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GRAN SALA

CASO SEJDI Y FINCI c. BOSNIA-HERZEGOVINA


(Demandas nos 27996/06 et 34836/06)

SENTENCIA
ESTRASBURGO
22 de diciembre de 2009

Esta sentencia es definitiva

CASO SEJDI Y FINCI c. BOSNIA-HERZEGOVINA

En el caso Sejdi y Finci c. Bosnia-Herzegovina,


El Tribunal Europeo de Derechos Humanos, entendiendo en la Gran Sala
integrada por:
Jean-Paul Costa, presidente,
Christos Rozakis,
Nicolas Bratza,
Peer Lorenzen,
Franoise Tulkens,
Josep Casadevall,
Giovanni Bonello,
Lech Garlicki,
Khanlar Hajiyev,
Ljiljana Mijovi,
Egbert Myjer,
Davd Thr Bjrgvinsson,
George Nicolaou,
Luis Lpez Guerra,
Ledi Bianku,
Ann Power,
Mihai Poalelungi, jueces,
y por Vincent Berger, jurisconsulto,
Tras haber deliberado en privado los das 3 de junio y 25 de noviembre de
2009;
Dicta la siguiente sentencia adoptada en sta ltima fecha:

PROCEDIMIENTO
1. El presente caso tuvo su origen en dos demandas (n 27996/06 y
34836/06) presentadas contra la Repblica de Bosnia-Herzegovina por dos
ciudadanos de dicho Estado, los seores Dervo Sejdi y Jakob Finci (en
adelante, los demandantes), quienes recurrieron al Tribunal el 3 de julio y el
18 de agosto de 2006 respectivamente en virtud del art. 34 del Convenio para
la proteccin de los derechos humanos y las libertades fundamentales (en
adelante, el Convenio).
2. Los recurrentes cuestionan la imposibilidad que sobre ellos pesa, a raz de
su origen romo y judo respectivamente, de poder concurrir como candidatos a
las elecciones para la Cmara de los pueblos y a la presidencia de BosniaHerzegovina. Invocan los arts. 3, 13 y 14 del Convenio, el art. 3 Protocolo n 1
y el art. 1 del Protocolo n 12.
3. Las demandas fueron originalmente asignadas a la Cuarta Seccin del
Tribunal (art. 52 1 del reglamento). El 11 de marzo de 2008, una sala de
dicha seccin resolvi notificarlas al Gobierno. Conforme lo permite el art. 29
3 del Convenio, la misma resolvi analizar conjuntamente la admisibilidad y el

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fondo. El 10 de febrero de 2009, la sala integrada por los jueces Nicolas


Bratza, Lech Garlicki, Giovanni Bonello, Ljiljana Mijovi, Davd Thr
Bjrgvinsson, Ledi Bianku y Mihai Poalelungi, y Fato Arac, secretaria adjunta
de la seccin, renunci a su competencia a favor de la Gran Sala, ninguna de
las partes formul oposicin a tal proceder (art. 30 del Convenio y 72 del
reglamento). La composicin de la Gran Sala fue determinada de acuerdo a lo
dispuesto en los arts. 27 2 y 3 del Convenio y 24 del reglamento.
4. Las partes presentaron sus observaciones escritas tanto con relacin a la
admisibilidad como al fondo. Igualmente se presentaron en carcter de
intervinientes la Comisin de Venecia, el AIRE Centre y la Open Society
Justice Initiative, quienes obtuvieron la autorizacin para hacerlo en el marco
del procedimiento escrito (art. 36 2 del Convenio y 44 2 del reglamento).
5. Se realiz una audiencia pblica en el Palacio de los derechos humanos,
en Estrasburgo, el 3 de junio de 2009 (art. 54 3 del reglamento).
Comparecieron:
por el Gobierno
Sres Z. IBRAHIMOVI,
B. SKALONJI,
r
S . F. TURINOVI,

agente adjunto,
asistente,
abogado;

por los demandantes


Sr. F.J. LEON DIAZ,
Sra S.P. ROSENBERG,
Sr. C. BALDWIN,

abogados.

El Tribunal oy los alegatos de la seora Ibrahimovi, del seor Leon Diaz,


de la seora Rosenberg y del seor Baldwin. El segundo demandamente
concurri igualmente a la audiencia.

HECHOS
I.

LAS CIRCUNSTANCIAS DE AUTOS


A. Contexto

6. La Constitucin de Bosnia-Herzegovina (en adelante, la Constitucin


del Estado habida cuenta que es necesario distinguirla de las constituciones de
sus entidades federativas), es un anexo al Acuerdo-marco de 1995 firmado para
la paz en Bosnia-Herzegovina (el Acuerdo de Dayton), acordado en Dayton

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el 21 de noviembre de 1995 y suscripto en Pars el 14 de diciembre de 1995.


Parte integrante de dicho tratado de paz, la Constitucin fue redactada y
aprobada sin que hayan sido realizados los procedimientos que le habran
conferido legitimidad democrtica. Negociada y publicada en un idioma
extranjero, el ingls, ella representa el nico caso de una Constitucin que
nunca ha sido oficialmente publicada en los idiomas oficiales del pas. La
Constitucin confirm la conservacin de la existencia jurdica de BosniaHerzegovina en cuanto Estado, modificando no obstante su estructura interna.
En virtud de la Constitucin, Bosnia-Herzegovina se compone de dos
entidades federativas: la Federacin de Bosnia-Herzegovina y la Republika
Srpska. El Acuedo de Dayton dej sin respuesta la cuestin de la lnea de
separacin de las entidades en la Regin de Brko, empero las partes se
pusieron de acuerdo para someter dicho interrogante a un arbitraje vinculante
(art. V del anexo 2 al Acuerdo de Dayton). Una sentencia arbitral dictada el 5
de marzo de 1999 cre el distrito de Brko, que fue puesto bajo la soberana
exclusiva del Estado.
7. El prembulo de la Constitucin califica a los bosniacos, los croatas y los
serbios como los pueblos constitutivos. Al nivel del Estado, se incluyeron
acuerdo para compartir el poder que tornaron imposible la adopcin de
decisiones contrarias a la voluntad de los representantes de cualquiera de los
pueblos constitutivos. As, se previeron un veto en nombre de los intereses
vitales, un veto de las entidades federativas, un sistema bicameral (con una
Cmara de los pueblos integrada por cinco bosniacos y cinco croatas de la
Federacin de Bosnia-Herzegovina y cinco serbios de la Republika Srpska) y
una presidencia colegiada integrada por tres miembros, un bosniaco y un
croata de la Federacin de Bosnia-Herzegovina y un serbio de la Republika
Srpska (para mayores detalles, vanse los 12 y 22, infra).
B. El caso de autos
8. Los demandantes nacieron en 1956 y 1943 respectivamente. Ocuparon
en el pasado y siguen hacindolo funciones pblicas importantes. El seor
Sejdi ocupa actualmente el puesto de contralor roma de la misin de la misin
de la Organizaicn para la seguridad y cooperacin en Europa (OSCE) en
Bosnia-Herzegovina; anteriormente ocup el cargo de miembro del Consejo
roma de Bosnia-Herzegovina (el rgano representativo supremo de la
comunidad roma local) y el Consejo consultivo para los Roma (rgano mixto
que comprende a los representantes de la comunidad roma local y de los
ministerios competentes). El seor Finci actualmente es embajador de BosniaHerzegovina en Suiza; anteriormente ha ejercido diversas funciones y,
especialmente, la de presidente del Consejo interreligioso de BosniaHerzegovina y la de Director de la Agencia de la Funcin Pblica nacional.
9. Los demandantes, dicen ser uno de origen roma y el otro de origen judo.
Siendo que no declaran su pertenencia a alguno de los pueblos constitutivos,
carecen de legitimacin para concurrir como candidatos a las elecciones de la

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Cmara de los pueblos (la segunda cmara del Parlamento del Estado) o a la
presidencia (colectiva) del Estado. El seor Finci obtuvo el 3 de enero de 2007
la confirmacin oficial de este estado de cosas.
II. EL DERECHO Y LAS PRCTICAS
INTERNACIONALES PERTINENTES

INTERNAS

A. El Acuerdo de Dayton
10. El Acuerdo de Dayton, fue concluido en la base area de WrighPatterson no lejos de Dayton (Estados Unidos) el 21 de noviembre de 1995 y
fue firmado en Pars el 14 de diciembre de 1995, y represent la conclusin de
alrededor de cuarenta meses de negociaciones entre la ex Yugoslavia y el grupo
de contacto. El mismo entr en vigor el 14 de diciembre de 1995 y contiene
doce anexos.

1. El anexo 4 (Constitucin de Bosnia-Herzegovina)


11. La Constitucin establece una distincin entre los pueblos
constituyentes (es decir, las personas que declaran pertenecer sea al grupo
bosniaco1, al de los croatas o al de los serbios) y los otros (los miembros de
las minoras tnicas y las personas que no declaran su pertenencia a algn
grupo en particular, por ejemplo, por haber contrado matrimonio con una
persona de origen tnico distinto al suyo, o bien porque los padres tienen cada
uno un origen tnico distinto, por cualquier razn). En la ex Yugoslavia, la
pertenencia a un grupo era decidida por las mismas personas, en virtud de un
sistema de auto-clasificacin. As, no se requera ningn criterio objetivo, tal
como el conocimiento de una lengua determinada o la profesin de una cierta
religin. Tampoco exista la exigencia de aceptacin por parte de los dems
miembros del grupo tnico en cuestin. La Constitucin no contiene
disposicin alguna relativa a la determinacin de la pertenencia tnica de las
personas. Sus redactores aparentemente supusieron que bastaba la tradicional
auto-clasificacin.
12. Solamente las personas que declaran su pertenencia a uno de los
pueblos constituyentes pueden candidatearse a la Cmara de los pueblos (la
segunda cmara del Parlamento nacional) y a la presidencia (colegiada) del
Estado. Las disposiciones de la Constitucin aplicables al presente caso son las
siguientes:

Hasta la guerra de 1992-1995, los bosniacos eran designados con el trmino musulmanes.
El trmino bosniaco (Bonjaci) no debe ser confundido con el trmino bosnio (Bosanci),
comnmente utilizado para designar a los ciudadanos de Bosnia-Herzegovina
independientemente a su origen tnico.
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Artculo IV
La Asamblea Parlamentaria estar formada por dos cmaras: la Cmara de los pueblos
y la Cmara de representantes.
1. Cmara de los pueblos: la Cmara de los pueblos estar integrada por quince
delegados, dos tercios provenientes de la Federacin (cinco croatas y cinco bosniacos) y
un tercio proveniente de la Republika Srpska (cinco serbios).
a) Los delegados croatas y bosniacos designados por la Federacin sern elegidos,
respectivamente, por los delegados croatas y bosniacos de la Federacin2. Los
delegados de la Republica Srpska sern elegidos por la Asamablea nacional de la
Republika Srpska3.
b) Nueve miembros de la Cmara de los pueblos constituyen qurum, bajo reserva de
la presencia efectiva de al menos tres delegados bosniacos, tres delegados croatas y tres
delegados serbios.
2. Cmara de representantes: La Cmara de representantes estar integrada por
cuarenta y cuatro miembros, de los cuales dos tercios sern elegidos por el territorio de la
Federacin y un tercio por el territorio de la Republika Srpska.
a) Los miembros de la Cmara de representantes sern elegidos por voto directo en
su Entidad conforme a las disposiciones de la ley electoral a ser aprobada por la
Asamblea parlamentaria. No obstante, la primera eleccin se realizar segn el anexo 3
del Acuerdo marco general.
b) La mayora de todos los miembros elegidos para la Cmara de representantes
constituye el qurum.
3. Procedimiento
a) Cada una de las dos cmaras se reunir en Sarajevo a ms tardar treinta das
despus de su eleccin.
b) Cada cmara aprobar su reglamento interno por mayora y elegir de entre sus
miembros a un serbio, un bosniaco y un croata como presidentes y vicepresidentes, la
presidencia se turnar entre las tres personas elegidas.
c) Toda legislacin necesita la aprobacin de las dos cmaras.
d) Todas las decisiones de las dos cmaras sern tomadas por mayora de los votantes
presentes en persona. Los delegados y los miembros harn lo posible para que la
mayora involucre a al menos un tercio de los sufragios emanados de los territorios de
cada Entidad. Si la mayora conformada no comprendiera al menos un tercio de los
delegados o los miembros del territorio de cada Entidad, el presidente y los
vicepresidentes integrarn una comisin e intentarn obtener la aprobacin dentro de
los tres das siguientes al escrutinio. En caso de empate, las decisiones sern tomadas
Los miembros de la Cmara de los pueblos de la Federacin de Bosnia-Herzegovina son
escogidos por los parlamentos cantonales (la Federacin se compone de diez cantones).
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Los miembros de la Asamblea nacional de la Republika Srpska son elegidos por voto directo.

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por la mayora de los presentes y votantes con la condicin que los sufragios contrarios
no representen a un nmero igual o superior a los dos tercios del nmero de delegados
elegidos por una u otra de las entidades.
e) Un proyecto de ley remitido a la Asamblea parlamentaria podr ser declarado
contrario a los intereses vitales del pueblo bosniaco, croata o serbio por una mayora de
los delegados bosniacos, croatas o serbios, dado el caso, designados en conformidad
con las disposiciones del numeral 1 supra. Para ser aprobado por la Cmara de los
pueblos, tal proyecto requerir la mayora de los delegados bosniacos, croatas y serbios
presentes y votantes.
f) Si una mayora de delegacin bosniaca, croata o serbia se opusiera a la puesta en
vigor de las disposiciones del inc. a) el presidente de la Cmara de los pueblos reunir
inmediatamente una comisin mixta integrada por tres delegados escogidos
respectivamente entre los delegados bosniacos, croatas o serbios a los efectos de
resolver el litigio. Si la comisin no lograra resolver el diferendo en el plazo de cinco
das, la cuestin ser llevada ante el Tribunal Constitucional, el cual verificar la
regularidad del procedimiento parlamentario aplicando un procedimiento de urgencia.
g) La disolucin de la Cmara de los pueblos podr ser decretada por la presidencia
por la misma Cmara a condicin que la decisin de la Cmara sea aprobada por una
mayora que comprenda a la mayora de los delegados de al menos dos de los pueblos
bosniaco, serbio o croata. Sin embargo, la Cmara de los pueblos elegida luego de las
primeras elecciones tras la entrada en vigor de la presente Constitucin no podr ser
disuelta.
h) Las decisiones de la Asamblea parlamentaria solo entran en vigor tras su
publicacin.
i) Las dos cmaras publicarn las actas completas de sus deliberaciones y, salvo
circunstancias excepcionales previstas en sus reglamentos, sus sesiones sern pblicas.
j) No se podr exigir responsabilidad civil ni penal a los delegados ni a los miembros
por los actos cumplidos en el marco de sus funciones ante la Asamblea parlamentaria.
4. Atribuciones: La Asamblea parlamentaria ejercer las siguientes atribuciones:
a) Promulgar las leyes necesarias para la ejecucin de las decisiones de la presidencia o
ejercer las responsabilidades de la Asamblea en los trminos de la presente
Constitucin.
b) Decidir acerca de las fuentes y los montos de los tributos necesarios para el
funcionamiento de las instituciones de Bosnia-Herzegovina y para la ejecucin de sus
obligaciones internacionales.
c) Aprobar el presupuesto de las instituciones de Bosnia-Herzegovina.
d) Otorgar o negar su consentimiento para la ratificacin de tratados.
e) Reglamentar todas las dems cuestiones necesarias para el cumplimiento de sus
funciones o cargas que le sean atribuidas por el consentimiento mutuo de las
Entidades.

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Artculo V
La presidencia de Bosnia-Herzegovina se compondr de tres miembros, un bosniaco y
un croata, elegidos por voto directo en el territorio de la Federacin, y un serbio elegidos
por voto directo por el territorio de la Republika Srpska.
1. Eleccin y duracin del mandato
a) Los miembros de la presidencia sern elegidos por voto directo en cada Entidad
(cada elector votar en vista al llenado de un escao de la presidencia) de acuerdo a las
disposiciones de la ley electoral a ser aprobada por la Asamblea parlamentaria. Sin
embargo, la primera eleccin se llevar a cabo segn lo establecido en las disposiciones
del Anexo 3 del Acuerdo marco general. Todo escao vacante en la presidencia ser
llenado por la Entidad afectada segn lo que establezca la ley electoral a ser aprobada
por la Asamblea parlamentaria.
b) Los miembros de la presidencia elegidos en las primeras elecciones ejercern un
mandato de dos aos; el mandato de los miembros electos en forma subsiguiente ser
de cuatro aos. Los miembros podrn ser reelectos por una vez para su propia
sucesin, con lo cual quedarn inelegibles durante los siguientes cuatro aos.
2. Procedimiento
a) La presidencia fijar su propio reglamento, el cual deber prever un plazo de
convocatoria suficiente para las sesiones de la presidencia.
b) Los miembros de la presidencia elegirn al presidente de entre sus miembros. Para
el primer mandato de la presidencia, el presidente ser aquel que, entre los miembros,
haya obtenido la mayor cantidad de votos. Por lo siguiente, la Asamblea parlamentaria
definir el mtodo de eleccin del presidente, por turno u otra forma, bajo reserva de
las disposiciones del artculo IV 3.
c) La presidencia se esforzar por adoptar por consenso todas sus decisiones
presidenciales (es decir, las relativas a las cuestiones que correspondan al art. IV a)-e)).
Bajo reserva de las disposiciones del inc. d) infra, estas decisiones podrn, sin embargo,
ser adoptadas por dos miembros, si todos los esfuerzos en vista a obtener un consenso
hubieran fracasado.
d) Un miembro disidente de la presidencia podr declarar que una decisin
presidencial es contraria a un inters vital de la Entidad a la que corresponde el
territorio por el cual ha sido elegido, a condicin de manifestar su oposicin dentro de
los tres das siguientes a la adopcin de la decisin en cuestin. La decisin ser
sometida en forma inmediata a la Asamblea nacional de la Republika Srpska si la
declaracin fue realizada por un miembro que representa a su territorio, a la delegacin
bosniaca de la Cmara de los pueblos de la Federacin si la declaracin fuera realizada
por el miembro bosniaco o a la delegacin croata de dicha cmara si la declaracin
fuera realizada por el miembro croata. En la eventualidad que la decisin fuera
confirmada por voto de los dos tercios de dichas personas dentro de los diez das
siguientes, no podr privarse de efectos a la decisin presidencial.
3. Atribuciones: La presidencia estar investida de las siguientes atribuciones:
a) La conduccin de la poltica exterior de Bosnia-Herzegovina.

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b) Nombramiento de embajadores y otros representantes de Bosnia-Herzegovina en las


relaciones internacionales, dos tercios de los cuales podrn provenir del territorio de la
Federacin.
c) Representar a Bosnia-Herzegovina ante las instituciones y organizaciones europeas e
internacionales y solicitar la adhesin de Bosnia-Herzegovina a las instituciones y
organizaciones de las cuales sta no sea miembro.
d) Negociar, denunciar y, con acuerdo de la Asamblea parlamentaria, ratificar los
tratados suscriptos por Bosnia-Herzegovina.
e) Ejecutar las decisiones de la Asamblea parlamentaria.
f) Proponer, a recomendacin del Consejo de ministros, el presupuesto anual a la
Asamblea parlamentaria.
g) Rendir cuentas a la Asamblea parlamentaria de los gastos de la presidencia, a peticin
de la Asamblea parlamentaria, empero deber hacerlo al menos una vez al ao.
h) Asegurar la coordinacin necesaria con las organizaciones internacionales y no
gubernamentales presentes en Bosnia-Herzegovina.
i) Todas las dems funciones eventualmente necesarias para el cumplimiento de sus
obligaciones, de las que puedan serle confiadas por la Asamblea parlamentaria o de las
que convengan las Entidades.

13. Los acuerdos constitucionales involucrados en autos no se encontraban


incluidos en el Acuerdo base que constituy el cimiento sobre el cual se fund
el Acuerdo de Dayton (vanse los numerales 6.1 y 6.2 del nuevo acuerdo base
del 26 de septiembre de 1995). Al parecer los mediadores internacionales los
aceptaron con reticencia en un estadio ulterior, a instancia insistente de ciertas
partes en el conflicto (G. Nyusten4, Achieving Peace of Protecting Human Rights?
Conflicts between Norms Regardins Ethnic Discrimination in the Dayton Peace Agreement,
ediciones Martinus Nijhoff, 2005, p. 192 y J. OBrien5, The Dayton
Agreement in Bosnia: Durable Cease-Fire, Permanent Negotiation in J.W.
Zartman y V. Kremenyuk (eds.), Peace versus Justice: Negotiating Forward and
Backward-Looking Outcomes, ediciones Rowman & Littlefield, 2005, p. 105).
14. Perfectamente conscientes que las disposiciones constitucionales
litigiosas se hallaba verosmilmente en conflicto con los derechos humanos, los
mediadores internacionales estimaron que resultaba especialmente importante
La seora Nyusten particip en las negociaciones de Dayton as como en las discusiones
constitucionales previas en carcter de asesora jurdica del copresidente por parte de la Unin
Europea de la Conferencia internacional relativa a la ex Yugoslavia, el seor Bildt, quien
presidi la delegacin de la Unin europea en el seno del Grupo de contacto. Por otra parte,
hasta 1997 la misma se desempe como asesora jurdica del seor Bildt cuando ste
desempe el cargo de Alto Representante para Bosnia-Herzegovina.
4

El seor OBrien particip en las negociaciones de Dayton en carcter de jurista del Grupo
de contacto e igualmente fue parte en la mayor parte de las negociaciones mayores realizadas
con relacin a la ex Yugoslavia entre 1994 y 2001.
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que la Constitucin fuera un instrumento dinmico as como prever la


posibilidad de una desaparicin progresiva de los mecanismos constitucionales
en cuestin. Esta es la razn por la cual insertaron en la Constitucin el art. II,
2 (G. Nyusten, op. cit., p. 100). Dicha disposicin reza cuanto sigue:
Los derechos y libertades enumerados en el Convenio europeo para la proteccin de
los derechos humanos y las libertades fundamentales y sus Protocolos se aplicarn en
forma directa en Bosnia-Herzegovina. Los mismos tendrn primaca sobre cualquier otra
norma jurdica.

Si en sus sentencias n U 5/04 del 31 de marzo de 2006 y U 13/05 del 26


de mayo de 2006 el Tribunal Constitucional de Bosnia-Herzegovina juzg que
el Convenio europeo de derechos humanos no prevalece por sobre la
Constitucin, el mismo arrib a una conclusin distinta en su sentencia n AP
2678/06 del 29 de septiembre de 2006. En el caso en cuestin, el Tribunal
debi decidir una demanda interpuesta por discriminacin con respecto a la
imposibilidad que pesaba sobre el recurrente para presentarse a las elecciones a
la presidencia de Bosnia-Herzegovina en razn de su origen tnico (se trataba
de un bosniaco originario de la Republika Srpska). El Tribunal Constitucional
rechaz el recurso en cuanto al fondo. La parte pertinente del voto mayoritario
seala cuanto sigue (traduccin de la versin inglesa publicada por el Tribunal
Constitucional):
18. Los recurrentes sostienen que sus derechos han sido violados, pues el art. II 2 de
la Constitucin de Bosnia-Herzegovina precisa que los derechos y libertades enumerados
en el Convenio europeo y sus Protocolos son aplicables en forma directa en BosniaHerzegovina y que los mismos prevalecen por sobre cualquier otra norma jurdica. Los
interesados estiman que la candidatura a la presidencia de Bosnia-Herzegovina de Ilijaz
Pilav ha sido denegada exclusivamente sobre la base de su origen tnico/nacional, acto
en el cual observan una violacin al art. 1 del Protocolo n 12 del Convenio europeo, que
asegura que el disfrute de los derechos previstos por la ley deben ser asegurados sin
discriminacin alguna que nadie puede ser objeto, por el motivo que fuera, y
especialmente por motivos de origen tnico/nacional, de una discriminacin de parte de
una autoridad pblica, sea sta cual fuera.
()
22. Nadie cuestiona que el texto del art. V de la Constitucin de Bosnia-Herzegovina y
el texto del art. 8 de la ley electoral de 2001 son de naturaleza restrictiva pues restringen
derechos civiles y, ms precisamente, el derecho a candidatearse a la presidencia de
Bosnia-Herzegovina, de los bosniacos y de los croatas del territorio de la Republika
Srpska y de los serbios del territorio de la Federacin. Siendo as, el objetivo de las
disposiciones en causa radica en reforzar la posicin de los pueblos constituyentes de
manera a asegurar que la presidencia se componga con representantes de cada uno de
estos tres pueblos constituyentes. Teniendo en cuenta la situacin que reina actualmente
en Bosnia-Herzegovina, la restriccin impuesta por la Constitucin y la ley electoral de
2001, en virtud de la cual las candidaturas de los recurrentes no han sido tratadas de la
misma manera que la de los serbios que son elegidos directamente en el territorio de la
Republika Srpska, es legtima al da de hoy pues existe una justificacin razonable para el
tratamiento en cuestin. Por consiguiente, habida cuenta de la situacin que prevalece en
Bosnia-Herzegovina y la naturaleza especfica del orden constitucional de este Estado, y
teniendo en cuenta las disposiciones constitucionales y legislativas vigentes, las decisiones

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impugnadas pronunciadas por la Corte suprema de Bosnia-Herzegovina y por la


Comisin electoral central no han violado los derechos de los recurrentes protegidos por
el art. 1 del Protocolo n 12 del Convenio europeo y por el art. 25 del Pacto internacional
de derechos civiles y polticos, pues los fallos en cuestin no resultan arbitrarios y estn
jurdicamente fundados. Ello implica que los mismos persiguen un fin legtimo, que se
basan en motivos razonables y que no imponen una carga excesiva a los recurrentes, las
restricciones impuestas a los derechos de stos ltimos son proporcionales a los objetivos
de utilidad pblica que constituyen la preservacin de la paz estable, la conservacin del
dilogo y, por consiguiente, la creacin de condiciones que permitan modificar las
disposiciones precitadas de la Constitucin de Bosnia-Herzegovina y de la ley electoral de
2001.

15. En lo que respecta a las modificaciones de la Constitucin, el art. X de


la misma dispone cuanto sigue:
1. Procedimiento. La presente Constitucin podr ser revisada por decisin de la
Asamblea parlamentaria, tomada por el voto afirmativo de los dos tercios de los votantes
presentes en persona en la Cmara de representantes.
2. Derechos humanos y libertades fundamentales. Ninguna enmienda a la presente
Constitucin podr eliminar o restringir los derechos o libertades expuestas en el art. II
de la presente Constitucin, ni modificar las disposiciones del presente numeral.

El 26 de marzo de 2009, la Asamblea parlamentaria modific por primera


vez la Constitucin, conforme al procedimiento antes referido. La enmienda
en cuestin vers sobre el status del distrito de Brko.

2. El anexo 10 (Acuerdo relativo a los aspectos civiles de la


ejecucin del Acuerdo de paz)
16. El Acuerdo relativo a los aspectos civiles de la ejecucin del Acuerdo de
paz defini el mandato del Alto Representante, el administrador internacional
de Bosnia-Herzegovina, puso en marcha con autorizacin del Consejo de
seguridad de las Naciones Unidas un grupo informar de Estados que haban
participado activamente en el proceso de paz (llamado el Consejo de
aplicacin de la paz) en virtud del captulo VII de la Carta de las Naciones
Unidas (vase la Resolucin 1031 del Consejo de seguridad de las Naciones
Unidas del 15 de diciembre de 1995).
17. Es pblicamente notorio que las atribuciones del Alto Representante
fueron extendidos (Beri y otros c. Bosnia-Herzegovina (dec.), nos. 36357/04 y otros,
16 de octubre de 2007). El Alto Representante impuso en numerosas
ocasiones la adopcin de textos legislativos ordinarios y enmiendas a las
Constituciones de las Entidades federativas (que contrariamente a la
Constitucin del Estado, no fueron parte del Acuerdo de Dayton). La cuestin
de saber si ste podra imponer enmiendas a la Constitucin Estado resulta,
por el contrario, menos clara. El Acuerdo de Dayton guarda silencio al
respecto, empero un episodio relativo a un error de impresin en la
Constitucin del Estado da a pensar que esta cuestin puede ser respondida en
sentido negativo. Varios meses despus de la entrada en vigor del Acuerdo de
Dayton, ciertos juristas internacionales que haban asistido a las negociaciones

CASO SEJDI Y FINCI c. BOSNIA-HERZEGOVINA

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percibieron que remisin del art. V 2 de la Constitucin estaba errado (el


texto remita al art. III 1 a)-e) debiendo remitir al art. V 3 a)-e)). En
noviembre de 1996, el Alto Representante, el seor Bildt, se dirigi al
Secretario de Estado de los Estados Unidos de Amrica, el seor Christopher,
una carta en la cual propona corregir el error cometido amparado en el anexo
10 del Acuerdo de Dayton. El seor Christopher consider que la autoridad
ejercida por el seor Bildt conforme al anexo 10 no se extenda a la
Constitucin del Estado (vase el texto de su intercambio de correspondencia
en G. Nyusten, op. cit., pp. 80-81). Poco despus, el error fue corregido sin
decisin formal: el Alto Representante simplemente inform a la presidencia
de Bosnia-Herzegovina e hizo publicar una versin corregida de la
Constitucin del Estado. El elemento pertinente para el presente caso es que la
posicin oficial de los sucesivos Altos Representantes siempre ha sido que sus
poderes no se extienden a la Constitucin del Estado. La confirmacin de ello
lo encontramos en el discurso pronunciado por Lord Ashdown en su calidad
de Alto Representante ante la Comisin de Venecia (vase el Informe de la
60ma sesin plenaria de la Comisin de Venecia, CDL-PV (2004)003 del 3 de
noviembre de 2004, p. 18). Del discurso en cuestin resulta particularmente
importante el siguiente pasaje:
Si Bosnia-Herzegovina desea adherirse a la Unin europea y a la OTAN, debe
imperativamente demostrar que es un Estado en pleno funcionamiento. En BsoniaHerzegovina, los miembros de la clase poltica ya han empezado a percibir que se
encuentran ante un dilema: guardar la Constitucin actual y pagar el precio en el plano
econmico, social y poltico o introducir las modificaciones necesarias para que el pas
llegar a ser estable y prspero cuyas instituciones funcionan a fin que sta pueda tener la
posibilidad de ingresar a la Unin europea.
En mi opinin, los habitantes de Bosnia-Herzegovina no aceptarn que la Constitucin
se convierta en un obstculo a su seguridad y prosperidad.
Sin embargo, nosotros no podemos levantar dicho obstculo en su lugar.
El Consejo de aplicacin de la paz () y los Altos Representantes sucesivos (entre
ellos yo mismo) siempre han defendido la misma posicin: si es verdad que las Partes
respetan los acuerdos de Dayton (en este aspecto subsiste el problema de la cooperacin
de la Republika Srpska con el Tribunal de La Haya), la Constitucin de BosniaHerzegovina puede ser modificada por la Asamblea parlamentaria (y no por la
comunidad internacional) segn los procedimientos previstos. En otras palabras, a
condicin que los acuerdos de Dayton sean respetados, los poderes del Alto
Representante durarn lo que duren estos acuerdos, y corresponde a la poblacin de
Bosnia-Herzegovina y a sus representantes decidir las modificaciones a ser introducidas
en el orden constitucional previsto en los textos de Dayton.

B. La ley electoral de 2001


18. La ley electoral de 2001 (publicada en Diario Oficial n 23/01 del 19 de
septiembre de 2001; modificaciones publicadas en los Diarios Oficiales nos
7/02 del 10 abril de 2002, 9/02 del 3 de mayo de 2002, 20/02 del 3 de agosto

12

CASO SEJDI Y FINCI c. BOSNIA-HERZEGOVINA

de 2002, 25/02 del 10 de septiembre de 2002, 4/04 del 3 de marzo de 2004,


20/04 del 17 de mayo de 2004, 25/05 del 26 de abril de 2005, 52/05 del 2 de
agosto de 2005, 65/05 del 20 de septiembre de 2005, 77/05 del 7 de
noviembre de 2005, 11/06 del 20 de febrero de 2006, 24/06 del 3 de abril de
2006, 32/07 del 30 de abril de 2007, 33/08 del 22 de abril de 2008 y 37/08 del
7 de mayo de 2008) entr en vigencia el 27 de septiembre de 2001. Sus
disposiciones pertinentes son las siguientes:
Artculo 1.4 1
Todo ciudadano de Bosnia-Herzegovina que haya cumplido la edad de dieciocho (18)
aos tiene derecho a votar y ser elegido de acuerdo a la presente ley.
Artculo 4.8
Para ser admitidos a la lisita de candidatos en las elecciones, un candidato,
independiente debe presentar a la Comisin electoral central una peticin de
participacin en las elecciones que deber contener cuanto menos:
1. mil quinientas (1500) firmas de votantes registrados para las elecciones a la
presidencia de Bosnia-Herzegovina;
()
Artculo 4.19 5-7
Cada lista de candidatos deber indicar el nombre y apellido de las personas que figuran
en ella, su nmero de identificacin personal (nmero JMBG), direccin de su residencia
permanente, su pertenencia a uno de los pueblos constituyentes o a un grupo de los
otros el nmero de su documento de identidad, que debe ser vlida, y el lugar en el cual
sta ha sido expedida, as como una firma del presidente del partido poltico [al cual
pertenece] o de los presidentes de los partidos polticos de la coalicin. Por cada
candidato, la declaracin de aceptacin de candidatura, una declaracin que confirme la
ausencia de impedimentos conforme al art. 1.10 1(4) de la presente ley y una declaracin
que indique el estado patrimonial de acuerdo al art. 15.7 de la presente ley, debern ser
anexadas a la lista. Estas declaraciones deben estar certificadas.
La declaracin de pertenencia a uno de los pueblos constituyentes o a un grupo de los
otros segn el prrafo anterior ser utilizada a los efectos del ejercicio del derecho a
acceder a un puesto electivo o administrativo para el cual se requiera tal declaracin en el
ciclo electoral en cuyo marco se haya presentado la lista.
Los candidatos tienen derecho a no declarar su pertenencia a uno de los pueblos
constituyentes o a un grupo de los otros. Tal ausencia de declaracin, empero, ser
considerada como una renuncia al derecho a ocupar un puesto electivo o administrativo
para el cual se requiera tal declaracin.

CASO SEJDI Y FINCI c. BOSNIA-HERZEGOVINA

13

Artculo 8.1
Los miembros de la presidencia de Bosnia-Herzegovina elegidos directamente desde el
territorio de la Federacin un bosniaco y un croata sern elegidos por los electores
inscriptos ante el registro central de elecciones llamados a sufragar en el seno de la
Federacin. Un elector inscripto ante el registro central de elecciones de la Federacin
podr votar tanto por el miembro bosniaco como por el miembro croata de la
presidencia, empero no por ambos. Sern elegidos el miembro croata y el miembro
bosniaco que obtengan la mayor cantidad de votos entre los candidatos del mismo
pueblo constituyente.
El miembro de la presidencia de Bosnia-Herzegovina elegido directamente desde el
territorio de la Republika Srpska un serbio ser elegido por los electores inscriptos
ante el registro central de electores llamados a votar en la Republika Srpska. Ser
considera electo el candidato que obtenga la mayor cantidad de votos.
El mandato de los miembros de la presidencia ser de cuatro (4) aos.
Artculo 9.12a
Los delegados croatas y bosniacos de la Federacin de Bosnia-Herzegovina en la
Cmara de los pueblos sern elegidos por el grupo de delegados croatas o el grupo de
delegados bosniacos, dado el caso, en la Cmara de los pueblos de la Federacin de
Bosnia-Herzegovina.
Los delegados croatas y bosniacos en la Cmara de los pueblos de la Federacin de
Bosnia-Herzegovina elegirn a los delegados de sus pueblos constituyentes respectivos.
Los delegados serbios y los delegados del grupo de los otros en la Cmara de los
pueblos de la Federacin de Bosnia-Herzegovina no participarn en el proceso de
eleccin de los delegados bosniacos y croatas de la Federacin en la Cmara de los
pueblos del Estado.
Los delegados de la Republika Srpska (cinco serbios) en la Cmara de los pueblos sern
elegidos por la Asamblea nacional de la Republika Srpska.
Los delegados bosniacos y croatas y los delegados del grupo de los otros de la
Asamblea nacional de la Repulika Srpska participarn en el proceso de eleccin de los
delegados de la Republika Srpska en la Cmara de los pueblos del Estado.
Artculo 9.12c
Los delegados bosniacos y los delegados croatas en la Cmara de los pueblos de
Bosnia-Herzegovina sern elegidos de tal manera que cada entidad poltica representada
en el grupo de delegados bosniacos o en el grupo de delegados croatas o cada grupo de
delegados del grupo de delegados bosniacos o del grupo de delegados croatas en la
Cmara de los pueblos de la Federacin tenga derecho a hacer figurar a una o varias
personas en la lista de candidatos en las elecciones de delegados bosniacos o croatas,
dado el caso, a la Cmara de los pueblos del Estado.
Cada lista podr integrar ms candidatos que el nmero de delegados a elegir para la
Cmara de los pueblos.

14

CASO SEJDI Y FINCI c. BOSNIA-HERZEGOVINA

Artculo 9.12e
La eleccin de delegados de la Republika Srpska en la Cmara de los pueblos ser
realizada de tal manera que cada partido poltico o cada delegado de la Asamblea nacional
de la Republika Srpska tenga derecho de hacer figurar a una o varias personas en la lista
de candidatos en las elecciones para delegados serbios en la Cmara de los pueblos.
Cada lista podr contener ms candidatos que el nmero de delegados a elegir para la
Cmara de los pueblos.

C. Las Naciones Unidas


19. La Convencin internacional para la eliminacin de toda forma de
discriminacin racial adoptada bajo los auspicios de las Naciones Unidas el 21
de diciembre de 1965 entr en vigor respecto a Bosnia-Herzegovina el 16 de
julio de 1993. La parte pertinente de su art. 1 dispone cuanto sigue:
En la presente Convencin, la expresin discriminacin racial se refiere a toda
distincin, exclusin, restriccin o preferencia fundada en la raza, color, ascendencia u
origen nacional o tnico, que tenga por objeto o efecto destruir o comprometer el
reconocimiento, disfrute o ejercicio, en condiciones de igualdad, de los derechos
humanos y libertades fundamentales en el campo poltico, econmico, social y cultural as
como en cualquier campo de la vida pblica.

La parte pertinente del art. 5 dispone cuanto sigue:


Conforme a las obligaciones fundamentales enunciadas en el art. 2 de la presente
Convencin, los Estados partes se comprometen a prohibir y eliminar la discriminacin
racial bajo cualquier especie y asegurar el derecho de cada uno ante la ley sin distincin de
raza, color u origen tnico o nacional, especialmente en el disfrute de los siguientes
derechos:
()
c) derechos polticos, especialmente el de participacin en las elecciones votar y
participar como candidato segn el sistema de sufragio universal e igual, derecho a
tomar parte en el gobierno, as como a la direccin de los asuntos pblicos, en todos los
niveles, y derecho a acceder, en condiciones de igualdad a las funciones pblicas;
()

Las Observaciones finales respecto a Bosnia-Herzegovina del Comit para


la eliminacin de la discriminacin racial, rgano independiente que vigila la
aplicacin de dicha Convencin, contiene el siguiente pasaje siguiente
(documento CERD/C/BIH/CO/6 de abril de 2006, nm. 11):
El Comit se encuentra vivamente preocupado por el hecho de que, por virtud de los
arts. IV y V de la Constitucin nacional, nicamente las personas pertenecientes a un
grupo considerado, conforme a la ley, como uno de los pueblos constitutivos de BosniaHerzegovina (a saber los bosniacos, los croatas y los serbios) y que resulta mayoritario en
la Entidad en la cual residen (bosniacos y croatas en la Federacin de BosniaHerzegovina y serbios en la Republika Srpska) pueden ser elegidos para integrar la
Cmara de los pueblos y la presidencia tripartita de Bosnia-Herzegovina. La estructura

CASO SEJDI Y FINCI c. BOSNIA-HERZEGOVINA

15

jurdica existente excluye, pues, de la Cmara de los pueblos y de la presidencia a todas las
personas a las cuales se designa con el ttulo de los otros, es decir, las personas
pertenecientes a minoras nacionales o a grupos distintos de los bosniacos, croatas y
serbios. Aunque la estructura tripartita de las principales instituciones polticas del Estado
parte haya podido estar justificada, por no decir necesaria, en un primer momento para
establecer la paz tras el conflicto armado, el Comit percibe que las distinciones jurdicas
favorecen a ciertos grupos tnicos acordndoles preferencias y privilegios especiales no
compatibles con los arts. 1 y 5c) de la Convencin. El Comit, por otra parte, observa
que ello resulta particularmente cierto cuando las circunstancias que dieron origen a las
preferencias y privilegios en cuestin han cesado de existir (arts. 1.4 y 5c)).
El Comit invita fervientemente al Estado parte a modificar las disposiciones
pertinentes de la Constitucin nacional y de la ley electoral, a los efectos de asegurar a
todos los ciudadanos, sea cual fuera su pertenencia tnica, el ejercicio en condiciones de
igualdad, del derecho a votar y ser candidato.

20. El Pacto internacional de derechos civiles y polticos adoptado bajo los


auspicios de las Naciones Unidas el 16 de diciembre de 1966 entr en vigor
respecto a Bosnia-Herzegovina el 6 de marzo de 1992. Sus disposiciones
pertinentes son las siguientes:
Artculo 2 1
Los Estados partes en el presente Pacto se comprometen a respetar y asegurar a todos
los individuos que se encuentren en su territorio y que se hallen sometidos a su
competencia, los derechos reconocidos en el presente Pacto, sin distincin alguna,
especialmente de raza, color, sexo, lengua, religin, opinin poltica u otra, de origen
nacional o social, fortuna, nacimiento o toda otra situacin.
Artculo 25
Todo ciudadano tiene el derecho y la posibilidad, sin ninguna de las discriminaciones
sealadas en el art. 2 y sin restricciones irracionales:
a) a tomar parte en la direccin de los asuntos pblico, sea directamente, sea por
intermedio de representantes libremente elegidos;
b) a votar y ser elegidos, a travs de elecciones peridicas, honestas, por sufragio
universal, igual y secreto, que asegure la expresin libre de la voluntad de los electores;
c) a acceder, en condiciones generales de igualdad, a las funciones pblicas de su pas.
Artculo 26
Todas las personas son iguales ante la ley y tienen derecho, sin discriminacin, a igual
proteccin de ella. En este sentido, la ley deber prohibir toda discriminacin y asegurar a
todos la misma proteccin y eficacia contra toda discriminacin, especialmente la de raza,
color, sexo, lengua, religin, opinin pblica u otra, origen nacional o social, fortuna,
nacimiento o toda otra situacin.

Las Observaciones finales relativas a Bosnia-Herzegovina del Comit de


derechos humanos de las Naciones Unidas, rgano independiente de expertos

16

CASO SEJDI Y FINCI c. BOSNIA-HERZEGOVINA

que vigila aplicacin del Pacto, contienen el siguiente extracto (documento


CCPR/C/BIH/CO/1 de noviembre de 2006, nm. 8):
Preocupa al Comit el hecho que, tras el rechazo de la enmienda pertinente a la
Constitucin, el 26 de abril de 2006, la Constitucin y la ley electoral del Estado siguen
excluyendo de las elecciones a los otros, es decir, a las personas que no pertenecen a
ninguno de los pueblos constituyentes del Estado parte (bosniacos, croatas y serbios),
para la Cmara de los pueblos o la presidencia tripartita de Bosnia-Herzegovina (arts. 2,
25 y 26).
El Estado parte debera reabrir las discusiones relativas a la reforma constitucional de
manera transparente y sobre una base ampliamente participativa, incluyendo a todas las
partes, de manera a adoptar un sistema electoral que asegure a todos los ciudadanos, sea
cual fuera su origen tnico, la igualdad en el disfrute de los derechos previstos en el art.
25 del Pacto.

D. El Consejo de Europa
21. Al hacerse miembro del Consejo de Europa el 24 de abril de 2002,
Bosnia-Herzegovina se comprometi especialmente a revisar la ley electoral
en el plazo de un ao, con ayuda de la Comisin europea para la democracia y
el derecho (Comisin de Venecia) y a la luz de los principios del Consejo de
Europa, a los fines de adoptar enmiendas, llegado el caso (Dictamen n
234/2002 relativo a la peticin de adhesin de Bosnia-Herzegovina al Consejo
de Europa, adoptado por la Asamblea parlamentaria el 22 de enero de 2002,
nm. 15 iv) b)). Seguidamente, la Asamblea parlamentaria del Consejo de
Europa regularmente record a Bosnia-Herzegovina esta obligacin suscripta
al momento de su adhesin e invit a adoptar una nueva Constitucin antes
del mes de octubre de 2010 a los efectos de reemplazar el dispositivo de
representacin tnica por una representacin fundada en el principio de
ciudadana, especialmente poniendo fin a la discriminacin constitucional
respecto a los otros (Resolucin 1383/2004 del 23 de junio de 2004, nm. 3;
Resolucin 1513/2006 del 29 de junio de 2006, nm. 20; y Resolucin
1626/2008 del 30 de septiembre de 2008, nm. 8).
22. La Comisin de Venecia, rgano consultivo del Consejo de Europa en
materia de cuestiones constitucionales, por su parte, emiti ciertos dictmenes
con respecto a este tema.
El de la situacin constitucional en Bosnia-Herzegovina y los poderes del
Alto Representante (documento CDL-AD(2005)004 del 11 de marzo de 2005)
contiene especialmente el siguiente pasaje:
1. El 23 de junio de 2004, la Asamblea parlamentaria del Consejo de Europa adopt la
Resolucin 1384 sobre el Refuerzo a las instituciones democrticas en BosniaHerzegovina. El numeral 13 de dicha Resolucin requiere a Comisin de Venecia el
examen de diversas cuestiones constitucionales relativas a Bosnia-Herzegovina.
()

CASO SEJDI Y FINCI c. BOSNIA-HERZEGOVINA

17

29. Bosnia-Herzegovina es un pas en transicin que debe hacer frente a graves


problemas econmicos y desea participar en la integracin europea. El pas no podr
superar los numerosos desafos que derivan de esta situacin ms que si tuviera un
gobierno fuerte y eficaz. Ahora bien, las reglas constitucionales que rigen el
funcionamiento de los rganos del Estado no han sido concebidas para producir un
gobierno fuerte, sino para impedir a la mayora tomar decisiones dainas para los dems
grupos. Puede comprenderse que, en una situacin de post-guerra, no haya habido (y an
no lo hay) la suficiente confianza entre los grupos tnicos para que el Estado funciones
sobre la sola base del principio mayoritario. En tal situacin, es necesario encontrar
garantas especficas que permitan a todos los grupos principales, a saber en [BosniaHerzegovina], los pueblos constituyentes, aceptar las reglas constitucionales y sentirse
protegidos por ellas. De ello deriva que la Constitucin de [Bosnia-Herzegovina] asegura
la proteccin de los intereses de los pueblos constituyentes no solo a travs de las
disposiciones territoriales que corresponden a sus intereses, sino tambin a travs de la
composicin de los rganos del Estado y de las reglas que rigen su funcionamiento. Es
justo y necesario, en tal caso, realizar un equilibrio que satisfaga la necesidad, por una
parte, de proteger los intereses de todos los pueblos constituyentes y, por otra, de
disponer de un gobierno eficaz. Sin embargo, la Constitucin contiene numerosas
disposiciones que aseguran la proteccin de los intereses de los pueblos constituyentes: el
veto en nombre de intereses vitales en la Asamblea parlamentaria, el sistema bicameral y
la Presidencia colectiva sobre la base de la pertenencia tnica. El efecto combinado de
estas tres disposiciones torna la tarea del gobierno, que ya ser en extremo difcil, en algo
cercano a lo imposible. Hasta el presente, el sistema ha funcionado en mayor o menor
medida gracias al rol crucial asumido por el Alto Representante. No obstante, dicho rol
no ha sido inscripto en la durabilidad.
El veto en nombre de intereses vitales
30. El ms importante mecanismo puesto en marcha para evitar que alguna decisin
vaya en contra de los intereses de un pueblo constituyente es el veto en nombre de los
intereses vitales. Si la mayora de los representantes bosniacos, croatas o serbios de la
Cmara de los pueblos declara que un proyecto sometido a la Asamblea parlamentaria es
contrario a los intereses vitales de su pueblo, la mayora de los representantes bosniacos,
serbios o croatas deben votar a favor del proyecto para que ste sea adoptado. Una
mayora de los representantes de otro pueblo puede oponerse a la ejecucin de esta
clusula, en cuyo caso la Constitucin prev un procedimiento de Conciliacin y el
Tribunal Constitucional debe pronunciarse como instancia final acerca de la regularidad
del procedimiento emprendido. Es interesante constatar que el Tribunal Constitucional
no define la nocin de veto en nombre de intereses vitales, a diferencia de las
constituciones de las entidades que enuncia una definicin (aunque muy general).
31. Es evidente, y ello ha sido confirmado por un gran nmero de interlocutores, que
este procedimiento conlleva el riesgo de un serio bloqueo al procedimiento de toma de
decisiones. Otros sealan que este riesgo no debera ser sobre-estimado pues el
procedimiento rara vez ha sido utilizado y, en una sentencia dictada el 25 de junio de
2004, el Tribunal Constitucional empez a interpretar la nocin. En efecto, la sentencia
demuestra que el Tribunal no considera que los intereses vitales sean una nocin
puramente subjetiva dejada a la apreciacin de cada miembro del parlamento y que estara
excluida del control del Tribunal. Por el contrario, el Tribunal ha examinado los
argumentos expresados para justificar el recurso al veto en nombre de intereses vitales, y
confirm la validez de un argumento y descart otro.
32. La Comisin no estima menos necesario inscribir en la Constitucin una definicin
precisa y rigurosa de lo que ha de entenderse por intereses vitales. El principal problema

18

CASO SEJDI Y FINCI c. BOSNIA-HERZEGOVINA

que se plantea a raz del derecho de veto no radica en su utilizacin, sino en su efecto
preventivo. Dado que todos los polticos afectados son plenamente conscientes de la
existencia de una posibilidad que un veto sea interpuesto, una cuestin en cuya
tramitacin pueda esperarse la interposicin de un veto ni siquiera ser sometida a
votacin. Por el hecho de la existencia del veto, una delegacin que adopte una postura
particularmente intransigente y rechace cualquier compromiso se vera en una posicin
de fuerza. Ciertamente, la jurisprudencia ulterior del Tribunal Constitucional podra
proporcionar una definicin de intereses vitales y reducir los riesgos inherentes al
mecanismo. Empero, ello podra tomar mucho tiempo y, por lo dems, al parecer resulta
inapropiado confiar tal carga capaz de originar incidentes polticos de gran envergadura
tan slo al Tribunal sin indicarle en el texto de la Constitucin la va a ser seguida.
33. En la situacin actual de Bosnia-Herzegovina, se muestra poco realista requerir la
supresin pura y simple del veto en nombre de los intereses vitales. La Comicin no
juzga menos importante insertar con urgencia la definicin precisa de lo que debe
entenderse por intereses vitales en la Constitucin. Esta definicin debe ser acordada por
los representantes de los tres pueblos constituyentes, sin embargo, no debe reproducirse
la definicin actualmente obrante en las constituciones de las Entidades, la cual permite
designar como inters vital prcticamente todo. Esta definicin no debe resultar
excesivamente amplia, pero debe respetar aquellos derechos que revisten particular
importancia para los pueblos respectivos, esencialmente en lo que respecta a la lengua, la
educacin y la cultura.
Veto de las Entidades
34. En lo que respecta al veto en nombre de los intereses vitales, el art. IV.3d) de la
Constitucin prev un veto de los dos tercios de los miembros de la delegacin de una u
otra de las Entidades. Este veto que, en la prctica, no parece estar dotado de un inters
potencial sino en el caso de la Republika Srpska, parece haber devenido intil a raz de la
existencia del veto en nombre de los intereses vitales.
Sistema bicameral
35. El art. IV de la Constitucin instituye un sistema bicameral integrado por una
Cmara de representantes y una Cmara de los pueblos, ambas dotadas de iguales
atribuciones. Siendo que los sistemas bicamerales son caractersticos de los Estados
federales, no resulta sorprendente que la Constitucin haya optado por dos cmaras. Sin
embargo, en los Estados federales la segunda cmara, por lo general, tiene por objeto
asegurar una representacin ms fuerte de las entidades ms pequeas. Una de las
cmaras se encuentra constituida sobre la base de las cifras de poblacin, mientras que en
la segunda todas las entidades cuentan con igual nmero de asientos (Estados Unidos y
Suiza), o bien, al menos las entidades ms pequeas estn sobrerrepresentadas
(Alemania). La situacin difiere en forma capital en Bosnia-Herzegovina: en ambas
cmaras, los dos tercios emanan de la Federacin, la diferencia radica en que en la
Cmara de los pueblos, nicamente estn representados los bosniacos y croatas de la
Federacin y los serbios de la Republika Srpska. La Cmara de los pueblos no traduce,
pues, el carcter federal del Estado, empero se muestra como un mecanismo
complementario destinado a la defensa de los intereses de los pueblos constituyentes. La
principal funcin de la Cmara de los pueblos en los trminos de la Constitucin es,
pues, la de una cmara en la cual se ejerce el veto en nombre de los intereses vitales.
36. El defecto inherente a esta disposicin es que la Cmara de representantes se alza
en la cmara en la cual se desarrolla el trabajo legislativo y se negocian los compromisos
necesarios a los efectos de obtener una mayora. La Cmara de los pueblos no desempea

CASO SEJDI Y FINCI c. BOSNIA-HERZEGOVINA

19

sino un rol negativo en la cual los miembros ejercen su derecho al veto pues consideran
que su funcin reside en la defensa exclusiva de los intereses de su pueblo, sin que se
sientan abarcados por el desarrollo del proceso legislativo. Parecera, pues, preferible
transferir el ejercicio del derecho al veto a la Cmara de representantes y suprimir la
Cmara de los pueblos. Ello permitira racionalizar los procedimientos y facilitar la
adopcin de leyes sin comprometer los intereses legtimos del pueblo que sea. Ello
solucionara, igualmente, el problema de la composicin discriminatoria de la Cmara de
los pueblos.
La Presidencia colectiva
37. El art. V de la Constitucin instituye una Presidencia colectiva compuesta por un
bosniaco, un croata y un serbio, as como la rotacin en el turno para presidirla. La
Presidencia se esfuerza por adoptar sus decisiones por consenso. En el caso de una
decisin aprobada mayora, el miembro minoritario puede ejercer su derecho al veto en
nombre de los intereses vitales.
38. Una Presidencia colectiva es una institucin totalmente inhabitual. Resulta ms fcil
a una sola persona cumplir las funciones de representacin del Jefe de Estado. El
Ejecutivo ya est confiado a un rgano colegiado, el Consejo de Ministros. El hecho de
agregar un segundo rgano colegiado no parece favorecer el proceso decisorio. Ello
origina un riesgo de repeticin del proceso de toma de decisiones y se muestra difcil
realizar una distincin entre los poderes del Consejo de ministros y los de la Presidencia.
Adems, la Presidencia o bien carece de los conocimientos tcnicos requeridos y que
existen en el seno de los ministerios, o bien debe dotarse de un personal importante,
creando as una escala burocrtica complementaria.
39. Una Presidencia colectiva no parece, pues, ni funcional ni eficaz. En el contexto de
Bosnia-Herzegovina su existencia parece estar motivada en la necesidad de asegurar la
participacin de todos los pueblos constituyentes en toma de todas las decisiones
importantes. De hecho, parece difcil anhelar para Bosnia-Herzegovina un Presidente
nico dotado de poderes importantes.
40. La mejor solucin sera, pues, concentrar el poder ejecutivo en el Consejo de
ministros en tanto rgano colegiado en el cual estn representados todos los pueblos
constituyentes. En tal caso, un Presidente nico como Jefe de Estado debera resultar
aceptable. Teniendo en cuenta el carcter pluritnico del pas, la eleccin indirecta del
Presidente por parte de la Asamblea parlamentaria con una mayora que asegure que el
Presidente goza de la confianza general entre todos los pueblos parecera preferible a una
eleccin directa. Podra agregar una regla de rotacin, segn la cual el Presidente electo
no podra pertenecer al mismo pueblo que su predecesor.
()
74. En el presente caso, el reparto de los puestos en los rganos estatales entre los
pueblos constituyentes constituy un elemento central en el Acuerdo de Dayton, que
permiti restablecer la paz en Bosnia-Herzegovina. Ante tal situacin, resulta difcil negar
la legitimidad de las normas que pueden dar lugar a problemas en vista a la no
discriminacin, y que, sin embargo, resultan necesarias para asegurar la paz y la
estabilidad evitar nuevas prdidas de vidas humanas. La incorporacin de tales reglas en
el texto de la Constitucin en la poca no resulta criticable incluso si contradicen la
dinmica general de la Constitucin que busca prevenir la discriminacin.

20

CASO SEJDI Y FINCI c. BOSNIA-HERZEGOVINA

75. No obstante, es necesario ponderar dicha justificacin a la luz de la evolucin de


Bosnia-Herzegovina desde la entrada en vigencia de la Constitucin. Bosnia-Herzegovina
se ha convertido en miembro del Consejo de Europa, por lo que el pas ha de ser juzgado
de acuerdo conforme a las normas europeas comunes. El Estado ha ratificado el CEDH
y su Protocolo n 12. Como ya se ha visto antes, la situacin en Bosnia-Herzegovina ha
evolucionado en el buen sentido, empero subsisten elementos que exigen un sistema
poltico que no sea simplemente la expresin del gobierno de la mayora, sino que
asegure un reparto del poder y puestos entre los grupos tnicos. Sigue, pues, siendo
legtimo concebir reglas electorales que aseguren una representacin apropiada de los
distintos grupos.
76. Empero, a ello puede llegarse sin contravenir las normas internacionales. No es el
sistema de democracia consensual en s mismo el problema, sino la mezcla de criterios
territoriales y tnicos y la denegacin expresa de ciertos derechos a algunos
particularmente vulnerables. Parece posible, reformar las reglas que rigen a la Presidencia
de manera a hacerlas compatibles con las normas internacionales y, al mismo tiempo,
mantener el equilibrio poltico del pas.
77. Es posible asegurar una composicin pluritnica de una manera no discriminatoria,
por ejemplo, disponiendo que, como mximo, un miembro de la Presidencia puede
pertenecer a un pueblo dado o a los otros e instituyendo al mismo tiempo un sistema
electoral asegurando la representacin a las dos Entidades. O bien, como se ha propuesto
antes, a ttulo de solucin ms radical que la Comisin juzga preferible, podra suprimirse
la Presidencia colectiva y reemplazarla por un Presiente indirectamente electo y dotado
de poderes limitados.
()
80. La Cmara de los pueblos es, pues, una cmara dotada de plenos poderes
legislativos. Por consiguiente, el art. 3 del primer protocolo al CEDH es aplicable y toda
discriminacin fundada en la pertenencia tnica se encuentra, consecuentemente,
prohibida por el art. 14 del CEDH. En lo que respecta a la eventual justificacin, se
aplican las mismas apreciaciones que las formuladas con relacin a la Presidencia. Es
legtimo asegurar un equilibrio tnico en el seno del Parlamento en inters de la paz y la
estabilidad, empero, dicho objetivo no puede justificar una discriminacin tnica en
ausencia de todo otro medio de realizarla y si los derechos de las minoras resultan
debidamente respetados. En cuanto a la Cmara de los pueblos, podra, por ejemplo,
instituirse un mximo de escaos que pueda ocupar cada pueblo constituyente. O bien,
como se ha dico antes, una solucin ms radical, que es la que la Comisin prefiere, y
sera aceptable, sera la supresin pura y simple de la Cmara de los pueblos, pues el
mecanismo de proteccin de los intereses nacionales ya son aplicados en el seno de la
Cmara de representantes.

El Dictamen relativo a distintas propuestas para las elecciones a la


presidencia de Bosnia-Herzegovina (documento CDl-AD(2006)004 del 20 de
marzo de 2006) contiene, especialmente, los siguientes pasajes:
1. A travs de una carta fecha el 2 de marzo de 2006 el seor Sulejman Tihi, titular de
la Presidencia colegiada de Bosnia-Herzegovina, solicit a la Comisin de Venecia, la
emisin de un dictamen con relacin a tres propuestas distintas referidas a las elecciones
para la Presidencia de su pas. Este requerimiento se presenta en el marco de las
negociaciones para una reforma constitucional llevadas adelante por los principales
partidos polticos de Bosnia-Herzegovina. La cuestin de las elecciones a la Presidencia

CASO SEJDI Y FINCI c. BOSNIA-HERZEGOVINA

21

an debe ser resuelta para arribar a un acuerdo relativo a un paquete completo de


reformas.
()
Observaciones con relacin a la Propuesta n 1
8. La propuesta n 1 mantiene las reglas actuales que rigen las elecciones y la
composicin de la Presidencia, segn las cuales, un miembro bosniaco y uno croata han
de ser electos en forma directa en el territorio de la Federacin y un miembro serbio, ha
de serlo en forma directa en el territorio de la Republika Srpska. En su Dictamen, la
Comisin ha evocado las inquietudes que suscitan tales reglas en cuanto a su
compatibilidad con el Protocolo n 12 al Convenio europeo de derechos humanos en la
medida en que las mismas niegan formalmente a los otros, as como a los croatas y
bosniacos de la Republika Srpska y a los serbios de la Federacin las posibilidades de ser
electos para la Presidencia. La conservacin de esta regla no puedes, pues, ser aceptada y,
por ende, corresponde el rechazo de la Propuesta n 1.
Observaciones con relacin a la Propuesta n 2
9. La Propuesta n 2, que no se encuentra redactada bajo la forma de un texto a ser
incluido en la Constitucin empero, en tanto resumen de un eventual contenido
constitucional, mantiene el sistema segn el cual dos miembros de la Presidencia sern
electos en la Federacin y uno en la Republika Srpska, sin que, sin embargo, se establezca
un criterio tnico que deban cumplir los candidatos. La discriminacin de jure denunciada
en el Dictamen de la Comisin de Venecia sera, as, levantada, y la adopcin de esta
propuesta podra constituir un paso adelante. sta, incluye igualmente un sistema de
rotacin de la Presidencia cada 16 meses. Desde la lgica de una Presidencia colegiada, tal
medida se presenta como racional.
10. No obstante, es necesario sealar que esta propuesta carece de claridad respecto a la
composicin pluritnica de la Presidencia. La Presidencia colegiada ha sido introducida, y
aparentemente sera conservada, con el objeto de asegurar que ningn rgano estatal
nico sea dominado por un representante de un solo pueblo constituyente. Segn la
proposicin actual sera, por ejemplo, posible que dos miembros bosniacos sean elegidos
a la Presidencia por la Federacin. Desde el punto jurdico, para remediar este
inconveniente bastara con prever, en el texto de la propuesta, una medida que disponga
no ms de un miembro de la Presidencia podr pertenecer a un pueblo constituyente
dado o al grupo de los otros. La Comisin cree comprender que la inclusin de tal
disposicin en la Constitucin se encuentra prevista en caso de la adopcin de esta
propuesta.
11. No obstante, se plantea el problema de deber, eventualmente, excluir de la
Presidencia a candidatos que hayan obtenido un mximo de votos. En la Federacin, es
muy probable que dos bosniacos obtengan la mayor cantidad de votos. En este caso, un
candidato que haya obtenido un nmero superior de votos, deber apartado de la
Presidencia en beneficio de un candidato que haya obtenido menos votos. Esta cuestin
ha de ser reglamentada en forma muy clara en la Constitucin, pues no es adecuado
dejarla a la ley ordinaria.
12. Otro inconveniente: los bosniacos y los croatas de la Republika Srpska, as como los
serbios de la Federacin nunca tendran de facto posibilidad realista de elegir al candidato
de su eleccin.

22

CASO SEJDI Y FINCI c. BOSNIA-HERZEGOVINA

13. Por otra parte, la eleccin del Jefe de Estado continuara a tener lugar al nivel de las
Entidades aunque sera preferible transferirla al nivel del Estado en el marco de una
posicin global que busca reforzar al Estado.
14. Entre otras cuestiones de menor importancia, la proposicin permitira a los
miembros de la Presidencia ocupar una funcin directiva en el seno de un partido
poltico. Esta posibilidad parece ser incompatible con el objetivo global de la reforma
constitucional el cual consiste en convertir a la Presidente no en un rgano ejecutivo sino
en la ms alta funcin nacional (colegial).
15. En resumen, en la situacin constitucional actual, la Propuesta n 2 marca una neta
mejora. Sin embargo, ella presenta algunos inconvenientes, especialmente el riesgo que se
elija a un candidato que no haya obtenido la ms alta cantidad de votos. Por otra parte, la
propuesta no tiende al objetivo global de la reforma constitucional que es la de transferir
atribuciones al Consejo de ministros y reforzar al Estado.
Observaciones con relacin a la propuesta n 3
16. La Propuesta n 3 se aparta mucho ms de la situacin constitucional actual en la
medida en que introduce un complejo procedimiento de sufragio indirecto para las
elecciones presidenciales. Como ya lo hemos indicado precedentemente, la Comisin
aboga por la eleccin indirecta de un Presidente nico dotado de poderes limitados. Aun
en el caso de una Presidencia colegiada, la Comisin mantiene su preferencia por
elecciones indirectas.
17. Esta posicin se apoya ante todo en el hecho que uno de los principales objetivos
de la revisin constitucional sera la de restringir los poderes de la Presidencia y de
concentrar el poder ejecutivo en el Consejo de ministros. Tal cambio sera ms difcil de
emprender si la legitimidad de la presidencia se deriva del sufragio universal directo.
18. Por el contrario, resultara de mayor facilidad en el marco de unas elecciones
indirectas elaborar los mecanismos que aseguren la composicin pluritnica deseada para
la Presidencia. Las mismas abrirn mucho ms las vas a una cooperacin intertnica y al
compromiso antes que elecciones directas sobre la base de criterios de facto tnicos que
incitan a votar por el candidato considerado como el mejor defensor del pueblo
constituyente respectivo y no por aquel que mejor defender los intereses de todo el pas.
19. En fin, la propuesta confa la eleccin al Parlamento del Estado. Resulta, en efecto,
deseable y acorde a la voluntad de refuerzo del Estado que la eleccin del Jefe de Estado
se realice de tal manera.
20. Desde una perspectiva global, la Propuesta n 3 parece ser preferible. No obstante,
la misma presenta ciertos defectos.
21. Para empezar, la propuesta parece complicada habida cuenta de las excesivamente
numerosas etapas y de las posibilidades de llegarse a un impase. Las nominaciones
pueden ser sugeridas por los miembros de la Cmara de representantes o de la Cmara de
los pueblos, la lista, seguidamente, debe ser aprobada a la vez por los tres grupos
existentes en la Cmara de representantes y por la Cmara de representantes.
22. En los lmites de la proposicin, parecera preferible optar por un procedimiento
simplificado que acente mayormente a la Cmara de representantes en tanto rgano
investido de la legitimidad democrtica directa confiada por el pueblo en su conjunto. La

CASO SEJDI Y FINCI c. BOSNIA-HERZEGOVINA

23

posibilidad de nominar a los candidatos debera estar reservada a los miembros de la


Cmara de representantes. La seleccin entre los candidatos podra ocurrir en los tres
grupos existentes en la Cmara de los pueblos a los efectos de asegurar el respeto a los
intereses de los tres pueblos constituyentes. Por otro lado, la lista de candidatos debe ser
verificada por la Cmara de representantes a fin de asegurar que los tres miembros gocen
de legitimidad en tanto representantes del pueblo de Bosnia-Herzegovina en su conjunto.
23. Adems, convendra clarificar el reparto de responsabilidad entre el Presidente y los
Vicepresidentes. La Propuesta n 3 actualmente deja implcita tal carga a los tres grupos
existentes, los cuales deben tomar esta importante decisin en la medida en que una lista
que designa al Presidente y los tres Vicepresidentes debe ser sometida a la Cmara de
representantes sin que por ello se definan las modalidades de tal eleccin. El sistema de
rotacin previsto en la Propuesta n 2 parecera una solucin ms realizable.
24. Otros aspectos de la Propuesta n 3 resultan contrarios a la posicin de la Comisin
de Venecia. En su Dictamen supra mencionado, la Comisin se mostr a favor de la
supresin de la Cmara de los pueblos. Confiarle un rol preponderante en la seleccin de
la Presidencia no puede, por consiguiente, ser considerada como una medida positiva. El
rol atribuido a sus tres grupos torna imposible la eleccin de candidatos que no
correspondan a un pueblo constituyente. Este estado de cosas no se encuentra, sin
embargo, vinculado a esta propuesta, pues refleja la situacin poltica actual. La
Propuesta n 3 asegura al menos la participacin al voto de los representantes de los
Otros en la Cmara de representantes y deja de lado la desventaja padecida por los
serbios de la Federacin y por los bosniacos y croatas de la Republika Srspska. En efecto,
sus representantes en el Parlamento del Estado sern, pues, en medida de elegir a los
candidatos de su eleccin.
25. Aun en el marco de una Presidencia colegiada, sera posible imaginar mejores
soluciones para instaurar elecciones indirectas. A ttulo de ejemplo, en el seno de la
Cmara de representantes, las listas de tres candidatos que no pertenezcan al mismo
pueblo constituyente o incluso al grupo de los otros podran ser elegidas, pues
intervendr el voto entre estas listas. Se trata, no obstante, de una propuesta distinta y no
de una enmienda aportada a la Propuesta n 3.
26. En resumen, la Propuesta n 3 marca una neta mejora con relacin a la situacin
actual. A condicin de adecuarla en la forma sugerida por los nms. 22 y 23, la misma
sera una solucin satisfactoria (aunque no ideal) para la primera fase de la revisin
constitucional.
Conclusiones
27. En conclusin, la Comisin se felicita que los partidos polticos de BosniaHerzegovina hayan tenido el valor de abocarse a una reforma completa de la
Constitucin antes de las prximas elecciones previstas para octubre de 2006. Se
reconoce que, por el momento, su adopcin no tendra sino un carcter provisional y
marcara una etapa hacia la reforma del conjunto, del cual todo el pas tiene evidente
necesidad.
28. Tratndose de tres propuestas sometidas a la Comisin, la adopcin de la primera
constituira un obstculo para la revisin constitucional en materia de la eleccin y la
composicin de la Presidencia y, por consiguiente, debe ser descartada. Por el contrario,
las Propuestas 2 y 3, bajo reserva de ciertos complementos y enmiendas, ameritan ser
consideradas en la situacin actual, como etapas importantes, pero en ningn caso vienen
a ser las soluciones ideales.

24

CASO SEJDI Y FINCI c. BOSNIA-HERZEGOVINA

29. Entre la Propuesta n 2 y la Propuesta n 3, la Comisin no sin dudarlo antes se


inclinara por preferir la Propuesta n 3, bajo reserva de ciertas adecuaciones sugeridas
anteriormente. El sufragio indirecto conforme al objetivo de la reforma constitucional
que radica en limitar los poderes de la Presidencia, permitira asegurar ms fcilmente una
composicin equilibrada de la Presidencia y respondera mejor a la razn de ser de esta
institucin inhabitual. La propuesta transfiere igualmente la eleccin al nivel del Estado,
conforme al objetivo del conjunto de reforzar al Estado de Bosnia-Herzegovina. No
obstante, conviene no perder de vista el fin ltimo de la reforma constitucional en este
campo: contar con un Presidente nico elegido de una manera que asegure que el mismo
disfrute de la confianza general de todos los pueblos y no solo de aquel del cual resulta
originario.

El Dictamen relativo al proyecto de enmiendas a la Constitucin de BosniaHerzegovina (CDL-AD(2006)019 del 12 de junio de 2006) contena en lo que
respecta los pasajes siguientes:
1. Por nota fechada el 21 de marzo de 2006, el seor Sulejman Tihi, titular de la
Presidencia de Bosnia-Herzegovina, solicit a la Comisin de Venecia la emisin de un
Dictamen relativo al acuerdo acerca de las modalidades para la primera fase de la reforma
constitucional que los jefes de los partidos polticos de Bosnia-Herzegovina concluyeron
el 18 de marzo de 2006. Dado que la reforma constitucional debe ser adoptada en
carcter urgente a los efectos de ser aplicable a las elecciones legislativas previstas para
octubre de 2006, dice desear recibir la opinin de la Comisin en breve.
()
Enmienda II al art. IV de la Constitucin sobre la Asamblea parlamentaria
22. La finalidad principal de la enmienda es pasar de un bicameralismo con dos cmaras
iguales a un nuevo sistema en el cual la Cmara de los pueblos () no tendra sino
poderes limitados, pues se pone el acento en el veto en caso de amenaza para el inters
vital nacional. La nueva economa del artculo, que otorga en forma sistemtica la
prioridad a la Cmara de representantes (), traduce este objetivo. La reforma sera un
paso en la direccin recomendada por la Comisin de Venecia, consiste en la supresin
de la Cmara de los pueblos y en racionalizar la toma de decisiones en el seno de las
instituciones del Estado.
()
24. El inc. d) hara pasar el nmero de miembros de la Cmara de los pueblos de 15 a
21. La razn de dicho aumento resulta menos evidente en el caso de esta Cmara en la
medida en que sus atribuciones se vern netamente disminuidas. Sin embargo, se trata de
una cuestin que corresponde enteramente al poder de apreciacin de las autoridades
nacionales. Si stas estiman que dicho aumento resulta necesario para que la Cmara
represente como conviene al abanico poltico, esta medida puede estar justificada.
25. El hecho de que la calidad de miembro de esta Cmara siga estado limitada, en
virtud del inc. d), a las personas que pertenezca a uno de los tres pueblos constituyentes
plantea diversos problemas. En su Dictamen relativo a la situacin constitucional de
Bosnia-Herzegovina y los poderes del Alto Representante, la Comisin de Venecia ha
notado que la composicin precedente de esta Cmara segn el mismo principio
parecera incompatible con el art. 14 del Convenio considerado en paralelo con el art. 3
del Protocolo n 1.

CASO SEJDI Y FINCI c. BOSNIA-HERZEGOVINA

25

26. Tras la reforma, empero, la Cmara de los pueblos ya no sera una cmara legislativa
total, sino un rgano encargado esencialmente de las cuestiones vinculadas al veto en
caso de amenaza a un inters vital nacional. Podemos, pues, preguntarnos si el art. 3 del
Protocolo n 1 y, por ende, el art. 14 del Convenio continuaran siendo aplicables. El
problema de la compatibilidad de esta disposicin con el Protocolo n 12 ya no subiste.
En ausencia de toda jurisprudencia relativa a este Protocolo, no podemos interpretarlo
sino con prudencia ().
27. En este sentido, podramos considerar que el objetivo legtimo se refiere al rol
esencial de esta cmara en cuanto rgano en el cual se ejerce el veto en caso de amenaza a
un inters vital nacional. La Constitucin de Bosnia-Herzegovina reserva el derecho de
ejercicio de este veto a los tres pueblos constituyentes sin conferirlo a las dems
nacionalidades. Desde tal ptica, la representacin de las otras nacionalidades en esta
Cmara no parecera ser una obligacin. Las dems responsabilidades de esta Cmara, a
saber: participacin en la eleccin de la Presidencia y la aprobacin de enmiendas a la
Constitucin lo cual podra resultar criticable no tienen efectos distintos. Ellas
muestran que la Cmara de los pueblos funciona en cuanto dispositivo corrector que
vigila que la aplicacin del principio democrtico encuentre su expresin en la
composicin de la Cmara de representantes, lo cual no pone en causa el equilibrio
existente entre los tres pueblos constituyentes. Dado que la necesidad de tal dispositivo
sigue hacindose sentir en Bosnia-Herzegovina, parece posible considerar esta necesidad
como un objetivo legtimo que justifica el trato desigual a las otras nacionalidades desde
el punto de vista de la representacin en la Cmara de los pueblos.
()
Enmienda III modificatoria del art. V de la Constitucin relativo a la presidencia
43. Estas enmiendas tienen por principal objetivo reforzar los poderes del Consejo de
ministros y aumentar su eficacia y disminuir el rol de la Presidencia, lo que se ajusta al
Dictamen de la Comisin de Venecia sobre la situacin constitucional de Venecia sobre
la situacin constitucional en Bosnia-Herzegovina y los poderes del Alto Representante.
sta haba preferido un Presidente nico en lugar de una Presidencia colectiva, empero
ello parece polticamente imposible en el estado actual de las cosas. Sea como fuera, la
Enmienda III emprende un primer paso en dicha direccin.
()
46. En su ltima sesin, la Comisin de Venecia adopt un Dictamen relativo a tres
propuestas distintas para las elecciones presidenciales (CDL-AD(2006)004). Es intil
reabrir este debate en este momento. Sin embargo, la ausencia de un dispositivo que
permita salir del impase que sera creado en caso de negativa de la Cmara de
representantes a confirmar la proposicin de la Cmara de los pueblos constituye un
tema preocupante.
().

23. En su Recomendacin n 7 de poltica general, adoptada el 13 de


diciembre de 2002, la Comisin europea contra el racismo y la intolerancia
(ECRI), rgano del Consejo de Europa encargado de vigilar de manera
independiente el respeto a los derechos humanos en el campo particular de la
lucha contra el racismo, la discriminacin racial, la xenofobia, el antisemitismo
y la intolerancia, defini el racismo como la creencia que un motivo tal como

26

CASO SEJDI Y FINCI c. BOSNIA-HERZEGOVINA

la raza6, el color, la lengua, la religin, la nacionalidad o el origen nacional o


tnico justifica el desprecio hacia una persona o de un grupo de personas o la
idea de superioridad de una persona o grupo de personas.
E. La OSCE
24. En un informe dedicado a las elecciones legislativas realizadas en 2006,
la Oficina de instituciones democrticas y derechos humanos de la OSCE, la
agencia cumbre en Europa para la observacin, se ha expresado como sigue:
El 1 de octubre se realizaron en Bosnia-Herzegovina las primeras elecciones generales
enteramente organizadas por las autoridades del pas desde el Acuerdo de Dayton en
1995. De una manera general, estas elecciones fueron realizadas de acuerdo a los
estndares internacionales en materia de democracia electiva, aunque siga existiendo
necesidad de esfuerzos adicionales, especialmente para el conteo de votos. En forma
global, las elecciones han representado, pues, un nuevo progreso en la consolidacin de la
democracia y del estado de derecho. Sin embargo, resulta lamentable que en razn de las
restricciones vinculadas al origen tnico, como el derecho a candidatarse afect a las
elecciones, stas deben, una vez ms, ser juzgadas como no conformes al Protocolo n 12
del Convenio europeo de derechos humanos y a los compromisos por BosniaHerzegovina para con el Consejo de Europa, as como en cuanto al art. 7.3 del
Documento de Copenhague, firmado bajo los auspicios de la OSCE en 1990.

F. La Unin Europea
25. En 2008, Bosnia-Herzegovina firm y ratific un acuerdo de
estabilizacin y asociacin con la Unin Europea comprometindose as a
tratar las prioridades de una asociacin con la Unin Europea. Una de las
prioridades claves para Bosnia-Herzegovina, cuyo cumplimiento se fij entre
uno y dos aos, era modificar la legislacin electoral en lo que respecta a los
miembros de la presidencia y los diputados de la Cmara de los pueblos de
manera a conformarse plenamente al Convenio europeo de derechos humanos
y a los compromisos consecutivos a la adhesin al Consejo de Europa (anexo
a la decisin del Consejo 2008/211/CE del 18 de febrero de 2008 relativo a los
principios, prioridades y condiciones que figuran en el compromiso con
Bosnia-Herzegovina que derog la decisin 2006/55/CE, Diario oficial de la
Unin Europea, L 80 del 19 de marzo de 2008, p. 21).
El 14 de octubre de 2009, la Comisin europea adopt su documento anual
de estrategia, explicando su poltica en materia de ampliacin. En la misma
fecha, igualmente fueron publicados los informes de seguimiento de 2009, en
los cuales los servicios de la Comisin evaluaron los avances de cada candidato
Siendo que todos los seres humanos pertenecen a la misma especie, el ECRI rechaza las
teoras fundadas en la existencia de razas diferentes. Sin embargo, a los efectos de evitar
dejar desprovistas de proteccin jurdica a las personas a quienes por lo general y en forma
errnea son percibidas como perteneciendo a otra raza, el ECRI utiliza dicho trmino en la
recomendacin (nota citada en el extracto supra mencionado).
6

CASO SEJDI Y FINCI c. BOSNIA-HERZEGOVINA

27

y candidato potencial (como Bosnia-Herzegovina) durante el curso del ao


precedente.

FUNDAMENTOS JURDICOS
I.

LOS AGRAVIOS PRINCIPALES DE LOS RECURRENTES

26. Los recurrentes impugnan la imposibilidad que sobre ellos pesa, y en la


cual observan una discriminacin racial, de candidatarse en las elecciones a la
Cmara de los pueblos y a la presidencia de Bosnia-Herzegovina por la razn
de su origen roma y judo. Invocan el art. 14 del Convenio, el art. 3 del
Protocolo n 1 al Convenio y el art. 1 del Protocolo n 12.
El art. 14 del Convenio dispone cuanto sigue:
El goce de los derechos y libertades reconocidos en el presente Convenio ha de ser
asegurado sin distincin alguna, especialmente por razones de sexo, raza, color, lengua,
religin, opiniones polticas u otras, origen nacional o social, pertenencia a una minora
nacional, fortuna, nacimiento o cualquier otra situacin.

El art. 3 del Protocolo n 1 al Convenio dispone:


Las Altas Partes Contratantes se comprometen a organizar, a intervalos razonables,
elecciones libres con escrutinio secreto, en condiciones que garanticen la libre expresin
de la opinin del pueblo en la eleccin del cuerpo legislativo.

El art. 1 del Protocolo n 12 al Convenio enuncia:


1. El goce de los derechos reconocidos por la ley ha de ser asegurado sin
discriminacin alguna, especialmente por razones de sexo, raza, color, lengua, religin,
opiniones polticas o de otro carcter, origen nacional o social, pertenencia a una minora
nacional, fortuna, nacimiento o cualquier otra situacin.
2. Nadie podr ser objeto de discriminacin por parte de una autoridad pblica,
especialmente por los motivos mencionados en el prrafo 1.

A. Admisibilidad
27. El Estado demandado no ha planteado objeciones en cuanto a la
competencia ratione personae del Tribunal, empero esta cuestin requiere un
examen de oficio de parte del Tribunal.

1. Sobre la cuestin de saber si los demandantes pueden pretender


ser vctimas
28. El Tribunal recuerda que para poder introducir una demanda en virtud
del art. 34 del Convenio, una persona fsica, una organizacin no
gubernamental o un grupo de particulares debe poder pretenderse vctima de

28

CASO SEJDI Y FINCI c. BOSNIA-HERZEGOVINA

una violacin a sus derechos reconocidos por el Convenio. A los efectos de


poder pretenderse vctima de una violacin, un individuo debe haber padecido
directamente los efectos de la medida en litigio. De esta manera, el Convenio
no prev la posibilidad de emprender una actio popularis a los fines de la
interpretacin de los derechos reconocidos por el Convenio; el mismo
tampoco autoriza a los particulares impugnar una disposicin de derecho
interno simplemente porque sta les parece, sin que hayan padecido
directamente sus efectos, violatoria del Convenio. Un particular, no obstante,
puede sostener que una ley viola sus derechos en ausencia de actos individuales
de ejecucin si sta le obliga a modificar so pena de persecucin o si forma
parte de una categora de personas que corre el riesgo directo de padecer los
efectos de la legislacin en cuestin (vase Burden c. Reino Unido [GS], n
13378/05, 33-34, CEDH 2008, y las referencias all citadas).
29. En el marco del caso de autos, habida cuenta de su participacin activa
en la vida pblica, sera completamente natural que los demandantes tengan en
vista realmente presentarse a las elecciones para la Cmara de los pueblos o a la
presidencia del Estado. Pueden, desde luego, pretenderse vctimas de la
discriminacin que alegan. El hecho de que el presente caso plantee la cuestin
de la compatibilidad de la Constitucin nacional con el Convenio carece de
pertinencia al respecto (vase, por analoga, Rekvnyi c. Hungra [GS], n
25390/94, CEDH 1999-III).

2. Sobre la cuestin de saber si Bosnia-Herzegovina puede ver


comprometida su responsabilidad
30. El Tribunal recuerda que la Constitucin de Bosnia-Herzegovina
constituye un anexo al Acuerdo-marco general de 1995 para la paz en la regin
(el Acuerdo de Dayton), el cual en s mismo es un tratado internacional
(Jelii c. Bosnia-Herzegovina (dec.), n 41183/02, CEDH 2005-XII). El poder de
modificarla, sin embargo, ha sido confiado a la Asamblea parlamentaria de
Bosnia-Herzegovina, la cual claramente es un rgano interno (nm. 15 supra).
Adems, resulta de la prctica descripta en el nm. 17 supra, que los poderes
del administrador internacional de Bosnia-Herzegovina (el Alto Representante
de las Naciones Unidas para Bosnia-Herzegovina) no se extienden a la
Constitucin del Estado. En estas condiciones, dejando de lado la cuestin de
saber si el Estado demandado puede ver comprometida su responsabilidad por
haber aplicado las disposiciones constitucionales incriminadas (nm. 13 supra),
el Tribunal considera que el mismo, en cualquier estado de coas, puede ver
comprometida su responsabilidad por haberlas mantenido.

3. Conclusin
31. El Tribunal declara admisibles los agravios principales de los
demandantes.

CASO SEJDI Y FINCI c. BOSNIA-HERZEGOVINA

29

B. En cuanto al fondo

1. Tesis de los demandantes


32. Los demandantes se agravian que, si bien son ciudadanos de BosniaHerzegovina, estn privados por la Constitucin del derecho a presentarse a las
elecciones para la Cmara de los pueblos y a la presidencia del Estado en razn
sus orgenes raciales/tnicos y alegan que la discriminacin fundada en el
origen tnico ha sido juzgada por Tribunal como constituyendo una forma de
discriminacin racial en el caso Timichev c. Rusia, nos 55762/00 y 55974/00, 56,
CEDH 2005-XII. Sostienen que la diferencia de trato fundada explcitamente
en su raza u origen tnico no puede hallar justificacin por lo que debe ser
analizada como una discriminacin directa. Remiten en cuanto a este punto, a
la jurisprudencia del Tribunal (vanse, especialmente, los casos Timichev (cit.,
58) y D.H. y otros c. Repblica Checa [GS], n 57325/00, 176, CEDH 2007-IV)
y a la legislacin de la Unin Europea (especialmente la directiva del Consejo
2000/43/CE del 29 de junio de 2000 relativa a la aplicacin del principio de
igualdad de trato entres las personas sin distincin de raza u origen tnico la
directiva Raza la cual, en su art. 2, incluira explcitamente en su definicin
de la discriminacin indirecta la posibilidad de una justificacin objetiva del
trato considerado pero no prev tal posibilidad en su definicin de
discriminacin directa). Estiman, asimismo, que esta imposibilidad de justificar
tal diferencia de trato resulta particularmente importante en un caso
relacionado con la posibilidad de candidatarse a elecciones (remiten en este
punto al caso Aziz c. Chipre, n 69949/01, 28, CEDH 2004-V).
33. Los demandantes agregan que suponiendo que fuera posible la emisin
de una justificacin, el gobierno demandado la tendra difcil para establecer
una que resulte objetiva y razonable, teniendo en cuenta a la vez el fundamento
del agravio (discriminacin racial y tnica directa) y del contexto en el cual sta
se inscribe (participacin polica y representacin al ms alto nivel del Estado).
Adems, la extensin del perodo de mantenimiento de exclusin hara an
ms difcil para el gobierno la carga de justificar la misma (los interesados
refieren en este punto una decisin dictada por el Comit de derechos
humanos de las Naciones Unidas el 8 de abril de 1981 en el caso Silva y otros c.
Uruguay, 8.4). Y los demandantes concluyen que el gobierno demandando no
ha logrado deshacerse de la carga de justificar las diferencia de trato contra la
cual se agravian en el caso de autos.

2. Tesis del Gobierno


34. El Gobierno se remite al caso danoka c. Letonia ([GS], n 58278/00,
CEDH 2006-IV) en el cual el Tribunal habra reafirmado que las Partes
contratantes disponen de una latitud considerable para establecer en su orden
constitucional las reglas que han de regir las elecciones parlamentarias y la
composicin del Parlamento y que los criterios pertinentes pueden variar en

30

CASO SEJDI Y FINCI c. BOSNIA-HERZEGOVINA

funcin a factores histricos y polticos propios de cada Estado. La estructura


constitucional actual de Bosnia-Herzegovina resulta de un acuerdo de paz
suscripto tras uno de los conflictos ms destructivos de la historia reciente de
Europa. Su fin ltimo habra sido el establecimiento de la paz y el dilogo
entres los tres principales grupos tnicos afectados los pueblos
constituyentes. Las disposiciones constitucionales afectadas que excluyen de
la Cmara de los pueblos y de la presidencia del Estado a las personas que no
se declaran como pertenecientes a uno de los pueblos constituyentes, deben
ser apreciadas a la luz de dicho contexto. El tiempo tampoco constituye un
obstculo para la introduccin de un sistema poltico que fuera un simple
reflejo de la reglas mayoritaria teniendo en cuenta especialmente el lugar
importante ocupado por ciertos partidos polticos monotnicos y de la
conservacin de la administracin internacional de Bosnia-Herzegovina.
35. El Gobierno solicita al Tribunal que distinga el presente caso del caso
Aziz (supra): mientras que los chipriotas turcos que vivan en la zona de
Chipre controlada por el gobierno chipriota estaban impedidos de votar en las
elecciones parlamentarias, los ciudadanos de Bosnia-Herzegovina que
pertenecen a uno de los otros grupos (como los demandantes del caso de
autos) tienen derecho a candidatarse en las elecciones para la Cmara de
representantes y las Asambleas legislativas de las Entidades. La diferencia
incriminada en autos estara justificada ente el contexto particular de BosniaHerzegovina.

3. Observaciones de los terceros intervinientes


36. En sus observaciones del 22 de octubre de 2008, la Comisin europea
para la democracia y el derecho (la Comisin de Venecia) defiende que la idea
de las disposiciones constitucionales impugnadas en autos conllevan una
violacin a la prohibicin de discriminacin. Las observaciones en cuestin
son las que constan en los dictmenes citados en el nm. 22 supra.
37. En sus observaciones del 15 de agosto de 2008, el AIRE Centre y la
Open Society Justice Initiative formulan argumentos anlogos. Se fundan en
un anlisis de los sistemas jurdicos de las Partes contratantes, el AIRE Centre
concluye que parece existir con relacin a esta cuestin un consenso a nivel
europeo para estimar que un individuo no debe verse privado de su derecho a
poder candidatarse en elecciones sino cuando su conducta justifique tal
medida, y no en razn de sus caractersticas inherentes o inalienables. La Open
Society Justice Initiative seala que la participacin poltica representa uno de
los derechos y responsabilidades que mantienen el vnculo jurdico entre el
ciudadano y el Estado. En la mayor parte de los rdenes jurdicos, los derechos
a votar y ser votado y poder candidatarse en las elecciones son los que
distinguen ms claramente a un ciudadano de un extranjero. Desde luego, no
solo las restricciones a estos derechos, especialmente los fundados en motivos
tan sospechosos como la raza o el origen tnico, constituiran una
discriminacin, empero los mismos atentan, por otra parte, contra la
ciudadana misma. Ms all de su importancia en cuanto derecho vinculado a la

CASO SEJDI Y FINCI c. BOSNIA-HERZEGOVINA

31

ciudadana, la participacin poltica sera particularmente importante para las


minoras tnicas y resulta capital para evitar su marginacin y favorecer su
integracin. Esto sera particularmente verdadero tras un conflicto tnico, en el
cual el establecimiento de distinciones jurdicas fundadas en el origen tnico
resultara apropiado para amainar las tensiones antes que para favorecer
relaciones constructivas y duraderas entre todas las etnias, lo cual resulta
esencial para viabilidad de un Estado multitnico.

4. Apreciacin del Tribunal


a) Con relacin a la Cmara de los pueblos de Bosnia-Herzegovina

38. Los demandantes invocan el art. 14 del Convenio combinado con el art.
3 del Protocolo n 1, el art. 3 del Protocolo n 1 tomado en forma aislada y el
art. 1 del Protocolo n 12. El Tribunal considera que el agravio debe ser
examinado en primer lugar bajo el ngulo del art. 14 del Convenio combinado
con el art. 3 del Protocolo n 1.
i. Aplicabilidad del art. 14 del Convenio combinado con el art. 3 del
Protocolo n 1

39. El Tribunal recuerda que el art. 14 completa las dems disposiciones


normativas del Convenio y sus Protocolos. ste carece de existencia
independiente, pues se dirige nicamente al disfrute de los derechos
libertades que stos protegen. Ciertamente, el mismo puede entrar en juego
incluso sin una falta a sus exigencias y, en esta medida, posee un alcance
autnomo, empero no halla aplicabilidad ms que si los hechos litigiosos se
subsuman en el imperio de una de las clusulas antedichas (vanse, entre otros,
Abdulaziz, Cabales y Balkandali c. Reino Unido, 28 de mayo de 1985, 71, serie A
n 94; Petrovic c. Austria, 27 de marzo de 1998, 22, Coleccin de fallos y decisiones
1998-II; y Sahin c. Alemania [GS], n 30943/96, 85, CEDH 2003-VIII). La
prohibicin de discriminacin consagrada en el art. 14 sobrepasa, pues, el
disfrute de los derechos y libertades que el Convenio y sus Protocolos
imponen a cada Estado proteger. El mismo se aplica igualmente a los derechos
adicionales, siempre que stos correspondan al campo de aplicacin general de
uno de los artculos del Convenio, que el Estado ha decidido voluntariamente
proteger. Este principio se encuentra profundamente arraigado en la
jurisprudencia del Tribunal (Caso relativo a ciertos aspectos del rgimen lingstico de la
enseanza en Blgica c. Blgica (fondo), 23 de julio de 1968, 9, serie A n 6; Stec y
otros c. Reino Unido (dec.), [GS], nos 65731/01 y 65900/01, 40, CEDH 2005-X y
E.B. c. Francia, [GS], n 43546/02, 48, 22 de enero de 2008).
40. El Tribunal debe, pues, decidir, si las elecciones a la Cmara de los
pueblos de Bosnia-Herzegovina corresponden al campo de aplicacin del
art. 3 del Protocolo n 1. Al respecto, el Tribunal recuerda que la disposicin
en cuestin se aplica nicamente a la eleccin del cuerpo legislativo o al
menos de una de sus cmaras de contar ste con dos. Siendo as, los vocablos
cuerpo legislativo deben interpretarse en funcin a la estructura

32

CASO SEJDI Y FINCI c. BOSNIA-HERZEGOVINA

constitucional del Estado en causa (Matthews c. Reino Unido [GS], n 24833794,


40, CEDH 1999-I), y en particular de sus tradiciones constitucionales y la
amplitud de los poderes legislativos de la cmara o cmaras en cuestin. De los
trabajos preparatorios resulta (volumen VIII, pp. 46, 50 y 52) que las Partes
contratantes tomaron en cuenta la posicin particular de ciertos Parlamentos
que cuentan con cmaras no electivas. Por lo cual, el art. 3 del Protocolo n 1
fue redactado cuidadosamente de manera a evitar trminos susceptibles de ser
interpretados como una obligacin absoluta de organizar elecciones para las
dos cmaras en el conjunto de los sistemas bicamerales (Mathieu-Mohin y Clerfayt
c. Blgica, 2 de marzo de 1987, 53, serie A n 113). Est claro, habiendo dicho
esto, que el art. 3 del Protocolo n 1 se aplica a cada cmara del Parlamento
elegida en forma directa.
41. En cuanto a la Cmara de los pueblos de Bosnia-Herzegovina, el
Tribunal toma nota que su composicin es el fruto de elecciones indirectas,
pues sus miembros son designados por los Parlamentos de las Entidades. Ha
de observarse igualmente que la amplitud de los poderes legislativos que
ostenta el rgano en cuestin constituye, en autos, un factor decisivo. La
Cmara de los pueblos posee, en efecto, amplias atribuciones que le permiten
controlar la adopcin de las leyes: el art. IV 3 c) de la Constitucin prev
explcitamente que toda legislacin requiere la aprobacin de ambas cmaras.
Por otra parte, la Cmara de los pueblos, conjuntamente con la Cmara de
representantes, decide las fuentes y montos de los gastos necesarios para el
funcionamiento de las instituciones del Estado y para la ejecucin de sus
obligaciones internacionales y aprueba el presupuesto de las instituciones del
Estado (art. IV, 4, b)-c) de la Constitucin). En fin, su consentimiento resulta
necesario para la ratificacin de cualquier tratado (art. IV, 4, d) y art. V, 3, d)
de la Constitucin). En estas condiciones, las elecciones a la Cmara de los
pueblos se subsume en el campo de aplicacin del art. 3 del Protocolo n 1.
Por consiguiente, el art. 14 del Convenio combinado con el art. 3 del
Protocolo n 1 resulta aplicable.
ii. Observancia del art. 14 del Convenio combinado con el art. 3 del
Protocolo n 1

42. El Tribunal recuerda que la discriminacin consiste en tratar de manera


distinta y sin justificacin objetiva y razonable a personas ubicadas en
situaciones comparables. Un trato diferenciado desprovisto de justificacin
objetiva y razonable cuando no persigue un fin legtimo o no exista una
relacin razonable de proporcionalidad entre los medios empleados y el
objetivo perseguido (vase, entre otros, Andrejevna c. Letonia [GS], n
55707/00, 81, CEDH 2009). La extensin del margen de apreciacin del que
disfrutan las Partes contratantes al respecto vara de acuerdo a las
circunstancias y al contexto (ibdem, 82).
43. El origen tnico y la raza son conceptos emparentados. Mientras que la
nocin de raza se enraza en la idea de una clasificacin biolgica de los seres
humanos en sub-especies sobre la base de caractersticas morfolgicas, tales

CASO SEJDI Y FINCI c. BOSNIA-HERZEGOVINA

33

como el color de la piel o los rasgos faciales; el origen tnico procede de la idea
que los grupos sociales estn marcados especialmente por una comunidad de
nacionalidad, de fe religiosa, lengua, origen cultural y tradicional, as como el
medio de vida. La discriminacin fundada en el origen tnico de una persona
constituye una forma de discriminacin racial (vase la definicin citada en el
nm. 19 supra, adoptada por la Convencin internacional para la eliminacin
de toda forma de discriminacin racial y la de la Comisin europea contra el
racismo y la intolerancia). La discriminacin racial constituye una forma de
discriminacin particularmente odiosa que, habida cuenta de la peligrosidad de
sus consecuencias, exige una vigilancia especial y una reaccin vigorosa de
parte de las autoridades. stas deben recurrir a todos los medios de los que
disponen para combatir al racismo, reforzando as la concepcin democrtica
de la sociedad, en la cual la diversidad es percibida no como una amenaza, sino
como una riqueza (Natchova y otros c. Bulgaria, [GS], nos 43577/98 y 43579/98,
145, CEDH 2005-VII y Timichev, cit., 56).
44. En tal contexto, cuando una diferencia de trato se funda en la raza, el
color u origen tnico, la nocin de justificacin objetiva y razonable debe ser
interpretada lo ms estrictamente que resulte posible (D.H. y otros, cit., 196).
El Tribunal, por cierto, ha considerado que en una sociedad democrtica
contempornea basada en los principios de pluralismo y respeto por las
diferencias culturales, ninguna diferencia de trato fundada exclusivamente o en
forma determinante en el origen tnico de una persona puede estar fundada en
forma objetiva (ibdem, 176). Siendo as, el art. 14 del Convenio no prohbe a
las Partes contratantes tratar a grupos de manera diferenciada para corregir
desigualdades fcticas entre ellos; en efecto, en ciertas circunstancias, es la
ausencia de un trato diferenciado para corregir una desigualdad lo cual puede
conducir, en ausencia de una justificacin objetiva y razonable, al origen de una
violacin de la disposicin en cuestin (Caso relativo a ciertos aspectos del rgimen
lingstico de la enseanza en Blgica, cit., 10; Thlimmenos c. Grecia [GS], n
34369/97, 44, CEDH 2000-IV; y D.H. y otros, cit., 175).
45. Analizando el caso de autos, el Tribunal observa que a los efectos de
poder candidatarse a las elecciones para la Cmara de los pueblos de BosniaHerzegovina es necesario declarar la pertenencia a uno de los pueblos
constituyentes. Los demandantes, quienes se dicen de origen roma y judo y
que no declaran su pertenencia a ninguno de los pueblos constituyentes, se
ven, pues, privados de dicha posibilidad (nm. 11 supra). El Tribunal percibe
que la referida regla de exclusin persigue al menos un objetivo globalmente
compatible con los objetivos generales del Convenio tal como se encuentra en
su prembulo, a saber, el restablecimiento de la paz. Cuando las disposiciones
constitucionales en litigo fueron puestas en marcha, un frgil alto al fuego
reinaba sobre el terreno. Las disposiciones en cuestin buscaron el cese de un
conflicto brutal marcado por hechos de genocidio y depuracin tnica. La
naturaleza del conflicto fue tal que la aprobacin de los pueblos
constituyentes (a saber, los bosniacos, los croatas y los serbios) resultaba
necesaria para alcanzar la paz. Esto podra explicar, aunque no necesariamente

34

CASO SEJDI Y FINCI c. BOSNIA-HERZEGOVINA

justificar, la ausencia de representantes de otras comunidades (especialmente


las comunidades roma y juda locales) en las negociaciones de paz y el deseo de
los negociadores de velar por una igualdad efectiva entre los pueblos
constituyentes en la sociedad post-conflictual.
46. Por lo dems, es necesario sealar que el Tribunal tan solo cuenta con
competencia ratione temporis para examinar el perodo posterior a la ratificacin
Convenio y del Protocolo n 1 por parte de Bosnia-Herzegovina. El Tribunal
estima, al respecto, que no resulta necesario decidir si puede considerarse que
la conservacin de las disposiciones en litigio tras la ratificacin del Convenio
persegua un fin legtimo, puesto que en todo estado de causa, por las
razones enunciadas anteriormente, la conservacin del sistema no satisfaca la
exigencia de proporcionalidad.
47. El Tribunal observa, antes que nada, importantes desarrollos positivos
se han registrado en Bosnia-Herzegovina tras el Acuerdo de Dayton.
Ciertamente, los progresos cumplidos pueden no haber sido coherentes y
restan an muchos desafos a ser superados (vase, por ejemplo, el ltimo
informe emitido con relacin a Bosnia-Herzegovina como potencial candidata
a adhesin a la Unin Europea, elaborado por la Comisin europea y
publicado el 14 de octubre de 2009, SEC(209)1338). No resulta de menor
importancia referir que en 2005 las partes otrora en conflicto han abandonado
su control sobre las fuerzas armadas, transformndolas en una pequea fuerza
profesional, que en 2006 Bosnia-Herzegovina se ha unido a la alianza por la
paz de la Organizacin del Tratado del Atlntico Norte, que en 2008 ha
firmado y ratificado un acuerdo de estabilizacin y asociacin con la Unin
Europea, que en marzo de 2009 se ha llevado a buen trmino la primera
enmienda a la Constitucin del estado y que recientemente el pas ha sido
elegido como miembro del Consejo de seguridad de las Naciones Unidas para
un mandato de dos aos el cual se iniciar el 1 de enero de 2010. Adems, si el
mantenimiento de una administracin internacional como medida de ejecucin
a ttulo del captulo VII de la Carta de las Naciones Unidas implica que la
situacin de la regin an representa una amenaza a la paz y la seguridad
internacional, al parecer la finalizacin de dicha administracin se encuentra
en etapa de preparacin (vase el informe elaborado por el seor Javier Solana,
Alto Representante de la Unin Europea para poltica extranjera y seguridad
comn, y por el seor Olli Rehn, Comisario europeo para la ampliacin, el 10
de noviembre de 2008: EUs Policy in Bosnia and Herzegovina: The Way Ahead, y
el informe elaborado por el International Crisis Group el 9 de marzo de 2009:
Bosnias Incomplete Transition: Between Dayton and Europe).
48. Por otra parte, si el Tribunal suscribiera la tesis del Gobierno segn la
cual no se desprende del Convenio una exigencia en cuya virtud habran de
abandonarse totalmente los mecanismos de reparto del poder propios de
Bosnia-Herzegovina y que el tiempo an no se encuentra maduro como para
permitir un sistema poltico que fuera un simple reflejo de la regla mayoritaria,
los dictmenes de la Comisin de Venecia (nm. 22 supra) demuestran
claramente que mecanismos para el reparto del poder son posibles sin conducir

CASO SEJDI Y FINCI c. BOSNIA-HERZEGOVINA

35

en forma automtica a la exclusin total de los representantes de las otras


comunidades. El Tribunal recuerda al respecto que la posibilidad de encontrar
otras vas que permitan el logro del mismo objetivo constituye un factor de
gran importancia en la materia (Glor c. Suiza, n 13444/04, 94, CEDH 2009).
49. En fin, al llegar a ser miembro del Consejo de Europa en 2002 y al
ratificar el Convenio y sus Protocolos sin la formulacin de reservas, el Estado
demandando acept libremente respetar los estndares pertinentes. El mismo
se ha comprometido especialmente a la revisin de la ley electoral en el plazo
de un ao con ayuda de la Comisin de Venecia y a la luz de los principios del
Consejo de Europa, a los fines de enmiendas, dado el caso (nm. 21 supra).
De igual manera, al ratificar un acuerdo de estabilizacin y asociacin con la
Unin Europea en 2008, el Estado demandado se ha comprometido a
modificar la legislacin electoral en lo que respecta a los miembros de la
presidencia de Bosnia-Herzegovina y a los diputados de la Cmara de los
pueblos, de manera a adecuarse plenamente al Convenio europeo de derechos
humanos y a los compromisos consecutivos a la adhesin al Consejo de
Europa en un plazo de uno a dos aos (nm. 25 supra).
50. De esta manera, el Tribunal concluye que la conservacin de la
imposibilidad de candidatarse a las elecciones para la Cmara de los pueblos de
Bosnia-Herzegovina impuesta a los demandantes no se sustenta en una
justificacin objetiva y razonable y resulta, por ello, contraria al art. 14
combinado con el art. 3 del Protocolo n 1.
iii. Los agravios fundados en el art. 3 del Protocolo n 1 tomado aisladamente
y en el art. 1 del Protocolo n 12

51. Vista la conclusin formulada en el prrafo precedente, el Tribunal


considera que no resulta necesario examinar en forma separada la cuestin de
saber si igualmente se registra violacin al art. 3 del Protocolo n 1 tomado en
forma aislada o al art. 1 del Protocolo n 12 en lo que respecta a la Cmara de
los pueblos.
b) Con relacin a la presidencia de Bosnia-Herzegovina

52. Los demandantes invocan en este punto nicamente el art. 1 del


Protocolo n 12.
i. Aplicabilidad del art. 1 del Protocolo n 12

53. El Tribunal seala que si el art. 14 del Convenio prohbe la


discriminacin en asegura el goce de los derechos y libertades reconocidos en
el () Convenio, el art. 1 del Protocolo n 12 extiende el campo de
proteccin a todo derecho previsto por la ley. Introduce, as pues, una
prohibicin general contra la discriminacin.
54. Los demandantes impugnan las disposiciones constitucionales en cuya
virtud estn imposibilitados de candidatarse en las elecciones a la presidencia
de Bosnia-Herzegovina. Por consiguiente, sea que tales elecciones
correspondan o no al campo de aplicacin del art. 3 del Protocolo n 1

36

CASO SEJDI Y FINCI c. BOSNIA-HERZEGOVINA

(Bokoski c. Ex-Repblica Yugoslava de Macedonia (dec.), n 11676/04, CEDH


2004-VI), este agravio se refiere a un derecho previsto en la ley (vanse los
arts. 1.4 y 4.19 de la Ley Electoral de 2001 nm. 18 supra), lo que torna
inaplicable al art. 1 del Protocolo n 12. Por lo dems, esto no ha sido
cuestionado ante el Tribunal.
ii. Observancia del art. 1 del Protocolo n 12

55. La nocin de discriminacin ha sido objeto de interpretacin constante


en la jurisprudencia del Tribunal con relacin al art. 14 del Convenio. De esta
jurisprudencia se tiene en particular que por discriminacin ha de entenderse
a un trato diferenciado, desprovisto de justificacin objetiva y razonable, de
personas dispuestas en situaciones anlogas (vanse los nms. 42-44 supra y
los precedentes all citados). Los autores del Protocolo n 12 han utilizado el
mismo trmino de discriminacin en el art. 1 de dicho instrumento. A pesar de
la diferencia en el alcance que se presenta entre ambas disposiciones, el sentido
del vocablo inscripto en el art. 1 del Protocolo n 12 es prcticamente idntico
al que figura en el art. 14 (ver el nm. 18 del informe explicativo sobre el
Protocolo n 12). De igual manera, el Tribunal no observa razn alguna que lo
lleve a apartarse de la nocin establecida de discriminacin mencionada
anteriormente (en cuanto a la jurisprudencia del Comit de derechos humanos
de las Naciones Unidas respecto al art. 26 del Pacto internacional de derechos
civiles y polticos, disposicin comprable aunque no idntica al art. 14 del
Convenio, vase M. Nowa, U.N. Covenant on Civil and Political Rights. CCPR
Commentary, ediciones N.P. Engel, 2005, pp. 597-634).
56. La no declaracin por parte de los demandantes de su pertenencia a uno
de los pueblos constituyentes los torna jurdicamente ineptos para
presentarse a las elecciones para la presidencia. Una condicin constitucional
previa del mismo tipo ya ha sido juzgada como debiendo analizarse en el
marco de una diferencia de trato contraria al art. 14 respecto a la Cmara de los
pueblos (nm. 50 supra) y por otra parte, la nocin de discriminacin debe ser
interpretada de la misma manera en el marco del art. 14 y en el del art. 1 del
Protocolo n 12 (nm. 55 supra). De ello deriva que las disposiciones
constitucionales en virtud de las cuales los demandantes carecen de la
posibilidad de presentarse como candidatos a las elecciones presidenciales
deben ser igualmente consideradas como discriminatorias y como violatorias
del art. 1 del Protocolo n 12, estimando el Tribunal que, en cuanto a este
punto, no puede realizarse distincin pertinente alguna entre la Cmara de los
pueblos y la presidencia de Bosnia-Herzegovina.
En consecuencia, y por las razones expuestas de manera detallada en el
contexto del art. 14 en los nms. 46-48 supra, el Tribunal estima que la
condicin previa ahora en litigio en contra de la candidatura a las elecciones
presidenciales se traduce en una violacin al art. 1 del Protocolo n 12.

CASO SEJDI Y FINCI c. BOSNIA-HERZEGOVINA

37

II. LOS DEMS AGRAVIOS DE LOS DEMANDANTES

A. El art. 3 del Convenio


57. El primer demandante sostiene que la imposibilidad que se le presenta
de candidatarse a las elecciones para la Cmara de los pueblos y a la presidencia
de Bosnia-Herzegovina por la razn de ser de origen roma en realidad le
rebasa, pues tanto l como los dems miembros de la comunidad roma local,
as como las restantes minoras de Bosnia-Herzegovina cuentan con status de
ciudadanos de segunda clase. El mismo percibe all una afrenta particular a su
dignidad humana y una violacin al art. 3 del Convenio, el cual dispone:
Nadie podr ser sometido a tortura ni a penas o tratos inhumanos o degradantes.

58. En casos anteriores se ha considerado que la discriminacin racial


puede, en ciertas circunstancias, traducirse en un trato degradante en los
trminos del art. 3 del Convenio (Asiticos de frica oriental c. Reino Unido, nos
4403/70 y otros, informe de la Comisin, 14 de diciembre de 1973, Decisiones e
informes, 78-B, p. 63, 208; y Chipre c. Turqua [GS], n 25781/94, 310, CEDH
2001-IV). En el caso de autos, sin embargo, el Tribunal observa que la
diferencia de trato incriminada no conlleva ningn menosprecio o falta de
respeto para con la personalidad de los demandantes y que ella no tiene por
objeto y, por ende, no tiene por consecuencia humillar o degradar a los
interesados, sino que busca nicamente alcanzar el objetivo mencionado en el
nm. 44 supra.
El presente agravio, manifiestamente mal fundado, en los trminos del art.
35 3 del Convenio, debe ser rechazado en aplicacin del art. 35 4.
B. El art. 13 del Convenio
59. Ubicndose en el terreno del art. 13 del Convenio, los demandantes se
agravian, igualmente, por no disponer en el marco del derecho interno de un
recurso efectivo a travs del cual hacer valer sus agravios por discriminacin.
El art. 13 dispone cuanto sigue:
Toda persona cuyos derechos y libertades reconocidos en el presente Convenio hayan
sido violados tiene derecho a la concesin de un recurso efectivo ante una instancia
nacional, incluso cuando la violacin haya sido cometida por personas que acten en el
ejercicio de sus funciones oficiales.

60. El Tribunal recuerda que el art. 13 del Convenio no se extiende hasta


exigir un recurso a travs del cual pueda denunciarse ante una autoridad
nacional las leyes de un Estado como contrarios a los del Convenio (A. y otros
c. Reino Unido [GS], n 3455/05, 135, CEDH 2009). Siendo que el presente
caso afecta al contenido de disposiciones constitucionales y no una medida de
aplicacin individual, el presente agravio se encuentra manifiestamente mal

38

CASO SEJDI Y FINCI c. BOSNIA-HERZEGOVINA

fundado en los trminos del art. 35 3 del Convenio y, por ende, debe ser
rechazado en aplicacin del art. 35 4.
III. SOBRE LA APLICACIN DEL ART. 41 DEL CONVENIO
61. El art. 41 del Convenio dispone cuanto sigue:
Si el Tribunal declara que ha habido violacin del Convenio o de sus Protocolos y si el
derecho interno de la Alta Parte Contratante slo permite de manera imperfecta reparar
las consecuencias de dicha violacin, el Tribunal conceder a la parte perjudicada, si as
procede, una satisfaccin equitativa.

A. Dao
62. Los demandantes no reclaman valor alguno como compensacin de un
dao material. Alegan, por el contario, haber padecido dao moral por el cual
el primer demandante reclama 20.000 euros (EUR) y el segundo demandante
12.000 EUR. El Gobierno considera injustificadas tales pretensiones.
63. El Tribunal estima que la constatacin de violacin representa en s
misma una satisfaccin equitativa suficiente por todo el dao moral que hayan
podido padecer los demandantes.
B. Costas y gastos
64. El primer demandante, que ha sido representado pro bono, solicita
nicamente 1000 EUR por la comparecencia de su abogado a la audiencia ante
el Tribunal el 3 de junio de 2006. El segundo demandante reclama la suma de
33.321 EUR por toda la causa. Esta cifra comprende 270 horas de trabajo de
sus dos abogados y otro miembro del equipo jurdico, la seora Cynthia Morel,
del Minority Rights Group International, con una tasa horaria de 82,45 EUR,
por la redaccin de la demanda, de las observaciones y de la peticin de
satisfaccin equitativa ante la Sala y la Gran Sala, diversos gastos relacionados
especialmente con la obtencin de un informe experto del seor Zoran Paji,
miembro de la Expert Consultancy International Ltd., y por reuniones entre el
equipo jurdico y el demandante en New York y Sarajevo, as como los gastos
vinculados a la comparecencia a la audiencia ante la Gran Sala. El demandante
explica que el recurso a una tercera jurista, la seora Cynthia Morel, ha sido
necesario a causa de la amplitud y complejidad de las cuestiones a tratar.
65. El Gobierno sostiene, a su vez, que los gastos cuyo reembolso se
reclama han sido realizados sin necesidad y estima que, en todo caso, resultan
excesivos. Cuestiona, en particular, que el segundo demandante haya recurrido
a abogados establecidos en el extranjero, cuyos honorarios seran
incomparablemente ms elevados que los de los abogados locales y cuya
designacin habra tenido por consecuencia aumentar los gastos de
desplazamiento y comunicacin.

CASO SEJDI Y FINCI c. BOSNIA-HERZEGOVINA

39

66. El Tribunal no comparte la opinin del Gobierno segn la cual los


demandantes deben escoger para su representacin ante el Tribunal abogados
establecidos localmente, aun cuando stos estaran en condiciones de ofrecer
(como en autos) servicios tan buenos como los prestados por profesionales
establecidos en el extranjero. En consecuencia, la disparidad entre los montos
reclamados en autos no constituye en s mismo un elemento suficiente para
concluir en el carcter no necesario e irracional de los ms elevados entre ellos.
Habiendo dicho esto, el Tribunal juzga excesivo el monto reclamado por el
segundo demandante y le concede la suma de 20.000 EUR en este concepto.
Por el contrario, considera que la suma reclamada por el primer demandante
ha de serle concedida en su totalidad.
C. Intereses moratorios
67. El Tribunal juzga apropiado calcular la tasa de inters moratorio sobre la
tasa de inters de la facilidad de pago marginal del Banco central europeo
aumentado en tres punto porcentuales.

POR TANTO, EL TRIBUNAL


1.

Resuelve, por unanimidad, acumular las demandas;

2.

Declara admisibles, por mayora, los agravios principales relacionados a la


imposibilidad de candidatarse a las elecciones para la Cmara de los
pueblos de Bosnia-Herzegovina que pesa sobre los demandantes;

3.

Declara admisibles, por mayora, los agravios relacionados a la imposibilidad


de candidatarse a las elecciones para la presidencia de Bosnia-Herzegovina
que pesa sobre los demandantes;

4.

Declara, por unanimidad, la inadmisibilidad de los agravios restantes;

5.

Resuelve, por catorce votos contra tres, que hubo violacin del art. 14 del
Convenio combinado con el art. 3 del Protocolo n 1 con relacin a la
imposibilidad de candidatarse en las elecciones para la Cmara de los
pueblos de Bosnia-Herzegovina que pesa sobre los demandantes;

6.

Resuelve, por unanimidad que no hay lugar a examinar el mismo agravio


desde el ngulo del art. 3 del Protocolo n 1 considerado en forma aislada
o del art. 1 del Protocolo n 12;

7.

Resuelve, por diecisis votos contra uno, que hubo violacin del art. 1 del
Protocolo n 12 con relacin a la imposibilidad de candidatarse a las

40

CASO SEJDI Y FINCI c. BOSNIA-HERZEGOVINA

elecciones para la presidencia de Bosnia-Herzegovina que pesa sobre los


demandantes;
8.

Resuelve, por unanimidad que la constatacin de violacin representa en s


misma una satisfaccin equitativa suficiente por el dao moral que
pudieran haber padecido los demandantes;

9.

Dispone
a) por diecisis votos contra uno, que el Estado demandado debe
abonar al primera demandante, en el plazo de tres meses, la suma de
1000 EUR (mil euros) por los gastos incurridos, suma a convertir en
marcas aplicables a la fecha de pago y deducibles de todo monto que
pueda ser debido por el interesado a ttulo de impuesto;
b) por quince votos contra dos, que el Estado demandando debe abonar
al segundo demandante, en el plazo de tres meses, la suma de 20.000
EUR (veinte mil euros) por gastos incurrido, suma a convertir en
marcas convertibles a la fecha de pago y deducibles de todo monto
que pueda ser debido por el interesado a ttulo de impuesto;
c) por unanimidad, que a contar de la expiracin del plazo de tres meses
y hasta el pago, los montos citados sern aumentos con un inters
simple igual a la tasa de facilidad de pago marginal del Banco central
europeo aplicable durante dicho perodo, aumentado en tres puntos
porcentuales;

10. Rechaza, por unanimidad, la peticin de satisfaccin equitativa del segundo


demandante por lo restante.
Hecha en francs e ingls, y leda en audiencia pblica en el Palacio de los
Derechos Humanos, en Estrasburgo, el 22 de diciembre de 2009.

Vincent Berger
Jurisconsulto

Jean-Paul Costa
Presidente

Se adjuntan a la presente sentencia, de acuerdo a los arts. 45 2 del


Convenio y 74 2 del Reglamento, los siguientes votos particulares:
voto parcialmente concordante y parcialmente disidente de la jueza
Mijovi, al que adhiere el juez Hajiyev;
voto en disidencia del juez Bonello.

J.-P. C.
V. B.

CASO SEJDI Y FINCI c. BOSNIA-HERZEGOVINA VOTOS PARTICULARES

41

VOTO PARCIALMENTE CONCORDANTE Y


PARCIALMENTE DISIDENTE DE LA JUEZA MIJOVI
AL QUE ADHIERE EL JUEZ HAJIYEV
(Traduccin)

I. Consideraciones generales
En su sentencia, la Gran Sala ha concluido la existencia de una violacin al
art. 14 del Convenio combinado con el art. 3 del Protocolo n 1 relativo a las
disposiciones constitucionales de Bosnia-Herzegovina que afectan a la Cmara
de los pueblos y del art. 1 del Protocolo n 12 con relacin a las disposiciones
constitucionales vinculadas a la presidencia del Estado.
A pesar de algunas objeciones relacionadas con el razonamiento seguido
por la Gran Sala en cuanto al segundo punto, no encuentro dificultades en
compartir la opinin mayoritaria segn la cual las disposiciones
constitucionales relativas a la estructura de la presidencia del Estado se
traducen en una violacin a la prohibicin de discriminacin. Por el contrario,
y lo lamento, mi opinin con relacin primer punto difiere sensiblemente de la
conclusin a la que arriba la mayora.
Como se trata del primer caso relacionado a la prohibicin general de
discriminacin consagrada por el art. 1 del Protocolo n 12 y que se encontraba
criticada la esencia misma de la estructura estatal de Bosnia-Herzegovina, la
atencin del pblico fue considerable. El hecho de que este caso haya sido el
primero de esta naturaleza en la jurisprudencia del Tribunal y que era propicio
a engendrar serias conmociones y readecuaciones constitucionales en uno de
los Estados miembros del Consejo de Europa ha aumentado ms an tal
inters.
La importancia del caso se encuentra igualmente acrecida por el hecho de
las particularidades que marcaron no solo la creacin de Bosnia-Herzegovina,
sino igualmente su adhesin al Consejo de Europa. Puede decirse que el
presente caso, hizo aparecer a la luz del da todos los puntos dbiles de la
estructura estatal de Bosnia-Herzegovina que eran visibles pero ignorados al
momento de su adhesin al Consejo de Europa.
Mis consideraciones generales se refieren primeramente al hecho de que la
Gran Sala, como lo ha sealado correctamente el juez Bonello en su voto en
disidencia, no ha analizado el contexto histrico y las circunstancias de la
imposicin de la Constitucin de Bosnia-Herzegovina. Me parece que el
Tribunal abandon, de esta manera, su jurisprudencia anterior en la cual
examinaba el conjunto de los factores pertinentes antes de librar su opinin
definitiva. Ahora bien, estimo que las circunstancias omitidas resultan de suma
importancia en autos, pues fueron las que condujeron a la estructura estatal
actual de Bosnia-Herzegovina.

42

CASO SEJDI Y FINCI c. BOSNIA-HERZEGOVINA VOTOS PARTICULARES

II. El contexto fctico


La primera cuestin que me planteo con relacin al presente caso, es la de
saber si Bosnia-Herzegovina percibi correctamente en la poca las
consecuencias posibles de su ratificacin de todos los Protocolos del
Convenio.
En efecto, Bosnia-Herzegovina es uno de los diecisiete Estados miembros
del Consejo de Europa que han ratificado el Protocolo n 12, otros treinta han
resuelto no ratificar este Protocolo, lo cual atestigua las diferencias de
posicionamiento con relacin al Protocolo n 12 y las cuestiones que el mismo
trata.
Las dos demandas que dieron origen al presente caso afectan al centro
mismo de la estructura post-conflictual del Estado estructurado por la
Constitucin de 1995, la cual, desde un punto de vista tcnico, haca parte, o
ms exactamente constitua un anexo de un acuerdo internacional: el Acuerdo
marco general de 1995 para la paz en Bosnia-Herzegovina (el Acuerdo de
Dayton). Cuando los jefes de la guerra resolvieron venir a ser los jefes de la
paz, tras largas y difciles negociaciones entre los representantes polticos de los
bosniacos, los croatas y los serbios, bajo la supervisin de la comunidad
internacional, crearon un Estado cuya arquitectura, en el marco internacional y
desde el punto de vista del derecho constitucional, carece de precedentes y no
tiene equivalente.
El Acuerdo de Dayton instituy una Bosnia-Herzegovina compuesta por
dos Entidades, el prembulo de la Constitucin enuncia que nicamente los
bosniacos, los serbios y los croatas son los pueblos constituyentes. Los dems
grupos tnicos, que no haban tomado parte en el conflicto, simplemente
fueron dejados de lado. Como se trataba de una cuestin en extremo sensible,
el examen de su status jurdico fue postergado para tiempos ms tranquilos y
polticamente menos sensibles.
De acuerdo al dispositivo constitucional puesto en marcha por el Acuerdo
de Dayton, las personas pertenecientes a las minoras (tnicas) nacionales no
pueden candidatarse a la presidencia del Estado y a la Cmara de los pueblos
del Parlamento nacional, a pesar que estas dos instituciones no son las nicas
en las que equilibrio de los poderes entre los tres pueblos constituyentes haya
sido definido por dicho acuerdo (podemos citar, por ejemplo, al estructura del
Tribunal Constitucional, compuesto por dos bosniacos, dos croatas, dos
serbios y tres jueces extranjeros).
En autos, el reparto de los puestos entre los pueblos constituyentes en los
rganos del Estado era un elemento capital del Acuerdo de Dayton, y ha
permitido el restablecimiento de la paz en Bosnia-Herzegovina. En tal
contexto, me parece difcil denegar legitimidad a las normas que pueden
problemticas desde el punto de vista de la no discriminacin, pero que eran
necesarias para arribar a la paz y la estabilidad y evitar nuevas prdidas de vidas
humanas.

CASO SEJDI Y FINCI c. BOSNIA-HERZEGOVINA VOTOS PARTICULARES

43

He ah el aspecto principal de la naturaleza sensible de las demandas de


autos, pues los cambios en la composicin de instituciones polticas especficas
tal como las requeridas por los demandantes necesitaran, en realidad, la
modificacin del equilibrio de poderes actual, lo cual podra llevar a reavivar las
graves tensiones que an existen en Bosnia-Herzegovina.
Consciente de la necesidad de una reforma constitucional, la comunidad
internacional exhort en 2006 a los principales lderes polticos de BosniaHerzegovina a emprender negociaciones en vista a la adopcin de un sistema
electoral que asegure la igualdad en el disfrute de los derechos polticos a todos
los ciudadanos en forma independiente a su pertenencia tnica, empero ello
fue un fracaso total. Las discusiones hoy da han sido retomadas, lo cual
significa, en realidad, que cuanto tratamos con casos de este gnero estamos
abordando una cuestin ultrasensible, que ya ha movilizado una enorme
atencin de parte del pblico.
Los demandantes de autos son un roma y un judo. Alegan que, por el
simple hecho de su origen tnico aunque puedan presentar experiencia
comprable a la de los titulares de las ms altas funciones electivas, estn
impedidos por la Constitucin de Bosnia-Herzegovina y por la ley electoral de
2001 de candidatarse a la presidencia y a la Cmara de los pueblos de la
Asamblea parlamentaria, cuestin en la cual observan una discriminacin
contraria a la Constitucin.
III. La estructura estatal de Bosnia-Herzegovina
Como ya lo he dicho antes, la Constitucin de Bosnia-Herzegovina es fruto
de largas y difciles negociaciones entre los representantes de los bosniacos,
croatas y serbios, bajo la supervisin de la comunidad internacional. Su
complejo dispositivo de reparto de poder concierne esencialmente a los
bosniacos, los croatas y los serbios, quienes fueron pares en la guerra de 19921995, lo cual explica que las principales instituciones polticas hayan sido
concebidas para mantener un equilibrio de poderes entre los tres pueblos
constituyentes. Los dems grupos tnicos no fueron tomados en cuenta en la
poca, pues no haban tomado parte en el conflicto. Tras la guerra, dichos
grupos minoritarios vinieron a ser parte de los dispositivos de comparto de
poder a nivel de las Entidades. Lo mismo, no obstante, no pudo ser realizado a
nivel del Estado, y he ah la razn por la cual los demandantes han presentado
sus demandas ante el Tribunal.
Los dispositivos de reparto de poder a nivel del Estado, especialmente lo
referido a la estructura de la Cmara de los pueblos y a la presidencia del
Estado, prevn que nicamente quienes declaren su pertenencia a uno de los
tres grupos tnicos principales pueden postularse a estos dos rganos del
Estado. Me es necesario precisar que la pertenencia tnica en el contexto de
Bosnia-Herzegovina no debe ser tomada como una categora jurdica, en la
medida en que la misma depende exclusivamente de una autoclasificacin que,
stricto sensu, se traduce en un criterio subjetivo. Esto significa, en realidad, que

44

CASO SEJDI Y FINCI c. BOSNIA-HERZEGOVINA VOTOS PARTICULARES

cada uno tiene derecho a declarar o no declarar una afiliacin a un grupo


tnico. Nadie tiene la obligacin de hacerlo. No existe obligacin jurdica de
declarar una pertenencia tnica ni parmetros objetivos que permitan
establecer tal pertenencia con relacin a un individuo.
Solamente cuando un particular desea ingresar al juego de la poltica, la
cuestin de la pertenencia tnica reviste importancia. La declaracin de
pertenencia tnica no corresponde, pues, a una categora objetiva y jurdica,
sino ms bien a una categora subjetiva y poltica.
IV. Constatacin de violacin del art. 1 del Protocolo n 12
Aun estando en desacuerdo con ciertos aspectos del razonamiento
desarrollado por la Gran Sala para motivar su constatacin de violacin del art.
1 del Protocolo n 12, no he experimentado dificultad alguna en compartir el
punto de vista de la mayora segn la cual el dispositivo constitucional de
Bosnia-Herzegovina relacionado con la estructura de la presidencia del Estado
contiene una violacin a la prohibicin general de la discriminacin.
Mi divergencia con relacin a esta parte de la sentencia proviene del hecho
que me esperaba que el Tribunal utilizara este caso, el primero de esta
naturaleza, para fijar principios, estndares o criterios para puntos de partida
especficos, que habran podido ser aplicados a los futuros casos vinculados da
hechos de discriminacin en general. Empero, al parecer tales esperanzas han
resultado vanas, pues el Tribunal simplemente remite en este punto al
razonamiento y motivacin establecidas en cuanto al agravio referido a las
disposiciones constitucionales relativas a la Cmara de los pueblos, que dio
lugar a su constatacin de violacin del art. 14.
Adems, el Tribunal ha tratado este punto como si fuera el menos
importante, dando la impresin que el art. 1 del Protocolo n 12 era aplicado
nicamente pues no era posible aplicar el art. 3 del Protocolo n 1. La
motivacin propia a la constatacin relativa al agravio vinculado al art. 1 del
Protocolo n 12 cuenta con tan solo dos prrafos, en los que el Tribunal arriba
a la conclusin de que ninguna distincin pertinente puede ser establecida
ente la Cmara de los pueblos y la presidencia de Bosnia-Herzegovina con
relacin al dispositivo constitucional discriminatorio. Estimo, por mi parte, que
existen muchos otros elementos distintivos que debieron haber sido discutidos.
La estructura tripartita de la presidencia del Estado es, como muchas otras
instituciones estatales de Bosnia-Herzegovina, el resultado de un compromiso
poltico incluido en el Acuerdo de Dayton. Ella tiende a la creacin de un
mecanismo de equilibrio y a evitar toda supremaca de uno de los pueblos en el
proceso de toma de decisiones. La cuestin clave a la que, en mi opinin,
debi darse respuesta en autos es la de saber si la estructura tripartita ha estado
alguna vez justificada y si an lo est. Desde el punto de vista de la
jurisprudencia derivada del art. 1 del Protocolo n 12, habra sido no solo
interesante sino tambin til que el Tribunal hubiese dado su opinin con
respecto a este punto. Ahora bien, el Tribunal se ha contentado con reiterar los

CASO SEJDI Y FINCI c. BOSNIA-HERZEGOVINA VOTOS PARTICULARES

45

argumentos expuestos en los criterios aplicados a la parte de la sentencia


relativa al art. 14, lo que particularmente encuentro decepcionante.
Desde el plano puramente terico, es decir, haciendo abstraccin de todas
las atrocidades, masacres y baos de sangre que precedieron a los acuerdos de
paz, habra estimado que, an en s misma, la obligacin impuesta a un
individuo de declarar su pertenencia a un grupo tnico para acceder a la
candidatura a un puesto resultaba inaceptable y suficiente para justificar una
constatacin de violacin a la prohibicin contra toda discriminacin fundada
en la pertenencia tnica.
Volviendo a la estructura de la presidencia del Estado, si BosniaHerzegovina fuera un Estado estable y autnomo, la esencia de la
discriminacin habra residido no solo en la inelegibilidad de las minoras, sino
igualmente en la inelegibilidad de todos aquellos que simplemente no hubiesen
querido declarar su pertenencia tnica a fin de poder candidatarse a funciones
pblicas. Sin embargo, siendo que Bosnia-Herzegovina ha sido creada tras la
presin ejercida por la comunidad internacional y que catorce aos despus
an no funciona como un Estado independiente y soberano, no puede decirse
que el mismo representa a un Estado lo suficientemente estable como para que
pueda razonarse de dicha manera.
Por otra parte, de no hacerse nada para mejorar la situacin actual, no
existen posibilidades de ver que las cosas progresen. La eliminacin de la
desconfianza entre las etnias es un proceso que debe desarrollarse de manera
en extremo cautelosa, etapa por etapa. Si ha llegado el tiempo (y sealo aqu,
una vez ms, que el Tribunal no se ha librado a ninguna evaluacin al respecto)
de modificar la estructura estatal post-conflictual, me animo a esperar que una
modificacin en la composicin de la presidencia del Estado pueda constituir
la primera etapa. La presidencia del Estado es una institucin que representa al
Estado en su conjunto1, mientras que la Cmara de los pueblos est investida
de un rol importante y sensible de proteccin a los intereses vitales de cada
pueblo constituyente.
V. La constatacin de violacin del art. 14 del Convenio combinado con
el art. 3 del Protocolo n 1
Para mi gran decepcin, y por las razones que se enumeran, no puedo
compartir la opinin de la mayora con relacin a la cuestin del art. 14 del
Convenio combinado con el art. 3 del Protocolo n 1.
En primer trmino, la cuestin de la aplicabilidad del art. 3 del Protocolo n 1
est muy sujeta a debate. El art. 3 del Protocolo n 1 protege el derecho a
elecciones libres, pero no existe respuesta bien definida y comnmente
admitida a la cuestin de saber si el mismo engloba tanto a las elecciones

Vanse los poderes de la presidencia del Estado, tal como se encuentran en el art. V 3 de la
Constitucin.
1

46

CASO SEJDI Y FINCI c. BOSNIA-HERZEGOVINA VOTOS PARTICULARES

directas como a las indirectas2. Remitindose a su jurisprudencia, el Tribunal


sin embargo, indica que el art. 3 del Protocolo n 1 fue cuidadosamente
redactado de manera a evitar trminos que puedan ser interpretados como una
obligacin absoluta de organizar elecciones para ambas cmaras en el conjunto
de los sistemas bicamerales (nm. 40 de la sentencia). Al mismo tiempo,
como la Gran Sala lo observa, resulta claro que el art. 3 del Protocolo n 1 se
aplica a cada cmara directamente elegida de un parlamento. Al respecto,
conviene precisar que en Bosnia-Herzegovina no existen elecciones ni directas
ni indirectas para la Cmara de los pueblos. Sus integrantes son designados por
los Parlamentos de las Entidades, lo cual implica, en realidad, que los agravios
formulados en autos son de naturaleza puramente terica, pues no hay
elecciones previas ni obligacin a los Parlamentos o entidades de designar tal
co cual candidato. La composicin de la Cmara de los pueblos no es el
resultado de un proceso electoral. Sus miembros son designados/escogidos
por mayora por la Asamblea nacional de la Republika Srpska y por mayora
entre los grupos bosniacos o croatas en el seno del Parlamento de la
Federacin de Bosnia-Herzegovina3. Siendo que la versin original de la
Constitucin de Bosnia-Herzegovina ha sido redactada en ingls, an una
aproximacin lingstica nos indica que no estamos en presencia de elecciones
sino de designaciones. En efecto, el art. IV de la Constitucin enuncia que la
Cmara de los pueblos shall comprise 15 delegates (comprender a 15 delegados) y
que the designated delegates shall be selected (los delegados designados sern escogidos)
por los Parlamentos respectivos de las Entidades4.
Podramos hablar de elecciones indirectas si las listas de candidatos fueran
anunciadas en campaas electorales o en cualquier otro momento anterior a la
designacin (y que el proceso fuera as transparente al pblico) o si existieran
criterios a cumplir para ser designado. Ahora bien, los nombres de los
candidatos no figuran en los boletines o listas electorales. Un hecho que el
Tribunal ha ignorado completamente, es que ni la Constitucin de BosniaHerzegovina ni la ley electoral prevn que las personas que desean candidatarse
a la Cmara de los pueblos deban satisfacer ciertos criterios. Ninguna
disposicin de derecho interno seala a partir de que estructura, de que partido
poltico o incluso de que opcin poltica los candidatos deben ser

En la sentencia mayoritaria, el punto de vista segn el cual el derecho a elecciones libres se


aplica tanto a las elecciones directas como a las indirectas se apoya nicamente en una remisin
a los trabajos preparatorios del Protocolo n 1 (nn. 40 de la sentencia).
2

Vase el art. IV de la Constitucin de Bosnia-Herzegovina.

Se trata de distinguir entre las nociones de eleccin y seleccin: desde un punto de vista
lingstico, una eleccin implica una toma de decisin limitada, mientras que una
seleccin: implica la posibilidad de una decisin de preferencia/una toma de decisin
limitada.
4

CASO SEJDI Y FINCI c. BOSNIA-HERZEGOVINA VOTOS PARTICULARES

47

seleccionados5 . La seleccin puede, pues, en teora, recaer en cualquier


individuo, aun cuando ste no se hallara comprometido en la vida pblica. De
esta manera, el procedimiento de designacin de los miembros de la Cmara de
los pueblos no depende de la pertenencia a tal o cual partido poltico; no existe
nexo formal entre los delegados y los electores, y los nombres de los
candidatos son desconocidos entre el gran pblico, incluso entre los electores,
antes de su designacin por parte de los miembros de los Parlamentos de las
Entidades. La nica exigencia formal radica en la declaracin de pertenencia
tnica, la cual no resulta jurdicamente pertinente sino para la membresa de la
Cmara de los pueblos. Hablando estrictamente, est claro que los
demandantes no pueden ser elegidos, empero esta imposibilidad no se debe
a su falta de pertenencia tnica sino a la ausencia de disposiciones que prevean
la eleccin de los delegados en general, puesto que todos los miembros de la
cmara en cuestin son designados. Los individuos pertenecientes a uno de los
tres pueblos constituyentes podran bien, igualmente plantear quejas con
relacin a la ausencia de elecciones libres a la Cmara de los pueblos, la nica
manera de llegar a ser miembro de dicha cmara es ser designado por el
Parlamento de una Entidad. En consecuencia, no existe de una manera general
para persona alguna cualquier derecho a candidatarse a las elecciones a la
Cmara de los pueblos, pues tales elecciones simplemente no estn previstas.
As pues, si tal procedimiento ha de ser calificado como discriminatorio,
iguales criterios han de ser aplicados a los regmenes parlamentarios que
prevn que los escaos en la segunda cmara sean hereditarios (como el caso
de la Cmara de los lores britnica) o condicionados al ejercicio de una funcin
pblica (como el Bundesrat alemn). Me resulta igualmente poco apropiado
concluir el carcter discriminatorio del procedimiento en el caso de estos
sistemas que no es el caso de Bosnia-Herzegovina.
El hecho de que la nica condicin de forma que deba ser cumplida por los
delegados de la Cmara de los pueblos se refiera a su pertenencia tnica
demuestra que dicha cmara ha sido concebida a los efectos de asegurar cierto
equilibrio en el seno del poder legislativo.
Est bien demostrado que los mecanismos de esta naturaleza son los que
han permitido la restauracin de la paz en Bosnia-Herzegovina, y resulta
igualmente claro que, catorce aos despus, an no resulta posible concebir
una posicin comn con relacin a eventuales readecuaciones constitucionales
en Bosnia-Herzegovina6.
Mi segundo punto de desacuerdo con la decisin de la Gran Sala con
relacin a la admisibilidad concierne a la naturaleza jurdica de la Cmara de los
Existe una sola excepcin a ello: los miembros de las cmaras de los pueblos cantonales,
deben ser elegidos entre los miembros de los parlamentos cantonales.
5

Como ya lo he indicado antes, ciertas discusiones respecto a eventuales reformas


constitucionales fueron emprendidas en 2006 (el paquete de abril), empero, fracasaron. Las
negociaciones han sido actualmente retomadas (el paquete Butmir), no obstante, al parecer
los representantes polticos se mantienen en sus posiciones anteriores.
6

48

CASO SEJDI Y FINCI c. BOSNIA-HERZEGOVINA VOTOS PARTICULARES

pueblos. sta es entendida por la Gran Sala como la segunda cmara de la


Asamblea parlamentaria de Bosnia-Herzegovina. No suscribo dicho anlisis.
De manera general, una cmara alta se distingue normalmente de la cmara
baja en uno (o varios) de los puntos siguientes: se encuentra dotada de
menores atribuciones que los de la cmara baja (para ciertos textos votados por
sta, puede as tener simplemente la facultad de formular reservas, o, en caso
de reformas constitucionales, sus atribuciones pueden estar limitadas a la
expresin o no de su aprobacin); es una cmara consultiva o de revisin, de
manera que su poder de iniciativa a menudo es reducido de una manera u otra;
representa a las unidades administrativas o federales; si son elegidos a menudo
cuentan con mandatos ms largos que los de la cmara baja (si est compuesta
por pares o nobles, sus escaos son vitalicios) y si se compone de miembros
electos su renovacin se efecta en forma escalonada y no global.
Desde el punto de vista de la estructura institucional, los escaos de una
cmara alta pueden ser provistos segn diversas modalidades: eleccin directa,
eleccin indirecta, designacin o incluso por va hereditaria, empero una cierta
mezcla de todos estos sistemas puede igualmente ser aplicado. Como ya lo he
dicho, el Bundesrat alemn es un caso nico, en la medida en que sus miembros
son delegados de los gobiernos de los Lnder que pueden ser llamados en
cualquier momento, y asimismo la Cmara de los lores britnica en la cual los
escaos son parcialmente hereditarios.
Ya hemos visto que una cmara alta, por lo general, est concebida para
representar a las unidades administrativas o federales, lo cual no es el caso de
Bosnia-Herzegovina, en la medida en que la Cmara de los pueblos representa
no solo a las Entidades de Bosnia-Herzegovina, sino igualmente a las etnias (es
decir, los pueblos constituyentes). Las dos cmaras de la Asamblea
parlamentaria se encuentran en igualdad de condiciones y constituyen dos
partes que no pueden funcionar en forma independiente la una de la otra.
Cada proyecto debe ser discutido y aprobado por las dos cmaras, siendo el rol
particular de la Cmara de los pueblos el de proteger los intereses vitales de
cada pueblo constituyente.
Para declarar aplicable al art. 3 del Protocolo n 1, la Gran Sala ha juzgado
decisivo la amplitud de los poderes legislativos ejercidos por la Cmara de los
pueblos7. No suscribo tal apreciacin. En efecto, ambas cmaras cuentan con
las mismas atribuciones8, puesto que toda legislacin requiere la aprobacin
7

Pargrafo 41 de la sentencia.

Art. IV 4 de la Constitucin de Bosnia-Herzegovina Poderes


La Asamblea parlamentaria ejercer las siguientes atribuciones:
a) Promulgar las leyes necesarias para la ejecucin de las decisiones de la presidencia o ejercer
las responsabilidades de la Asamblea en los trminos de la presente Constitucin.
b) Decidir acerca de las fuentes y los montos de los tributos necesarios para el funcionamiento
de las instituciones de Bosnia-Herzegovina y para la ejecucin de sus obligaciones
internacionales,
c) Aprobar el presupuesto de las instituciones de Bosnia-Herzegovina.
d) Otorgar o negar su consentimiento para la ratificacin de tratados
8

CASO SEJDI Y FINCI c. BOSNIA-HERZEGOVINA VOTOS PARTICULARES

49

de ambas cmaras9, lo que confirma que ambas cmaras se ubican en un pie


de igualdad. La representacin tnica en la Cmara de los pueblos no reviste de
pertinencia cuando no se trata de los intereses vitales de los pueblos
constituyentes un proyecto de decisin sometido a la Asamblea parlamentaria
puede ser declarado contrario a los intereses vitales del pueblo bosniaco, croata
o serbio por una mayora de los delegados bosniacos, croatas o serbios
designados conforme al nm. 1 a) (). Para ser aprobado por la Cmara de los
pueblos, tal proyecto de decisin requiere la mayora de los delegados
bosniacos, croatas y serbios presentes y votantes10.
Las disposiciones constitucionales relativas a las atribuciones no
compartidas entre la Cmara de representantes y la Cmara de los pueblos
(vase la siguiente nota a pie de pgina) ilustran el hecho que la Asamblea
parlamentaria de Bosnia-Herzegovina cuenta con una estructura nica que se
incluye en ninguna de las categoras de modelos generalmente aceptadas.
Adems, el art. X de la Constitucin dispone que sta puede ser revisada por
decisin de la Asamblea parlamentaria, disposicin que debe ser interpretada
como involucrando a las dos cmaras que deben pronunciarse acerca de dicha
cuestin. Sera errneo inferior de la sentencia de la Gran Sala que los
demandantes de autos, que son de origen roma y judo respectivamente, no
pueden participar en el ejercicio del poder legislativo de Bosnia-Herzegovina
por la razn de no poder candidatarse a la Cmara de los pueblos, pues ambas
cmaras disponen de las mismas atribuciones y los demandantes tienen la
amplia posibilidad de ser electos a la Cmara de representantes, en la cual las
candidaturas son independientes de la pertenencia tnica11.
La Cmara de los pueblos es una cmara de veto, cuyos miembros perciben
su funcin como consistente en forma exclusiva en la defensa de los intereses
de su pueblo, y es precisamente este hecho el que torna a esta cmara en un
mecanismo sui generis. La cuestin de saber si, tras catorce aos luego del
Acuerdo de Dayton, Bosnia-Herzegovina an tiene necesidad de tal
mecanismo es otra cuestin a la cual ha de responderse en el plano de la
justificacin si tanto es que se juzga aplicable al art. 3 del Protocolo n 1.
En resumen, considero que el art. 3 del Protocolo n 1 no es aplicable en
autos, en la medida en que el derecho interno simplemente no prev a quien
corresponde el derecho a candidatarse a las elecciones para la Cmara de los
e) Reglamentar todas las dems cuestiones necesarias para el cumplimiento de sus funciones o
cargas que le sean atribuidas por el consentimiento mutuo de las Entidades.
9

Art. IV 3 c) de la Constitucin de Bosnia-Herzegovina.

10

Art. IV 3 e) de la Constitucin de Bosnia-Herzegovina.

La Constitucin de Bosnia-Herzegovina prev (art. IV 2) que la Cmara de representantes


est compuesta por cuarenta y dos miembros, de los cuales dos tercios sern elegidos por el
territorio de la Federacin y un tercio por el territorio de la Republika Srpska y que los
miembros de la Cmara de representantes sern elegidos directamente en su Entidad de
acuerdo a las disposiciones de la ley electoral a ser aprobada por la Asamblea parlamentaria.
11

50

CASO SEJDI Y FINCI c. BOSNIA-HERZEGOVINA VOTOS PARTICULARES

pueblos; siendo sta un rgano no electivo, que no posee ni las caractersticas


ni las atribuciones tpicamente confiadas a una segunda cmara y su estructura
escapa al dominio del art. 3 del Protocolo n 1.
En lo que concierne al fondo del agravio, la cuestin principal es la de saber si
el trato diferenciado resulta o no discriminatorio. De la jurisprudencia del
Tribunal relativa al art. 14 se extrae que una diferencia de trato es
discriminatoria si no reposa en una justificacin razonable, es decir, si no
persigue un fin legtimo o si no existe un vnculo razonable de
proporcionalidad entre los medios empleados y objetivo perseguido.
La conclusin de la mayora segn la cual las disposiciones constitucionales
pertinentes tienden no a establecer una dominacin tnica como lo sostienen
los demandantes, sino a hacer cesar un conflicto brutal y asegurar una igualdad
efectiva entre las partes en guerra, a saber los pueblos constituyentes, es
correcta, como lo es la conclusin mayoritaria segn la cual las disposiciones
en causa tienen por consecuencia un trato diferenciado en funcin a la
pertenencia tnica. Siendo as, est justificado dicho dispositivo? En caso
afirmativo, estn presentes y resultan significativos hoy da los elementos de
justificacin? La Gran Sala ha escogido responder tan solo a medias a dicho
interrogante. Es, no obstante, mi opinin que una respuesta detallada resultaba
primordial en el marco del presente caso. El trato diferenciado a individuos
que pertenecen al grupo de los otros es una cuestin ha de ser reexaminada
una vez que la situacin en Bosnia-Herzegovina se torne menos sensible y,
desde este punto de vista, el Tribunal ha admitido que la diferenciacin en
litigio, en su origen, estuvo justificada.
Siendo as, cul es la situacin hoy da, catorce aos despus del Acuerdo
de Dayton? Si nos abocamos a los hechos que inicialmente motivaron la
adopcin del dispositivo incriminado y si nos atenemos a las cifras de las
prdidas, al menos cien mil habitantes de Bosnia-Herzegovina han sido
fallecido o desparecido durante guerra. Un milln trescientos mil personas de
personas suplementarias de la poblacin anteguerra (o sea, veintiocho por
ciento de sta) vinieron a convertirse en refugiados residentes fuera de BosniaHerzegovina. De no haberse dado trmino a la guerra, a finales de 1995
Bosnia-Herzegovina habra contado, sobre la base de las tasas habituales de
natalidad, mortalidad e inmigracin, con 4 millones y medio de habitantes.
Ahora bien, en realidad, a finales de 1995, se hallaban tan solo 2,9 millones de
habitantes en el pas. Catorce aos han transcurrido desde el final del conflicto
armado, empero, se han verificado realmente, como lo afirma la Gran Sala,
progresos significativos?
El ltimo informe emitido por Amnista Internacional con relacin a
Bosnia-Herzegovina revela que trece aos luego del final de la guerra,
estimamos en 13.000 la cantidad de personas de quienes an no se tienen
noticias() Los discursos con tendencia nacionalista se han multiplicado en

CASO SEJDI Y FINCI c. BOSNIA-HERZEGOVINA VOTOS PARTICULARES

51

Bosnia-Herzegovina y el pas an permanece dividido de acuerdo a profundas


convicciones tnicas12.
Segn el Ministerio de derechos humanos y refugiados de BosniaHerzegovina, ms de 1, 2 millones de personas an no han recuperado sus
domicilios de anteguerra. Las personas que han retornado a menudo han
tenido que enfrentarse a dificultades en el acceso a dispositivos de alojamiento
y empleo. Alrededor de dos mil setecientas familias residen en lo que se ha
dado en llamar establecimientos colectivos de alojamiento. Ciertas personas
arribadas desde el extranjero no han podido recuperar sus bienes, pues bien
han sido destruidos, o bien las autoridades demuestran poca prestancia en
dejarlos que los recuperen13. La situacin poltica no parece mejor. El Estado
est administrado por partidos abanderados en posturas nacionalistas y
recurren a la retrica de tal tipo. Numerosas personas sospechosas de crmenes
de guerra siguen en libertad, aun cuando de transferencia de los casos del
Tribunal penal internacional para la ex-Yugoslavia ante las jurisdicciones
internas ha fracasado. Las autoridades judiciales y de persecucin an estn
bajo supervisin de los jueces y procuradores internacionales, de quienes
reciben instrucciones. Todos estos hechos en realidad han sido juzgados
suficientes por las Naciones Unidas, la Unin Europea y el Consejo para la
conservacin de la paz para justificar la prrroga (en noviembre de 2009) del
mandato del Alto Representante. Existen, por otra parte, otros signos que
indican que la comunidad internacional no considera que se hayan registrado
progresos significativos en Bosnia-Herzegovina (por ejemplo, an estn
presentes las fuerzas militares internacionales, as como la Misin de polica de
la Unin Europea). Muchos Estados, en sus respectivos sitios web, disuaden a
sus ciudadanos para no acudir a Bosnia-Herzegovina, invocando riesgos para
su seguridad. Las elecciones de 2006 demostraron que la mayor parte de los
electores prefieren an ver a los nacionalistas en el poder, pues se sienten ms
seguros siendo dirigidos por su propio pueblo. Los nios estn separados en
las escuelas14, las ciudades que en el perodo anterior a la guerra contaban con
poblaciones mezcladas ahora estn divididas. Al convertirse en miembro del
Consejo de Europa, Bosnia-Herzegovina se haba comprometido
especialmente a la revisin de la ley electoral en el perodo de un ao, con
ayuda de la Comisin [europea] para la democracia y el derecho (Comisin de
Venecia) y a la luz de los principios del Consejo de Europa a los fines de
modificaciones, dado el caso. El hecho es que Bosnia-Herzegovina no ha
honrado este compromiso y ello demuestra que en realidad an no existe
consenso entre los principales partidos polticos.
Estando en conocimiento de todo esto, puede decirse con absoluta certeza
que los dispositivos constitucionales incriminados en autos carecen hoy da de
12

Vase http://www.amnesty.org/en/region/bosnia-herzegovina/report-2009.

13

Vase http://www.mhrr.gov.ba/izbjeglice/?id=6.

14

Vase el documento SG/Inf(2008)2 de la Secretara general del Consejo de Europa.

52

CASO SEJDI Y FINCI c. BOSNIA-HERZEGOVINA VOTOS PARTICULARES

toda justificacin? Por otra parte, si an estn justificados, pueden estos


dispositivos ser reputados como persiguiendo un fin legtimo? Tal como lo ha
observado la Comisin de Venecia, el reparto de los puestos en los rganos
del Estado entre los pueblos constituyentes fue un elemento central del
Acuerdo de Dayton que permiti el restablecimiento de la paz en BosniaHerzegovina. En tal situacin, resulta difcil negar la legitimidad de las normas
que pueden constituir un problema desde el punto de vista de la no
discriminacin, pero que han sido necesarias para el restablecimiento de la paz,
la estabilidad y evitar nuevas prdidas de vidas humanas. La paz ha sido
restablecida, empero el elemento de estabilidad an resulta problemtico.
Puede que, como el juez Feldmann del Tribunal Constitucional de BosniaHerzegovina lo ha declarado en un voto concurrente () la justificacin
extrada de la necesidad de paz tuviera una vocacin tan solo temporal, no
obstante an no ha llegado el tiempo de considerar que el Estado se ha alejado
de una buena vez de las necesidad especiales que dictaron la arquitectura
institucional inhabitual definida en el Acuerdo de Dayton y en la Constitucin
de Bosnia-Herzegovina15. En el caso danoka c. Letonia16, el Tribunal juzg
que no resultaba sorprendente que un rgano legislativo democrtico
nuevamente establecido que se encuentra en una fase de tormenta poltica se
vea en la necesidad de un tiempo de reflexin a fin de examinar qu medidas le
resulta necesario tomar a los efectos de cumplir con su misin. En el mismo
caso, el Tribunal declar que convena dejar a las autoridades internas
suficiente margen de latitud para apreciar las necesidad de la sociedad pues
resulta necesario construir la confianza en las nuevas instituciones
democrticas, especialmente el Parlamento nacional y para indagar si la medida
en litigio an resulta necesaria para tales fines ()17.
Los acuerdos constitucionales particulares aplicados en BosniaHerzegovina, pueden an ser reputados necesarios, y la situacin actual,
puede considerarse como justificada a pesar del tiempo transcurrido desde el
Acuerdo de Dayton? Corresponde al Tribunal Europeo sealar que ha llegado
el momento de modificar dichos dispositivos? Mantengo dudas con relacin a
dar una respuesta cerrada y definitiva a estas cuestiones. La identidad a travs
de la ciudadana es un cambio deseable, pero se desprende de la
jurisprudencia del Tribunal que una distincin tnica debe ser juzgada como no
necesaria y, por ende, discriminatoria cuando el mismo resultado (fin legtimo)
pueda ser alcanzado a travs de una medida que no se apoye en una
diferenciacin racial o tnica o sobre criterios distintos al nacimiento18. Siendo
Vase en el sitio http://www.ustavnisud.ba/eng/odluke/povuci_pdf.php?pid=67930 el
voto concurrente del juez Feldmann agregado a la sentencia AP-2678/06-2006.
15

16

[GC], no 58278/00, 131, CEDH 2006-IV.

17

Ibidem, 134.

18

Inze c. Austria, 28 de octubre de 1987, 44, serie A no 126.

CASO SEJDI Y FINCI c. BOSNIA-HERZEGOVINA VOTOS PARTICULARES

53

as, cul sera otra manera de mantener el equilibrio tnico y construir la


confianza que realmente se necesita en Bosnia-Herzegovina? El Tribunal no ha
dado respuesta a esta cuestin. Se ha contentado con concluir que la
conservacin de la imposibilidad impuesta al demandante de poder
candidatarse a las elecciones al a Cmara de los pueblos no reposa en una
justificacin objetiva y razonable y resulta, pues, contraria al art. 14 combinado
con el art. 3 del Protocolo n 1 (nm. 50 de la sentencia).
As, el criterio de la proporcionalidad entre los medios empleados y el
objetivo perseguido no ha sido aplicado en autos. Observo que se ha perdido
la ocasin de proporcionar argumentos ms decisivos y convincentes o al
menso un elemento de comparacin con los otros Estados miembros del
Consejo de Europa. El derecho de la mayor parte sino de todos los Estados
miembros del Consejo de Europa prev ciertas distinciones fundadas en la
nacionalidad con relacin a ciertos derechos, y la jurisprudencia del Tribunal
reconoce a las autoridades nacionales un cierto margen de apreciacin para
determinar en qu medida las diferencias justifican un trato jurdico
diferenciado19. Adems, de la jurisprudencia del Tribunal que el margen de
apreciacin vara de acuerdo a las circunstancias20. El Tribunal, por otra
parte, ha declarado que existen numerosas maneras de organizar y hacer
funcionar los sistemas electorales y una multitud de diferencias en el seno de
Europa especialmente en la evolucin histrica, la diversidad cultural y el
pensamiento poltico, que incumbe a cada Estado contratante incorporar en su
propia visin de la democracia21. En el plano jurisprudencial, habra sido muy
interesante observar hasta dnde va en el caso concreto el margen de
apreciacin acordado por el Tribunal a los Estados en la materia.
VI. Costas y gastos
En fin, estoy en desacuerdo con la decisin de la mayora de acordar 20.000
euros (EUR) al segundo demandante y tan solo 1000 EUR al primero por
costas y gastos. El Tribunal justifica esta disparidad indicando que el equipo de
juristas que represent al segundo demandante incluy a tres abogados y/o
expertos internacionales que debieron reunirse en New York y Sarajevo,
mientras que el primer demandante fue representado pro bono no habra
reclamado sino la suma de 1000 EUR por la comparecencia de su abogado a la
audiencia ante el Tribunal22. Considerando que las observaciones presentadas

Mathieu-Mohin y Clerfayt c. Blgica, 2 de marzo de 1987, serie A n 113, y Yumak y Saddak c.


Turqua, [GS], n 10226/03, CEDH 2008.
19

20

Rasmussen c. Dinamarca, 28 de noviembre de 1984, serie A n 87.

21

Hirst c. Reino Unido (n 2) [GS], n 74025/01, 61, CEDH 2005-IX

22

Nm. 64 de la sentencia.

54

CASO SEJDI Y FINCI c. BOSNIA-HERZEGOVINA VOTOS PARTICULARES

por ambos demandantes revisten calidad comparable, encuentro simplemente


injusto acordar a uno y otro, montos tan radicalmente distintos.

CASO SEJDI Y FINCI c. BOSNIA-HERZEGOVINA VOTOS PARTICULARES

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VOTO EN DISIDENCIA DEL JUEZ BONELLO


(Traduccin)
En principio y en abstracto, no puedo sino compartir el razonamiento de la
mayora con relacin a la importancia de asegurar sin discriminacin alguna el
goce de los derechos electorales. Empero, no sin importantes reservas he
votado a favor de la admisibilidad de ambas demandas. Sin embargo,
igualmente he votado, an con menos dudas, en contra de la constatacin
violacin del Convenio. Estos dos casos pueden parecer contarse entre los ms
simples que el Tribunal jams haya tratado, pero, al mismo tiempo, se
encuentran los ms insidiosos. Nada ms evidente que juzgar condenables las
disposiciones que, en un sistema constitucional, impiden a los roma y los
judos candidatarse en elecciones. Si a esto nos atenemos, estamos ante un caso
de manifiesta violacin en cuya instruccin no vale la pena perder tiempo.
Tras esta invitacin a ocuparnos de casos ms estimulantes se esconden, sin
embargo, cuestiones que me han perturbado profundamente y con relacin a
las cuales, confieso, no he percibido ninguna respuesta satisfactoria de parte
del Tribunal. Ciertamente, respuestas persuasivas pueden ser halladas si
hurgamos en la historia. Me parece que esta exactamente eso lo hecho en la
presente sentencia: la misma ha separado a Bosnia-Herzegovina de las
realidades de su propio pasado reciente.
Tras los eventos extraordinariamente violentos de 1992, en los cuales
hemos asistido a horribles baos de sangre, masacres tnicas y a vendetta sin
fronteras, la comunidad internacional intervino: primero, con el objetivo de
lograr la aceptacin de una tregua por parte de los bosniacos, los serbios y
croatas, luego, con el de lograr un reglamento ms permanente: el Acuerdo de
Dayton de 1995. Este ltimo vio la luz con suma dificultad, tras complejas y
obstinadas negociaciones que buscaban la creacin de rganos institucionales
basados casi en forma exclusiva en sistemas de pesos y contrapesos entre las
tres etnias beligerantes. Finalmente, un equilibrio de los ms precarios,
construido sobre una frgil simetra tripartita nacida de la desconfianza y
alimentada de las sospechas, fue al que logr arribarse.
El funcionamiento de esta construccin hecha en filigrana fue el que
permiti a Bosnia-Herzegovina salir del infierno en el que se encontraba. La
arquitectura quiz no es perfecta, pero fue la nica que logr llevar a los
beligerantes a cambiar la dinamita por el dilogo. La misma se basa en un
reparto de poderes ajustado hasta los ltimos detalles con relacin a la manera
en que las tres etnias deben participar en el ejercicio del poder en los diversos
rganos representativos del Estado. En su ayuda se encuentra un balance
minucioso con que el Acuerdo de Dayton estableci las proporciones tnicas
exactas de la receta de paz.
Y he aqu, ahora, que el Tribunal se toma la atribucin de trastornar todo el
edificio. Estrasburgo seala a los antiguos beligerantes as como a las buenas
almas que han concebido el acuerdo de paz que todo lo han hecho mal. Que

56

CASO SEJDI Y FINCI c. BOSNIA-HERZEGOVINA VOTOS PARTICULARES

mejor lo haran en emprender todo nuevamente desde el vamos. Que la


frmula de Dayton resulta inepta y que, por el contrario, la no frmula de
Estrasburgo debe tomar su lugar. Ha de retornarse a la pizarra de planificacin.
Las cuestiones que me planteo se encuentran estrechamente vinculadas
tanto a la admisibilidad como al fondo de ambas demandas. Primero,
corresponde al Tribunal intervenir en ejercicios multilaterales de conservacin
de la paz y en tratados que ya han sido firmados, ratificados y ejecutados? Soy
el primero en reclamar que el Tribunal no se muestre excesivamente pequeo
en sus ideales, pero tambin el ltimo en desear que ste parezca mayor de lo
que en realidad es.
Se plantea as una segunda cuestin: el Tribunal cuenta con poderes cuasiilimitados cuando se trata de conceder una reparacin en casos de violacin
demostrada de derechos humanos protegidos por el Convenio, y ciertamente
resulta normal que as sea. Empero, estos poderes cuasi-ilimitados van hasta el
extremo de permitir deshacer un tratado internacional, a fortiori, cuando el
mismo ha sido concebido por Estados y rganos internacionales algunos de los
cuales no son ni signatarios del Convenio ni demandados ante el Tribunal? Ms
particularmente, tiene competencia el Tribunal para revocar a travs de la
concesin de una satisfaccin equitativa la accin soberana de la Unin
Europea y de los Estados Unidos de Amrica que comparten la paternidad del
Acuerdo de Dayton, del cual la Constitucin de Bosnia-Herzegovina,
cuestionada ante el Tribunal, constituye un anexo? No tengo respuesta para la
casi totalidad de estas cuestiones, pero las encuentro lo suficientemente
pertinentes como para estimar que el Tribunal debi tratarlas en forma previa y
de manera profunda. Y ste no lo hizo.
Lo reitero, nadie puede decirse en desacuerdo con la frmula casi una
banalidad del prembulo del Convenio segn el cual los derechos humanos
constituyen las bases mismas de la justicia y de la paz en el mundo. Ello no
est en duda. Pero qu hay de las situaciones excepcionalmente perversas en
la cual la aplicacin de los derechos humanos puede desembocar en una guerra
antes que favorecer la paz? Los derechos de los demandantes de candidatarse
en las elecciones, son hasta tal punto absolutos y obligatorios que pueden
anular la paz, la seguridad y el orden pblico establecido para el conjunto de la
poblacin, incluidos ellos mismos? Percibe el Tribunal que esto implica la
reapertura de todo el proceso de Dayton a los efectos de alienar el sistema
constitucional con la sentencia? Est el mismo consciente de la enormidad de
las consecuencias en caso que el nuevo principio que segn ste debe
sobrevenir viniera a no despuntar?
Toda la estructura del Convenio est fundada en la soberana primordial de
los derechos humanos pero, excepto los derechos que integran el ncleo duro
(lo que ciertamente no es el caso del derecho a candidatarse en unas
elecciones), lo es siempre bajo reserva que su ejercicio se realice en
conformidad a los derechos de los dems y con el valor preponderante que es
el inters social. No pienso que pueda considerarse que el Convenio exija que
los demandantes tengan la facultad de ejercer su derecho a candidatarse en

CASO SEJDI Y FINCI c. BOSNIA-HERZEGOVINA VOTOS PARTICULARES

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unas elecciones sin que importen las consecuencias que sobrevengan.


Candidatos en unas elecciones, lo seran al precio del Armageddon?
Estoy siempre dispuesto a clamar cuan inestimables resultan los valores de
la igualdad y la no discriminacin, empero, igualmente me parece que la paz y
la reconciliacin nacional deben estar ubicadas en un pie de igualdad. Ahora
bien, el Tribunal ha canonizado a los primeros y banaliz a los segundos. Con
el debido respeto, su sentencia me parece un ejercicio de estilo totalmente
desconectado de la realidad y que no toma en consideracin los ros de sangre
que fertilizaron la Constitucin de Dayton. El Tribunal ha preferido abrazar su
propio estado de denegacin asptica antes que abrirse a este mundo menos
liso que existe en el exterior. Quiz esto explica la razn por la cual en la
exposicin de los hecho, la sentencia no recuerda, siquiera de manera sumaria,
las tragedias que precedieron a Dayton y que solo llegaron a su fin gracias a
Dayton. El Tribunal, deliberadamente o no, ha apartado su visin no la corteza
sino el corazn mismo de la historia de los Balcanes. El mismo se ha sentido
obligado a desaprobar la Constitucin de Dayton, pero no ha sentido la
necesidad de reemplazarla por algo propicio para la paz.
Otra conclusin del Tribunal me parece criticable: la que afirma que la
situacin en Bosnia-Herzegovina hoy da es distinta y que el delicado equilibrio
tripartito que se impuso anteriormente ya no resulta indispensable. Ello bien
resulta posible y no puedo sino esperarlo. Sin embargo, desde mi punto de
vista una institucin judicial tan alejada del fuego del disenso no puede estar
mejor ubicada para juzgarlo. En caso de eventos revolucionarios
traumatizantes, no corresponde al Tribunal establecer a travs de un proceso
de adivinacin, cuando el perodo transitorio puede ser juzgado como
finalizado y cuando un estado de urgencia nacional debe ser reputado como
correspondiente al pasado pues las cosas se han normalizado. Dudo que el
Tribunal se encuentre en mejor posicin que las autoridades nacionales para
determinar a partir de qu momento puede decirse que las antiguas fracturas
han sido consolidadas, que los resentimientos histricos han sido apaciguados
y que las discordias generacionales se han armonizado. Considero que
pretensiones de esta especie, que parecen proceder de un angelismo ciego, no
toman suficientemente en cuenta, por no decir que hacen total abstraccin, de
los recursos inagotables del rencor. El Tribunal se ha equivocado al mostrarse
hermtico a la historia donde el odio valida la cultura.
El Tribunal ordena al Estado demandando arrojar al triturador el Acuerdo
de Dayton y emprender la bsqueda de otra cosa. Estimo, por mi parte, que un
Estado, sea cual fuera, jams debe ser puesto ante una obligacin jurdica o un
deber moral de sabotear el sistema mismo al cual debe su existencia
democrtica. En situaciones de este tipo, la prudencia judicial se muestra ms
como una virtud que como un vicio.
En reiteradas ocasiones el Tribunal ha admitido que el goce de la mayor
parte de los derechos fundamentales y especialmente del derecho a
candidatarse en unas elecciones est sometido a los temperamentos
intrnsecos y a restricciones extrnsecas. Ello puede estar amparado en

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CASO SEJDI Y FINCI c. BOSNIA-HERZEGOVINA VOTOS PARTICULARES

consideraciones objetivas y razonables. El ejercicio de los derechos


fundamentales puede estar sujeto a limitaciones a los efectos de la seguridad y
el orden pblico, siempre que estn en conformidad con el inters general de la
comunidad. El mismo puede retroceder ante realidades histricas
excepcionales, tales como el terrorismo o el crimen organizado, o en razn de
la existencia de una situacin de urgencia a nivel nacional.
A lo largo de los aos, Estrasburgo ha aprobado sin esfuerzo particular
restricciones a los derechos electorales (como el de votar y candidatarse en
unas elecciones) fundados en un inventario extremadamente amplio de
justificaciones: falta de conocimiento de un idioma por parte del candidato1, su
encarcelacin2, o la existencia de una condena anteriormente pronunciada
contra el mismo por una infraccin grave3; el no cumplimiento de cuatro aos
de residencia continua4, el no respeto a las condiciones de nacionalidad y
ciudadana5, la pertenencia al Parlamento de otro Estado6, la posesin de doble
nacionalidad7, la no satisfaccin de una condicin de edad (veinticinco aos
cuanto menos) para candidatarse a la Cmara de representantes8, la no
satisfaccin de otra condicin de edad (cuarenta aos cuanto menos) para
candidatarse al Senado9, la constitucin de una amenaza para la estabilidad del
orden democrtico10, la negativa de prestar juramento en un idioma
determinado11, la situacin de agente publico12 o la de funcionario local13, el no
Clerfayt y otros c. Blgica, n 27120/95, decisin de la Comisin del 8 de septiembre de 1997,
Decisiones e Informes (DR) 90, p. 35.
1

Hollande c. Irlanda, n 24827/94, decisin de la Comisin, 4 de abril de 1998, DR 93-B, p. 15.

H. c. Pases Bajos, n 9914/82, decisin de la Comisin, 4 de julio de 1983, DR 33, p. 242.

Polacco y Garofalo c. Italia, decisin de la Comisin, 15 de septiembre de 1997, DR 90-B, p. 5.

Luksch c. Italia, n 27614/95, decisin de la Comisin, 21 de mayo de 1997, DR 89-A, p. 76.

M. c. Reino Unido, n 10316/83, decisin de la Comisin, 7 de marzo de 1984, DR 37, p. 129.

Gantchev c. Bulgaria, n 28858/95, decisin de la Comisin, 25 de noviembre de 1966, DR 87B, p. 130.


7

W, X, Y y Z c. Blgica, nos 6745/74 y 6749/74, decisin de la Comisin, 30 de mayo de 1975,


Anuario 18, p. 237.
8

Ibidem.

10

danoka c. Letonia [GS], n 58278/00, CEDH 2006-IV.

Fryske Nasjonale Partij y otros c. Pases Bajos, n 11100/84, decisin de la Comisin, 12 de


diciembre de 1985, DR 45, p. 240.
11

12

Gitonas y otros c. Grecia, 1 de julio de 1997, 40, Repertorio de sentencias y decisiones 1997-IV.

13

Ahmed y otros c. Reino Unido, 2 de septiembre de 1998, 75, Repertorio 1998-VI.

CASO SEJDI Y FINCI c. BOSNIA-HERZEGOVINA VOTOS PARTICULARES

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respeto a una condicin en cuya virtud la candidatura de una persona que no


haya reunido la cantidad requerida de firmas de apoyo no podra ser admitida 14,
o la negativa a prestar juramento de fidelidad al monarca15.
Todas estas circunstancias han sido juzgadas por Estrasburgo como
suficientemente imperiosas para justificar la retirada del derecho al voto o a
candidatarse en unas elecciones. A la inversa, un peligro manifiesto y actual de
desestabilizacin al equilibrio nacional no lo ha sido. El Tribunal ha estimado
que el deseo de evitar el riesgo de una guerra civil y nuevas carniceras as
como el de mantener la cohesin territorial del Estado no revisten valor social
suficiente para justificar cierta limitacin a los derechos de los dos
demandantes.
No me incluyo en dicho anlisis. As como no puedo adherir a un Tribunal
que siembra ideales y cosecha masacres.

14

Asencio Serqueda c. Espaa, n 23151/94, DR 77-A, p. 122.

15

McGuiness c. Reino Unido (dec.), n 39511/98, CEDH 1999-V.