet une gestion des abattements et prsent un moindre cout fiscal. Mr
Strauss Kahn a invent le renouvellement des abattements.
Ex : Pre qui a un bien propre de 200 000 et une mre qui a rien. On suppose que les poux
pre et mre ont un bien commun de 200 000. Ils ont deux enfants. Si je fais donner le propre
par le pre et le bien commun par le pre et la mre = le pre et la mre sont rput donn la
moiti.
300 000 donn par le pre : 150 000 par le ENFANT 1 et 150 000 enfant 2 et la donation de la
mre pas taxable. On a une transmission taxable.
Mais on a de la perte dabattement chez la mre i
Faisons autrement : pre donne son propre pas taxable / et la mre donne seul le bien commun
avec le consentement du pre. Et selon la doctrine champenois, et quil y a pas de
rcompense donc optimisation fiscale.
Cest sur que si on inscrit pas de rcompense a na pas dimpact.
On a redcouvert cela avec les abbatement = on rapidement grer les plus value fiscale.
Cette donation avec le seul consentement du conjoint prsente aussi un avantage pour un
enfant dun premier lit.
Paragraphe 2 : Donation dun bien commun un enfant dun premier lit dun des poux.
Quand il sagit de donner dun bien commun dun premier lit la donation par le seul auteur de
cet enfant avec le consentement par habilitation simpose au plan fiscal. Car si on fait par les
deux la donation sera rpute par les deux et lenfant sera un tiers tranger cest 60 pour cent
dimpt. Il est impratif de le faire par lhabilitation, pour que lon tranche pour le tout. Cette
fois sur le plan civil, la donation donnera lieu rcompense la charge de lpoux donateur
puisquil ne sagit pas dun enfant commun au sens de 1439 et sur le plan fiscal. Car le
maratre ou le paratre est un tiers tranger ce qui gnre 60 pour cent.
La donation conjointe par deux poux dun bien propre un enfant commun
Cest larticle 1438 du code civil qui autorise deux poux faire conjointement une donation
propre lun deux. Deux poux peuvent faire la donation dun propre ensemble. Lintrt est
de faire bnficier rside dans le fait quelle permet de minimiser la perception immdiate
des droits de mutation titre gratuit.
Ex : un pre = propre de 200 000 et sil le donne seul 200 000 une fois labattement, si au
contraire ce pre en fait conjointement avec son pouse la donation le bien est rput
fiscalement donn par les deux poux. Si le bien propre est donn par ls deux parents alors le
bien est rput fiscalement par les deux et lenfant donataire va bbnficier dun double
abbatement, tant dans la ligne paternelle que maternelle. Ce resultat fiscale favorable ne peut
tre obtenu que si les condition de larticle 1438 sont runies : domaine dapplication large
mais que lad fiscale veille scrupuleusement au respect de sa finalit, bien que plac dans la
premire partie de la communaut lgal, bien qutant un texte de communaut, il est
gnralement admis que le bnfice de larTICLE1438 peut tre invoqu quelque soit le
rgime matrimonial y compris rgime sparatiste, il est galement admis que ce texte peut
sappliquer toute les natures de donation (simple, partage, par contrat de mariage) mais
encore faut-il quil respecte le concept de DOT. = ce nest rien voir au rgime dotale. En
fait, la dot cest une libralit destin procurer lenfant donataire un tablissement
autonome = cour de cassation. Cest un arrt de chambre commercial 24 avril 1990 = une
donation ne peut tre qualifi de dot qu la condition de pourvoir ltablissement.
Chambre commerciale cest elle qui est comptent pour droit denregistrement.
A linverse une donation ne constitue pas une DOT lorsquelle contribue seulement
amliorer la situation matrielle de lenfant fusse en lui procurant une situation conomique
plus confortable. Il faut que la dot pourvoi ltablissement du donataire. Et donc 1438 nest
envisageable que pour des donations : pleine proprit ou usufruit et non pas donation en PP
avec rserve dusufruit. De mme, faut il que lenfant gratifi soit en ge de sinstaller de
faon autonome pour mener une existence indpendante de celle de ses parents, ce ntait pas
le cas despce de larrt 24 avril 1990 ou la cour de cassation juge abusive utilisation 1438
pour une dontion enfant de 17 mois avec rserve usufruit.
Il faut que ces donations tablissent le donataire ltablissement de son mariage, de son
activit professionnel ou de son autonomie (FDC, liquidit..). Pour tre complet, il convient
de signaler la crance quune telle donation conjointe dun bien propre fait natre dans les
rapports entre les poux codonataire, et il convient den mesurer ces consquences fiscales.
Al 2 1438 : Cet article nous dit que cest une crance entre poux et non pas une rcompense.
Et si cest une crance entre poux on peut liverse des rcompense qui peuvent tre liquid
qua la dissolution alors que les crances entre poux peuvent tout moment tre poursuivie
sur le patrimoine propre du dbiteur.
En gnral le principe est la dette de valeur et ici cest la seul crance en droit de la famille
qui na pas t a trait la dette de valeur cette crance entre poux nest pas revalorisable son
montant est fig au jour de la dotation et lpoux dbiteur a en principe tout intrt retarder
le paiement de sa dette qui perd progressivement de la valeur.
A dfaut de rglement au cours du mariage, n matire denregistrement, la crance de lpoux
propritaire apparaitra dans la succession de lpoux dbiteur comme une dette du dfunt
envers son conjoint survivant, ou cdans la dclaration de lpoux succession comme une
crance de la succession du dfunt lencontre du conjoint survivant.
1 prdcs de lpoux crancier donc celui qui tait propritaire : la crance rsultant de
larticle 1438 al 2 du code civil constitue un actif de la succession de lpoux propritaire du
bien donn et doit tre dclar.
Ex : Maison 200 000 euros qui appartenait en propre au pre et qui a t donn conjointement
au visa art 1438 par le pre et mre a leur enfant commun. Mais au prdcs de Mr on
retrouvera la dette de la mre non revaloris soit 100 000 si Mr est dcd sans avoir pay en
cours. Et on peut noncer que dans le pire des cas on se retrouve dans une situation fiscale
quivalente ou le pre aurait donn seul. ( do immdiatement supra).
Mais avec le renouvellement des abbatements, si labattement de lenfant donataire sest
renouvel, dans la succession de son preet que par des donations successives on est arriv
une succession de biens existants infrieur au solde des abattement alors le gain fiscal est
dfinitif.
Si pre bien existant = 0 et si par ailleurs labattement sest renouvel alors le gain fiscal est
dfinitif. Il se peut donc que lon est un gain fiscal dfinitif.
Plus que le caractre hypothtique de la taxation de la crance de la succession du propritaie
du bien donn cest le jeu de ventuellement bien donn qui justifie lintrt fisclal
A linstant T on minimise la taxation mais de manire immdiate mais avec les
renouvellement des abattement,
Hypothse du prdcs du dbiteur : cest la dette de lpoux non propritaire du bien donn
qui constitue en principe un passif de sa succession. Il faut avoiren tte CGI 773-2 qui nonce
quune dette du dfunt envers ses hritiers ne peut tre dductible au passif fiscal que si elle a
t consenti par AA ou par SSP ayant acqusi date certaine avant louverture de la succession
autrement que par le dcs (donne date certaine aussi) dune partie cocontractante. Ici cest
une dette lgale et par ailleurs on aura lacte notari faisant rfrence larticle 1438 a l 1
pour tablir que la dette existe et quelle peut figurer au passif de la succession.
Il va reste prouver que cette dette na pas t rembourser du vivant de lpoux dbiteur.
Autre texte du CGI 773 1 que toute dette pour laquelle aucun dlai de remboursement na t
fix est assimil a une dette chus plus de 3 mois et une telle dette ne peut tre dduite
fiscakement de la succession que sur production dune attestation de crancier certifiant que le
dfunt ne stait pas libr de son vivant. Et lad fiscale nonce quil ne peut pas avoir
dattestation de crancier manant des hritiers du dfunt le fisc sauf si lacte notari
stipule
Les textes fiscaux il joue sur la manire rdig clause civil, = on dit dans lacte 1438 notari et
pour tout ce qui a t plus de 3 mois et toute dette pas dlai spcial = dette plus de 3 mois. (on
fait tablir un attestation il admet pour crancier tiers )
Mais le fisc dit quon ne peut avoir attestation dhritier.
Il faut stipuler dans lacte de donation que la dette sera exigible a la dissolution du RM parce
qua lors on aura pas une dette echue plus de trois et on pourra la dduire sans attestation de
crancier. (et ne pas dire dcs car si divorce pblme).